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SUMILLA:
El objeto del presente ensayo es manifestar que la vida humana del concebido
tiene el mismo valor que el de la madre gestante, y considerar que estamos
ante un estado de necesidad exculpante y no justificante, porque lo que est en
discusin son dos bienes jurdicos de igual valor.
RESUMEN:
La interrupcin del embarazo que se realiza cuando la mujer tiene riesgo de
morir o por presentar un mal grave a su salud es conocida como Aborto
Teraputico.
De los 193 pases que integran las Naciones Unidas, 189 permiten el aborto
teraputico cuando es para salvar la vida de la mujer embarazada y casi dos
tercios para preservar la salud fsica y/o mental de las mujeres. (Son cuatro los
pases en todo el mundo las que penalizan cualquier tipo de aborto: El
Salvador, Irlanda, Chile y Nicaragua). En el Per esta prctica se encuentra
contemplada en nuestro Cdigo Penal y est despenalizada desde el ao 1924.
Esta despenalizacin ha generado un conflicto de opinin en nuestra sociedad,
respecto a que si debe ser considerado como un estado de necesidad
exculpante o un estado de necesidad justificante, en el que algunos partidarios
consideran segn los bienes jurdicos en juego, en unos supuestos el estado de
I.- INTRODUCCIN:
En la actualidad se ha producido una discusin respecto al aborto teraputico,
toda vez que la Iglesia recusa o desaprueba dicho procedimiento, alegando que
se trata de una vulneracin al derecho a la vida, censurando o fustigando dicha
prctica.
Debe sealarse que la figura del Aborto Teraputico se encuentra prevista en
el artculo 119 del Cdigo Penal, en el que no se considera punible a dicha
conducta, siempre y cuando sea practicado por un mdico y tenga por
finalidad salvar la vida de la gestante o evitar en su salud un mal grave y
permanente.
Como se puede advertir, debe cumplirse con diversos requisitos a efecto de
que la conducta descrita anteriormente referida al aborto teraputico no resulte
punible, en consecuencia, como se desarrollar ms adelante, no implicar un
atentado o una conculcacin del derecho a la vida.
Esta no punibilidad del aborto teraputico incluso puede explicarse a travs de
lo que se conoce como el Estado de Necesidad Exculpante, donde se sacrifica
un bien jurdico para salvar otro bien jurdico de igual valor; siendo que en el
presente caso se estara sacrificando la vida humana del producto de la
concepcin o como los civilistas lo llaman el Nasciturus, para salvar otra vida,
que ser la vida de la madre.
El mbito de accin, queda en el mbito de la ciencia mdica, es decir, que la
conducta en comento, tendr que ser objeto de una discusin o anlisis por
parte de un mdico o una junta mdica, para optar por el llamado aborto
teraputico.
En el caso del aborto teraputico, incluso podemos encontrar una finalidad
altruista, debido a que si bien es cierto se elimina una vida, ser con la
II.- DESARROLLO:
El aborto teraputico como ya se indic est previsto en el artculo 119 del
Cdigo Penal, sealando taxativamente lo siguiente:
No es punible el aborto practicado por un mdico con el consentimiento
de la mujer embarazada o de su representante legal, si lo tuviere, cuando
es el nico medio para salvar la vida de la gestante o para evitar en su
salud un mal grave y permanente.
De la propia redaccin del artculo, se aprecia una exigencia sine qua non,
cual es, que sea el nico medio para salvar la vida de la gestante o para evitar
en su salud un mal grave y permanente.
Otro aspecto muy importante, est referido al consentimiento que debe de
darse a efecto de que el mdico intervenga, ya sea de la madre o como la
norma lo indica de su representante legal, ponindose en el caso que ya no
tenga la conciencia suficiente para poder pronunciarse.
Se haba dicho que incluso podemos considerar a esta conducta como un
Estado de Necesidad Exculpante, de ser as, nos encontraramos ante un caso
de inculpabilidad, y al no concurrir este elemento del delito, dicha conducta no
slo, no ser delictiva, sino que tampoco ser punible.
El artculo 20 inciso 5 del Cdigo Penal establece lo siguiente: El que, ante
un peligro actual y no evitable de otro modo, que signifique una amenaza
para la vida, la integridad corporal o la libertad, realiza un hecho
Discrepamos en este aspecto con el Dr. Alonso Ral Pea Cabrera Freyre,
pues para la autora de este ensayo la vida humana del Nasciturus o de la
madre, tiene el mismo valor. Situacin distinta son las circunstancias en que
se opta por una de las dos vidas, como el nico medio para salvar la vida de la
gestante o para evitar en su salud un mal grave y permanente. Es esta situacin
precisamente lo que caracteriza el aborto teraputico, y es en tales
circunstancias estrictamente, que no se puede hablar de un atentado a la vida
humana. Es por esta razn tambin, que la autora hace referencia a un Estado
de Necesidad exculpante y no justificante, porque lo que est en disputa son
dos bienes jurdicos de igual valor.
En este sentido resulta importante lo sealado por el Dr. Carlos Vsquez
Sbimajuko al analizar el artculo 20 inc 4 sobre el Estado de Necesidad
Justificante, en el Cdigo Penal comentado (Gaceta Jurdica), sealando lo
siguiente: Ahora bien, es necesario tener presente que los bienes
jurdicos personales no son susceptibles de una ponderacin aritmtica
y, en consecuencia, ser inadmisible abarcar dentro de esta eximente el
hecho de sacrificar la vida del ciclista en la carretera para salvar la de
un saln de clases que se dirige a una excursin al campo. En este
caso, slo cabe un estado de necesidad exculpante. . 5
Incluso, el propio Jurista Hurtado citado por el Dr, Alonso Ral Pea Cabrera
Freyre, seala que no se trata de una causa de justificacin pues nuestra
Ley no reconoce al consentimiento la eficacia de eliminar el carcter
antijurdico de una accin que daa el bien jurdica vida; Manual de
Derecho Penal. Parte Especial, cit. p.98; como se desprende claramente
de nuestros fundamentos jurdicos penales, el aborto teraputico, no
es una causa de justificacin que reposa en el consentimiento de la
gestante, pues en definitiva el nasciturusno es de su propiedad
(titularidad), y la vida no es un bien jurdico disponible; la eliminacin del
4PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral. Derecho Penal Parte Especial,
Editorial IDEMSA. Edicin actualizada 2010, Pg. 214 215.
5VASQUEZ SBIMAJUKO, Carlos. Cdigo Penal Comentado. Tomo I. Editorial
Gaceta Jurdica S.A.. Primera Edicin Setiembre 2004. Pg. 699 700.
IV.- BIBLIOGRAFIA: