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1. Introduo
As chamadas relaes de consumo, durante muito tempo estudadas apenas no mbito da
cincia econmica, a partir dos anos 60 comeam a ser objeto de polticas governamentais nas
regies mais industrializadas no planeta. O objetivo das polticas de proteo ao consumidor
consiste em trs principais tpicos: resolver as persistentes carncias; aumentar a qualidade
dos produtos ou mercadorias distribudos no mercado; reconhecer o consumidor no mais
como elemento passivo e secundrio no cenrio econmico, mas como elemento ativo e
relevante (1).
A Constituio Brasileira de 1988, a exemplo de outras constituies (2), tal como a da
Espanha (3) e a de Portugal (4), elevou a condio de princpio constitucional a proteo ao
consumidor em seu art. 170, V (5).
A partir da promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor - Lei n 8.078/90, o direito do
consumidor ingressa como ramo especfico do direito brasileiro. A constatao do forte
desequilbrio da relao contratual entre fornecedor e consumidor exige a tutela legal a incidir
sob vrios aspectos, destacando-se a proteo no mbito civil.
Dentre os temas abrangidos nessa rea, a proteo contratual desponta como um desafio
ordem jurdica. Isto porque o critrio para a aplicao da lei no mais definido somente
pela funo econmica-social tpica (locaes, compra e venda, etc.) do contrato, mas
tambm em razo da funo social e da finalidade contratual. Em razo desta classificao
cumulativa, tem-se encontrado dificuldades prticas em subsumir os contratos na categoria de
consumo. A chave para desvendar este dilema, est no domnio dos conceitos que compem a
relao jurdica de consumo, o que analisaremos a seguir.
A Lei 8.078/90 atribui juridicidade relao de consumo atravs da identificao dos quatro
elementos estruturais da relao jurdica. Como sujeitos ativo e passivo a lei identifica
respectivamente o consumidor e o fornecedor; como objeto sobre o qual recai tanto a exigncia
do credor como a obrigao do devedor, temos o produto ou servio.
2.1.1. Sujeitos da Relao de Consumo
I . Conceito de Consumidor
I.I. Conceito de Consumidor Padro
Um dos conceitos mais controversos no Direito atual, sem dvida o de consumidor.
Alm de polmica, como aponta Antnio Herman V. Benjamin (7), essa definio
que "estabelecer a dimenso da comunidade ou grupo a ser tutelado e, por esta via, os limites
da aplicabilidade do Direito Especial. Conceituar o consumidor, em resumo, analisar o sujeito
da relao jurdica de consumo tutelada pelo Direito do Consumidor".
O CDC define em seu art. 2, caput: " Consumidor toda a pessoa fsica ou jurdica que
adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final".
Entende grande parte dos autores nacionais que o legislador brasileiro preferiu uma noo
objetiva de consumidor. Isto porque na definio legal, a aquisio ou utilizao do bem como
destinatrio final , a princpio, a nica caracterstica restritiva. Porm, h duas correntes - os
maximalistas e os finalistas (8) - que interpretam diferentemente a expresso.
Para os maximalistas (9), o destinatrio final do produto, que o retira do mercado, o utiliza e
consome. Por esta razo, a definio do caput do art. 2 do CDC deve ser interpretada o mais
extensivamente possvel para que as suas normas possam servir cada vez mais s relaes de
mercado. Consideram que a definio de consumidor do CDC puramente objetiva, no
importando se a pessoa fsica ou jurdica tem ou no o fim do lucro quando adquire um produto
ou utiliza um servio.
J os finalistas, entendem que o destinatrio final o destinatrio ftico e econmico do bem
ou servio, no bastando retir-lo da cadeia de produo, mas tambm sendo necessrio
utiliz-lo para si e/ou para sua famlia. Entendem os finalistas que o fim do CDC tutelar de
maneira especial um grupo da sociedade que mais vulnervel, ou seja, em princpio, os no
profissionais. Isto porque para esta corrente pioneira do consumerismo, a definio de
consumidor o pilar que sustenta a tutela especial, uma vez que ele a parte mais fraca nas
relaes contratuais, como afirma o art. 4 do CDC (10).
Dentre os autores nacionais que se identificam com esta corrente, temos Fbio Comparato (11)
que em sua to compilada definio j entendia em 1974 que:
"o consumidor , pois, de modo geral aquele que se submete ao poder de controle dos titulares
de bens de produo, isto , os empresrios. claro que todo produtor, em maior ou menor
medida, depende por sua vez de outros empresrios como fornecedores de insumos e
financiadores, por exemplo, para exercer sua atividade produtiva; e nesse sentido tambm
consumidor. Quando se fala, no entanto, em proteo do consumidor, quer-se referir ao
indivduo ou grupo de indivduos, os quais, ainda que empresrios, se apresentam no mercado
como simples adquirentes ou usurios de servios, sem ligao com sua atividade prpria. A
recente Lei Sueca de 1973, sobre vendas ao consumidor, define este ltimo como `pessoa
privada que compra e um comerciante uma mercadoria principalmente destinada a seu uso
privado, e que, vendida no quadro da atividade profissional ou comerciante'. nessa
perspectiva que faz sentido em falar-se em proteo ao consumidor."
I. Conceito de Produto
O CDC define em seu art. 3, par. 1, produto como sendo "qualquer bem, mvel ou imvel,
material ou imaterial".
As diversas qualificaes que um produto pode assumir so bem mais amplas e flexveis do
que a terminologia tradicional do Cdigo Civil, que utilizava a palavra "bens". Entende-se que a
inteno do legislador foi englobar as diversas categorias de bens explicitadas pelo prprio
conceito. Considera-se, a princpio, qualquer bem, como produto desde que resulte da
atividade empresarial em srie de transformao econmica. Quanto aos bens do setor
primrio, tal como so os de natureza agrcola, entende-se que sero includos sob a esfera do
CDC desde que tenham sofrido transformao por interveno do trabalho humano ou
mecnico (24).
II. Conceito de Servios
De acordo com o art. 3, pargrafo 2 do CDC: " Servio qualquer atividade fornecida no
mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive de natureza bancria, financeira,
de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista."
Para efeitos de proteo do consumidor os servios devem ser prestados no mercado de
consumo, mediante remunerao. Podem ser tanto de carter pblico como privados, desde
que observem os requisitos da profissionalidade (25) do recebimento de contra-prestao em
dinheiro.
2.1.3. Fato Jurdico
Segundo Pontes de Miranda, fato jurdico , o fato ou complexo de fatos sobre o qual incidiu a
regra jurdica (26).
No estudo realizado sobre as relaes de consumo, o fato jurdico relevante o novo
fenmeno da contratao. Diante da complexificao social, que conduziu a produo em
massa, o contrato alterou sua dinmica da negociao para a objetivao. A partir da h uma
progressiva interveno estatal no sentido de reequilibrar esta relao tutelando a parte mais
fraca, em detrimento do princpio da autonomia da vontade.
Por outro lado, os negcio jurdicos de consumo devem ser visualizados em razo da funo
econmico-social, qual seja, a satisfao das necessidades dos consumidores que deve se
materializar em cada tipo negocial realizado, independentemente da sua natureza (27).
2.1.4. Garantia
A garantia da relao jurdica, de acordo com a definio de Mota Pinto (28), " o conjunto de
providncias genricas de carter coercitivo, postas disposio do titular ativo de uma
relao jurdica, em ordem a obedecer a satisfao do seu direito, lesado por um obrigado que
o infringiu ou ameaa infringi-lo".
O CDC constitui um feixe de garantias postas disposio do consumidor. A garantia mais
comum, a responsabilidade pelo fato ou vcio do produto ou servio, prevista no art. 18 de
cunho alternativo. Caso o problema no seja sanado no prazo de trinta dias, o consumidor
poder exigir sua escolha entre: a substituio do produto por outro da mesma espcie; a
restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais
danos; ou, ainda, o abatimento proporcional no preo.
Neste mesmo sentido insere-se a regra da interpretao mais favorvel, em caso de clusulas
dbias em favor do consumidor. Caso a clusula seja abusiva segundo o art. 51 do CDC ou se
inobservar os princpios da equidade e da boa-f, teremos a nulidade de pleno direito.
Em caso de vendas agressivas, ou seja aquelas realizadas fora do estabelecimento comercial
temos o direito de arrependimento que se manifesta atravs da devoluo do produto e
reembolso das quantias j pagas a ser exercido no prazo de sete dias. (art.49 do CDC)
Por fim, temos a execuo forada da obrigao a ser realizada nos termos do art. 84 (36). (art.
48 do CDC)
3.4. Fase Ps-Contratual
A responsabilidade civil em matria de consumidor, segundo Comparato (37), deu-se em razo
de dois principais fatores: a produo em srie e o circuito de distribuio dos bens em massa.
O Cdigo de Defesa do Consumidor Brasileiro, prev nos arts. 12 a 14 a responsabilidade civil
objetiva, independentemente de culpa do agente, por todos os danos causados aos
consumidor. Esta responsabilidade do fabricante ou do produtor situa-se na esfera
extracontratual, j que no h vnculo contratual direto como consumidor, no obstante as
construes doutrinrias e jurisprudenciais para estabelecer uma relao direta entre as pontas
de produo e do consumo.
4. Concluses
A partir deste estudo constatou-se a presena de um sistema tal com o um conjunto de
elementos organizados, unitariamente relacionados, de proteo contratual do consumidor.
Nesse sistema, a proteo civil visa trs principais objetivos: 1. assegurar o equilbrio
econmico entre os contratantes; 2. proteger a relao contratual; 3. zelar pela integridade
fsico-psquica do consumidor.
Para delimitar a incidncia de aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, necessrio
precisar os conceitos da relao contratual de consumo e de seus sujeitos (consumidorpadro, consumidor-equiparado e fornecedor), uma vez que no mais o tipo de contrato, mas
sim sua finalidade que determina a incidncia da norma protetora.
O conceito de consumidor nico na lei, estando presente no artigo 2 do Cdigo,
caracterizando-se por ser o destinatrio ftico e econmico, no profissional, que se encontra
no plo mais fraco da relao jurdica, o adquirente que deve relacionar-se com um profissional
remunerado (fornecedor), numa perspectiva relacional. Alm do consumidor padro so
tutelados pela lei todos os envolvidos na relao de consumo, as vtimas do dano e, por fim,
todos que forem expostos s prticas comerciais e ao ato da contratao.
A relao contratual de consumo apresenta-se como um processo dividido em vrias
fases: Pr-Contratual - que antecede o nascimento do vnculo publicidade no mais vista
apenas como um meio; Contratual - abrangendo a formao do vnculo, seu desenvolvimento
e adimplemento; e Ps-Contratual - sobrevem ao cumprimento do dever principal.
A publicidade adquire maior importncia no meio jurdico, pois no mais percebida apenas
como tcnica de venda, mas tambm instrumento jurdico gerador de obrigaes contratuais.
Em sntese, pode-se afirmar que o processo de proteo contratual no Brasil vm sofrendo um
lento e progressivo impulso no sentido de ampliar o alcance efetivo da lei atravs dos diversos
rgos de proteo ao consumidor. As associaes no governamentais (ONGs) contribuem
com o papel fiscalizador e educador da populao. Dentre os rgos estatais, o PROCON
desponta como uma alternativa para a soluo dos mais diversos problemas de consumo. Atua
simultaneamente na educao e informao dos consumidores, assim como na mediao de
conflitos entre consumidores e fornecedores, alm de prestar assessoria jurdica e encaminhar
demandas para o Judicirio. Na rea legislativa, formam-se lentamente comisses para defesa
do consumidor a fim de avaliar os projetos de lei na rea do consumo. Tambm nos Juizados
Especiais de Pequenas Causas, tm aumentado progressivamente as lides na rea do
consumo.
Finalmente, a Lei n 8.78/90 da defesa do consumidor, resultou da necessidade pungente da
sociedade de massas. Reformulou aspectos da Teoria Geral dos Contratos tal como a
relativizao da autonomia da vontade, contribui alguma medida, como mecanismo tutelar das
relaes de consumo, cujo equilbrio, indispensvel para o desenvolvimento da cidadania.
Notas
(1) Comparato, Fbio Konder. "A Proteo ao Consumidor na Constituio Brasileira de 1988". In: Revista de Direito Mercantil
n 80, pp. 66-75, out-dez/90, pp. 66 e 67).
(2) A nova Constituio Argentina de 1994, em seu art. 42, igualmente incorpora a tendncia de atribuir a proteo ao
consumidor status constitucional.
(3) Constituio Espanhola de 1978, art. 51: " os poderes pblicos garantiro a defesa dos consumidores e usurios
protegendo, mediante procedimentos eficazes, a segurana, a sade e os legtimos interesses econmicos dos mesmos".
(4) Constituio Portuguesa de 1982, revisada em 1989. art. 102 "a proteo dos consumidores um dos objetivos da poltica
comercial." In: Canotilho, J.J. e Moreira, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa Anotada. 2 ed. , vol. 1. Coimbra,
1984, p. 475.
(5) Constituio Brasileira de 1988, art. 170, V: "A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos a existncia digne, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes
princpios: (...) V- defesa do consumidor"
(6) MOTA PINTO, Carlos Alberto da. Teoria Geral do Direito Civil. 3 ed. Portugal: ed. Coimbra, 1988. Vol.1 p. 168.
(7) In: Revista dos Tribunais n 628, p. 67.
(8) Vide: DONATO, Maria Antonieta Zanardo, p. 90; MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do
Consumidor. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1992, p. 100.
(9) Dentre os autores nacionais que pertencem corrente Augusto ZENUN. Para o autor, a definio do art. 2 do CDC no
deveria nem conter a palavra final adjetivando destinatrio. Argumenta o autor que se assim fosse, rarssimas seriam as
pessoas jurdicas destinatrias finais, quer pelo Cdigo, quer pelo que acontece na vida cotidiana. In: Comentrios ao Cdigo
do Consumidor. Rio de Janeiro: Forense, 1991. pp. 8 e 9.
(10) vide MARQUES, ob. cit., p. 100.
(11) In: Revista de Direito Mercantil n 15/16, 1974, pp. 90-91.
(12) Ou consumidor standard: terminologia adotada por Nelson Nery Jr. In: Revista de Direito do Consumidor n 3 e Maria
Antonieta Zanardo Donato In: Proteo ao Consumidor: conceito e extenso, p. 56; ou consumidor strictu sensu:
denominao adotada pela professora Cludia Lima Marques, ob. cit., p. 99.
(13) DONATO ob. cit., pgs. 56 e 139. Vide tambm: MARQUES, ob. cit., p. 100.
(14) MARQUES, ob. cit., p. 99; LEES, IBCT p. 65-79 citado por LUCCA, Newton de. "O Cdigo de Defesa do Consumidor:
Discusses sobre seu mbito de Aplicao", p. 85; Neste sentido vide tambm: 1. ALMEIDA, Os Direitos dos Consumidores.
Almedina: Coimbra, p. 215 "J se viu que o consumidor um no-profissional ou quem como tal atua, isto , fora do mbito da
sua actividade profissional.(...)"; 2. BIHL, L. Droit de la consommation, p. 754. Citado por LUCCA, ob. cit., p. 86: "Consumidor
a parte que adquire os bens e servios para consumir, sem ser ele mesmo produtor, nem distribuidor"
(15) PASQUALOTTO, Adalberto, p. 53; vide tambm COMPARATO: "Consumidores so aqueles que no dispem de controle
sobre os bens de produo e, por conseguinte, devem se submeter ao poder dos titulares destes". In: Revista de Direito
Mercantil n 15/16, p. 90.
(16) A vulnerabilidade ftica concentra-se no fato do fornecedor que por sua posio de monoplio, impe uma superioridade
econmica a todos que com ele contratam; a tcnica se d em razo do desconhecimento especfico sobre o produto ou
servio; e a jurdica ou cientfica falta de conhecimentos especficos sobre a tcnica jurdica, contbil ou
econmica. MARQUES, ob. cit., pp. 105-106.
(17) DONATO, ob. cit., p. 133.
(18) In: Direito do Consumidor. So Paulo: Revista dos Tribunais, pp. 37-40.
(19) DONATO, ob. cit., p. 56.
(20) MARQUES, ob. cit., p. 111.
(21) PASQUALOTTO, Adalberto. In: RT n 658, p. 58; e LEES, ob. cit., p. 15.
(22) In: Revista de Direito Mercantil n 83, p. 9.
(23) DONATO, ob. cit., p. 109.
(24) Vide: LEES, ob. cit., p.18; e DONATO, ob.cit., pp. 109 a 116.
(25) Entende-se por servio profissional aquele prestado por agente com formao especializada na rea, que exera a
atividade com habitualidade. DONATO, ob.cit., p.117.
(26) Tratado de Direito Privado. 3 ed. Rio de Janeiro: Bosch, 1972, tomo I, p. 77.
(27) PASQUALOTTO, Adalberto. "Defesa do Consumidor". In: RT n 658, ago/90, p. 59.
(28) MOTA PINTO, ob. cit., p. 182-183.
(29) A Obrigao como um Processo. So Paulo: Bushatsky, 1979, p. 10.
(30) MARQUES, ob. cit., p. 206.
(31) PASQUALOTTO, p. 60.
(32) Conceitos de Adalberto PASQUALOTTO, ob. cit., p. 62.
(33) In: Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: RT, 1992., p. 216.
(34) In: "A Proteo do Consumidor: Importante Captulo do Direito Econmico". Revista de Direito Mercantil n 15/16, 1974, p.
97.
(35) Comparato, ob. cit., p. 94-95.
(36) art. 84 caput do CDC: " Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz
considerar a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento."
(37) Ob. cit., p. 99.