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Teniendo suficientemente determinados el concepto de sociedad y los elementos que lo componen, trataremos a continuacin los diversos tipos de sociedades;
sus caractersticas comunes y diferenciales, las ventajas y desventajas de cada uno
de ellos. Esto constituir el objeto de nuestra Seccin II, que veremos en seguida.
Seccin II
Prrafo I
Sociedades civiles y comerciales
324. Elementos de clasificacin. El elemento que sirve de base para formular esta
clasificacin es, como dijimos, el objeto
para el cual la sociedad se ha pactado.
Ahora bien, de acuerdo con el artculo 2059 del Cdigo Civil, si el objeto de la
sociedad es la realizacin de algn acto
de aquellos que la ley califica de comerciales (art. 3 del Cdigo de Comercio), la
19
Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. IX,
secc. 2, p. 49.
27
Prrafo II
Sociedades colectivas, annimas, en
comandita y de responsabilidad limitada
326. Fundamentos de la clasificacin.
Esta clasificacin se funda en los caracteres formales, principalmente en la forma
de administracin, la responsabilidad de
los socios, el uso de la razn social y la
posibilidad de ceder los derechos en la
sociedad.
a) Sociedades colectivas. Son sociedades
que se constituyen en base a la confianza
recproca entre los asociados, en la cual
todos administran y tienen, en principio,
el uso de la razn social, y responden
con todos sus bienes de las deudas de la
sociedad. La razn social en esta clase de
sociedades est formada por el nombre
de uno o varios de los socios, seguido de
la expresin y compaa.
Los socios no pueden ceder su cuota
de inters en la sociedad por tratarse de
un contrato que se perfecciona en consideracin a la persona, intuito personae.
b) Las sociedades annimas. Son aquellas en las cuales el capital est dividido en
acciones, administradas por un directorio
cuyos miembros son temporales y revocables, en las que los socios responden segn el monto de sus aportes y conocidas
por la designacin del objeto de la empresa. Se trata de una sociedad de capitales en la cual los socios pueden ceder
libremente su parte social representada por
un ttulo negociable denominado accin.
c) Las sociedades en comandita. En ellas
hay dos tipos de socios: los que aportan
bienes para constituir el capital social, llamados socios comanditarios, y los que tienen a su cargo la administracin exclusiva
de la sociedad, llamados socios gestores.
Se trata de sociedades de carcter mixto,
por cuanto los socios comanditarios o capitalistas se rigen, en principio, por las
normas de las sociedades de capitales, en
tanto que los socios gestores se rigen por
reglas aplicables a las sociedades de personas. Hay dos clases de sociedades en
comandita: la en comandita simple y la
por acciones.
20
Vase Decreto Ley N 3.063 de 29 de diciembre de 1979, sobre Rentas Municipales.
21
Vase adems el artculo 419 del Cdigo de
Comercio, sobre prescripcin de acciones en las
sociedades comerciales.
22
VARELA VARELA, ob. cit., N 130, p. 176.
28
Derecho Comercial
Prrafo III
Criterio moderno de clasificacin
de las sociedades
327. En el derecho contemporneo de
sociedades24 se emplean diferentes criterios para agrupar los diversos tipos de sociedades mercantiles, tomando en cuenta
el aspecto econmico, las finalidades que
no se expresan al constituirlas, el aspecto
econmico-jurdico y lo que es esencialmente jurdico. Estudiaremos separadamente estos criterios de clasificacin.
Responsabilidad
Razn social
Cesibilidad
derechos
Sociedad
colectiva
Ilimitada y
solidaria
Nombre de
uno de los
socios y Ca.
Derechos no se
ceden
Sociedad
annima
Directorio
Limitada al
monto aporte
Nombre social
+ Sociedad
Annima o
S.A.
Ttulos
negociables
Sociedad de
Como colectiva o
responsabilidad como annima
limitada
Limitada
Nombre de
uno o varios
socios u objeto
social + Ca.
Ltda.
Derechos no
se ceden
Sociedad en
comandita
Gestores:
ilimitada y
solidaria.
Comanditarios:
resp. limitada
aporte
Slo nombre
de gestores
Gestores no
pueden ceder.
Comanditarios
s
23
p. 23.
24
Vase J OAQUN GARRIGUES, Teora General de
las Sociedades Mercantiles, en Revista de Derecho Mercantil N 131, 1974.
29
Derecho Comercial
comercial de una sola persona que, mediante este sistema, aspira a obtener el
beneficio de la responsabilidad limitada.
25
G ARRIGUES, Teora General de las Sociedades
Mercantiles, en Revista de Derecho Mercantil, Espaa, N 131, ao 1974.
31
Derecho Comercial
26
PH. NOCQUET, Le critre de la dimension dans
les socits commerciales, Revue des Socits, N 4, oct.dec., 1974, pp. 645 y ss.
27
C LAUDE- J. BERR, La place de la notion de contrle en droit des socits. Mlanges, Daniel Bastian,
Licet. Pars, 1974, p. 5; NOCQUET, ob. cit., N 4,
p. 645.
33
Prrafo IV
Ventajas y desventajas de las diferentes
clases de sociedades
333. Clasificacin. Creemos que la
mejor forma de destacar las ventajas e
inconvenientes de los diversos tipos de
sociedades es haciendo uso de la clasificacin que distingue entre sociedades de
personas y sociedades de capitales. En
efecto, dentro de las primeras podemos
incluir las sociedades colectivas, las sociedades en comandita simple y las sociedades en participacin. En derecho chileno habra que ubicar aqu tambin a las
sociedades de responsabilidad limitada.
A la segunda categora pertenecen la sociedad en comandita por acciones, la sociedad de responsabilidad limitada considerada en Francia pequea sociedad de
capitales29 y la sociedad annima.
Las sociedades de personas presentan
la ventaja de la simplicidad de su constitucin; basta un pequeo nmero de personas (dos a lo menos) para que ellas se
formen. La base de la unin est en la
confianza recproca que se deben los socios (parientes o amigos) para emprender negocios de pequea envergadura
econmica. El mayor inconveniente que
ellas presentan es que por el hecho de
estar constituidas en razn de la persona
de los socios, su existencia est ligada a
la vida de stos. Adems, como todo el
crdito reposa sobre la solvencia de sus
socios, quienes responden de las deudas
sociales, ilimitada, indefinida y solidariamente (en el caso de sociedad colectiva
comercial), ellas no son el instrumento
apropiado para la realizacin de grandes
empresas. Podra decirse que en la poca
actual, en los pases industrializados, estas sociedades de personas se encuentran
en regresin en relacin con las sociedades de capitales.30
28
FELIPE DE SOLA CAIZARES, Le critre de la dimension en droit des socits, Revue Trimestrielle de
Droit Commercial, Francia, 1950, pp. 364 ss.
29
D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit., N 574,
p. 263.
30
RIPERT, ob. cit., 2 edicin, 1951, p. 5.
34
Derecho Comercial
El rgimen de administracin, entregado en principio a todos los socios, teniendo cada uno derecho a oponerse a
los actos de los otros, constituye tambin
otro inconveniente en las sociedades de
personas.
Las sociedades de capitales presentan
a su turno ventajas e inconvenientes en
el plano jurdico, econmico y social.
En el plano jurdico, la sociedad annima tpica representa la ventaja de que
est completamente desligada de la consideracin de la persona del socio, en su
constitucin y funcionamiento.
En ellas, los socios titulares de acciones negociables, esto es, libremente cesibles a terceros, responden de las deudas
sociales slo hasta la concurrencia del
monto de sus acciones; son administradas por mandatarios revocables y se conocen por el objeto que constituye su
explotacin o actividad, es decir, por su
denominacin comercial.
Desde el punto de vista econmico,
por su duracin y por la concentracin
de capitales que ellas permiten, puede
decirse que las sociedades de capitales son
actualmente la estructura jurdica ms
adaptada a las empresas modernas. Se ha
dicho de ellas que son un maravilloso
instrumento del capital moderno31 y que
constituyen la tcnica jurdica de organizacin de la empresa mejor elaborada. 32
Sin embargo, a este respecto las sociedades de capitales presentan tambin inconvenientes: sus ttulos (acciones) experimentan a menudo fluctuaciones en la
bolsa, que cada da corresponden menos
a la marcha de sus negocios que a especulaciones de orden financiero. Estas especulaciones influyen en la diferencia de cotizacin y provocan artificialmente, a partir
de la ley de la oferta y de la demanda,
alzas y bajas que en nada se justifican.
En el plano social, el principal inconveniente en las grandes sociedades de capitales lo constituye el hecho de que sus
acciones son suscritas por una gran cantidad de ahorrantes, que no tienen la posibilidad material de asistir a las asambleas
o que no lo consideran necesario; se contentan con dirigir poderes en blanco al
presidente del directorio, quien puede de
este modo obtener fcilmente una mayora para hacer aprobar los proyectos de
resoluciones, que son generalmente preparados en su propio inters o en el inters del grupo que ellos representan.33 Son,
entonces, los administradores y no los rganos deliberantes quienes hacen la ley.
Hemos visto as las principales ventajas e inconvenientes de los diversos tipos
de sociedades agrupados en la clasificacin que distingue entre sociedades de
personas y sociedades de capital. Estudiaremos ahora en un captulo separado las
sociedades de personas y dentro de ellas
la sociedad colectiva comercial.
TEMAS DE DISCUSIN,
DE DISERTACIN,
DE INVESTIGACIN Y CASOS
PRCTICOS
1) El contrato de sociedad celebrado por incapaces,
2) El contrato parciario y la sociedad.
3) Valoracin del aporte de industria
en las sociedades de personas.
4) El aporte del know-how (saber
cmo) en una sociedad, es aporte de industria o aporte de bienes?
5) Aporte de derechos, acciones, cuota o parte de una herencia en sociedad.
6) Puede aportarse la posicin contractual que una persona tiene en un determinado contrato a una sociedad?
31
GEORGES RIPERT, Aspects Juridiques du Capitalisme Moderne, N 20 y ss.
32
CHAMPAUD , CLAUDE, Le pouvoir de concentration de la socit por actions; PAILLESSEAU, JEAN, La socit anonyme, technique, organisation de lentreprise,
Bibl. de Droit Commercial, N 18, Pars, 1967.
33
Vanse CLAUDE- J. BERR, La place de la notion
de contrle en droit de socits, Mlanges, Daniel Bastian,
pp. 12, 13 y 14; D E JUGLART e IPPOLITO, ob. cit.,
N 575, p. 263; RIPERT, ob. cit., N 1242, pp. 692 y ss.
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