Derecho Penal Politico

UNIVERSIDAD RURAL DE GUATEMALA
CURSO: Poltica criminal y sistemas de aplicacin de justicia

CATEDRTICO: Lic. Sergio Hilario Morn Gonzlez
Leccin 11. Derecho penal poltico
El derecho penal es el poder del Estado, hay que ver cuando se abusa del
poder para abusar de los derechos de los ciudadanos.
En este tema hablaremos de la utilizacin de las vas delictivas como
estrategia dirigida por ciertos grupos o instituciones con la pretensin de
alcanzar, modificar o eliminar las estructuras de poder de un determinado
Estado o Estados.
El primero de los apartados viene dedicado a la proteccin de la comunidad
internacional cuando determinadas estructuras de poder perpetran las
atrocidades ms graves que puede afrontar el ser humano entendido como
individuo y como especie: el genocidio y otros crmenes contra la humanidad.
El genocidio del pueblo judo a manos de Hitler, las violaciones en masa contra
mujeres musulmanas durante la guerra de Yugoeslavia, son hechos criminales
perpetrados bajo las consignas establecidas por los rganos de gobierno de un
Estado contra un sector de su poblacin o contra la poblacin de otro Estado.
En el segundo apartado hablaremos de delitos de terrorismo. Empleo de la
violencia por causas ideolgicas pretendiendo desestabilizar o tomar el control
del Estado porque se entiende que se est legitimado para ello.
Por ltimo hablaremos de un movimiento poltico que recurre al pensamiento
de la desigualdad de los seres humanos y a la justificacin de la discriminacin
de un determinado sector de la poblacin por raz de su origen nacional, tnico
o religioso, como base fundamental de su aparato ideolgico.
11.1. Tutela penal de la comunidad internacional
El asunto de las barbaridades no es nuevo, ya viene de lejos, eso de matarnos
ya lo hacamos, lo de los genocidios no se ha inventado ahora. Estamos en el
siglo XXI y los poderosos siguen haciendo lo que quieren. USA realiza acciones
de legtima defensa en un Estado soberano y no pasa nada, al igual que
cuando determinados estados declaran la guerra a otros pases, depender de
qu Estado haya declarado la guerra para que la comunidad internacional haga
algo o no.
Es posible, por ejemplo, que la muerte del ciudadano C del pas H sea un
evento indeseable que puede distorsionar la vida social y afectar al sistema de
valores de esa limitada poblacin, pero si alguien pretende eliminar a un grupo
humano que se caracteriza por ciertas condiciones idiosincrsicas, como su
color de piel, su origen nacional, tnico o religioso, entonces el asunto
concierne a toda la Humanidad en su conjunto. Ciertamente pienso que sera
deseable que cualquier muerte dolosa e ilegtima de un ciudadano debiera ser
una cuestin que implicase a toda la comunidad internacional, pero como ello

todava no es as en el plano de la realidad, habr que aceptar que el
genocidio, y no el asesinato, es un delito contra la humanidad.
Sin embargo, los crmenes ms horrendos, aqullos que atacan de raz a la
misma esencia del ser humano, como el genocidio y otros delitos contra la
humanidad, o los crmenes de guerra, suelen ser los que ms fcilmente se ven
protegidos por la ms vergonzosa impunidad.
Se explica ahora la escasa intervencin de la comunidad internacional en estos
conflictos por varias razones muy cercanas a una determinada concepcin de
la Poltica Internacional. No se tomaron medidas contundentes contra el
nacionalsocialismo alemn, ni contra Serbia en el conflicto de Yugoslavia,
porque se tema romper con el equilibrio de las potencias mundiales que
prestaban su apoyo a una u otra parte.
Autnticos genocidios, como el perpetrado en Camboya, eran "desconocidos
por Occidente, por depender de una rbita ajena a su rea de influencia.
En otras ocasiones, la falta de inters de las potencias mundiales por lo que
acontezca en determinadas zonas del planeta Tierra, explica que no se haya
hecho nada por evitar autnticas matanzas y otras tragedias humanas
espeluznantes.
En Latinoamrica, Estados Unidos de Amrica colaboraba con ciertos sectores
reaccionarios de Sudamrica para propiciar gobiernos militares caracterizados
por una cruel y sucia lucha, no slo contra el comunismo, sino tambin contra
toda idea liberal, democrtica o de defensa de los derechos humanos. Y de
esta forma, se vio con simpata, por no decir que se apoy abiertamente, la
cada del gobierno legtimo de Salvador Allende en Chile en manos del General
Pinochet en 1973, o la llamada de Isabel Pern solicitando la ayuda a los
militares para poner orden en Argentina a mediados de esa misma dcada.
Todava no hay datos concluyentes, pero se estima que la represin poltica en
estos dos pases fue la causante, respectivamente, de la muerte o desaparicin
de ms de 3.000 chilenos en el primer caso, y ms de 30.000 argentinos, en el
segundo.
No obstante, hasta que las autoridades judiciales espaolas no comenzaron a
investigar la responsabilidad criminal de los mximos dirigentes en aquellos
aos (Caso Pinochet), tampoco ha existido un verdadero inters por enjuiciar a
los culpables de tan perniciosos delitos. Los gobiernos democrticos que
sucedieron a los dictadores se preocuparon ms por proponer leyes del punto
final, que perseguan una amnista para estos delitos, que de la bsqueda de
la Justicia para un terrible periodo histrico de sus respectivos pases. Sin duda
alguna, el miedo a nuevos golpes de Estado encabezados por militares
ultraderechistas, el temor a una confrontacin social, lata en esta poltica de
mirar a otro lado cuando se pretenda averiguar la verdad de lo acontecido y
comenzar a solicitar los procesamientos de los primeros sospechosos.

En la regin centroamericana vale la pena mencionar el caso de Guatemala,
donde el conflicto armado interno llev a nuestro pas a las estrategias
militares mas agresivas, cuyas acciones eran violatorias a los derechos
humanos, que hasta la fecha de hoy, la administracin de justicia ha hecho
poco o nada para enjuiciar a los responsables de varias masacres de pueblos
indgenas. De esa cuenta, hay un proceso abierto en Espaa en contra de uno
de los jefes de Estado, el General Efran Ros Montt, que no ha prosperado, as
tambin hay un proceso judicial interno con muy pocos avances.
De todo cuanto se viene exponiendo hasta este momento, cabe destacar que
no ha existido en realidad un Derecho Internacional Penal lo suficientemente
asentado como para resolver los conflictos humanos de mayor envergadura,
que son aquellos que tienen lugar entre dos o ms Estados, o dentro de un solo
Estado con repercusin ms all del mbito nacional, y que repercuten en
sectores enteros de la poblacin de un pas. Ese apenas existente Derecho
Internacional Penal ha sido sustituido por la pura Poltica Internacional, que se
ha guiado frecuentemente por meros criterios de conveniencia e inters.
La mscara de la hipocresa es tratar algunos conflictos como asuntos
internos. Por poner un ejemplo, si nos situamos en el conflicto que enfrenta a
palestinos e israeles, dependiendo de la posicin poltica de que se parta, para
unos la actuacin del ejrcito hebreo constituye un acto de legtima defensa, y
para otros un autntico delito de lesa humanidad. Para algunos, estamos
hablando de unos asuntos internos, de lo que se desprende que el element
poltico sea esencial, incluso en la concepcin de los mismos hechos, como
determinantes, o no, del ataque a la comunidad internacional.
Pero podemos arreglarlo?
La creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) persigue, como
uno de sus objetivos fundamentales, evitar en el futuro los conflictos armados
entre Estados, incluso entre distintos bandos dentro de un mismo Estado.
Aunque claro, los conflictos no siempre pasan el primer filtro y no siempre
llegan a tratarse. Solo hay que ver la situacin actual para percatarse de que
no ha sido una solucin al problema.
Los intentos por establecer un autntico Derecho Internacional Penal,
sustantivo y adjetivo, han ido conformando el camino dirigido a la creacin de
una Justicia Universal.
Se prob con tribunales penales internacionales:
1945, tras la Segunda Guerra Mundial, los aliados establecen el Tribunal
Militar Internacional de Nuremberg, con la pretensin de enjuiciar a los
criminales nazis responsables de genocidio, de crmenes de guerra y de
lesa humanidad

1946 se crea en Tribunal Militar Internacional para el Lejano Oriente con
sede en Tokio, con la misma finalidad, pero respecto de las actuaciones
del imperio nipn
Pero claro, estaban circunscritos a acontecimientos muy concretos, no tenan
universalidad. Adems, la jurisdiccin fue instaurada por el bando ganador del
enfrentamiento, no por todos los bandos afectados.
El Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas cre dos tribunales penales
internacionales, uno para Yugoslavia y otro para Ruanda.
Evidentemente, la solucin para el futuro pasaba por la creacin de una
jurisdiccin universal regida por un Tribunal Penal Internacional con
competencia para el enjuiciamiento de los delitos que ms gravemente
atentan a la misma comunidad internacional.
La ONU elabor un Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz y la
Seguridad de la Humanidad y un Proyecto de Estatuto del Tribunal Penal
Internacional, que pretendan ser la regulacin de un autntico Derecho
Internacional Penal sustantivo y adjetivo.
El 11 de abril de 2002 se reunieron las 60 ratificaciones necesarias para la
entrada en vigor del Estatuto de Roma, estatuto del que surge un Derecho
Penal Internacional que establece serias posibilidades para otorgar
competencia a la Corte Penal Internacional.
Si alguien hace salvajadas ser castigado por un tribunal internacional. Esto es
una solucin, pero claro, necesita el apoyo de todas las potencias, sobre todo
de la primera potencia, y claro si EEUU firma eso, ese tribunal podra juzgar a
los militares americanos por lo que hacen fuera, algo que EEUU no tiene ganas.
Pero no slo se opone EEUU, tambin se oponen pases como Rusia, China,
India o Pakistn, que no han ratificado el Estatuto de Roma, lo que representa
un obstculo relevante para alcanzar la eficacia de los resultados perseguidos
con la creacin de la Corte Penal Internacional.
11.2. Tutela penal de la Constitucin y del orden pblico
El terrorismo constituye uno de los problemas poltico-criminales ms graves
de las sociedades desarrolladas del Siglo XXI, pues su actividad va siempre
encaminada a desestabilizar por vas violentas el sistema poltico-institucional
que se marca como objetivo.
La accin terrorista est relacionada con tres elementos:
a) Estructura organizativa (grupsculo, asociacin, sindicato,
religiosa,) fuertemente jerarquizada, distribucin de roles,
secta

b) Fuerte componente ideolgico (poltico o religioso), que marca las
directrices de la asociacin o banda armada. Terrorismo nacionalista,
revolucionario, de extrema izquierda, extrema derecha, islmico,
c) Instrumentalizacin de la violencia como estrategia empleada para
alcanzar los objetivos ideolgicos perseguidos. Un grupo poltico o
religioso que pretenda derrocar a un gobierno determinado, o acabar con
un sistema constitucional legtimamente establecido, sin emplear
medios violentos o intimidatorios, nunca puede ser considerado como
grupo terrorista.
Estos tres componentes deben confluir conjuntamente para hablar de
terrorismo propiamente dicho, aunque el acento se ponga especialmente en el
tercero, por ser el ms agresivo. Un grupo que emplee la violencia sin
contenido ideolgico es simplemente una banda de criminales, sin ms. Y un
individuo que atente contra la vida, integridad fsica o libertad de las personas
por mviles polticos sin estructura organizativa alguna, es un mero
delincuente que acta por conviccin ideolgica. Y sin violencia ni intimidacin,
hemos visto, no hay ni siquiera ilegalidad, aun cuando nos encontremos ante
un grupo estructurado que persiga finalidades ideolgicas de desestabilizacin.
Si una persona aparece en clase y dispara a todos con una metralleta no es un
terrorista, seguramente ser un loco, por lo que para ser grupo terrorista
asumimos que har falta una organizacin. Por lo que asumimos que debe
haber una estructura.
En el tema ideolgico cada uno opina una cosa, los que para casi la totalidad
de Espaa son terroristas, para otros pases eran defensores de la patria,
presos polticos,... dependiendo de la relacin con el pas en cuestin.
Los grupos terroristas, que viven de esto, tienen races profundas, est la parte
ideolgica, pero tambin est la financiacin de mucha gente que vive de esto.
Otro gran problema que presenta la criminalidad terrorista es el apoyo
internacional del que gozan las organizaciones violentas ms relevantes. En
plena guerra fra, ambos bloques, el capitalista y el socialista, eran conscientes
de que la lucha contra su enemigo no poda ser, bajo ningn concepto, a travs
de un conflicto blico abierto. Aunque ninguna de las potencias deseaba los
movimientos insurgentes en su propio terreno, instigaron, fomentaron o
apoyaron la subversin poltica y armada como forma de atacar a su enemigo
sin una declaracin formal de guerra. La Unin Sovitica se vali de la violencia
revolucionaria para extender su hegemona y crear su espacio de pases
satlites. Y los Estados Unidos apoyaron movimientos nacionalistas y
anticomunistas en Latinoamrica, Asia y frica.
Esto ha llevado a una utilizacin del terrorismo dentro del juego de la fuerza y
de la poltica internacional. Y una organizacin terrorista como es ETA de
Espaa, ha tenido o tiene apoyos en pases como Cuba, Nicaragua, Mxico,
Argelia o Venezuela. Y no era extrao hace una dcada encontrar a un

militante del IRA norirlands adiestrndose en un campo de entrenamiento en
Libia.
Y a nivel internacional el 11 de septiembre 2001 se estremeci el mundo
porque EEUU descubri lo que era el terrorismo, y Espaa el 11 de marzo de
2004.
A Espaa los tom fuera de juego, es decir en total desconocimiento, en virtud
que estaban acostumbrados a la estructura piramidal de ETA, y aparecieron
clulas, terroristas latentes, suicidas.
Y como el terrorismo es el peor delito para el Estado, se castiga
exageradamente, porque su potencialidad lesiva es muy elevada. Construimos
un derecho y un cdigo penal de enemigos, haciendo que cosas como la mera
pertenencia ya se castigue.
Pero una mayor represin no conduce a resultados ms fructferos. El
delincuente terrorista sigue siendo un sujeto de derecho, a l tambin deben
de atribursele un mnimo de garantas irrenunciables en un Estado de Derecho.
Pues, especficamente en esta materia, una presin exacerbada de los
instrumentos represivos del Estado trae como consecuencia que los activistas
aparezcan como perseguidos, como represaliados, como torturados
En un momento determinado en Espaa se deja de luchar contra el terrorista
individual y se lucha contra las opciones polticas relacionadas con el
terrorismo, un paso polmico y a la vez importante, consistente en la
ilegalizacin de los partidos polticos vinculados directamente con la
organizacin terrorista. Puede que los pasos decisivos para acabar con el
terrorismo sean infiltrarse, detectarlos, igual que conseguir que las bases
sociales que apoyan a los terroristas les retiren en el apoyo. Cuando minamos
las bases sociales el terrorismo pierde fuerza.
11.3. Poltica criminal y diversidad cultural. Los retos del Derecho
Penal de las sociedades heterogneas
El ltimo apartado de este tema viene dedicado a otro de los grandes
problemas poltico-criminales que se presentan en las sociedades de corte
occidental: la aparicin en su seno de fuertes brotes de racismo y xenofobia en
algunos sectores de una poblacin tnicamente mayoritaria y hegemnica
frente a otros que se hallan en minora y no suelen ocupar posiciones de
dominio o de poder.
Nuestras sociedades nunca han sido tan multiculturales como ahora, y surgen
reacciones violentas, criminales contra eso. Y ha habido que posicionarse, hay
una reaccin penal. Empezamos reaccionando contra el genocidio.
En Europa la primera emigracin no trajo muchos problemas de integracin,
puesto que se trataba de ciudadanos que fueron llamados para ocupar puestos

de trabajo que quedaban sin cubrir tras el fuerte proceso posblico de
industrializacin. Sin embargo, esta segunda corriente ha sido obligada, de
acogida, no tanto para cubrir un puesto de trabajo, como para paliar las graves
tragedias humanas que se producen a finales del Siglo XX: Crisis econmicas
que llevan el hambre y la desesperacin a muchos pases que huyen ahora del
denominado socialismo real, guerras que traen de forma indiscriminada
muertes y persecuciones, situaciones endmicas de hambre en latitudes
africanas, etc. Y precisamente, a partir de aqu es cuando surgen formas
nuevas de criminalidad relacionadas con la diferencia tnica, nacional, cultural
o religiosa que obligan a los poderes pblicos a adoptar determinadas polticas
para hacerles frente.
Se encuentran en Europa grupos violentos que atacan conjuntamente a
ciudadanos de color, o de procedencia rabe, simplemente por el hecho de su
apariencia externa.
Aparecen otros delitos de expresin como la negacin de la existencia del
Holocausto judo. En este ltimo caso, en realidad, se trata de autores de
ideologa nacionalsocialista que niegan la existencia del genocidio judo
durante la Segunda Guerra Mundial.
Los incidentes ms graves comienzan a propagarse, pues, casi de forma
sistemtica, a mediados de la dcada de los setenta del Siglo XX, cuando la
crisis econmica azot sin piedad ni compasin a Europa y Estados Unidos. De
esta forma, quien antes haba sido, necesario trabajador emigrante se
convierte a los ojos del ciudadano nacional en peligroso competidor, tanto por
el puesto de trabajo como por las ayudas sociales.
Pero este inicial fenmeno de violencia racista desatada contra ciertos
ciudadanos de origen forneo asentados en el respectivo pas, ms bien
primitivo y desorganizado, que se explica adems (aunque nunca se justifica)
por la confluencia de determinados factores histricos, sociales y econmicos,
viene acompaado de la intervencin de organizaciones polticas que intentan
aprovechar el ambiente de tensin para ganar adeptos y procurarse los votos
de los descontentos.
La Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) aprob la Convencin
Internacional para la Eliminacin de toda forma de Discriminacin Racial que
fue firmada en Nueva York el 14 de marzo de 1966. En la actualidad, la
Convencin ha sido firmada, con la correspondiente adhesin por ms de 130
Estados, constituyndose as en el plano universal en uno de los convenios
internacionales con mayor nmero de Estados vinculados.
En la actualidad, la Unin Europea y otros pases como Suiza han optado por
cerrar todas las vas posibles a la entrada de poblacin extranjera. Desde
mediados de los aos setenta, slo se puede residir lcitamente en estos
territorios bien por la obtencin de la condicin de refugiado poltico, bien para
reunir miembros de la unidad familiar ya residente en el pas.

A finales de la dcada de los ochenta y principios de la de los noventa del Siglo
XX, se produjo el auge de organizaciones de extrema derecha que lanzaban
mensajes sencillos y populistas en los que se acusaba a extranjeros y minoras
tnicas el hecho de ser portadores y causa de los problemas ms relevantes de
la sociedad desarrollada europea. Resalt as el gran xito electoral del Partido
Republicano en Alemania, del Frente Nacional en Francia o del Partido Liberal
austriaco en Austria.
Este auge de la extrema derecha poltica con un mensaje xenfobo y racista se
ha intensificado a partir de la crisis econmica mundial acontecida tras el crack
financiero de las hipotecas basura en el ao 2008.
Todo este tipo de organizaciones polticas tienen un mensaje comn. Dicho
mensaje se dirige agresivamente al ataque del fenmeno de la inmigracin
ilegal como fuente de todos los problemas del pas (paro, inseguridad
ciudadana, competencia desleal en el mercado de trabajo, alto coste para los
servicios sociales, ruptura con el modelo cultural occidental, etc.). Ese ataque
se centra especialmente contra el islam y contra la propia Unin Europea que
impone modelos de convivencia en la diversidad cultural y limita la soberana
de los Estados miembros.
El Derecho se ha preocupado, como no poda ser de otra forma, de este drama
social y ha pretendido poner soluciones creando reglas de carcter imperativo
o prohibitivo, segn los casos, que tienen como objetivo evitar la
discriminacin injustificada por razn de raza, etnia, nacin, religin u otra de
ndole similar. De ah que en la mayora de los ordenamientos jurdicos se
contengan expresa o tcitamente disposiciones limitativas de la libertad de
contratacin que establezcan condiciones racistas o xenfobas en las ofertas
de puestos de trabajo, o preceptos del Derecho privado que restringen la
libertad contractual de las partes en el negocio jurdico por estas mismas
causas.
Evidentemente, muchas de estas medidas antirracistas ni siquiera son
jurdicas. Pongo por caso todas aquellas tentativas que buscan concienciar a la
generalidad de la ciudadana para que acepte a los extranjeros como al resto
de sus conciudadanos (las mencionadas manifestaciones, publicidad en los
medios de comunicacin, programas juveniles de intercambio cultural,
profundizacin en el estudio de los derechos humanos en la carrera escolar,
etc.). Semejantes acciones tienen una gran importancia puesto que intentan
enfrentarse al problema en cuestin desde su origen.
El Derecho Penal intervendr cuando el problema social no pueda ser resuelto
por otro sector de dicho ordenamiento jurdico, o incluso por medidas extrajurdicas menos drsticas para la libertad del ciudadano (este es el denominado
carcter subsidiario del Derecho Penal), y si la gravedad del mismo necesita la
entrada en juego de la legislacin punitiva (carcter fragmentario del Derecho
Penal). Se examinan brevemente, dentro del marco punitivo, las medidas que

se pueden establecer para hacer frente a la violencia o a la criminalidad racista
y xenfoba.
En Europa, para combatir a la extrema derecha con una fuerte tradicin
racista, se han creado figuras delictivas que prohben y castigan asociaciones
polticas y organizaciones que tengan como objetivo la discriminacin racial.
El Derecho Penal antirracista viene revestido de un notable carcter simblico
que revela una pretensin social y poltica de valorar como merecedor de
proteccin del bien jurdico dignidad humana ante determinados supuestos
graves de discriminacin. No obstante, existen dudas sobre la eficacia real de
la aplicacin de la ley penal en este mbito, pues se piensa que
frecuentemente se utiliza la elaboracin de medidas punitivas como mero
instrumento, coyuntural y poltico, para tranquilizar inquietudes, inseguridades
e incluso la misma conciencia de determinado sector de la poblacin.
Ha recibido crticas como que se trata de un Derecho Penal de autor, ya que los
condenados coinciden en su gran mayora con un perfil personal (jvenes con
ideologa propia de la ultraderecha, o integrantes de determinados grupos
urbanos violentos).
Tambin se le ha criticado por limitar la libertad de expresin. Pero cuando la
libertad de expresin se utiliza como pretexto para menospreciar a una
persona o a una colectividad por razn de su origen o pertenencia, no se puede
admitir ni siquiera un conflicto de bienes jurdicos y recurrir a un criterio
general para determinar la ponderacin. Simplemente no hay conflicto puesto
que no existe ningn derecho fundamental a lesionar otro derecho
fundamental. La legislacin penal antirracista, bajo estos parmetros,
encuentra de nuevo legitimacin constitucional.
El racismo y la xenofobia no conocen lmites ni tienen fronteras, de ah que
determinadas formas de la conducta delictiva se trasmitan al resto de los
Estados vecinos, especialmente cuando se produce un proceso de
homogeneizacin econmica, social y poltica como el que, poco a poco, est
acaeciendo en la Unin Europea. Bajo esta perspectiva, la inclusin de una
legislacin penal antirracista en los diferentes ordenamientos europeos puede
considerarse como una respuesta lgica y legtima, en la medida en que se
quiere contribuir con un medio de solucin especfico ante una problemtica
singularizada.
Cuestin distinta es el que la redaccin individualizada de los respectivos
preceptos penales no sea la apropiada y que aqulla tenga que mejorar
adaptndola a las concretas necesidades de cada pas. El error radica en
considerar el anlisis de un determinado ordenamiento jurdico sin tener
presente la experiencia de otros pases cercanos al de referencia cuando las
causas que generan la violencia del prejuicio racial comiencen a coincidir.
Todava es pronto para hacer una precisa evaluacin de la incidencia del
Derecho Penal en la esfera de este tipo de criminalidad, pero se puede

adelantar en este sentido que las instituciones reguladas en esta materia no
adolecen de mayores defectos que cualquier otra del Derecho Penal comn.
Leccin 12. Poltica Criminal y Modernas tecnologas
Bill Gates: Camino al futuro. Madrid, 1995: Llegar un da, no muy lejano, en
que seremos capaces de dirigir negocios, de estudiar y explorar el mundo y
sus culturas, de hacer surgir algn gran entretenimiento, hacer amigos, asistir
a mercados locales, ensear fotografas a parientes lejanos sin abandonar
nuestra mesa de trabajo o nuestro silln... No abandonaremos nuestra
conexin a la red ni nos la dejaremos en la oficina o en el aula... Esta red ser
algo ms que un objeto que portamos o un dispositivo que compremos... Ser
nuestro pasaporte para un modo de vida nuevo y meditico El mundo cambia,
es ms pequeo, podemos desplazarnos muy rpido, comunicarnos con todas
partes y eso es bueno, pero peligroso, ha generado nuevos peligros.
Con la aparicin de las nuevas tecnologas, han surgido modernas
manifestaciones de la criminalidad clsica que encuentran un vehculo de
mayor facilidad de perpetracin e impunidad (as, criminalidad patrimonial) e
incluso otro tipo de delincuencia desconocido hasta ahora (as, conductas de
sabotaje informtico). Todo lo cual es causa de unos nuevos problemas
polticos criminales que no pueden ser resueltos con los mecanismos
tradicionales del Derecho Penal clsico.
12.1. Evolucin de la sociedad y transformacin
Revolucin tecnolgica y de las comunicaciones.
del
Estado.
A partir de la Segunda Guerra Mundial se produce la revolucin tecnolgica y

de las comunicaciones. En este momento nos encontramos en pleno proceso
de cambio, nos dirigimos hacia un nuevo modelo social, de tal forma que
todava es pronto para llevar a cabo una completa evaluacin de las
consecuencias de esta transformacin.
Ahora ya no es ms rico el que ms tierras posee, ni el que es titular de ms
talleres o fbricas. Es ms poderoso quien ms informacin puede manejar.
Ahora el poder de los pases, por tanto, se mide atendiendo al nivel de
desarrollo en el marco de la investigacin tecnolgica y de su sistema de
comunicaciones. Sin duda, esta situacin ha provocado a su vez una notable
transformacin de la propia estructura econmica e ideolgica del nuevo
Estado.
Las polticas econmicas, por tanto, son cada vez menos autnomas en manos
de los correspondientes gobernantes, y dependen cada vez ms de la
coyuntura internacional, de las directrices de organizaciones como el Fondo
Monetario Internacional.

Modernas tecnologas y sistemas de comunicacin son responsables, por tanto,
de un fenmeno que tiende cada vez ms a la homogeneizacin del mundo, y
que se conoce ahora, modernamente, bajo el sustantivo de globalizacin.
Dicha homogeneizacin afecta al mbito econmico, pero tambin, claro est,
al ideolgico.
La nueva ideologa del Estado del Siglo XXI se va haciendo ms homognea. Se
hace ms difcil distinguir los mensajes de la derecha y de la izquierda. Los
grandes partidos polticos se acercan paulatinamente al centro.
La relevancia de las nuevas tecnologas de la informacin y su poder de
convocatoria se ha revelado desde finales del 2010 en las revoluciones y
protestas acaecidas fundamentalmente en los pases rabes. El fenmeno
comenz en Tnez y continu por Egipto, Libia, Yemen, Arabia Saud y otros
Estados. La rpida propagacin de este movimiento social y sin lderes precisos
fue facilitada por las informaciones y comunicaciones a travs de las redes
sociales en Internet, el uso de telfonos mviles, la emisin de programas de
radio y televisin y otras formas similares. Es casi seguro que de no haber
existido estas tecnologas de la informacin y de la comunicacin, no se
hubieran extendido los nuevos valores democrticos ni las formas de protesta
entre la poblacin de estos pases, factores decisivos en el desarrollo de esta
peculiar y relevante revolucin social.
En el caso de Guatemala, la renuncia del presidente y vicepresidenta de la
Republica en el primer semestre del ao 2015, como consecuencia de los altos
niveles de corrupcin en las aduanas, la tecnologa fue una herramienta
fundamental, en virtud que las redes sociales no solo fueron medios masivos
de informacin, sino sirvieron como medio de convocatoria para las
manifestaciones masivas.
Pero esta nueva sociedad de la informacin tambin plantea otros retos y una
transformacin del Estado que, en ocasiones, revela no pocos aspectos
negativos.
En la medida en que se generaliza la utilizacin de redes informticas, del uso
del ordenador personal, del telfono mvil, del fax y de otro tipo de artefactos
relacionados con la informacin y comunicacin, existir una gran masa de
ciudadanos que no podrn acceder a esa tecnologa, bien por condiciones
sociales que les dificultan su manejo y aprendizaje (personas de avanzada
edad, por ejemplo), bien por carecer de los medios econmicos y de la
instruccin suficiente para ello. Esa masa de excluidos queda al margen de los
nuevos beneficios de la era informtica, son los nuevos marginados. Y este es
un reto del nuevo Estado, cmo poder generalizar, extender a toda la
poblacin, la posibilidad de utilizacin y aprovechamiento de los nuevos
instrumentos tecnolgicos
12.2. Los retos del Derecho Penal de la tercera revolucin industrial.
Las nuevas formas de criminalidad

Hemos visto que las modernas tecnologas contribuan a un fortalecimiento de
la libertad de expresin, que en mbitos como Internet no cuenta con lmite
alguno. Pero en la misma medida en la que se produce una extensin de esta
libertad ideolgica, se constrien derechos como el honor y la intimidad.
Las ltimas tcnicas informticas de acopio de informacin posibilitan que
nuestros datos personales se encuentren en manos de muchas empresas, de
muchos particulares y de algunas administraciones pblicas. En la era de las
telecomunicaciones, todos estamos ms vigilados. Todos estamos ms
controlados.
Ese anonimato de los usuarios de las redes informticas, tambin determina
que algunos aprovechen el desconocimiento pblico de su identidad para hacer
valer sus instintos ms perversos. Internet es un mundo de sueos hecho
realidad, pero tambin en su universo podemos encontrar las ms terribles
pesadillas (pornografa infantil, grupos racistas y xenfobos, trfico de rganos,
vdeos de torturas a seres humanos).
Tambin se transmiten virus, se destrozan bases de datos, se atacan los
sistemas de seguridad de grandes compaas e instituciones estatales, se
realizan transacciones econmicas suplantando a sus titulares... Esta nueva
criminalidad ha sido creada o fomentada por las nuevas tecnologas.
Hay nuevas formas de atentar, eso obliga a salir al paso, hay un mecanismo de
justificacin tcnica de muchas cosas, esto tiene que ser as, o hemos decidido
hacerlo as. Vamos a encontrarnos con que se produce una universalizacin en
comunicaciones, cultural,... y tendremos que proteger cosas que antes no
estaban y proteger cosas que estaban pero de nuevas formas de ataque.
Supongamos que nos quitan el telfono y nos borran toda la informacin que
contiene, o me borran la informacin del ordenador. Fsicamente los dos
objetos siguen igual, no presentan daos, pero he perdido la informacin. A lo
mejor en lugar de borrar la informacin, introduce un virus que hace a saber
qu (grabar contraseas, captar fotos,) as que hemos tenido que inventar
los daos informticos.
Se han inventado nuevas tcnicas para el descubrimiento y revelacin de
secretos, el hacking, eso de abrir las cartas ya ha pasado de moda.
La estafa es engaar a alguien, pero la manipulacin de un programa
informtico no engaa a nadie, pues nada, creo la estafa informtica.
Hablamos de cosas como la captacin de menores con fines sexuales (el
grooming), y prohibimos establecer comunicacin mediante medios
telemticos con un menor,...

Responsabilidad del provider. Otro de los problemas que ha aparecido, el
que facilita la comisin del delito ser partcipe, entonces hago responsable al
suministrador de servicios a internet? les dejo ver mis correos o los exonero
de que se trafique con pornografa infantil en su red? Al final se opta porque
solo ser responsable si se le comunica y no toma medidas.
En la Red intervienen muchos sujetos que hacen posible la conexin entre
servicio ofertado y el internauta que lo usa (proveedores, buscadores,
servidores, establecimiento de conexiones o links, etc.). Ante esta situacin,
si se quiere mitigar los efectos crimingenos de actuaciones delictivas en el
ciberespacio, pueden, en principio, adoptarse dos soluciones desde el prisma
poltico-criminal:
a) Regular la actividad de todos los intervinientes en la creacin de los
servicios y de las autopistas de la informacin de Internet. De esta
manera, se crearn controles, y con ello, se exigirn responsabilidades,
lo cual no eliminar, pero si disminuir, las conductas ilcitas perpetradas
a travs de este medio. Se ha sugerido, a este respecto, crear un
sistema de responsabilidad similar al existente en el actual art. 30 del
Cdigo penal espaol. Esta poltica, por tanto, apuesta por la creacin de
una normativa que regule ciertos aspectos de la creacin o difusin de
los contenidos ofrecidos a los usuarios de Internet. Claro est, que para
que dicha estrategia funcione ser necesario que sea adoptada por la
mayora de los pases proveedores de los servicios en la Red. Pues de lo
contrario, la ausencia de algunas de las potencias ms relevantes,
posibilitara que aquellos que lo deseasen escaparan a este control
ubicando sus pginas y portales en el Estado que decidiese continuar sin
regulacin especfica de control.
b) Dejar las cosas como estaban en su origen. No establecer normativa
alguna de regulacin, y llevar a cabo polticas de prevencin y de
investigacin, con todas las dificultades tcnicas que ello conlleva.
Internet seguira constituyendo ese otro mundo en el que uno puede
alcanzar a ver el ms bello de los sueos o la ms terrible de las
pesadillas. El ciberespacio seguira constituyendo el mbito de la
comunicacin y de la informacin ms libre y ms relevante, pues cabra
todo dentro de su seno, incluso conductas ilcitas de notable gravedad.
Y el problema no afecta a un slo pas, afecta a todos los Estados en la medida
en que afecta a toda la Red. De ah que las soluciones tengan que ser siempre
establecidas desde la coordinacin internacional, pues de lo contrario
(como ha estado ocurriendo hasta ahora), las conductas criminales que se
despliegan en este mbito virtual seguirn gozando de la ms absoluta
impunidad. Pinsese, por ejemplo, en un sujeto que crea una pgina Web
vinculada a un servidor de un pas en el que la exhibicin de pornografa
infantil no es delito, o en el que no existe convenio de extradicin alguno, y

que todo usuario puede contemplar ese material desde cualquier punto del
planeta.
Locus commissi delicti. Dnde se ha cometido el delito?
Atendiendo al punto de vista de los principios clsicos que rigen en el Derecho
Penal material y adjetivo, ese tipo de comportamientos no se pueden perseguir
bajo ningn concepto. Pues algunos de los axiomas bsicos, de los conceptos e
instituciones del derecho sancionador clsico, no casan bien con las
estructuras y la forma de desarrollo de esta nueva clase de criminalidad.
As, la competencia para aplicar la norma penal viene usualmente definida por
el territorio. Este principio de territorialidad encuentra sus excepciones en el de
personalidad o nacionalidad, y, especialmente en los ltimos tiempos, por este
otro de justicia universal. Sin embargo, mientras que la cibercriminalidad no
tiene fronteras y se extiende sin lmites fsicos en el mundo virtual de las redes
informticas, los sistemas de prevencin, persecucin y represin penal
(integrados por policas, fiscales y jueces, fundamentalmente), siguen
limitando su actuacin al territorio nacional, difcil de deslindar en este mbito.
Por todo lo expuesto, la poltica criminal de lucha contra la delincuencia
informtica debe ir encaminada, en primer lugar, a crear una legislacin penal
sustantiva y procesal que pueda desarrollarse en un conjunto importante de
Estados seriamente implicados en esta actividad de hacer frente a dicha
criminalidad. Se tiene que establecer, por tanto, un mnimo de
comportamientos lesivos a bienes jurdicos sustanciales que deben elevarse
por los respectivos cdigos penales al carcter de delictivos. Y, de igual forma,
tambin tiene que existir armonizacin de cuerpos legales en materia de
investigacin y enjuiciamiento criminal, tales como la determinacin de los
mecanismos legales para obtener las pruebas electrnicas del delito, que en la
mayora de los casos son fugaces y voltiles.

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