Capítulo 1 - Completo

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)
DERECHO SUCESORIO.
Byron Eduardo Albornoz Labra
Universidad Nacional Andrs Bello

1
2015
DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I
Santiago, 2015.
ESTRUCTURA.
TTULO I
TTULO II
TTULO III
TTULO IV
TTULO V
DEFINICIONES Y REGLAS GENERALES (Arts. 951 a 979).

REGLAS RELATIVAS A LA SUCESIN INTESTADA (Arts. 980 a 998).
1.- Del testamento en general
(Arts. 999 a 1010).
2.- Del testamento solemne y
primeramente del otorgado en
Chile (Arts. 1011 a 1026).
DE
LA
ORDENACIN
DEL
3.- Del testamento solemne
TESTAMENTO (Arts. 999 a 1055).
otorgado en pas extranjero
(Arts. 1027 a 1029).
4.De
los
testamentos
privilegiados (Arts. 1030 a
1055).
1.- Reglas generales (Arts. 1056
a 1069).
2.De
las
asignaciones
testamentarias
condicionales
(Arts. 1070 a 1079).
3.De
las
asignaciones
testamentarias a da (Arts. 1080
a 1088).
4.- De las asignaciones modales
DE
LAS
ASIGNACIONES
(Arts. 1089 a 1096).
TESTAMENTARIAS (Arts. 1056 a
5.- De las asignaciones a ttulo
1166).
universal (Arts. 1097 a 1103).
6.- De las asignaciones a ttulo
singular (Arts. 1104 a 1135).
7.- De las donaciones revocables
(Arts. 1136 a 1146).
8.- Del derecho de acrecer (Arts.
1147 a 1155).
9.- De las sustituciones (Arts.
1156 a 1166).
DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS Concepto (Art. 1167).
(Arts. 1167 a 1211).
1.De
las
asignaciones
alimenticias que se deben a
ciertas personas (Arts. 1168 a
1171).
2.- De la porcin conyugal
(Arts. 1172 a 1180).
3.- De las legtimas y mejoras
(Arts. 1181 a 1206).
4.- De los desheredamientos
2
Santiago de Chile
(Arts. 1207 a 1211).

1.- De la revocacin del
DE LA REVOCACIN Y REFORMA
testamento (Arts. 1212 a 1215).
TTULO VI
DEL TESTAMENTO (Arts. 1212 a
2.- De la reforma del testamento
1221).
(Arts. 1216 a 1221).
1.- Reglas generales (Arts. 1222
a 1239).
2.- Reglas particulares relativas
a las herencias (Arts. 1240 a
DE LA APERTURA DE LA SUCESIN
1246).
TTULO VII Y DE SU ACEPTACIN, REPUDIACIN
3.- Del beneficio de inventario
E INVENTARIO (Arts. 1222 a 1269).
(Arts. 1247 a 1263).
4.- De la peticin de herencia y
de otras acciones del heredero
(Arts. 1264 a 1269).
TTULO VIII DE LOS EJECUTORES TESTAMENTARIOS (Arts. 1270 a 1310).
TTULO IX
DE LOS ALBACEAS FIDUCIARIOS (Arts. 1311 a 1316).
TTULO X
DE LA PARTICIN DE LOS BIENES (Arts. 1317 a 1353).
DEL PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS Y TESTAMENTARIAS (Arts.
TTULO XI
1354 a 1377).
TTULO XII DEL BENEFICIO DE SEPARACIN (Arts. 1378 a 1385).
TTULO XIII DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS (Arts. 1386 a 1436).
3
2015
CAPTULO I:
DEFINICIONES Y REGLAS GENERALES.
(ARTS. 951 A 979)
I. IDEAS GENERALES Y DEFINICIONES.
1. REGLAMENTACIN: La mayor parte de su regulacin se encuentra en el
Libro III del Cdigo Civil De la Sucesin por Causa de Muerte, y de las
Donaciones entre Vivos, el cual se compone de 13 Ttulos, abarcando los arts. 951 a
1436.
2. INTRODUCCIN AL DERECHO SUCESORIO: La sucesin por causa de
muerte encuentra su justificacin en la serie de relaciones jurdicas que de extinguirse
por la muerte de su titular creara fuertes perturbaciones e inseguridades en el trfico
jurdico. De este modo, la sucesin opera como una subrogacin personal, en cuya
virtud los herederos pasan a ocupar la misma posicin del sujeto fallecido (causante).
3. CONCEPTO DE SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE: La expresin
sucesin puede entenderse en cuatro acepciones:
a) Sentido autntico: Es la transmisin de todo o parte del patrimonio de
una persona fallecida a una o ms personas vivas, sealadas por el difunto
o la ley.
b) Sentido objetivo: Es todo el patrimonio del difunto, independiente de su
contenido (activos y pasivos). En otras palabras, es una universalidad
jurdica. (Ej. Sucesin cuantiosa).
c) Sentido subjetivo: Los herederos del causante, el nmero de personas que
componen la sucesin de una persona. (Ej. La sucesin de una persona
est compuesta por sus hijos).
d) Como modo de adquirir el dominio: De acuerdo a los arts. 588 y 951 es
un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta,
esto es, el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles, o una
cuota de dicho patrimonio, o especies o cuerpos ciertos, o cosas
indeterminadas de un gnero determinado.
4. CARACTERSTICAS DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE
COMO MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO:
1) Es un modo de adquirir derivativo: El derecho del sucesor emana o
procede del que tena su antecesor. En consecuencia, el sucesor no
adquirir ms derechos que los que pertenecan al causante. Si el
4
Santiago de Chile
causante era propietario, transmite la propiedad, si no tena el dominio,

no transmite sino sus derechos transmisibles.1
En resumen, la transmisin que opera por la sucesin por causa
de muerte no modifica el contenido ni la extensin del derecho. ste
no sufre alteraciones en su naturaleza ni en sus efectos.
Por otro lado, al ser un modo de adquirir derivativo requerir de
un ttulo, y en este caso el ttulo lo constituir el testamento o la ley.
2) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito: El asignatario no incurre en
sacrificio econmico alguno para percibir la asignacin, la cual puede
aceptar o rechazar libremente.
Sin embargo, podr ocurrir que la herencia no le reporte ventaja
econmica alguna, por ejemplo, el patrimonio del causante tiene ms
deudas que bienes.
3) Es un modo de adquirir por causa de muerte: Es el fallecimiento del
causante lo que acarrea la transmisin de su patrimonio. Sea esta
muerte real o presunta.
4) Es un modo de adquirir a ttulo universal o a ttulo singular: De
acuerdo al art. 951 en relacin a los arts. 1097 y 1104:
a. A ttulo universal: Segn se adquiera una universalidad jurdica,
esto es, el total o una cuota de la herencia.
b. A ttulo singular: Segn se adquiera una cosa determinada, ya sea
en especie o en gnero.
5) Es un modo de adquirir de naturaleza mixta: Pues se requiere la
concurrencia de dos elementos:
a. Un hecho jurdico: La muerte del causante.
b. Un acto jurdico unilateral: La aceptacin de la herencia o legado
deferido al asignatario.
5. DERECHOS Y OBLIGACIONES TRANSMISIBLES: La regla general es
que la sucesin por causa de muerte sirve para adquirir la gran mayora de los
derechos reales y personales, salvo los que la ley declara intransmisibles.
Lo mismo acontece con las obligaciones, stas son regularmente transmisibles
de ah el adagio quien contrata para s, lo hace para sus herederos.
6. DERECHOS Y OBLIGACIONES INTRANSMISIBLES: No son
transmisibles por testamento ni abintestato:
Para acreditar el dominio del causante, habr que distinguir si ste a su vez haba adquirido por un
ttulo derivativo u originario:
a) Si adquiri de un modo originario (ocupacin, accesin y prescripcin), bastar con probar
el hecho de la adquisicin.
b) Si adquiri por un modo derivativo (tradicin y sucesin por causa de muerte), ser
necesario continuar remontndose hacia los anteriores propietarios, hasta un lapso mnimo de
10 aos para acreditar que al menos se adquiri por prescripcin (y as evitar la Prueba
Diablica).
5
2015
1) Usufructo (Art. 773 inc. 2): Se extingue con la muerte del

usufructuario. El usufructo es transferible por acto entre vivos (Art.
793), pero los derechos que el usufructuario hubiere transferido se
extinguen con su muerte (Art. 794).
2) Uso y Habitacin (Art. 819): Es personalsimo, tampoco es
transferible por acto entre vivos.
3) Expectativas del fideicomisario (Art. 762): Cuando fallece antes de la
restitucin.
4) Expectativas del asignatario condicional (Arts. 1078 y 1492): Que
fallece pendiente la condicin suspensiva.
5) Derecho de alimentos (Art. 334): El derecho de pedir alimentos no es
transmisible, excepto los alimentos devengados (Art. 336).
6) La accin revocatoria de las donaciones por causa de ingratitud (Art.
1430): Salvo que haya sido intentada en vida del donante, que el hecho
ofensivo haya producido su muerte, o se haya ejecutado despus de
ella.
7) Derecho del comodatario para gozar de la cosa prestada (Arts. 2180 y
2186): Salvo que el prstamo se haya hecho para un servicio particular
que no puede suspenderse o diferirse.
8) Censo y renta vitalicios (Arts. 2264 y 2279): Son intransmisibles los
derechos que por su naturaleza tiene fijado como trmino la muerte de
la persona que los goza.
9) Derechos derivados del contrato de sociedad (Arts. 2103 y 2105): La
sociedad se disuelve por la muerte de uno de los socios, a menos que
por disposicin de la ley o se haya convenido expresamente
continuarla con los herederos.
a. Si la sociedad no contina con los herederos: Se transmiten los
derechos que tena el causante segn el estado de los negocios
sociales al tiempo de saberse la muerte. Los sucesores no tienen
parte alguna en las ganancias y en las prdidas posteriores, sino
cuando provengan de operaciones pendientes.
b. Si la sociedad contina con los herederos: Pasan a ocupar el lugar
del causante.
10) Mandato civil (Arts. 2163 N 5 y 2169): Termina por la muerte del
mandante o del mandatario. Excepto, el mandato destinado a
ejecutarse despus de la muerte del mandante.
11) Actos o contratos celebrados en consideracin a aptitudes especiales
del deudor (Intuito Personae): Ej. El contrato de construccin de una
obra termina por la muerte del artfice o empresario (Art. 2005).
12) Obligaciones contradas por los miembros de una corporacin (Art.
549): Los miembros de una corporacin pueden obligarse juntamente
con ella, pero la responsabilidad no se extiende a los herederos sino
cuando los miembros de la corporacin los hayan obligado
expresamente.
13) Solidaridad (Art. 1523): Los herederos en conjunto son obligados al
total de la deuda, pero cada heredero individualmente slo responder
de aquella a prorrata de su cuota hereditaria.
6
Santiago de Chile
7. SUCESIN TESTAMENTARIA E INTESTADA: La sucesin por causa de

muerte como modo de adquirir derivativo, al igual que la tradicin, requiere de un
ttulo.
El ttulo puede ser el testamento o la ley. De este modo, Si se sucede en virtud
de un testamento, la sucesin se llama testamentaria, y si en virtud de la ley,
intestada o abintestato (Art. 952 inc. 1).2
Art. 952 inc. 1. Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesin se
llama testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato.
Concordancias CC: Libro III, Ttulos II y III, art. 996.
Debe tenerse presente, que la voluntad del testador prevalece para regular la
suerte de sus bienes, slo cuando esta voluntad no se manifiesta, la ley rige la
sucesin interpretando una voluntad que no lleg a expresarse.
8. SUCESIN PARTE TESTADA Y PARTE INTESTADA: El art. 952 inc. 2
establece que la sucesin en los bienes de una persona puede ser parte
testamentaria, y parte intestada.
Es lgico pensar que si el testador dispone parcialmente de sus bienes, quiera
que el resto pertenezca a sus herederos abintestato.
Art. 952 inc. 2. La sucesin en los bienes de una persona difunta
puede ser parte testamentaria, y parte intestada.
Concordancias CC: Libro III, Ttulos II y III, art. 996.
9. CONCEPTO ASIGNACIONES POR CAUSA

ASIGNATARIO Y CAUSANTE: Conforme al art. 953:
DE
MUERTE,
a) Asignaciones: Las disposiciones de bienes que hace el testador o la ley, en

su caso, reciben la denominacin genrica de asignaciones (Art. 953 inc.
1).
El trmino asignaciones, sin ms calificativo, designa las
asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley (Art. 953
inc. 2).
b) Asignatario: La persona a quien se hace la asignacin se denomina
asignatario (Art. 953 inc. 3).
c) Causante: Al difunto se le llama causante, porque produce la causa de la
adquisicin. Tambin se le llama cuius. Si la sucesin es testada se le
llama testador.
Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la
ley, o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las
asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley.
2
Otros autores sostienen que en la sucesin testada el ttulo es el testamento y el modo de adquirir es la
sucesin por causa de muerte, pero en la sucesin intestada no se exige ttulo. Esta opinin se
conforma con la idea de que el ttulo es innecesario cuando el modo de adquirir es originario.
7
2015
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin..

Concordancias CC: Libro III, Ttulo IV, arts. 1, 20, 25 inc. 1, 1087 inc. 2.
10. SUCESIN A TTULO UNIVERSAL O A TTULO SINGULAR:

Conforme al art. 951 se puede suceder a una persona:
a) A ttulo universal: Cuando la sucesin tiene por objeto la totalidad de los
bienes del difunto, sin individualizarlos, o una cuota o parte alcuota de
tales bienes (Art. 951 inc. 2).
b) A ttulo singular: Cuando la sucesin tiene por objeto bienes
determinados especfica o genricamente (Art. 951 inc. 3).
Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo
singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus
bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos,
como la mitad, tercio o quinto.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o
cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies
indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas,
seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.3-4
Concordancias CC: Arts. 54 inc. 1, 55, 74 inc. 2, 78, 588, 751 inc. 2, 773 inc. 2, 819, 954,
1087 inc. 2, 1097, 1098, 1105 inc. Final, 1245, 1279, 1461, 1524 y 2352.
Concordancias otras normas: Ley N 20.243 sobre derechos morales y patrimoniales de
los intrpretes de las ejecuciones artsticas fijadas en formato audiovisual: art. 2 inc. 2.
11. ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL O SINGULAR: De acuerdo al

art. 954 Las asignaciones a ttulo universal se llaman herencias, y las asignaciones
a ttulo singular, legados. El asignatario de herencia se llama heredero, y el
asignatario de legado, legatario.
3
Sucesin a ttulo universal (CS 31/07/2013, Rol N 8041-2011): Que de conformidad con lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 951 del Cdigo Civil se sucede a ttulo universal "cuando se
sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos,
como la mitad, tercio o quinto", lo que se traduce en que el heredero no es sino titular de una cuota del
patrimonio del causante, en tanto universalidad, dando lugar ello a una comunidad en la cual cada
comunero, heredero en este caso, tiene derecho sobre la totalidad de la cosa comn, hiptesis de
indivisibilidad que perdura hasta que uno de los coasignatarios manifieste su voluntad de poner
trmino a dicha condicin, mediante la particin de los bienes hereditarios de que trata el Ttulo X, del
Libro III del Cdigo Civil;
Que de lo expresado precedentemente es posible colegir que el heredero slo ser propietario
exclusivo, de alguno de los bienes que configuran la masa hereditaria, desde que se produzca, a su
respecto, la adjudicacin, razn que explica la continuidad patrimonial y que consagra el efecto
declarativo de la particin, reglada en el artculo 1344 del Cdigo Civil.
En consecuencia, la accin subsidiaria en anlisis no puede prosperar, desde que su fundamento
es haberse adquirido un bien propio, hecho que slo se genera a consecuencia de la adjudicacin, lo
que, como qued asentado en el fundamento sptimo, no sucedi, por lo cual no se configura el error
de derecho denunciado en el captulo en anlisis. (Considerandos 5 y 6).
4
Hecho de la muerte de una persona permite adquirir todo o parte de su patrimonio (CS
31/01/2011, Rol N 5610-2009): De acuerdo al artculo 951 del Cdigo Civil, con el hecho jurdico
bsico de la muerte de una persona, se permite adquirir todo o parte del patrimonio del que sta era
titular y, ms especficamente, los derechos de los que era dueo este antecesor (Considerado 9).
8
Santiago de Chile
Art. 954. Las asignaciones a ttulo universal se llaman herencias, y las

asignaciones a ttulo singular, legados. El asignatario de herencia se
llama heredero, y el asignatario de legado, legatario..5
Concordancias CC: Arts. 20, 1097 a 1103, 1104 a 1135.
En consecuencia, la herencia tiene por objeto el patrimonio ntegro del causante

o una cuota del mismo. El legado se refiere nicamente a cuerpos ciertos o cosas
indeterminadas genricamente.
Las asignaciones testamentarias pueden ser a ttulo universal o singular. Las
asignaciones que hace la ley son siempre a ttulo universal.
12. ASIGNATARIOS A TTULO UNIVERSAL O SINGULAR: Para calificar a
una persona de heredero o legatario se atiende exclusivamente al contenido u objeto
de la asignacin, con prescindencia de la denominacin que el testador le haya
atribuido en el testamento (Art. 1097 inc. 1).
Art. 1097 inc. 1. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera
palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de
legatarios, son herederos: representan la personal del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles..
Los herederos pueden ser testamentarios o abintestato; como la ley no instituye

legados, no existen legatarios abintestato.
A. ASIGNATARIOS A TTULO UNIVERSAL O HEREDEROS: Lo que caracteriza al
heredero es que sucede en todo el patrimonio transmisible del causante o una
cuota del mismo. De ah se clasifican en:
a) Herederos universales: Son aquellos que suceden en el patrimonio del
causante sin designacin de cuota. Respecto a estos herederos debemos
tener presente:
1) Puede existir pluralidad de herederos universales en una misma
sucesin: Lo sern cada vez que sean llamados sin designacin de
cuota.
5
Diferencia entre herencia y legado (CS 10/11/2008, Rol N 1334-2007): Debe hacerse una clara
distincin entre el legado de especie o cuerpo cierto y los derechos hereditarios sobre los bienes de
dicha herencia, y ello porque este tipo de asignacin testamentaria, el legado, no forma parte de la
indivisin hereditaria, se adquiere por el solo fallecimiento del causante y muerte ste, el inmueble sale
de la universalidad de la herencia. En estricto derecho no tiene por qu inscribirse a nombre de todos
los herederos, sin perjuicio que deba inscribirse a nombre directamente del legatario o legatarios, para
efectos propios de la historia de la propiedad raz. Su ttulo emana del fallecimiento del testador siendo
el modo de adquirir la sucesin por causa de muerte.
Adems, el legatario dispone de la accin reivindicatoria (artculo 889 del Cdigo Civil) para el
caso que tuviere que reclamar la especie legada, si no tuviere la posesin de sta, puesto que es
propietario de la cosa.
De igual modo, tiene como tal y por expresa disposicin del artculo 1338 del Cdigo Civil,
derecho a los frutos y accesiones desde el momento de abrirse la sucesin, salvo los casos de
excepcin (Considerando 13).
9
2015
2) No debemos confundir al heredero universal con el asignatario

universal: El asignatario universal es el gnero y el heredero universal
la especie. Todo heredero universal es asignatario universal, pero no
todo asignatario universal ser heredero universal, porque podr ser
heredero de cuota.
3) En la herencia, el beneficio puede ser mayor para el heredero de cuota
que para el heredero universal: Los herederos universales dividen
entre s la herencia en partes iguales, de modo que eventualmente el
beneficio podra ser mayor para un heredero de cuota.
b) Herederos de cuota: Son aquellos a quienes se les indica la parte alcuota
del patrimonio del causante en que suceden.
La importancia de esta clasificacin se relaciona con el derecho de
acrecer que existe entre los herederos universales, pero no en favor de los
herederos de cuota. El derecho de acrecimiento consiste, en trminos
generales, en que la porcin del heredero universal que falta y no lleva su
parte en la herencia, aumenta la de los otros herederos universales. En lo
dems, se les aplican las mismas normas.
B. ASIGNATARIOS A TTULO SINGULAR O LEGATARIOS: Son aquellos que
suceden en una o ms especies o cuerpos ciertos, o una o ms especies
indeterminadas de cierto gnero. Se clasifican en:
a) Legatarios de especie o cuerpo cierto: Son aquellos a quienes se les
asignan una o ms especies o cuerpos ciertos.
b) Legatarios de gnero: Son aquellos a quienes se les asignan una o ms
especies indeterminadas de cierto gnero determinado.
La importancia de esta clasificacin radica en:
LEGATARIO DE ESPECIE O
CUERPO CIERTO
Adquiere el dominio desde el
1) Modo de momento del fallecimiento del
adquirir el causante, directamente de ste,
legado.
por sucesin por causa de
muerte.
2) Acciones Como adquiere el dominio al
que gozan.
fallecer el causante, puede
perseguir el bien legado mediante
la
accin
reivindicatoria,
incluso contra los herederos. Se
estima por algunos que no
existira
inconveniente
para
10
Santiago de Chile
LEGATARIO DE GNERO
Adquiere al fallecimiento del
causante un crdito o derecho
personal para exigir a los
herederos o a aquel a quien el
testador impuso la obligacin de
pagar el legado, el cumplimiento
del mismo, y slo se har dueo
una vez que le hagan la
tradicin de la cosa legada.
Slo goza de una accin
personal en contra de los
obligados para reclamar el pago
del legado.
3)
Adquisicin
de frutos.
entablar una accin personal en

contra de los herederos.
Se hace dueo de los frutos de la
cosa
legada
desde
el
fallecimiento del causante (Art.
1338 N 1), conforme al principio
de que las cosas producen y
perecen para su dueo.
Los frutos le pertenecen desde

que los herederos le hagan la
tradicin o queden en mora de
cumplir el legado (Art. 1338 N
2).
13. DIFERENCIAS ENTRE HEREDERO Y LEGATARIO.6

LEGATARIOS DE
ESPECIE
HEREDEROS
1) Origen de la
Testamento o la ley.
asignacin.
2) Ttulo.
A ttulo universal.
Universalidad
de
3)
Objeto
o bienes, constituida
contenido de la por todos los bienes
asignacin.
del causante o una
cuota de ellos.
Representan a la
persona
del
causante, son su
continuador,
sus
patrimonios
se
4) Representacin
confunden
salvo
que se impetren los
beneficios
de
inventario o de
separacin.
5)
Deudas Es responsable de
hereditarias
y ambas.
Incluso
testamentarias.
responde con su
patrimonio si las
LEGATARIOS DE
GNERO
Slo por testamento. Slo por testamento.

A ttulo singular.
A ttulo singular.
Una o ms especies
Una o ms especies
indeterminadas de
o cuerpos ciertos.
cierto gnero.
No representa
difunto.
al No representa
difunto.
En principio, no es
responsable de las
deudas
testamentaras, salvo
En principio, no es
responsable de las
deudas
testamentaras, salvo
Diferencia entre Herencia y Legado (CS, 10/11/2008, Rol N 1334-2007): Debe hacerse una clara
distincin entre el legado de especie o cuerpo cierto y los derechos hereditarios sobre los bienes de
dicha herencia, y ello porque este tipo de asignacin testamentaria, el legado, no forma parte de la
indivisin hereditaria, se adquiere por el solo fallecimiento del causante y muerto ste, el inmueble sale
de la universalidad de la herencia. En estricto derecho no tiene por qu inscribirse a nombre de todos
los herederos, sin perjuicio que deba inscribirse a nombre directamente del legatario o legatarios, para
efectos propios de la historia de la propiedad raz. Su ttulo emana del fallecimiento del testador siendo
el modo de adquirir la sucesin por causa de muerte.
Adems, el legatario dispone de la accin reivindicatoria (artculo 889 del Cdigo Civil) para el
caso que tuviere que reclamar la especie legada, si no tuviere la posesin de sta, puesto que es
propietario de la cosa.
De igual modo, tiene como tal y por expresa disposicin del artculo 1 338 del Cdigo Civil,
derecho a los frutos y accesiones desde el momento de abrirse la sucesin, salvo los casos de
excepcin. (Considerando 13)
11
2015
al
que se le haya
impuesto
expresamente.
Respecto de las
deudas son mayores deudas hereditarias,
que los bienes que responde
en
hereda.
subsidio de los
herederos.
Su
responsabilidad se
limita, en todo caso,
al monto del legado.
6)
Modo
adquirir
asignacin.
de
la
7) Posesin de la
herencia.
8)
Posesin
efectiva.
9) Frutos de la
asignacin.
que se le haya
impuesto
expresamente.
Respecto de las
deudas hereditarias,
responde
en
subsidio de los
herederos.
Su
responsabilidad se
limita, en todo caso,
al monto del legado.
Por sucesin por
Adquiere desde el Adquiere desde el causa de muerte slo
fallecimiento
por fallecimiento
por adquiere un crdito
sucesin por causa sucesin por causa para exigir que se le
de muerte.
de muerte.
haga la tradicin del
legado.
La
adquiere
juntamente con el
dominio desde que
Tendr la posesin Tendr la posesin
se
le
defiere,
cuando se le haga cuando se le haga
aunque lo ignore.
entrega del legado.
entrega del legado.
Esta posesin se le
denomina Posesin
Legal.
Se le concede sobre
los
bienes
del No se le concede.
No se le concede.
causante.
Los adquiere desde
Se hace dueo de
la entrega o desde la
Se hace dueo de
los frutos desde la
constitucin
en
los frutos desde la
muerte
del
mora de quien debe
muerte del causante.
causante.
hacer entrega del
legado.
14. SUCESIONES DIRECTAS E INDIRECTAS: Puede sucederse por causa de

muerte de manera directa o indirecta:
a) Sucesin directa: Cuando se hereda por s mismo, sin intervencin de
otra persona. Ej. Cuando el hijo sucede al padre.
b) Sucesin indirecta: Cuando se adquiere a travs de otra persona, tal es el
caso del derecho de transmisin y del derecho de representacin.
II. APERTURA DE LA SUCESIN, DELACIN DE LAS

ASIGNACIONES Y EL DERECHO DE TRANSMISIN.
12
Santiago de Chile
1. INTRODUCCIN: La adquisicin de una asignacin por causa de muerte no se

produce en un solo instante, sino que se desarrolla en una serie de etapas
jurdicamente diferencias:
1) Empieza con la apertura de la sucesin;
2) Luego contina con la delacin de la asignacin; y
3) Culmina con la aceptacin de la asignacin (o bien, se frustra con su
repudiacin).
A. APERTURA DE LA SUCESIN.
2. REGULACIN: Est regulada en el art. 955, tambin en el Ttulo VII De la
apertura de la sucesin y de su aceptacin, repudiacin e inventario (Arts. 1222 a
1269). Por el momento slo haremos referencia al art. 955.
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento
de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente
exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas
las excepciones legales..7
Concordancias CC: Libro III, Ttulo VII, arts. 15 N 2, 78, 84, 90 inc. 2, 988, 997, 998 y
1009.
Concordancias otros Cdigos: COT arts. 148 y 149.
Concordancias otras normas: Ley N 16.271 sobre Impuesto a las Herencias,
Asignaciones y Donaciones: Art. 27.
3. CONCEPTO DE APERTURA DE LA SUCESIN:

a) Es un hecho jurdico consecuencial a la muerte de una persona, y en cuya
virtud los bienes del difunto pasan a sus sucesores.
b) El hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes
hereditarios y se los transmite en propiedad.
Por lo tanto, la apertura de la sucesin da lugar a la sucesin por causa de
muerte.
4. MOMENTO EN QUE SE PRODUCE LA APERTURA: Conforme al art. 955
inc. 1 la sucesin se abre al momento de la muerte del causante. Por muerte se
entiende:
7
Al momento de morir una persona sus bienes pasan ipso facto a la propiedad de la sucesin (CS
13/07/1999, Rol N 2720-1998): A la muerte de una persona sus bienes pasan de inmediato, y por el
solo hecho de la muerte, a ser propiedad de su sucesin, es decir de las personas que la ley llama a
sucederla. De este modo, es inconcuso que, habiendo fallecido la causante antes que la demandada,
hiciera inscribir el contrato de compraventa por medio del cual compr la propiedad materia de la litis,
al momento de requerirse dicha anotacin el bien raz ya era propiedad de la sucesin de la vendedora
(Considerando 5).
13
2015
a) Muerte natural (Art. 78).

b) Muerte presunta: Aquella en que se presume fallecida a una persona
desaparecida, ignorndose si vive o no, concurriendo los dems requisitos
legales. En este caso, se producir la apertura con:
1) Decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido: Se
proceder a la apertura y publicacin del testamento, si lo hubiere
(Art. 84). Los poseedores provisorios debern formar inventario y
caucin de conservacin y restitucin.
2) Decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido: Si no
hubiere precedido posesin provisoria, por el decreto de posesin
definitiva se abrir la sucesin del desaparecido segn las reglas
generales (Art. 90 inc. 3). Adems, todos aquellos que tengan
derechos subordinados a la condicin de muerte del desaparecido,
podrn hacerlos valer como en el caso de la verdadera muerte (Art. 91
parte final).
5. CMO SE ACREDITA LA MUERTE: La muerte real se acredita por la
partida de defuncin del Registro Civil (en base a certificado mdico). Por este
motivo, la inscripcin de una defuncin debe expresar, como requisito esencial la
fecha del fallecimiento (Art. 50 Ley N 4.808).
En cambio, la muerte presunta se acredita por la resolucin que concede la
posesin definitiva o provisoria de los bienes del difunto.
Est dems decir que la carga de la prueba es de quienes reclamen derecho en la
sucesin (Herederos, acreedores, legatarios, etc.).
6. CASO DE LOS COMURIENTES: El problema de los comurientes, esto es, las
personas que fallecen conjuntamente en un mismo acontecimiento sin poderse
determinar quin muri primero est resuelto expresamente en el art. 79, en virtud del
cual se entiende que ambas murieron al mismo tiempo. Congruente con esto, ninguna
de ellas suceder a la otra (Art. 958).
Art. 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo
acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por
otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido
sus fallecimientos, se proceder en todos los casos como si dichas
personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas
hubiese sobrevivido a las otras.
Art. 958. Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se
hallan en el caso del artculo 79, ninguna de ellas suceder en los bienes
de las otras.
Concordancias art. 958 en el CC: Art. 79.
7. IMPORTANCIA DEL MOMENTO DE LA APERTURA DE LA

SUCESIN:
14
Santiago de Chile
1) Determina las personas hbiles para suceder: En el momento de la

apertura los asignatarios deben tener vocacin para suceder, deben ser
dignos y capaces. Ej. Deben existir al tiempo de abrirse la sucesin
(Art. 962).
2) Determina los derechos y obligaciones en que ha de sucederse: Que
sern, lgicamente, los que el causante tena al tiempo de su
fallecimiento.
3) Nace el estado de indivisin hereditaria o comunidad hereditaria: Si
los herederos fueren dos o ms, y los efectos declarativos del acto de
particin se retrotraen al momento de la apertura.
4) Los efectos de la aceptacin y repudiacin: De una herencia o legado
de especie o cuerpo cierto se retrotraen al momento de la delacin, que
ser regularmente aquel en que la sucesin se abre (Art. 1239).
5) Determina la legislacin aplicable a la sucesin: La sucesin se rige
por la ley vigente al tiempo de su apertura.
Qu ocurre con las disposiciones testamentarias? Las
disposiciones contenidas en el testamento se subordinan a las leyes
vigentes al tiempo en que fallezca el testador, y en consecuencia:
a. Sobre las leyes anteriores a su muerte prevalecern las que reglan
las incapacidades, indignidades, desheredamientos, legtimas,
mejoras y porcin conyugal (Art. 18 LERL).
b. Si el testamento contena disposiciones ineficaces, segn las leyes
que regan cuando se otorg, tendrn pleno valor si no se oponen a
las leyes vigentes al tiempo de morir el testador (Art. 19 LERL).
8. LUGAR DE LA APERTURA DE LA SUCESIN: El art. 955 inc. 1 establece
que la sucesin de una persona se abre en el momento de su muerte, en su ltimo
domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. Con respecto a esta norma
hay que tener presente:
a) El ltimo domicilio del causante no coincide necesariamente con el lugar
del fallecimiento.
b) Esta norma es de orden pblico, y por ende no puede ser modificada por el
testador.
c) El trmino domicilio debe entenderse en su sentido legal, esto es, como la
residencia acompaada del nimo, real o presunto, de permanecer en ella
(Art. 59).
d) La mera residencia har las veces de domicilio para las personas que
carecen de domicilio en otra parte (Art. 68).
e) Regirn las reglas que imponen a ciertas personas un domicilio legal. De
este modo, el domicilio de las personas sujetas a patria potestad, tutela o
curadura ser el de su padre, madre o guardador (Art. 72).
9. IMPORTANCIA DEL LUGAR DE LA APERTURA DE LA SUCESIN:
a) Fija la competencia de los tribunales: A partir de 2003 con la
introduccin de la Ley N 19.903 del Registro Civil, hay que distinguir:
15
2015
1) Sucesin testada e intestada abierta en el extranjero: Ser juez

competente para conocer todo lo relacionado con la sucesin por causa
de muerte el del ltimo domicilio del causante (Art. 148 COT). As:
a. La apertura y publicacin del testamento deben hacerse ante el
juez del ltimo domicilio del testador (Art. 148 COT).
b. Ante l debe pedirse que se conceda la posesin efectiva de la
herencia (Art. 833 CPC).
c. El mismo juez ser competente para conocer de las cuestiones de
formacin de inventarios, tasaciones, particin de bienes, peticin
de herencia, desheredamientos, validez o nulidad de disposiciones
testamentarias (Art. 148 COT).8
Sin embargo, esta tiene una excepcin. Cuando una sucesin
abierta en el extranjero comprende bienes situados en Chile, la
posesin efectiva de la herencia deber pedirse ante el juez del ltimo
domicilio del causante en el territorio chileno o en el domicilio del
solicitante si aqul no hubiere tenido domicilio en el pas (Art. 149
COT).
2) Sucesin intestada abierta en Chile: La posesin efectiva podr
solicitarse ante cualquiera de las oficinas del Registro Civil, y de
presentarse solicitudes ante oficinas dependientes de diversos
Directores Regionales, se acumularn todas a la ms antigua (Art. 2
inc. 2 Ley N 19.903).
Cabe advertir entonces que el juez ante el cual reclamar que se
modifique la posesin efectiva, puede estar ubicado en un lugar
distinto a aquel donde se otorg la resolucin por el respectivo
Director Regional, pues el primero es el que corresponde al ltimo
domicilio del causante, y el segundo, puede corresponder a cualquiera
de los ubicados a lo largo del territorio nacional.9
b) Determina la legislacin aplicable: La sucesin se rige por la ley del
domicilio en que se abre (Art. 955 inc. 2).
De este modo, si el causante tuvo su ltimo domicilio en Chile,
regir nuestra ley; por el contrario, si lo tuvo en el extranjero, regir la ley
del respectivo pas.
Esta norma constituye una excepcin al art. 16 que establece que los
bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena, aunque sus dueos
sean extranjeros y no residan en Chile.
Algunas de las situaciones contempladas en el art. 148 COT tambin se pueden presentar en la
sucesin intestada abierta en Chile. Por tanto, en esos casos habr que recurrir al ltimo domicilio del
causante para determinar el tribunal competente, por ejemplo, en la particin de bienes.
9
Salvo que se trate de errores de forma, que pueda contener la resolucin administrativa mediante la
cual se concedi la posesin efectiva, y que digan relacin con los datos de la individualizacin del
causante y sus herederos, pues en tal caso, el mismo Director Regional puede corregirlos de oficio o a
peticin de parte, segn lo autoriza el art. 10 de la Ley N 19.903.
16
Santiago de Chile
Sin la regla especial del art. 955, la ley chilena se habra aplicado,
respecto de los bienes situados en Chile, aun cuando la sucesin se hubiere
abierto en pas extranjero. No sucede as y nuestra ley, salvo algunas
excepciones, reconoce imperio en Chile a las leyes extranjeras que rigen la
sucesin. Esto ocurrir cuando la sucesin se abra en el extranjero.
10. EXCEPCIONES A LA APLICACIN DE LA LEGISLACIN
EXTRANJERA EN LA SUCESIN ABIERTA FUERA DE CHILE: Advierte el
art. 955 inc. 2 que la ley del ltimo domicilio rige la sucesin, salvas las
excepciones legales. Estas excepciones se refieren, principalmente a:
A. SUCESIN DE UN CHILENO QUE SE ABRE EN EL EXTRANJERO (ART. 15 N
2): El art. 15 N 2 declara que los chilenos quedan sometidos a las leyes
patrias, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero, en lo tocante
a las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero
slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
Como una de las ms importantes consecuencias del parentesco o
relacin de familia es el derecho de suceder, el chileno queda obligado a
observar las leyes sucesorias de este pas.
En consecuencia, conforme al art. 15 N 2 ser necesario:
a) Cnyuge o parientes chilenos: La excepcin se refiere solamente a los
parientes chilenos. De esta manera, la sucesin del chileno que deja
solamente parientes extranjeros se regir por completo por la ley
extranjera. En otros trminos, se aplicar la regla general del art. 955 inc.
2.
b) Bienes en Chile: Naturalmente que la aplicacin prctica de esta norma
est subordinada a la existencia de bienes en Chile. Si los bienes estn
situados en el extranjero, por la fuerza de las cosas, y a pesar de la regla
del N 2 del art. 15, nada probablemente podr reclamar los parientes
chilenos.
B. CAUSANTE EXTRANJERO QUE DEJA PARIENTES CHILENOS (ART. 998): El
art. 998 complementa el art. 15, y dispone en su inc. 1 En la sucesin
abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la
Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o de alimentos, los
mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la
sucesin intestada de un chileno.
Esta disposicin es defectuosa por los siguientes motivos:
1) Alude al lugar del fallecimiento en vez del domicilio: Lo cual no tiene
importancia para determinar la ley que rige la sucesin. Importa el
domicilio que el extranjero tena al fallecer.
2) Se refiere a fallecer dentro o fuera del territorio de la Repblica: Si
la sucesin se abre dentro de Chile no cabe la menor duda acerca de
la competencia de la ley chilena.
17
2015
La disposicin, en suma, debi referirse simplemente al extranjero

cuya sucesin intestada se abre fuera de Chile, dejando parientes chilenos.
En consecuencia, conforme al art. 998 inc. 1 deben concurrir dos elementos
en la sucesin intestada de un extranjero abierta fuera de Chile:
a) Parientes en Chile: La regla es aplicable nicamente si el extranjero deja
parientes chilenos. A los chilenos, y no a los parientes extranjeros,
correspondern los derechos que les cabran en la sucesin de un chileno,
o mejor dicho, como si la sucesin se hubiera abierto en Chile.
b) Bienes en Chile: El derecho de los parientes chilenos supone que el
causante haya dejado bienes en Chile. De lo contrario, va a estarse a lo
que establece la ley extranjera.
En caso de que el extranjero tenga bienes en Chile, los chilenos tienen
los mismos derechos que las leyes chilenas les otorgan en una sucesin abierta
en Chile y con el objeto de satisfacerlos podrn pedir que se les adjudique
en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en
la sucesin del extranjero (Art. 998 inc. 2).
Para determinar los derechos que correspondan a los sucesores chilenos,
se tomarn en cuenta todos los bienes del causante: Los que estn en Chile y
lo que posea en el extranjero. Establecido as a cunto ascienden tales
derechos, podrn hacerlos efectivos sobre los bienes situados en el pas.
Este mismo derecho de preferencia tendrn los chilenos en la sucesin
de un chileno, pues as lo establece el inciso final del precepto. De modo que
si un chileno fallece dejando bienes fuera del pas, y la legislacin de este pas
pretende desconocer el derecho de los herederos chilenos, stos tiene
preferencia para pagarse en los bienes ubicados en nuestro territorio.
Finalmente, cabe sealar a este respecto que en doctrina se ha suscitado
una discusin acerca si la norma en estudio Es o no aplicable a las
sucesiones testamentarias?
a) Se aplica la regla general del ltimo domicilio: Hay quienes opinan que
en el caso de las sucesiones testadas se aplicar el art. 955, esto es, la ley
del ltimo domicilio del causante.
b) Deber ejercerse la accin de reforma de testamento: Claro Solar
entiende que la norma no es aplicable a la sucesin testada, sealando al
efecto que los parientes chilenos debern ejercer la accin de reforma de
testamento.
c) Igual se aplicara el art. 998 (Mayora): Pese a la omisin del art. 998,
igual se aplicara a las sucesiones testamentarias debido a que este vaco
legal debe ser llenado por la equidad natural y el espritu general de la
legislacin que precisamente estara contenido en el art. 998.
C. MUERTE PRESUNTA (ART. 81 N 1): La sucesin habr de regirla la ley del
ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. No obstante,
exista constancia de que el presunto difunto tuvo su domicilio fuera del pas.
D. IMPUESTO
A LAS HERENCIAS Y DONACIONES, RESPECTO DE UNA PERSONA

QUE DEJA BIENES EN CHILE (ART. 27 LEY N 16.271) : Aunque la sucesin
18
Santiago de Chile
se rija por la ley del domicilio en que se abre y, en consecuencia se aplique

una ley extranjera, habr de pedirse en Chile la posesin efectiva de la
herencia, respecto de los bienes situados en el pas. El impuesto se pagar
tomando en consideracin estos bienes.
B. DELACIN DE LA ASIGNACIN.
11. LA DELACIN: Abierta la sucesin tiene lugar, regularmente, la delacin de
las asignaciones que define el art. 956 inc. 1 como el actual llamamiento de la ley a
aceptarla o repudiarla.
Delacin es una palabra que proviene del verbo latino deferir, que significa
poner delante de una persona para que diga si quiere o no.
La herencia o legado se ofrece a los asignatarios (Heredero o Legatario)
respectivos y surge para ellos la opcin de aceptar o repudiar libremente (Art. 1225).
En otras palabras, nace un derecho potestativo de opcin, que en doctrina se
denomina jus delationis, el cual pasa a formar parte del patrimonio del llamado y
puede ser objeto de transmisin.
Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la
ley a aceptarla o repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el
momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero
o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de
cumplirse la condicin, si el llamamiento es condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola
voluntad del asignatario, pues en este caso la asignacin se defiere en el
momento de la muerte del testador, dndose por el asignatario caucin
suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en
caso de contravenirse a la condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere
dispuesto que mientras penda la condicin de no hacer algo, pertenezca
a otro asignatario la cosa asignada.. 10
Concordancias CC: Arts. 20, 1078, 1477, 1488, 1492 inc. 2.
Concordancias otros Cdigos: COT art. 148.
12. MOMENTO EN QUE OPERA LA DELACIN: Hay que distinguir:
10
Relacin entre delacin de la herencia, posesin de sta y aceptacin o repudiacin de heredero

(CS, 13/01/2010, Rol N 2451-2008): Debe hacerse una interpretacin armnica de las normas que
rigen la sucesin por causa de muerte, el tomar una norma aisladamente puede llevar a interpretaciones
errneas.
Se deben conjugar distintas instituciones: el momento de la delacin de la herencia, la posesin
de ella y la aceptacin o repudiacin del heredero. Adems, los efectos de la aceptacin de la herencia
se retrotraen al momento de la delacin de la misma.
Por todo lo anterior, se concluye que no es suficiente la delacin de la herencia y la posesin
material de los bienes para que los acreedores hereditarios puedan hacer valer sus crditos.
(Considerando 7)
19
2015
a) Asignaciones no sujetas a condicin (Regla General): En este caso, la

delacin de las asignaciones coincide con la apertura de la sucesin,
ambas se producen en el momento de la muerte del causante.
Debe tenerse presente que las asignaciones que hace la ley son
siempre puras y simples y, por tanto, la excepcin del art. 956 inc. 2 slo
puede tener lugar en la sucesin testamentaria.
b) Asignaciones sujetas a condicin (Excepcin): En este caso, tal como lo
indica el mismo art. 956 inc. 2, la delacin se produce al momento de
cumplirse la condicin. Aqu hay que distinguir las siguientes
situaciones:
1) Asignacin sujeta a condicin suspensiva: La asignacin se defiere al
cumplirse la condicin suspensiva. Recordemos que el efecto propio
de toda condicin suspensiva es precisamente suspender la adquisicin
del derecho.
2) Asignacin sujeta a condicin resolutoria: Volvemos a la regla general,
y la delacin se produce al fallecimiento del causante. Porque la
condicin no est referida a la adquisicin de la asignacin, sino a su
extincin por el advenimiento de un hecho futuro e incierto.
c) Asignacin sujeta a condicin negativa y meramente potestativa del
asignatario (Contraexcepcin): Es la situacin contemplada en el inc. 3
del art. 956, que consiste en no hacer algo que dependa de la sola voluntad
del asignatario. Por ejemplo, instituyo heredero a Juan si no se va de
Chile.
En tal caso, es razonable dar por cumplida la condicin, pero como
siempre resta una posibilidad de que falle y se frustre el llamamiento, el
asignatario debe rendir caucin de que devolver la cosa asignada, con sus
accesiones y frutos, en caso de contravenir la condicin.
Con todo, si el testador dispuso que mientras est pendiente el
cumplimiento de la condicin pertenezca a otro asignatario la cosa
asignada (no se aplicar lo dispuesto en este caso de condicin negativa),
conforme al art. 956 inc. 4.
Ej. Si el testador dice dejo mi casa a Pedro, si no se casa antes de los
25 aos, la asignacin se le deferir desde la muerte del causante,
rindiendo caucin; pero si aade que, mientras tanto, la casa pertenecer a
Juan, la delacin se producir para Pedro cuando se cumpla la condicin.
En esta ltima hiptesis, estaremos ante un fideicomiso,
permaneciendo la cosa en poder del fiduciario mientras no se cumpla la
condicin.
C. EL DERECHO DE TRANSMISIN.
20
Santiago de Chile
13. INTRODUCCIN: Como se vio, una vez deferida la asignacin, nace para el
asignatario el derecho de opcin de aceptarla o repudiarla (el llamado ius
delationis)11, y puede ocurrir que deferida la asignacin fallezca el asignatario. En tal
caso, podemos estar ante tres situaciones:
a) El asignatario acepta la asignacin y luego fallece: Transmite a sus
herederos los bienes comprendidos en la asignacin (la cual al aceptarla
ingresa definitivamente al patrimonio del transmisor).
b) El asignatario repudia y fallece en seguida: Se entiende que nunca hubo
asignacin y, por ende, nada transmite a sus herederos (de la asignacin
que repudi), conforme al art. 1239.
c) El asignatario fallece sin haber expresado su voluntad de aceptar o
repudiar la asignacin: Transmite a sus herederos la facultad de aceptar
o repudiar. Esto es lo que se denomina derecho de transmisin.
14. CONCEPTO: Conforme al art. 957 inc. 1 se puede definir como el heredero
o legatario que fallece despus que se le ha deferido la herencia o legado, pero antes
de pronunciarse si la acepta o repudia, transmite esta facultad a sus herederos.
Art. 957. Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no
han prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o
legado que se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de
aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin
saber que se le ha deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la
persona que lo transmite..12
Concordancias CC: Arts. 1153, 1228 inc. 2, 1232, 1239, 1252, 1269, 1415, 2508, 2511,
2512 N 1.
15. PERSONAS QUE INTERVIENEN

TRANSMISIN: Intervienen tres personas:
EN
EL
DERECHO
DE
a) El primer causante: Que deja la herencia o legado que no se acept o

repudi;
b) El transmitente o transmisor: Que, despus de deferida la herencia o
legado, fallece sin haber expresado si aceptaba o repudiaba; y
c) El transmitido o adquirente: Que, habiendo aceptado la herencia del
transmitente, adquiere el derecho de aceptar o repudiar la herencia o
legado dejado por el primer causante.
11
Es uno de los derechos en la sucesin por causa de muerte, a saber son: (1) Derecho de transmisin,
(2) Derecho de representacin, (3) Derecho de acrecimiento y (4) Derecho de sustitucin.
12
Concepto de derecho de transmisin (CS 27/09/2010, Rol N 2743-2009; en el mismo sentido
05/04/2000, Rol N 4262-1999): El derecho de transmisin es aqul que incumbe a quienes suceden
por causa de muerte al heredero o legatario que fallece sin pronunciarse sobre la herencia o legado que
se le ha deferido: esto, pues no es ms que lisa y llanamente una aplicacin del principio general de
que el heredero adquiere por sucesin por causa de muerte el haz hereditario, esto es, el conjunto de
derechos y obligaciones que pertenecan al causante.
21
2015
16. EL DERECHO DE TRANSMISIN ES APLICACIN DE LOS

PRINCIPIOS GENERALES: El causante tena la facultad de aceptar o repudiar la
herencia o legado que se le defiri, ste derecho (ius delationis) se incorpor a su
patrimonio, y lo recoge su heredero junto con los dems derechos y obligaciones
transmisibles de este causante.
17. CAMPO DE APLICACIN DEL DERECHO DE TRANSMISIN:
a) Se aplica tanto a la sucesin testada como a la intestada: El art. 957 se
encuentra en el Ttulo I de las Definiciones y Reglas Generales.
Adems, el precepto no hace distingo alguno.
b) Se aplica tanto a las herencias como a los legados: El art. 957 lo indica
expresamente.
c) El adquirente debe ser siempre heredero: Si bien por transmisin se
puede adquirir tanto una herencia como un legado, el que adquiere la
herencia o legado deber ser siempre heredero, porque precisamente el
fundamento del derecho de transmisin es que se adquiere el derecho de
aceptar o repudiar la asignacin por ir ste incluido en la universalidad de
la herencia, y esta universalidad pasa a los herederos, no a los legatarios.
Por ello, el art. 957 dice que el derecho slo se transmite a los herederos.
18. REQUISITOS QUE DEBEN CONCURRIR EN EL TRANSMITENTE O
TRANSMISOR:
a) Debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignacin:
1) Si la hubiere repudiado: Nada transmite, respecto de la asignacin.
2) Si la hubiere aceptado: Transmite a sus herederos la asignacin misma,
no la facultad de aceptar o repudiar.
b) Debe ser heredero o legatario del primer causante: El mismo art. 957
lo expresa.
c) Su derecho en la herencia o legado no haya prescrito: Pues en tal caso
habra perdido su derecho y nada transmite.
d) Debe haber sido digno y capaz de suceder al primer causante: De lo
contrario, se encontrara privado de esta facultad de aceptar o repudiar.
19. REQUISITOS QUE DEBEN CONCURRIR EN EL TRANSMITIDO O
ADQUIRENTE:
a) Debe ser heredero del transmitente o transmisor: Es decir, asignatario
a ttulo universal. Lo seala expresamente el art. 957.
b) Debe aceptar la herencia del transmitente o transmisor: El art. 957 inc.
2 lo seala No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de
la persona que lo transmite.
c) Debe ser capaz y digno de suceder al transmitente: De otro modo, no
investira la calidad de heredero.
22
Santiago de Chile
20. REPUDIACIN DE LA ASIGNACIN TRANSMITIDA: El art. 1228 inc.

1 establece la regla general de la indivisibilidad de la aceptacin o repudiacin de la
herencia, es decir, no se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y
repudiar el resto.
Tal indivisibilidad no opera mediando transmisin (Art. 1228 inc. 2). Nada
impide aceptar la asignacin propia y repudiar la transmitida.
21. POSIBILIDAD DE DISPONER DEL IUS DELATIONIS: En cuanto a la
posibilidad de disponer del ius delationis se encuentra prohibido, ya sea por acto entre
vivos o por causa de muerte, debido a que para disponer de l necesariamente debe
haber una aceptacin previa que permita incorporar tal derecho al patrimonio del
tradente o transmisor.
En otras palabras, la doctrina ha sealado:
a) Por acto entre vivos: Se encuentra expresamente prohibida en nuestra
legislacin. En efecto, se argumenta:
1) Art. 1230 supone que el que dispone entre vivos del ius delationis se
presume que acepta la asignacin, al sealar que Si un asignatario
vende, dona, o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto
que se le ha deferido, o el derecho de suceder en l, se entiende que
por el mismo hecho acepta.
2) Art. 1241 que establece una aceptacin tcita tiene lugar cuando el
heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de
aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad
de heredero.
b) Por causa de muerte: Fundados en los mismos artculos, la doctrina
rechaza la posibilidad de disponer del ius delationis por causa de muerte,
debido a que tambin constituira una aceptacin tcita de la asignacin.
III. EL DERECHO REAL DE HERENCIA.

1. CONCEPTO DEL DERECHO REAL DE HERENCIA: La expresin
herencia suele emplearse en un doble sentido:
a) Objetivo: Es todo el patrimonio del causante, independiente de su
contenido (activos y pasivos). Es una universalidad jurdica.
b) Subjetivo: Es un derecho subjetivo, un derecho real que consiste en la
facultad o aptitud de una persona para suceder en el patrimonio del
causante o en una cuota de l.
2. CARACTERSTICAS DEL DERECHO REAL DE HERENCIA:
a) Es un derecho real: Lo menciona expresamente el art. 577 entre los
derechos reales, siendo un derecho real distinto del dominio. A la muerte
23
2015
del causante, el o los herederos adquieren el derecho real de herencia, y

adems, considerados de manera conjunta, el derecho de dominio sobre
todos y cada uno de los bienes que integran la sucesin.
Sin embargo, se entiende que son dos derechos reales distintos:
1) Regulacin.
2) Objeto.
3) Accin.
HERENCIA
El
Cdigo
lo
menciona
expresamente en el art. 577 como
un derecho real distinto del
dominio. Adems, lo regula en el
Libro III.
Recae sobre una universalidad
jurdica o una cuota de ella.
Est amparado por la accin de
peticin de herencia, en cuya
virtud el verdadero heredero puede
reclamar su derecho de herencia en
contra de cualquier persona que
est en posesin de la herencia.
DOMINIO
El Cdigo lo regula en el art.
582 y ss.
Recae
sobre
bienes
individualmente considerados.
Est amparado por la accin
reivindicatoria que tiene el
dueo no poseedor de una cosa
singular
en
contra
del
poseedor no dueo.
b) Constituye una universalidad jurdica: La herencia constituye un

continente distinto de su contenido. El objeto de este derecho es la
universalidad del patrimonio en conjunto y no los bienes que lo forman.
La herencia constituye una intelectualidad, una abstraccin jurdica.
Se ha planteado en la doctrina el problema de la comunicabilidad de
la naturaleza de los bienes que integran la herencia.
1) Es una universalidad (Mayora y Corte Suprema): La herencia no
puede ser considerada como un derecho inmueble, aunque en la masa
hereditaria existan bienes races, ya que el derecho se tiene sobre la
universalidad en s misma y no sobre bienes determinados de ella.
2) Es un derecho mueble (Leopoldo Urrutia): La herencia es un derecho
mueble.
Una vez que se produce la muerte opera la sucesin por causa de
muerte y nace el derecho real de herencia, cuyo objeto es precisamente el
patrimonio del causante o una cuota de l.
c) Tiene una vida transitoria: El derecho de herencia nace con el
fallecimiento del causante, producindose de este modo una indivisin
entre los diversos herederos, a la cual se le pone trmino con:
1) La particin o liquidacin de la misma: Una vez practicadas las
adjudicaciones de la particin, el derecho de herencia pasa a
confundirse con el derecho de dominio; o
2) La enajenacin de los bienes por los herederos: Los herederos se
repartirn el precio que obtengan en proporcin a su derecho real de
herencia.
24
Santiago de Chile
3. MODO DE ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA: Se puede

adquirir por tres modos:
a) Sucesin por causa de muerte (que ser lo usual).
b) Tradicin.
c) Prescripcin.
Para que operen las ltimas dos, necesariamente tiene que haber operado la
primera.
A. SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE.

4. DESDE QU MOMENTO SE ADQUIERE LA HERENCIA?:
a) Derecho Romano: Una vez producida la delacin naca para el heredero
el derecho de opcin de aceptar o repudiar. De este modo, el heredero
adquira la herencia en virtud de su aceptacin o aditio. Excepto, los
herederos necesarios, a quienes estaba vedado repudiar, para ellos la
adquisicin se produca de pleno derecho.
b) Derecho Germnico y Francs: La adquisicin se verifica por el solo
ministerio de la ley, ya que al heredero se le otorgaba una calidad
provisional de sucesor. En consecuencia, no debiera hablarse de
aceptacin, sino slo de repudiacin.
En este caso, el heredero manifiesta su intencin de permanecer
heredero (la aceptacin es la renuncia del derecho de repudiar). En otros
trminos, la aceptacin consolida la adquisicin verificada por el solo
ministerio de la ley y la hace definitiva e irrevocable.
5. TESIS QUE SIGUE NUESTRO CDIGO CIVIL: Existe controversia en la
doctrina y jurisprudencia:
a) Tesis Germnica: Argumentos:
1) El CC Francs sigue este modelo, y fue en el cual se inspir Bello para
nuestro CC.
2) As lo reconoceran los arts. 688 y 722 que confieren a los herederos la
posesin legal de la herencia.
b) Tesis Romana (Mayora): Argumentos:
1) Si bien el heredero adquiere ipso iure su derecho, es un principio
jurdico universal que nadie puede adquirir derechos en contra de su
voluntad. La herencia no supone necesariamente un enriquecimiento
para el heredero, incluso puede encontrarse tan cargada de
obligaciones, que su aceptacin slo acarreara desventajas para el
heredero.
25
2015
2) El art. 1233 que establece que estando el asignatario en mora de

aceptar o repudiar, se entiende que repudia.
3) El art. 1239 que establece el efecto retroactivo de la aceptacin o
repudiacin hasta el momento de la delacin.
4) El art. 1240 que reconoce la institucin de la herencia yacente respecto
de la sucesin abierta y cuya herencia no se ha aceptado.
5) El art. 957 en cuanto consagra el derecho de transmisin.
6. POSESIN DE LA HERENCIA: La sucesin por causa de muerte otorga al
heredero el dominio de la herencia. En lo que respecta a la posesin, hay que
distinguir tres clases:
a) Posesin Legal;
b) Posesin Real o Material; y
c) Posesin Efectiva.
7. A) POSESIN LEGAL DE LA HERENCIA: Es la posesin de la herencia
que el heredero adquiere por el solo ministerio de la ley, conforme al art. 722.
Art. 722. La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en
que es deferida, aunque el heredero lo ignore.
El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla
posedo jams..13-14-15-16
13
Posesin legal (CS 10/09/2010, Rol N 355-2009): El legislador gener un sistema que integr
diferentes finalidades respecto de los bienes hereditarios, especialmente en relacin con los inmuebles,
en los que concurre mantener la historia de la propiedad raz, la publicidad de quien es el titular del
derecho de propiedad, la libre circulacin de los bienes y la diferencia entre ttulo y modo de adquirir.
Es as que deferida la herencia, se concede, por el solo ministerio de la ley, la posesin legal a los
herederos; posesin legal que no habilita a los herederos para efectuar inscripcin alguna en torono a
los bienes races hereditarios.
Para poder disponer los herederos, corresponde distinguir cul es el acto de disposicin que
desean realizar: si est referido a la calidad de heredero; si comprende los derechos en la herencia;
derechos hereditarios en bienes concretos o la propiedad directa del bien. Respecto de la disposicin de
derecho hereditarios en bienes concretos de la herecnia, el legsilador exige la dictacin del decreto
judicial por el cual se otorga la posesin efectiva de la herencia, el cual debe, adems, inscribirse en el
Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races de la comuna en que se dict esa
resolucin y donde se encuentran ubicados los inmuebles a que sta se refiere. Anexo a lo anterior
corresponde realizar la inscripcin especial de herencia en la que se comprenda el bien en el que recae
la disposicin, como, tambin, la radicacin del dominio del inmueble en el heredero, sea sta en todo
o en parte, de manera exclusiva o en comunidad con otro heredero. As, un heredero puede disponer de
derechos en un bien raz concreto, mediando adjudicacin exclusivamente o en comunidad con otro u
otros herederos.
Cualquiera que sea la sancin que el intrprete desarrolle ante la falta de las actuaciones
requeridas por el legislador, cumplidas las exigencias antes anotadas, no procede privarle de eficacia
mediante la nulidad absoluta del acto. Por lo tanto, en la especie, si se han enajenado derechos qe tena
uno de los copropietarios en un bien raz, luego de la particin y encontrndose adjudicada en dominio
a los herederos, no existe vicio que deba ser sancionado con la nulidad absoluta o relativa (Cons. 14 y
4 sentencia de reemplazo).
14
Relacin entre delacin de la herencia, posesin y aceptacin o repudiacin de heredero (CS
13/01/2010, Rol N 2451-2008): El momento de la delacin de la herencia, la posesin de ella y la
aceptacin o repudiacin del heredero. Los herederos no contraen obligaciones en la herencia o legado
que se les defiere sino por su declaracin unilateral de voluntad en tal sentido, sea de aceptacin,
expresa tcita, o de repudio, que tambin puede asumir las dos modalidades. As, slo se entiende que
el asignatario acepta tcitamente si vende, dona o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto
26
Santiago de Chile
Se caracteriza porque la otorga el legislador presumiendo la concurrencia de los

elementos que conforman la posesin, corpus (tenencia de la cosa) y animus (nimo
de seor o dueo).
Se trata de una posesin singularsima desde que es posible que el heredero no
tenga el corpus y, puesto que ignora que la herencia se le ha deferido, carezca de
animus. En consecuencia, podr faltarle uno o ambos elementos, pero igual la ley los
presumir.
Cabe tener presente que la posesin legal del heredero no es la misma posesin
del causante. El heredero adquiere su propia posesin al momento de morir el
causante. As queda de manifiesto con el tenor del art. 722 (se adquiere) en
relacin al art. 717. Se comprende entonces que el legislador la otorgue de pleno
derecho al heredero, pues de no haberlo establecido, existira una laguna de
posesiones, entre la del causante y la de aqul que la adquiera realmente.
Consecuencias de esta posesin son:
1) El heredero puede tomar la posesin material inmediata de todos los
bienes sucesorios;
2) Puede ejercitar todo suerte de acciones posesorias relativas a bienes
que nunca ha posedo de hecho;
3) Habilita para aceptar o repudiar la herencia;
4) No habilita para disponer de los inmuebles hereditarios, ya que son
necesarias las inscripciones del art. 688.
8. B) POSESIN REAL O MATERIAL DE LA HERENCIA: Abeliuk la llama
as para diferenciarla de la legal, que es una presuncin del legislador. Equivale a la
posesin definida por el art. 700, o sea, requiere la concurrencia de corpus y animus,
y puede encontrarse radicada tanto en el verdadero heredero como en uno falso.
Lo corriente ser que esta posesin se radique conjuntamente con la legal en
manos del verdadero heredero, pero bien puede ocurrir que junto a la posesin terica
del heredero exista un falso heredero que posea materialmente la herencia con nimo
de seor y dueo, y se comporte respecto de ella como verdadero sucesor del
causante.
que se le ha deferido o el derecho de suceder en l o enajena cualquier efecto hereditario, en tanto,
constituido en mora de declarar si acepta o repudiar, se entender que repudia.
Adems los efectos de la aceptacin de la herencia se retrotraen al momento de la delacin de la
misma.
Por todo lo anterior se concluye que no es suficiente la delacin de la herencia y la posesin
material de los bienes para que los acreedores hereditarios puedan hacer valer sus crditos (Cons. 7).
15
Derecho de herencia se adquiere ipso iure por el modo de adquirir el dominio sucesin por
causa de muerte (CS 14/10/2009, Rol N 2530-2008): Quien adquiere el derecho real de herencia por
sucesin por causa de muerte, lo hace ipso iure, por el solo fallecimiento del causante, sin que sea
necesario que llene formalidad alguna. Lo que corresponde, entonces, es que aqul concrete o
concluya los pasos de la posesin legal, con la pertinente posesin efectiva, a objeto de ejercer los
derechos que emanan de su calidad de heredero testamentario (Cons. 20).
16
Cesionario no puede adquirir derechos hereditarios si herencia an no se ha deferido (CS
29/03/2007, Rol N 3171-2005): Incurre en error de derecho la sentencia que, al acoger una tercera de
dominio, implcitamente afirma que en virtud de una cesin de derechos la cesionaria adquiri
derechos en una herencia que an no se haba deferido a los cedentes al momento de realizarse la
cesin, y que en razn de ello tendra derecho de dominio sobre un porcentaje del inmueble
embargado. Este error de derecho tiene influencia en lo dispositivo del fallo, dado que conduce a que
se acoja una demanda de tercera de dominio infundada e improcedente (Cons. 4).
27
2015
La importancia de esta posesin estriba en:

1) Habilita para adquirir la herencia por prescripcin adquisitiva.
2) Al momento en que el heredero toma posesin material de los bienes
de la herencia se entiende que, por este acto, ha aceptado la herencia.
9. C) POSESIN EFECTIVA DE LA HERENCIA: Dice Abeliuk que la
posesin efectiva es una institucin de carcter netamente procesal y original en
nuestra legislacin. Para l es aquella que se otorga por resolucin judicial o
administrativa a quien tiene la apariencia de heredero.
Difiere de la posesin legal, fundamentalmente, en que no se adquiere como
sta, de pleno derecho, sino que requiere sentencia judicial (en el caso de la sucesin
testada abierta en Chile, o testada o intestada abierta en el extranjero) o resolucin del
Registro Civil (en el caso de la sucesin intestada abierta en Chile).
Cabe consignar que el decreto o resolucin de posesin efectiva no confiere de
un modo incontrovertible y definitivo la calidad de heredero, sino slo la de heredero
putativo. Ello porque:
1) De conformidad a lo dispuesto en el art. 877 CPC, por el cual queda en
claro que la ley slo exige un testamento en apariencia vlido. Y si
dicho testamento fuere en realidad vlido slo en apariencia,
indudablemente que el decreto de posesin efectiva no otorgar la
calidad de heredero indiscutible.
2) El falso heredero que logr obtener en su favor el decreto de posesin
efectiva de la herencia, adquiere el dominio de la misma por
prescripcin de 5 aos. Ello prueba que no le basta con el solo decreto
judicial o resolucin administrativa, para ostentar tal calidad.
La posesin efectiva es de gran importancia por los siguientes motivos:
a) Determina quines son, al menos aparentemente, los herederos del
causante:
1) Si la sucesin fuere testada abierta en Chile, o testada o intestada
abierta en el Extranjero: Lo sern aquellos que figuren en el respectivo
decreto judicial, inscrito en el Registro de Propiedad del CBR
competente.
2) Si la sucesin fuere intestada abierta en Chile: Sern aquellos que
aparezcan en la pertinente resolucin del Registro Civil, inscrita en el
Registro Nacional de Posesiones Efectivas.
En ambos casos, tratndose de registros pblicos, permiten saber a
los interesados quienes ostentan la calidad de herederos.
b) Sirve para conservar la historia de la propiedad raz: El auto de
posesin efectiva debe inscribirse en el registro de propiedades del CBR
correspondiente al ltimo domicilio del causante (Art. 688).
c) Respecto a la validez del pago (Art. 1576): En cuanto es vlido el pago
hecho de buena fe, a quien se encontraba en posesin del crdito. As las
cosas, si un deudor del causante paga la obligacin, mediando buena fe, al
28
Santiago de Chile
heredero a quien se concedi la posesin efectiva, el pago ser vlido,

aunque despus resulte que no era tal heredero.
d) Da origen a una prescripcin ms breve para adquirir el dominio del
derecho real de herencia: Se reduce el plazo de 10 a 5 aos (Arts. 2512,
704 y 1269).
e) Desde un punto de vista tributario: Sirve para determinar quines son
herederos y por ende a quienes se les aplicar el impuesto a las herencias.
En cuanto a su tramitacin, hay que distinguir a partir de la dictacin de la Ley
N 19.903 de 2003:
a) Sucesin intestada abierta en Chile: Se sujetan a las disposiciones de la
Ley N 19.903, y se tramitan y otorgan por el Registro Civil.
b) Sucesiones testadas y las abiertas en el extranjero: Se siguen
tramitando ante la justicia ordinaria de acuerdo a los arts. 877 a 883 CPC.
SUCESIN
INTESTADAS
ABIERTA EN CHILE.
1) Se tramita y
Registro civil.
otorga
Ante cualquier oficina del
Registro Civil, por medio
2) Solicitud
del
formulario
de
Posesin Efectiva.
Cualquier
heredero
(incluso cesionario), no
3) Quienes la
es necesario que la pidan
solicitan
todos los herederos, pero
debe pedirse para todos.
Solemne, debe declararse
4) Inventario y
si se desea el beneficio de
Valorizacin de
inventario (sin perjuicio
Bienes
de los arts. 1252 y 1256).
5) Resolucin
Resolucin fundada del
que otorga la
Director Regional, exenta
posesin
de toma de razn.
efectiva
Extracto de la resolucin,
se publica una sola vez en
6) Publicaciones
Diario Regional los das 1
15 de cada mes.
7) Inscripciones Inscripcin
de
la
29
2015
SUCESIN TESTADA ABIERTA

EN CHILE, Y TESTADA O
INTESTADA ABIERTA EN EL
EXTRANJERO.
Tribunales ordinarios.
Ante el juez del ltimo domicilio del
causante.
Cualquier heredero, no es necesario
que la pidan todos los herederos, pero
debe pedirse para todos.
Puede no ser solemne, lo determinan
los herederos capaces y unnime.
Auto de posesin efectiva (Es una
sentencia definitiva).
Publicacin de extracto del auto de
posesin efectiva 3 veces en diario de
la comuna, capital de la provincia o
capital regional.
Inscripcin en el CBR del territorio
8) Costos
jurisdiccional donde se pronunci la

resolucin en el registro
posesin efectiva, si hay inmuebles
nacional de posesiones
tambin se debe inscribir la
efectivas.
resolucin en el CBR del territorio.
Si la masa hereditaria no
sobrepasa
determinado
monto el trmite es
gratuito, de lo contrario, Costas procesales y personales,
se paga un arancel que propias de un juicio no contencioso.
aumenta
conforme
aumenta tambin la masa
hereditaria.
30
Santiago de Chile
9) Oposicin y No regulado, se aplicaran

rectificaciones
las normas de derecho
administrativo. Cualquier
interesado se puede hacer
presente antes de la
inscripcin de la posesin
efectiva.
31
2015
No contenciosa, pero puede concurrir

un
legtimo
contradictor,
oponindose a que se conceda,
pasando el asunto a ser contencioso.
Legtimo contradictor es aquel cuyo
derecho a la herencia es de tal
naturaleza que le permite obtener en
forma exclusiva o, por lo menos, en
igualdad de condiciones que el
solicitante la posesin efectiva de la
Revocacin de No es posible una vez

la
posesin inscrita, slo se podr
efectiva
ejercer la accin de
nulidad y de accin de
peticin de herencia.
herencia que se pretende. Slo hasta

la inscripcin en el CBR se podr
oponer, luego de ello slo caben las
acciones de peticin de herencia,
reforma de testamento o nulidad.
Al ser no contenciosa, las sentencias
son revocables o modificables, a
peticin del interesado, siempre que
varen las circunstancias que la
motivaron. Distinguindose:
a) Posesin efectiva inscrita en el
32
Santiago de Chile
CBR: Se debe iniciar un nuevo

juicio.
b) Posesin efectiva no inscrita en
el CBR: Es modificable.
Adems, cualquiera sea el tipo de sucesin, le son aplicables los arts. 25 y ss de
la Ley N 16.271 (Impuesto a las Herencias y Donaciones).
B. TRADICIN.
10. MOMENTO A PARTIR DEL CUAL ES POSIBLE REALIZARLA: Hay
tradicin del derecho real de herencia en el caso que el heredero, una vez fallecido el
causante, transfiera a un tercero ya sea la totalidad de la herencia, ya sea una cuota de
ella.17
La adquisicin del derecho de herencia por medio de la tradicin presupone el
fallecimiento del causante y, en consecuencia, que se haya abierto la sucesin. El
derecho de suceder a una persona viva es intransmisible, ya que implica un pacto
sobre sucesin futura las cuales adolecen de nulidad absoluta por ilicitud en el objeto
(Arts. 1463, 1466, 1204 y 1682).
Abierta la sucesin, el heredero podr ceder su derecho real de herencia. Antes
o despus de tramitada la posesin efectiva de la herencia, mientras no se realice la
particin. Hecha sta, se extingue el derecho real de herencia.
11. FORMA DE EFECTUAR LA TRADICIN DEL DERECHO REAL DE
HERENCIA: El CC en los arts. 1909 y 1910, dentro del Ttulo De la cesin de
derechos, se refiere a la cesin del derecho de herencia. El Cdigo emplea el trmino
equvoco de cesin, que por el contenido de los artculos citados, debe entenderse
equivalente a tradicin. Se sealan en los dos artculos slo algunos efectos de la
cesin, pero no se indica la forma como ha de efectuarse la tradicin.
Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado
sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable
sino de su calidad de heredero o de legatario..18-19-20
17
Se seala que sus requisitos son: (a) Causante fallecido; (b) Existencia de un ttulo traslaticio de
dominio; (c) No cederse bienes determinados, sino una universalidad o cuota; (d) No requiere
inscripciones del art. 688, se hace conforme a las reglas de los bienes muebles; y (e) No requiere
formalidades habilitantes, pues no se traspasan bienes determinados (controvertido).
18
Cesin de derecho hereditarios es contrato aleatorio, puesto que heredero slo responde de su
calidad de heredero (CS 29/10/2013, Rol N 2871-2012; 14/09/1999, Rol N 2871-1998): La
jurisprudencia ha destacado que: [D]e conformidad con lo dispuesto en el artculo 1909 del Cdigo
Civil, el objeto de una cesin del derecho de herencia se constituye por la universalidad o la cuota que
al cedente corresponde en el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que comprende el haber
hereditario. Por consiguiente, los bienes individualmente determinados no son el objeto de esta cesin
y, por ello es que se ha sostenido que se trata de un contrato aleatorio para el cesionario, puesto que de
lo nico que se hace responsable el cedente es de su calidad de heredero. El coasignatario que vende o
cede su derecho en la herencia no transfiere propiedad alguna en particular, sino su cuota en dicha
universalidad, especialmente para que el cesionario pueda pedir, con arreglo al artculo 1320 del
Cdigo Civil, la particin e intervenir en ella, con la finalidad de liquidar esa porcin y se la entere con
33
2015
Art. 1910. Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o

percibido crditos o vendido efectos hereditarios, ser obligado a
reembolsar su valor al cesionario.
El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente
de los costes necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en
razn de la herencia.
Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo
tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer
sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarn las mismas reglas al legatario..
El derecho de herencia puede cederse de dos formas:

a) Especificando los bienes sobre los cuales recae el derecho: Hay en
realidad una verdadera compraventa o permuta,21 segn corresponda, que
bienes singulares o con los valores que podran haber correspondido a su cedente y vendedor. Dicho en
otras palabras, esta cesin recae en la calidad de heredero, no sobre bienes determinados (Cons. 7).
19
Herencia es una universalidad jurdica diferente a los bienes que la componen (CS 29/10/2013,
Rol N 8920-2012): En igual sentido se ha reiterado: Que aun cuando se ha prestado a discusin la
manera en que se perfecciona la tradicin del derecho de herencia, lo cierto es que la doctrina
mayoritaria y, tambin, la jurisprudencia de los tribunales superiores, entiende el instituto de la
herencia como una universalidad jurdica distinta de los bienes que la componen, individualmente
considerados. De all, entonces que no sea una exigencia para la tradicin del derecho real de herencia
proceder a la inscripcin del ttulo respectivo, aun cuando involucre bienes races (Cons. 9).
20
Forma de hacer la tradicin del derecho real de herencia (CS 31/08/2010, Rol N 8068-2008):
La tradicin del derecho real de herencia se sujeta a las reglas fijadas en el artculo 684 del Cdigo
Civil. Esta opinin, que excluye al derecho real de herencia del rgimen de la tradicin establecido
para los inmuebles, incluso si en la herencia hay bienes races, se ha mantenido de manera
prcticamente uniforme por la jurisprudencia: Que los artculos 1909 y 1910 del Cdigo Civil, no
sealan la forma como debe de realizar la cesin del derecho real de herencia, limitndose a sealar
sus efectos una vez realizada. En tal situacin, y siendo la concurrencia de formalidad legales una
exigencia jurdica de derecho estricto, forzoso resulta concluir que tal cesin puede materializarse de
cualquier manera que signifique la enajenacin del derecho por parte del cedente y su adquisicin por
el cesionario, una de las cuales puede ser precisamente, el exteriorizar sus respectivas voluntades en la
misma escritura que sirve de ttulo a la cesin. En otras palabras, tratndose de la tradicin de derechos
hereditarios, su forma se rige por la regla general del artculo 684 del Cdigo Civil, en razn de la
definicin que de tal acto da el artculo 670 del mismo cdigo, siendo inaplicable en la especie, aunque
entre los bienes de la herencia existan inmuebles, lo preceptuado en su artculo 683 () Que la
herencia es una universalidad jurdica distinta de los bienes especficos que la integran y, por ende,
escapa a la clasificacin de bienes en muebles e inmuebles, lo que lleva, entre otras consecuencias, a
que siendo la inscripcin una manera especial de efectuar la tradicin, establecida slo para los bienes
inuebles, la tradicin del derecho de herencia, no requiere de inscripcin y ella puede efectuarse por el
estatuto establecido para los bienes muebles (Cons. 3 y 4).
21
Se trata de un contrato eminentemente aleatorio, cuyo cumplimiento queda supeditado a la
circunstancia de que el bien le resulte adjudicado en definitiva al cedente en el acto particional, caso en
el cual (tratndose de bienes races) podr el cesionario requerir se practiquen por el CBR las
inscripciones conservatorias respectivas. En caso contrario, el cedente podr ser demandado en juicio
de resolucin de contrato con perjuicios, puesto que se ver imposibilitado de cumplir con la tradicin
del bien materia de la cesin.
En concepto de algunos se tratara en este caso de una venta condicional, para nosotros
simplemente un caso de venta de cosa ajena.
En nuestro concepto, en este caso no se adquiere por el cesionario un derecho real, sino un
derecho personal: El cesionario no es ms que un acreedor del cedente. Ms que derechos hereditarios,
34
Santiago de Chile
se rigen por las reglas generales. Por tanto, al hacerse la particin, si

resulta que al cesionario no se le adjudica el bien que adquiri
especficamente, el cedente tendr las responsabilidades propias de los
contratos mencionados, cuando no se cumple con la obligacin de
entregar.
Por lo dems, en un fallo de Septiembre de 1988, la Corte Suprema
concluye que antes de la particin de la herencia y la consiguiente
adjudicacin de bienes a los herederos, ninguno de stos puede transferir
su cuota en la comunidad universal, refirindola a un bien determinado,
porque slo est legitimado para transferir lo que tiene, es decir, dicha
cuota en la universalidad.
b) No especificando los bienes, sino que el derecho de herencia: En este
caso, se aplican los arts. 1909 y 1910. Lo que se cede en buenas cuentas es
el derecho del heredero a participar en la distribucin de los bienes del
difunto. Ello explica el art. 1909, en cuanto el cedente slo responde de su
calidad de heredero o legatario. Tal como lo reafirman diversos fallos, el
objeto de la cesin del derecho de herencia es una universalidad o la cuota
que al cedente corresponde en el conjunto de bienes que comprenden el
haber hereditario; los bienes individualmente determinados, no son objeto
de esa cesin (Corte Suprema Septiembre de 1905, Enero de 1912, Agosto
de 1920, Diciembre de 1922, Enero de 1940; C. de Concepcin
Noviembre de 1928).
La cesin puede hacerse a ttulo gratuito u oneroso:
a) A ttulo gratuito: Estamos ante una donacin que queda por completo
sometida a las reglas generales que rigen tal contrato, en conformidad a las
cuales el cedente no tiene ninguna responsabilidad.
b) A ttulo oneroso: Es la cesin del derecho de herencia propiamente tal,
nica regida por los arts. 1909 y 1910.
Cabe precisar que lo que en la cesin del derecho de herencia se cede no es la
calidad de heredero o legatario, puesto que tales calidades dependen de las relaciones
de familia, lo que se cede son las consecuencias patrimoniales que resultan de la
calidad de heredero.
A su vez, como en el caso de la cesin de crditos, la cesin del derecho real de
herencia es la tradicin o enajenacin de este mismo derecho, y no el contrato, pues
este es el antecedente en virtud del cual una de las partes se obliga a transferir este
derecho a otra, obligacin que se cumple verificando la cesin. Por eso, la cesin del
derecho real de herencia propiamente tal puede definirse como la cesin o
transferencia a ttulo oneroso que el heredero hace del todo o parte de su derecho de
herencia a otra persona.
Como indicbamos, la cesin del derecho real de herencia a ttulo oneroso debe
tener un ttulo que le sirva de antecedente jurdico. En lo que respecta al ttulo que la
precede, el ms frecuente ser la compraventa, que debe hacerse por escritura pblica
lo que verdaderamente enajena el cedente en este caso son los eventuales derechos que en calidad de
adjudicatario puedan corresponderle sobre el bien materia de la cesin.
35
2015
(Art. 1801 inc. 2). A continuacin procede la tradicin, sin que el cdigo establezca
expresamente la forma como ha de efectuarse.22
12. CMO SE HACE LA TRADICIN DEL DERECHO REAL DE
HERENCIA?:23 Existen dos doctrinas respecto de cmo debe efectuarse la tradicin
del derecho real de herencia:
a) No exige inscripcin conservatoria, aun cuando comprenda bienes
races (Leopoldo Urrutia y Jurisprudencia):
1) Siendo la herencia una universalidad jurdica, no puede calificarse de
bien mueble o inmueble.
2) El art. 686 se refiere a la tradicin del dominio y otros derechos reales
sobre bienes races, y la herencia no tiene calidad de inmueble.
3) El art. 686 es inaplicable porque se refiere a la tradicin del dominio y
otros derechos reales que menciona, entre los cuales no se cuenta la
herencia, y aunque sta pueda mirarse como una forma de dominio, no
puede seguirse tal criterio porque nuestro derecho positivo considera
en forma autnoma e independiente el derecho real de herencia del de
dominio (Arts. 577 y 1268).
4) Como no hay reglas para la tradicin del derecho de herencia,
corresponde aplicar las reglas generales. Siendo la inscripcin la
manera excepcional de efectuar la tradicin de los inmuebles,
22
Debe o no inscribirse la cesin del derecho de herencia para entender verificada la tradicin del
respecto derecho real? Se formula un distingo, segn la oportunidad en que se realice la cesin:
a) Si la cesin se efecta antes de tramitarse la posesin efectiva: sta le servir al cesionario
como ttulo para solicitar y tramitar para s la posesin efectiva del causante, a fin de obtener
que el auto respectivo (o resolucin administrativa) sea dictado en su favor, en su carcter de
cesionario.
Ese y no otro ser el empleo normal y lgico que podr hacer el cesionario de la cesin
efectuada, quien lgicamente querr materializar en su favor la adquisicin, caso en el cual lo
que se inscribir no ser la cesin, sino la resolucin de posesin efectiva, la cual estar
dictada a nombre del cesionario.
b) Si la cesin se celebra en el lapso intermedio entre la dictacin del auto de posesin
efectiva y la prctica de las inscripciones: La inscripcin de posesin efectiva deber en ese
caso practicarse a nombre del cedente, puesto que el auto respectivo se encontrar dictado a
favor de ste, motivo por el cual la cesin deber ser materia de una inscripcin separada en
favor del cesionario, puesto que ha tenido el efecto de modificar la posesin efectiva, en
cuanto ha cambiado la titularidad del derecho.
En caso de comprender la herencia bienes races, la inscripcin especial de herencia
respectiva deber en ese caso practicarse a nombre del cesionario, por haber adquirido la
titularidad del derecho a travs de la cesin celebrada.
c) Si la cesin se efecta una vez inscrita la posesin efectiva: Ser igualmente imperativo
inscribir la cesin, puesto que ella ha significado la transferencia del derecho previamente
inscrito a nombre del cedente, por lo cual la nica manera de cumplir la cesin ser en ese
caso proceder a inscribir sta, ya que de otra manera el titular aparente del derecho
continuara siendo el cedente, en cuyo nombre se encontraran extendidas las inscripciones
respectivas.
23
Debemos precisar que la situacin que estudiaremos se refiere a la venta o cesin de derechos
hereditarios en la universalidad de la sucesin o en una cuota de ella, y no a la venta de los derechos
hereditarios que al heredero vendedor o cedente corresponden en un bien determinado de la sucesin,
porque en este ltimo caso la inscripcin es la nica forma de hacer la tradicin (y siempre y cuando se
practiquen previamente las inscripciones del art. 688, si se trata de un inmueble).
36
Santiago de Chile
corresponde aplicar las reglas generales del art. 684 donde basta la
manifestacin de voluntades en donde conste la intencin de transferir
el dominio por el tradente y la del adquirente de adquirirlo. Ej.
Escritura pblica de cesin, permitiendo al cesionario entrar en
posesin de los derechos cedidos por el cedente, etc.
b) Exige inscripcin cuando la herencia comprenda bienes races (Jos
Ramn Gutirrez): El derecho real de herencia, al igual que cualquier
derecho, segn la naturaleza de las cosas en las que recae, conforme al art.
580. En consecuencia:
1) Si slo se compone de bienes muebles: La herencia ser mueble y su
tradicin deber efectuarse por alguna de las formas previstas en el art.
684.
2) Si slo se compone de bienes inmuebles: Ser inmueble y la tradicin
deber efectuarse conforme al art. 686.
3) Si comprende bienes muebles e inmuebles (Mixto): Su tradicin
tambin deber efectuarse por el art. 686.
13. EL ARTCULO 688 Y LA CESIN DEL DERECHO REAL DE
HERENCIA: La citada disposicin no se aplica. Si el heredero cede sus derechos en
la herencia, no es necesario que previamente cumpla con las inscripciones del art.
688, porque este precepto impide la disposicin de un inmueble sin las inscripciones
previas, pero no la de una herencia o de una cuota de ella, herencia o cuota en la
misma que es una universalidad jurdica que no tiene carcter de inmueble, aunque
comprenda esta clase de bienes, segn la doctrina mayoritaria. As lo ha resuelto
tambin de modo casi uniforme la jurisprudencia.
Slo una sentencia de la Corte de Valparaso ha declarado que cuando existe
un solo heredero y el patrimonio comprende bienes races debe aplicarse el art. 688
del CC y mientras no se verifiquen las inscripciones que all se determinan, no puede
el heredero disponer de manera alguna de un inmueble, siendo en el hecho una
forma de disposicin el enajenar la totalidad de su patrimonio hereditario que
comprende esos inmuebles de su exclusiva propiedad.
Esta sentencia ha sido criticada porque:
1) El art. 688 exige las inscripciones para la disposicin de inmuebles
determinados, cosas singulares, pero no para disponer de una
universalidad jurdica como la herencia.
2) El art. 688 establece formalidades para disponer del dominio sobre las
cosas inmuebles que integran el patrimonio transmitido y no para
disponer del derecho de herencia.
3) Las normas excepcionales del art. 688 no pueden extenderse a la
enajenacin del derecho real de herencia, porque las reglas de
excepcin no admiten interpretacin extensiva.
As las cosas, se pueden subrayar las siguientes diferencias entre la cesin del
derecho real de herencia y la enajenacin de un inmueble hereditario:
37
2015
CESIN DEL DERECHO

REAL DE HERENCIA
1) En cuanto al
momento
en
que
pueden
realizarse.
2) En cuanto a
la forma en
que
pueden
hacerse.
3) En cuanto a
la
eventual
lesin enorme.
ENAJENACIN DE UN
INMUEBLE HEREDITARIO
Una
vez
practicadas
las
Una vez abierta la sucesin, inscripciones
del
art.
688
es decir, inmediatamente (Resolucin que otorg la posesin
despus de muerto el efectiva, del testamento, si lo
causante.
hubiere, y la especial de la
herencia).
Un heredero puede enajenar
Los herederos han de hacerlo
su derecho real de herencia
actuando de consuno, o sea,
sin requerir la autorizacin
todos conjuntamente.
de los restantes herederos.
No puede alegarse al tratarse
de una universalidad jurdica, S
puede
alegarse,
si
la
y no de un inmueble, aunque enajenacin se hizo mediante
la herencia comprenda bienes compraventa o permuta.
races.
C. PRESCRIPCIN.
14. POR PRESCRIPCIN: Ocurrir cuando la herencia est siendo poseda por
un falso heredero. En cuanto al plazo, hay que distinguir si al heredero putativo se le
otorg o no la posesin efectiva de la herencia:
a) No tiene la posesin efectiva de la herencia: La regla general es la del
art. 2512 N 1, esto es, se adquiere por prescripcin extraordinaria de 10
aos contados desde que el heredero ilegtimo o falso entr en posesin
material de la herencia.
b) Se tiene la posesin efectiva de la herencia: El plazo se reduce a 5 aos,
conforme al art. 1269 en relacin con el art. 704 Desde cundo se cuenta
el plazo?
1) Un fallo declar que se cuenta desde la inscripcin y no desde la
dictacin del auto de posesin efectiva.
2) Otro fallo posterior seala que dicho plazo se cuenta desde la
dictacin del decreto.
Aunque la ley nada dice, se ha concluido por la doctrina (Somarriva) que la
prescripcin de 5 aos que opera en favor del falso heredero es ordinaria. Ello
porque:
1) El art. 2512 expresamente dice que la de 10 aos es extraordinaria, por
ende, la de 5 debiera ser ordinaria; y
2) El art. 704 seala que el decreto judicial o resolucin administrativa de
posesin efectiva servir de justo ttulo al heredero putativo, y el justo
38
Santiago de Chile
ttulo es uno de los requisitos de la posesin regular, que conduce a la

prescripcin ordinaria.
Determinar que estamos ante una prescripcin ordinaria tiene importancia,
porque la suspensin de la prescripcin slo opera en la ordinaria. En consecuencia,
la prescripcin de 5 aos del derecho real de herencia se suspende en favor de los
herederos incapaces. Hay fallos contradictorios en este sentido:
1) Un fallo sostuvo que se trataba de una prescripcin de corto tiempo.
2) Otra sentencia, concluy que no se trata de una prescripcin de corto
tiempo o especial y que por tanto se suspende en favor de los
incapaces.
En todo caso, debe advertirse que el solo hecho de haber obtenido el heredero
putativo la posesin efectiva no le asegura adquirir la herencia ajena por prescripcin
de 5 aos, pues adems debe tratarse de un poseedor de buena fe. Por lo tanto, si el
verdadero heredero, al deducir su accin de peticin de herencia en contra del
primero, aunque lo haga habiendo transcurrido los referidos 5 aos, podra probar
mala fe del demandado y con ello ste slo podra adquirir la herencia ajena despus
de 10 aos de posesin, pues se tratara de un poseedor irregular, que requiere de
prescripcin extraordinaria.
IV. REQUISITOS PARA QUE LOS ASIGNATARIOS PUEDAN

DISPONER DE LOS BIENES ASIGNADOS.
1. INTRODUCCIN: El heredero adquiere el dominio y la posesin legal de los
bienes hereditarios por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte y esta
adquisicin se produce en el momento mismo de la muerte del causante. Por tanto, el
heredero no necesita la tradicin, ya que las cosas no pueden adquirirse por dos
modos.24
En el momento de deferirse la herencia, de operar la delacin de la misma, la
posesin de ella se confiere al heredero por el ministerio de la ley; pero esta posesin
legal no habilita al heredero para disponer de manera alguna de un inmueble o
mueble hereditario.
En efecto, para que pueda disponer de los bienes asignados, es necesario
realizar las inscripciones previstas tanto en la Ley N 19.903, como en el art. 688 y el
pago del impuesto a las herencias y donaciones de la Ley N 16.271.
En consecuencia, son dos requisitos generales que se deben cumplir:
24
Esta conclusin se desprende de la armona de las siguientes normas:

1) La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir (Art. 588);
2) Produce el traspaso de los bienes del causante al heredero por el ministerio de la ley, en el
momento mismo de fallecer la persona de cuya sucesin se trata (Arts. 955 y 956);
3) Y desde este momento tambin adquiere la posesin de la herencia, aunque el heredero lo
ignore (Art. 722);
4) Cada asignatario se reputa haber sucedido inmediata y exclusivamente al causante (Art.
1344).
39

2015
a) Pago del impuesto a las herencia y donaciones, Ley N 16.271.

b) Inscripciones de la Ley N 19.903 sobre procedimiento para obtener la
posesin efectiva y del art. 688 del CC.
2. PAGO DEL IMPUESTO A LAS HERENCIAS Y DONACIONES: El no
pago del impuesto acarrea las siguientes consecuencias:
a) Notarios: Se prohbe a los notarios autorizar escrituras pblicas de
adjudicacin de bienes hereditarios, enajenaciones o disposiciones en
comn que hagan los asignatarios.
b) Conservadores: A los Conservadores de Bienes Races se les prohbe
inscribir, si en las escrituras que se le presentan no se inserta comprobante
del pago del impuesto a la herencia, o de haberse garantizado su pago o
exencin por el SII.
3. INSCRIPCIONES PARA QUE EL HEREDERO PUEDA DISPONER DE
LOS BIENES DE LA MASA HEREDITARIAS ( ART. 688): Las inscripciones del
art. 688 slo tienen por objeto conservar la historia del bien raz, y jams sern
consideradas como tradicin, ya que slo se puede adquirir por un modo y, en este
caso, ya oper la sucesin por causa de muerte. De ah que se le crtica su ubicacin
en el ttulo De las otras especies de tradicin. Son:
a) El decreto judicial o la resolucin administrativa que da la posesin
efectiva de la herencia (Art. 688 N 1). Si la sucesin es testamentaria, se
inscribir tambin el testamento.
b) La inscripcin especial de la herencia (Art. 688 N 2).
c) La inscripcin especial del acto de particin (Art. 688 N 3).
Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva
de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta
posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna
de un inmueble, mientras no preceda:
1. La inscripcin del decreto judicial o la resolucin
administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero ante el
conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en
que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la
segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas;
2. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero
y segundo del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los
herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios, y
3. La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr
el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la
particin le hayan cabido..25-26-27-28-29-30-31
25
No es correcto sancionar con Nulidad Absoluta la omisin de las inscripciones establecidas en

el artculo 688 del Cdigo Civil (CS 10/09/2010, Rol N 355-2009): Que en lo que respecta a la
posible infraccin del artculo 688 del Cdigo Civil, se debe recordar que el legislador del Cdigo
Civil gener un sistema que integr diferentes finalidades respecto de los bienes hereditarios,
especialmente en relacin con los inmuebles, en los que concurre mantener la historia de la propiedad
raz, la publicidad de quien es el titular del derecho de propiedad, la libre circulacin de los bienes y la
40
Santiago de Chile
4. A) EL DECRETO JUDICIAL O LA RESOLUCIN ADMINISTRATIVA

QUE DA LA POSESIN EFECTIVA DE LA HERENCIA (ART. 688 N 1): Toda
posesin efectiva (judicial o administrativa) tendr siempre dos inscripciones:
a) En el Registro Nacional de Posesiones Efectivas: A cargo del Registro
Civil.
b) En el Registro de Propiedad: Del CBR competente (testada el CBR
donde se encuentre el tribunal, intestada el CBR correspondiente al ltimo
domicilio).
diferencia entre ttulo y modo de adquirir. Es as que deferida la herencia, se concede, por el solo
ministerio de la ley, la posesin legal a los herederos; posesin legal que no habilita a los herederos
para efectuar inscripcin alguna en torno a los bienes races hereditarios. De esta forma el artculo 688
del Cdigo Civil dispone: En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el
ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer de
manera alguna de un inmueble, lo cual se encuentra en concordancia con el inciso primero del artculo
722 del mismo Cdigo que establece: La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que
es deferida, aunque el heredero lo ignore.
Para poder disponer los herederos, corresponde distinguir cual es el acto de disposicin que
desean realizar: Si est referido a la calidad de heredero; si comprende los derechos en la herencia;
derechos hereditarios en bienes concretos o la propiedad directa del bien. En el caso de autos el
anlisis se circunscribe a la disposicin de derechos hereditarios en bienes concretos de la herencia.
En el caso planteado, el legislador exige la dictacin del decreto judicial por el cual se otorga la
posesin efectiva de la herencia, el cual debe, adems, inscribirse en el Registro de Propiedades del
Conservador de Bienes Races de la comuna en que se dict esa resolucin y donde se encuentran
ubicados los inmuebles a que sta se refiere. Anexo a lo anterior corresponde realizar la inscripcin
especial de herencia en la que se comprenda el bien en el que recae la disposicin, como, tambin, la
radicacin del dominio del inmueble en el heredero, sea sta en todo o en parte, de manera exclusiva o
en comunidad con otro heredero, conforme se advierte de la lectura del artculo 688 del Cdigo Civil
antes citado.
En efecto, un heredero puede disponer de derecho en un bien raz concreto, mediando
adjudicacin exclusivamente o en comunidad con otro u otros herederos.
Cualquiera sea la sancin que el intrprete desarrolle ante la falta de las actuaciones requeridas
por el legislador, cumplidas las exigencias anotadas, no procede privarle de eficacia mediante la
nulidad absoluta del acto.
En cuanto se acuerda disponer la nulidad de la enajenacin en pblica subasta, del 49% de los
derechos hereditarios que pertenecan a Lus Fernando Rau Bonzi en la Parcela 27 de Santa Teresa de
Tango, por ausencia de las determinaciones a que alude el artculo 688 del Cdigo Civil. ()
Encontrndose la parcela en referencia inscrita a nombre de Lus Fernando y de Mara Mnica
Rau Bonzi, se le ha podido embargar y luego enajenar en pblica subasta el porcentaje no sujeto a
medida cautelar real, esto es el 49% de sus derechos.
En lo que dice relacin con estos derechos (49%) no se encontraban sujetos a otra medida
cautelar, de manera que no ha existido otro motivo para aplicar la sancin de nulidad, adems de la
indicada y en relacin a la que no existe un antecedente de hecho que la sustente y, por lo mismo, al
aplicarla se ha infringido el artculo 1682 del Cdigo Civil, segn ya se ha indicado (Cons. 14).
26
Inscripciones hereditarias (CS 16/05/2001, Rol N 1588-2000; 14/08/2005, Rol N 2720-2004;
10/09/2010, Rol N 355-2009): El legislador gener un sistema que integr diferentes finalidades
respecto de los bienes hereditarios, especialmente en relacin con los inmuebles, en los que concurre
mantener la historia de la propiedad raz, la publicidad de quien es el titular del derecho de propiedad,
la libre circulacin de los bienes y la diferencia entre ttulo y modo de adquirir. Es as que deferida la
herencia, se concede, por el solo ministerio de la ley, la posesin legal a los herederos; posesin legal
que no habilita a los herederos para efectuar inscripcin alguna en torno a los bienes races
hereditarios.
Para poder disponer los herederos, corresponde distinguir cul es el acto de disposicin que
desean realizar: si est referido a la calidad de heredero; si comprende los derechos en la herencia;
41
2015
Hay que tener presente, que el CBR no permitir la inscripcin si no se acredita

el pago del impuesto a las herencias.
Si la sucesin es testamentaria, se inscribir tambin el testamento en el registro
de propiedad del CBR en que se hubiere inscrito el auto de posesin efectiva. En
consecuencia, el testamento se inscribir en dos oportunidades:
1) Despus de otorgado: En el registro nacional de testamentos a cargo
del Registro Civil.
2) Tras el fallecimiento del testador: Se inscribir el testamento en el
registro de propiedad del CBR competente.
derechos hereditarios en bienes concretos o la propiedad directa del bien. Respecto de la disposicin de
derechos hereditarios en bienes concretos de la herencia, el legislador exige la dictacin del decreto
judicial por el cual se otorga la posesin efectiva de la herencia, el cual debe, adems, inscribirse en el
Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races de la comuna en que se dict esa resolucin y
donde se encuentran ubicados los inmuebles a que sta se refiere. Anexo a lo anterior corresponde
realizar la inscripcin especial de la herencia en la que se comprenda el bien en el que recae la
disposicin, como, tambin, la radicacin del dominio del inmueble en el heredero, sea sta en todo o
en parte, de manera exclusiva o en comunidad con otro heredero. As, un heredero puede disponer de
derechos en un bien raz concreto, mediando adjudicacin exclusivamente o en comunidad con otro u
otros herederos.
Cualquiera que sea la sancin que el intrprete desarrolle ante la falta de las actuaciones
requeridas por el legislador, cumplidas las exigencias antes anotadas, no procede privarle de eficacia
mediante la nulidad absoluta del acto. Por lo tanto, en la especie, si se han enajenado derechos que
tena uno de los copropietarios en un bien raz, luego de la particin y encontrndose adjudicada en
dominio a los herederos, no existe vicio que deba ser sancionado con la nulidad absoluta o relativa
(Cons. 14 y 4 sentencia de reemplazo).
27
Objeto de inscripciones del artculo 688: (a) CS 02/08/2001, Rol N 2412-2001; 05/08/2008, Rol
N 2110-2007: Los herederos se hacen dueos de los bienes que forman la herencia desde el momento
mismo de la muerte del causante, sea que sta est formada por bienes muebles o inmuebles. Ahora
bien, para poder disponer de estos bienes hereditarios, adems de pagar o asegurar el pago del
impuesto de herencia si corresponde , los herederos deben inscribir el auto de posesin efectiva y,
tratndose de los inmuebles hereditarios, el artculo 688 del Cdigo Civil establece que para su
disposicin de consuno, es necesario, adems, la inscripcin del testamento si lo hubo y la
inscripcin especial de la herencia, consistente en inscribir los distintos bienes races dejados por el
causante a nombre de todos los herederos, es decir, a nombre de la comunidad.
Estas inscripciones, prevenidas en el artculo 688 Ns 1 y 2 del Cdigo Civil, no obstante su
ubicacin dentro del prrafo titulado De las otras especies de tradicin, tienen por objeto,
nicamente, conservar la historia de la propiedad raz y no pueden, en caso alguno, constituir tradicin,
ya que los bienes del causante ya han sido adquiridos por los herederos a travs de otro modo de
adquirir, como lo es la sucesin por causa de muerte, resultando jurdicamente imposible que un
mismo bien se adquiera por dos modos diferentes de adquirir.
En consecuencia, constituye un error de derecho sostener, como lo hacen los sentenciadores,
que los integrantes de la sucesin hereditaria deben practicar las inscripciones del artculo 688 del
Cdigo Civil para que puedan ser comuneros de los bienes hereditarios, inscripciones que, como ya se
dijo, son necesarias para que los herederos dispongan de los inmuebles que conforman la masa (Cons.
4 y 5).
(b) CS 13/08/2007, Rol N 2579-2006: Los artculos 687 y 688 del Cdigo Civil sealan las
inscripciones necesarias para que los herederos puedan disponer de los inmuebles de la masa
hereditaria, pero la exigencia de proceder en la forma que esas disposiciones indican va dirigida a
impedir que uno cualquiera de los herederos, y no todos, enajene un bien raz de que es dueo toda la
comunidad hereditaria, pero no obsta a que uno cualquiera de los herederos enajene la cuota que le
corresponde en el dominio del bien, cobrando vigencia y aplicacin lo dispuesto en el artculo 1812 del
Cdigo Civil, de acuerdo al cual si la cosa es comn de dos o ms personas proindiviso, entre las
cuales no intervenga contrato de sociedad, cada una de ellas podr vender su cuota, aun sin el
consentimiento de las otras (Cons. 6).
42
Santiago de Chile
En virtud de la inscripcin del decreto que concede la posesin efectiva y del

testamento, los herederos pueden disponer de los bienes muebles.
5. B) LA INSCRIPCIN ESPECIAL DE LA HERENCIA (ART. 688 N 2): Se
practica con el mrito de las inscripciones anteriores. Consiste en inscribir los
inmuebles de la sucesin a nombre de todos los herederos, en el Registro de
Propiedad del Conservador de la comuna o agrupacin de comunas en que est
situado el inmueble, si abarca el territorio de dos o ms conservadores, la inscripcin
debe efectuarse en el registro de todos ellos.
Es en virtud de esta inscripcin, los herederos pueden disponer de consuno de
los inmuebles hereditarios.
28
No puede tener derechos en herencia cesionaria, si sta an no se ha deferido (CS 29/03/2007,

Rol N 3171-2005): Incurre en error de derecho la sentencia que, al acoger una tercera de dominio,
implcitamente afirma que en virtud de una cesin de derechos la cesionaria adquiri derechos en una
herencia que an no se haba deferido a los cedentes al momento de realizarse la cesin, y que en razn
de ello tendra derecho de dominio sobre un porcentaje del inmueble embargado. Este error de derecho
tiene influencia en lo dispositivo del fallo, dado que conduce a que se acoja una demanda de tercera de
dominio infundada e improcedente (Cons. 4).
29
Duplicidad de inscripciones (CA de Talca 30/05/2002, Rol N 60266): El Conservador de Bienes
Races recurrido se encuentra en lo cierto al sostener que en una situacin como la que motiva el
recurso de autos no es posible advertir la existencia de ms de una de tales sentencias, toda vez que la
anotacin registral de cada una es por completo independiente, sin que exista aquella concatenacin
que vincula a una inscripcin con otra, sea que ste represente el medio de llevar a cabo la tradicin de
un inmueble o tan slo el de mantener la historia de la propiedad raz, cuyo es el caso previsto en el N
2 del artculo 688 del Cdigo Civil. De este modo, y aun cuando la inscripcin recabada a favor del
recurrente se hubiere practicado con antelacin a la requerida por la otra persona, el Conservador
recurrido no estaba legal ni reglamentariamente obligado a advertir la duplicidad que la realizacin de
esta ltima habra de originar; por ende, no le era exigible rehusar ninguna de ambas, razn por la que
se desechar el recurso ejercitado en autos (accin de proteccin) (Cons. 3 y 4).
30
Sancin por infraccin a artculo 688 (CS 16/05/2001, Rol N 1588-2000): El legislador no ha
considerado como sancin la nulidad de los ttulos traslaticios de dominio celebrados por el heredero
antes de la triple inscripcin prevista en este artculo sino que slo les niega a esos ttulos, de acuerdo
con el artculo 696, su eficacia para transferir, mientras tales inscripciones no se efecten (Cons. 5).
31
Heredero tiene carcter de poseedor regular (CA de Talca 11/10/1996, Rol N 50955-1996): La
posesin que adquiere el heredero es de carcter regular, pues para que sta proceda se requiere de la
existencia de un justo ttulo y buena fe y, adems, de la tradicin, que cuando se trata de inmuebles, se
efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races
respectivo, pero esta exigencia de la tradicin slo opera cuando el ttulo invocado para adquirir la
posesin es translaticio de dominio, carcter que no reviste la sucesin por causa, y que no puede tener
porque la tradicin presupone de un acto entre vivos entre una parte que transfiere y otra que adquiere.
Como se sabe, las inscripciones requeridas por el artculo 688 del Cdigo Civil lo son slo para que los
herederos puedan disponer de los inmuebles hereditarios.
La sucesin por causa de muerte constituye un justo ttulo de carcter derivativo, transmisivo
como se le denomina por la doctrina, mediante el cual se transmite al heredero la propiedad de los
bienes de que el causante era dueo; y si ste no lo era, posibilita al causahabiente para adquirir la
posesin regular de los bienes hereditarios.
En consecuencia, no cabe sino concluir que los actores son poseedores regulares del bien raz,
pues a su respecto concurren los elementos que integran la posesin regular. En efecto, exhiben un
justo ttulo derivativo y transmisivo de dominio, como es la sucesin por causa de muerte en los bienes
del causante cuya posesin han adquirido de buena fe, la que se presume, sin que se haya probado
mala fe en contrario. Por lo dems, tal requisito no puede estar ausente en la especie si se tiene en
cuenta que es la propia ley que les otorga la posesin en su condicin de herederos del aludido
causante (Cons. 11).
43
2015
En el mismo Conservador, volvern a inscribirse el decreto de posesin efectiva

y el testamento, si lo hubiere.
6. C) LA INSCRIPCIN ESPECIAL DEL ACTO DE PARTICIN (ART. 688
N 5): Por el cual se adjudica a un heredero el todo o parte de un inmueble; la
inscripcin se efecta en el o en los mismos registros en los cuales se verific o
verificaron las inscripciones especiales de herencia. Sin esta inscripcin, no podr el
heredero adjudicatario disponer por si solo de los inmuebles hereditarios que en la
particin le hayan cabido.
Cabe indicar que de conformidad al CPC, todo acuerdo de las partes o
resolucin del partidor que contenga adjudicacin de bienes races, debe reducirse a
escritura, y sin esta solemnidad no puede efectuarse su inscripcin en el CBR (en el
CBR slo pueden presentarse ttulos autnticos para su inscripcin).
A diferencia de las anteriores, sta inscripcin puede obviarse. En efecto, puede
ocurrir que los herederos resuelvan enajenar de consuno los inmuebles hereditarios,
en tal caso no habr particin ni adjudicaciones subsecuentes.
La adjudicacin de un inmueble hereditario a uno de los herederos no es un
acto de disposicin. Inicialmente, la Corte Suprema llego a la conclusin contraria, al
declarar nula la adjudicacin de un bien raz sin que previamente se hubieren
practicado las inscripciones sealadas en el art. 688. Este error jurdico se enmend
sin embargo, y la jurisprudencia posterior reconoci que la adjudicacin a un
heredero no importa disposicin, o sea enajenacin, sino simplemente una
singularizacin o individualizacin del dominio que perteneca al adjudicatario en la
comunidad, la radicacin de los derechos cuotativos de bienes determinados. Por
tanto, la falta de posesin efectiva de la herencia y de la inscripcin especial de la
misma a nombre de todos los herederos, no anula la adjudicacin que opera en favor
de uno de ellos.
7. ESQUEMA: En definitiva, para poder disponer de los bienes de la masa
hereditaria se requiere:
a) Muebles: Inscripcin de la posesin efectiva y testamento, en su caso
(Art. 688 N 1).
b) Inmuebles: Se necesita las inscripciones del art. 688:
1) Inscripcin de la posesin efectiva y testamento, en su caso (Art. 688
N 1): No pueden disponer de los inmuebles, slo de los muebles.
2) Inscripcin especial de la herencia (Art. 688 N 2): Inscribir todos los
inmuebles dejados por el causante a nombre de todos los herederos, a
nombre de la comunidad en el CBR del lugar donde se ubique el
inmueble. Los herederos podrn disponer de consuno de los
inmuebles heredados.
3) Inscripcin del acto de particin o adjudicacin (Art. 688 N 3):
Inscribirse la adjudicacin de los distintos inmuebles, hecha en virtud
de la particin a nombre del correspondiente adjudicatario. En tal caso,
cada heredero podr disponer libre e individualmente del bien
adjudicado.
44
Santiago de Chile
8. SANCIN A LA CONTRAVENCIN DEL ART. 688: La posesin legal de la

herencia no habilita al heredero para disponer de manera alguna de un inmueble,
mientras no se verifiquen las inscripciones del art. 688. Se plantea entonces Cul es
la sancin cuando un heredero dispone de un inmueble sin haber realizado
mencionadas inscripciones? La Corte Suprema ha resuelto:
A. PRIMERA SOLUCIN (NULIDAD ABSOLUTA EN LAS ENAJENACIONES
VOLUNTARIAS Y FORZADAS) : En un principio, resolvi que la sancin era la
nulidad absoluta del contrato o ttulo traslaticio de dominio otorgado por el
heredero al tercero, porque infringa las normas de organizacin del registro
conservatorio que son de orden pblico.
Ms tarde, la Corte agreg que la prohibicin de disponer del art. 688
era general y absoluta (norma prohibitiva), comprendiendo no slo las
enajenaciones voluntarias, sino tambin las ventas forzadas que se efectan en
juicio ejecutivo, pues la ley no distingua.32
B. SEGUNDA SOLUCIN (NULIDAD ABSOLUTA EN LAS ENAJENACIONES
VOLUNTARIAS): Posteriormente, seal que la prohibicin del art. 688 slo se
refiere a las enajenaciones voluntarias y no a las forzadas, porque el art.
688 utiliza la expresin los herederos. En consecuencia, la limitacin no
puede hacerse extensiva a la justicia, adems, se burlara a los acreedores del
causante, pues basta con que los herederos se negasen a inscribir para
paralizar toda ejecucin.
C. TERCERA SOLUCIN (EL TTULO ES VLIDO, NULA ES LA TRADICIN):
Luego, declar que la palabra disponer est tomada en el sentido restringido
de enajenacin, esto es, transferir el dominio de una persona a otra. Por otro
lado, la venta no importa acto de transferencia de dominio, sino un simple
contrato. En consecuencia, el contrato celebrado entre el heredero y el
tercero es vlido, lo que es nulo es la tradicin subsecuente, si se efecta.
Adems, el art. 688 se ubica dentro de las normas de la tradicin del
dominio de bienes races, por tanto, no puede aplicarse al ttulo, como la
compraventa, sino al modo de adquirir, a la tradicin.
Se crtica esta posesin en que el art. 1810 prohbe la venta de las cosas
cuya enajenacin a su vez est prohibida por la ley. Pero se contra argumenta
que el art. 688 no es una norma prohibitiva, sino imperativa de requisitos.
D. CUARTA SOLUCIN (NO DAR O TRANSFERIR LA POSESIN EFECTIVA DEL
RESPECTIVO DERECHO): El art. 688 no es una norma prohibitiva, sino que
imperativa de requisitos. Por tanto, la sancin no es la nulidad absoluta, sino
que la establecida en el art. 696, esto es, mientras no se efecten las
inscripciones que el artculo seala no darn o transferirn la posesin
efectiva del respectivo derecho, es decir, se producir una transitoria
ineficacia de la inscripcin hecha en favor del tercero adquirente (queda en
calidad de mero tenedor).
Crticas:
32
Se trataba de un inmueble hipotecado por el causante; con posterioridad a su muerte, venci el plazo
para pagar la obligacin caucionada, y como los herederos no pagaron, el acreedor hipotecario entabl
juicio ejecutivo y sac a remate la propiedad. El remate fue anulado por la Corte Suprema, en atencin
a que los herederos no haban practicado las inscripciones del art. 688.
45
2015
1) El art. 696 no se refiere al art. 688, sino que a las inscripciones que
transfiere el dominio, objetivo que no persiguen las inscripciones del
art. 688. Es decir, el art. 696 es aplicable cuando las inscripciones
actan como tradicin, en este caso, las inscripciones no son tradicin.
2) El ttulo y la inscripcin que el tercero obtenga a su nombre seran
vlidos, pero ineficaces, con lo que el tercero no adquirir el dominio
ni la posesin. Se tratara entonces de un mero tenedor, y conforme al
art. 714 el mero tenedor reconoce el dominio ajeno.
3) El resultado prctico del criterio jurisprudencial se traduce en
reinscribir el ttulo traslaticio, una vez que el heredero haya hecho las
inscripciones respectivas, y este procedimiento de reinscripcin carece
de base legal y puede dar origen a una cadena paralela de
inscripciones.
Sin embargo, sostiene Somarriva que el art. 696 alude a la posesin
efectiva del respectivo derecho, es decir, del derecho de dominio, lo cual no
excluye la posibilidad que se adquiera la posesin de la cosa, de manera que la
omisin de las inscripciones del art. 688 no seran del todo ineficaz, pues
permitira al tercero llegar a adquirir el dominio del inmueble por
prescripcin.
E. QUINTA SOLUCIN (NULIDAD RELATIVA DE LA ENAJENACIN): La
enajenacin estara viciada de nulidad relativa, porque se habran omitido
ciertos requisitos (las inscripciones del art. 688) prescritos por la ley en
consideracin a la calidad de heredero de quien enajena. Esta nulidad se
saneara en la confirmacin o ratificacin del heredero, mediante el
cumplimiento de las inscripciones del art. 688. Para el orden del registro,
bastara una simple anotacin marginal que aluda a la ratificacin, hecha en la
inscripcin confirmada. Con esto, no sera necesaria la reinscripcin.
Se le crtica que la nulidad relativa se sanea a los 4 aos, mientras que
del tenor del art. 688 se desprende que la falta de inscripciones jams se
sanea, pues el precepto seala que el heredero no puede disponer de manera
alguna de los inmuebles hereditarios, mientras no precedan las inscripciones
hereditarias.
En la prctica, cuando los herederos enajenan un inmueble sin las inscripciones
del art. 688, no queda otra va que proceder a resciliar el contrato y celebrar uno
nuevo, pero solo despus de haberse practicado las inscripciones hereditarias.
V. TEORA GENERAL DE LOS ACERVOS.

1. TEORA DE LOS ACERVOS: La expresin acervo evoca la idea de una
masa de bienes. En trminos amplios, se entiende por tal la masa hereditaria dejada
por el causante.
Los arts. 959 y 960 regulan la denominada teora o sistema de los acervos, en
cuya virtud se determinan los bienes sobre los cuales deben cumplirse las distintas
46
Santiago de Chile
asignaciones y la liquidacin de la masa a partirse. Cinco clases de acervos se

distinguen en el mbito de la sucesin por causa de muerte:
1)
2)
3)
4)
5)
El acervo comn o bruto.

El acervo ilquido.
El acervo lquido o partible.
El primer acervo imaginario.
El segundo acervo imaginario.
2. 1) EL ACERVO COMN O BRUTO: Se caracteriza porque en l se confunden

los bienes del difunto con los de otras personas. Por ejemplo, el muerto era casado en
sociedad conyugal, con motivo de la defuncin de uno de los cnyuges se disolver la
sociedad conyugal y los bienes del fallecido se encontrarn confundidos con los del
cnyuge sobreviviente.
Igual cosa ocurrir si el difunto era socio de una sociedad que se ha disuelto,
con su fallecimiento, sus bienes se encontrarn, por esta causa, unidos a los de sus
consocios que le han sobrevivido.
El patrimonio del difunto unido a otros bienes que no le pertenecen se
denomina acervo comn, acervo bruto o cuerpo comn de bienes. En otras palabras,
el acervo comn es el conjunto de bienes que se encuentran en poder del causante a
su fallecimiento y respecto de los cuales an no se han separado los bienes de que no
era exclusivo propietario.
Cuando tal cosa ocurra, como operacin previa para conocer o determinar el
patrimonio del difunto, ser menester separarlo de otros patrimonios, conforme al art.
1341.
Art. 1341. Si el patrimonio del difunto estuviere confundido con bienes
pertenecientes a otras personas por razn de bienes propios o
gananciales del cnyuge, contratos de sociedad, sucesiones anteriores
indivisas, u otro motivo cualquiera, se proceder en primer lugar a la
separacin de patrimonios, dividiendo las especies comunes segn las
reglas precedentes..
De este modo, es preciso liquidar previamente la sociedad conyugal que existi

entre el difunto y el cnyuge sobreviviente, la sociedad de que era socio y que se
disolvi por su muerte, etc.
3. 2) EL ACERVO ILQUIDO: Es el conjunto de bienes propios del causante
(tanto activos como pasivos), despus de haber sido separados de los bienes de otras
personas, pero sin haber efectuado an las bajas generales de la herencia.
4. BAJAS GENERALES DE LA HERENCIA: Las bajas generales son las
deducciones que es necesario hacer para llevar a efecto las disposiciones del causante
(testamento) o de la ley (abintestato). Se las denomina bajas generales porque
gravitan sobre todos los asignatarios y son las siguientes (Art. 959):
a) Los costos de apertura y publicacin del testamento, si lo hubiere, y las
dems anexas a la apertura de la sucesin;
47
2015
b) Las deudas hereditarias;

c) Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria; y
d) Las asignaciones alimenticias forzosas.
La Ley N 19.585 de 1998 derog la porcin conyugal como baja general de la
herencia, pasando el cnyuge a ser legitimario.
Art. 959. En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto
las disposiciones del difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa
de bienes que el difunto ha dejado, inclusos los crditos hereditarios:
1. Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las
dems anexas a la apertura de la sucesin;
2. Las deudas hereditarias;
3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;
4. Las asignaciones alimenticias forzosas.
El resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la ley..33
Concordancias CC: Arts. 1167, 1171, 1224, 1285 a 1287 y 1341.
Concordancias otras normas: Ley N 16.271 sobre Impuesto a las Herencias,
Asignaciones y Donaciones: Arts. 2, 4 y 52. Decreto Ley N 824 Ley de Impuesto a la
Renta: Art. 5 inc. 2.
5. ORDEN O PRELACIN DE LAS BAJAS: Las bajas generales que seala el

art. 959 deben efectuarse en el orden en que las enumera el Cdigo.
33
Costas de la particin de la herencia es una baja general de la herencia (CS 14/11/2011, Rol N
5270-2011): Que si bien es cierto el artculo 1333 del Cdigo Civil recin transcrito impone las costas
de la particin a los interesados a prorrata de su inters en la masa, no es menos cierto que el artculo
959 del mismo Cdigo las considera como una baja general de la herencia que debe descontarse del
acervo ilquido, es decir, antes de determinarse la masa de bienes en que han de aplicarse las
disposiciones del testamento o de la ley. En otras palabras, para aplicarse las recin dichas
disposiciones abintestato o testamentarias en el acervo lquido o en el primer o segundo acervo
imaginario de que tratan los artculos 1185 y 1186, respectivamente, del Cdigo de Bello, han de
haberse deducido previamente las bajas generales que ordena el artculo 959, ya citado, como las
dems ordenadas por el artculo 4 de la Ley N 16.271 sobre el Impuesto a las Herencias,
Asignaciones y Donaciones;
Que en efecto, el artculo 4 de la Ley N 16.271 modific al artculo 959 del Cdigo Civil
expresando en lo pertinente: "Se entender por asignacin lquida lo que corresponda al heredero o
legatario, una vez deducidos del cuerpo o masa de bienes que el difunto ha dejado: 1 Los gastos de
ltima enfermedad adeudados a la fecha de la delacin de la herencia y los de entierro del causante; 2
Las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, las dems anexas a la apertura de la sucesin y
de posesin efectiva y las de particin, incluso los honorarios de albacea y partidores, en lo que no
excedan a los aranceles vigentes...; Por su parte, en lo que interesa a propsito de este recurso, el
artculo 959 del Cdigo Civil reza: "En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa de bienes que el difunto ha
dejado, inclusos los crditos hereditarios: 1. Las costas de la publicacin del testamento si lo hubiere,
y las dems anexas a la apertura de la sucesin...; Agrega el inciso 2: "El resto es el acervo lquido de
que dispone el testador o la ley;
Que as las cosas, y en virtud de la modificacin introducida por la Ley de Impuesto a las
Herencias, Asignaciones y Donaciones al artculo 959 del cdigo sustantivo, los gastos de la particin,
entre ellos, los honorarios del partidor, si bien pesan sobre todos los herederos partcipes a prorrata,
ellos se descuentan de la masa antes de enterarse los derechos que corresponden a cada heredero en la
masa partible, por lo que, los sentenciadores de segundo grado no han infringido en modo alguno el
artculo 1333 como lo pretenden los recurrentes (Cons. 6, 7, 8 y 9)
48
Santiago de Chile
Es lgico que primeramente se deduzcan los gastos de la apertura de la sucesin

que benefician a todos los interesados, inclusive a los acreedores.
Luego deben deducirse las deudas hereditarias y pagarse, de este modo, las
obligaciones que tena en vida el causante.
Los impuestos que gravaren toda la masa no pueden racionalmente aplicarse
sino una vez pagados los gastos causados en inters general y satisfechos los
acreedores del difunto.
Descontados gastos, deudas e impuestos, llegar el momento de satisfacer las
asignaciones privilegiadas de alimentos.
6. A) PRIMERA BAJA: GASTOS DE LA SUCESIN, LTIMA
ENFERMEDAD, ENTIERRO Y PARTICIN DE BIENES: El art. 959 seala
como primera baja las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las
dems anexas a la apertura de la sucesin.
Esta norma debe entenderse contemplada por el N 2 del art. 4 de la Ley N
16.271 (Impuesto a las Herencias y Donaciones) el cual seala que debe deducirse
Las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, las dems anexas a la
apertura de la sucesin y de posesin efectiva y las de particin, incluso los
honorarios de albacea y partidores, en lo que no excedan a los aranceles vigentes.
Entre estos gastos se contarn, por ejemplo:
1)
2)
3)
4)
5)
Apertura del testamento cerrado del difunto;

Escrituracin del testamento verbal;
Los avisos de la apertura de la sucesin (Art. 1285);
Posesin efectiva de la herencia;
De la guarda y aposicin de sellos y de la faccin de inventarios. El
art. 1244 dispone que el costo de la guarda y aposicin de sellos y de
los inventarios gravar los bienes todos de la sucesin.
Asimismo, debe entenderse comprendida dentro de esta baja los gastos de

ltima enfermedad adeudados a la fecha de la delacin de la herencia y los de
entierro del causante, por expresa disposicin del N 1 del art. 4 de la Ley N
16.271.
Por ltimo, los herederos pueden deducir como baja general las deudas que
provengan de la ltima enfermedad del causante, pagadas antes de la fecha de la
delacin de la herencia que los herederos acrediten haber cancelado de su propio
peculio o con dinero facilitado por terceras personas. Ej. Bancos (Art. 4 N 3 Ley N
16.271).
7. B) SEGUNDA BAJA: DEUDAS HEREDITARIAS: Se entiende por deudas
hereditarias las que el causante tena en vida. Es lgico que estas deudas se paguen
antes de distribuir los bienes del causante entre los asignatarios, pues es la nica
forma de determinar precisamente qu bienes sern distribuidos.
Si los bienes son insuficientes para pagar las deudas hereditarias, nada recibirn
los asignatarios. Incluso los herederos pasan a ser responsables del pago de estas
deudas, salvo que gocen del beneficio de inventario.
Para propender al pago de las deudas, la ley impone a los albaceas la obligacin
de dar aviso al pblico de la apertura de la sucesin (Art. 1285) y de exigir que en la
49
2015
particin se forme un lote o hijuela suficiente para el pago de las deudas conocidas
(Art. 1286). El partidor tiene el deber de formar este lote o hijuela, aunque no sea
requerido para ellos por los herederos (Art. 1336).
Las deudas hereditarias se pagan antes que las deudas o cargas testamentarias
(Art. 1374), representadas principalmente por los legados. Estas ltimas no
constituyen una baja general de la herencia, se pagan de la parte que el testamento
pudo disponer libremente).
8. C) TERCERA BAJA: IMPUESTOS FISCALES QUE GRAVAREN TODA
LA MASA: En la actualidad esta baja no tiene aplicacin debido a que no existe un
impuesto que grave toda la masa hereditaria y que por ende deba deducirse como baja
general.
La Ley N 16.271, de 10 de Julio de 1965, no grava la masa global sino cada
una de las asignaciones en particular. El art. 2 dispone que el impuesto se aplicar
sobre el valor lquido de cada asignacin o donacin. Cada interesado podr
pagarlo separadamente, una vez liquidado el tributo (Art. 52).
Art. 960. Los impuestos fiscales que gravan toda la masa, se extienden
a las donaciones revocables que se confirman por la muerte
Los impuestos fiscales sobre ciertas cuotas o legados se cargarn
a los respectivos asignatarios..
Concordancias CC: Art. 1136.
9. D) CUARTA BAJA: ASIGNACIONES ALIMENTICIAS FORZOSAS: Los

alimentos se deben voluntariamente o por mandato de la ley. Estos ltimos se
denominan alimentos legales o forzosos (para algunos son verdaderas deudas
hereditarias).
El testador puede hacer en su testamento asignacin de una pensin alimenticia
a personas a quienes deba alimentos por mandato de la ley. Las asignaciones
alimenticias forzosas o de alimentos forzosos, son aquellas que recaen sobre
alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas (Art. 1186).
Estas asignaciones constituyen una baja general, con las siguientes salvedades:
1) Cuando el testador haya impuesto la obligacin de pagarlas a
determinados partcipes (Art. 1186); y
2) Cuando fueren excesivas, atendidas las fuerzas del patrimonio del
causante, caso en que el exceso se extraer del acervo lquido,
imputndose a la parte de bienes de que pudo disponer libremente
(Art. 1171 inc. 2).
Las asignaciones alimenticias voluntarias o no forzosas, aquellas que se hacen
a personas que por ley no tengan derecho a alimentos, no constituyen baja general
y se imputan a la cuarta de libre disposicin, igual que los legados (Art. 1171 inc. 1).
Como la asignacin de alimentos debidos por ley es forzosa, si el testador omite
hacerla en su testamento, la ley ordena que se supla (Art. 1167). La determinacin de
la cuanta de los alimentos, para establecer la baja general, habr de hacerse de
acuerdo entre el asignatario y los llamados a cumplirla, o por resolucin judicial.
50
Santiago de Chile
10. LAS BAJAS GENERALES Y LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD

CONYUGAL Y LA PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES: Muy
frecuentemente, por el fallecimiento del causante, al mismo tiempo de abrirse la
sucesin, se disuelve la sociedad conyugal, cuya liquidacin es previa a la de la
herencia.
Ahora bien, algunas de las bajas generales son tambin, al mismo tiempo, bajas
de la liquidacin de la sociedad conyugal. En particular, el problema se presenta
respecto a los gastos de particin en cuanto sta se refiera a la sociedad conyugal, las
deudas hereditarias que pueden ser al mismo tiempo deudas sociales, y los gastos de
ltima enfermedad en cuanto no estn pagados al fallecimiento del causante, que
tambin sern deudas sociales.
Armonizando ambas situaciones, se concluye que los arts. 959 del CC y 4 de
la Ley N 16.271, no han derogado las disposiciones propias de la sociedad conyugal
y que, en consecuencia, las bajas generales se efectan a la herencia slo en la
proporcin que corresponda al cnyuge difunto. Lo anterior tiene importancia para
los herederos (entre ellos, hoy da, el cnyuge sobreviviente) y para el Fisco.
Respecto a la participacin en los gananciales, habr que determinar si el
cnyuge causante es acreedor o deudor del crdito.
11. 3) ACERVO LQUIDO O PARTIBLE: Es el patrimonio del difunto separado
de otros patrimonios y deducidas las bajas generales (del art. 959 del CC y la Ley N
16.271). Se le llama tambin acervo partible porque esta es la masa de que dispone el
testador o la ley, y sobre la cual se calculan las asignaciones.
12. LOS ACERVOS IMAGINARIOS: Los arts. 1185, 1186 y 1187 se refieren a
los acervos imaginarios, que estudiaremos ms adelante.
Se diferencian estos acervos de los anteriores, en que no es forzoso que en una
sucesin existan imaginarios. El objeto de estos acervos es amparar el derecho de los
asignatarios forzosos, o, lo que es lo mismo, defender la mitad legitimaria y la cuarta
de mejoras, de las donaciones que en vida haya hecho el causante.
El causante puede perjudicar las asignaciones forzosas por medio de
liberalidades hechas en vida a legitimarios (Primer Acervo Imaginario) o extraos
(Segundo Acervo Imaginario). Por medio de la formacin del acervo imaginario se
procura reconstituir ideal o imaginariamente el patrimonio del causante al tiempo en
que se hicieron las liberalidades.
13. 4) PRIMER ACERVO IMAGINARIO: Es el que prev el art. 1185 y tiene
por objeto amparar a los legitimarios frente a las donaciones, revocables e
irrevocables, hechas en vida por el causante a otros legitimarios. Se forma
acumulando imaginariamente al acervo lquido, todas las donaciones hechas en razn
de legtimas o mejoras.
Ej. El causante tena tres hijos: A, B y C. En vida, hizo una donacin de $
9.000.000.- a B. Al fallecer el causante, deja un acervo lquido a repartir entre sus tres
hijos de $ 60.000.000.-. De no haberse hecho en vida la donacin a B, cada hijo
recibira $23.000.000.- (y no $ 20.000.000.-).
Para reparar la desigualdad, se agrega a la masa hereditaria (acervo lquido) la
suma donada, lo que da un acervo imaginario de $ 69.000.000.-. A cada uno de los
51
2015
hijos le corresponden $ 23.000.000.-. Sin embargo, a B slo se le entregan $

14.000.000.-, pues se le descuentan los $ 9.000.000.- ya recibidos.
De esta manera se evita que se perjudique a uno o algunos de los legitimarios,
por donaciones hechas a otro u otros legitimarios.
14. 5) SEGUNDO ACERVO IMAGINARIO: Es el acervo previsto en los arts.
1186 y 1187, se forma cuando el que tena a la sazn legitimarios ha hecho
donaciones en vida a terceros extraos. Este segundo acervo produce dos efectos
principales.
a) Limita la parte de libre disposicin: Se trata de evitar que con las
donaciones, se perjudiquen la mitad legitimaria o la cuarta de mejoras.
Conforme al art. 1186, se suman las donaciones hechas por el
causante al acervo existente y el resultado se divide por cuatro. La
cantidad que resulte o sea, una cuarta parte de la suma dividida , es lo
que el causante pudo donar. Si lo que don excede dicha suma o lmite, el
exceso se agrega al acervo existente para formar el segundo acervo
imaginario. Se calculan entonces la mitad legitimaria, la cuarta de mejoras
y la cuarta de libre disposicin. Se pagan ntegramente las primeras y la
cuarta de libre disposicin hasta donde alcance.
Ej. El acerco existente es de $ 100.000.000.-. El causante don en
vida $ 60.000.000.-, los que se agregan al primero, alcanzando entonces a
$ 160.000.000.-. Se divide en cuatro partes, lo que nos da como cantidad
mxima que se pudo donar de $ 40.000.000.-. Por tanto, hay un exceso de
$ 20.000.000.-, que se acumulan imaginariamente al acervo existente, lo
que nos da $ 120.000.000.De estos $ 120.000.000.-; $ 60.000.000.- corresponden a la mitad
legitimaria, que se paga; $ 30.000.000.- corresponden a la cuarta de
mejoras, que tambin se paga. Los $ 10.000.000.-, que realmente quedan,
constituyen la parte disponible por concepto de cuarta de libre disposicin.
Esta ha quedado reducida entonces, en el exceso de lo donado.
Se ha conseguido de esta forma el primer efecto del segundo acervo
imaginario: Limitar la parte de que el testador pudo disponer libremente.
b) Da origen a la rescisin de las donaciones: Puede ocurrir que la parte
donada a terceros sea de tal modo excesiva que sobrepase la cuarta de
libre disposicin, afectando la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras.
Nace entonces para los legitimarios la Accin de Inoficiosa Donacin,
que no es sino la rescisin de la donacin, segn el CC (en rigor,
veremos que ms bien hay inoponibilidad, no nulidad relativa).
En su virtud, los herederos pueden dirigirse en contra de los terceros
que recibieron donaciones del causante en vida de ste, exigiendo la
restitucin de los bienes donados hasta la parte en que perjudican las
asignaciones forzosas (Art. 1187).
VI. INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER.

52
Santiago de Chile
A. GENERALIDADES.
1. REQUISITOS PARA SUCEDER POR CAUSA DE MUERTE: Se deben
estudiar desde dos puntos de vista:
a) Requisitos Objetivos: Son las calidades y circunstancias que deben
concurrir en las propias asignaciones por causa de muerte, para ser
vlidas.
b) Requisitos Subjetivos: Son las calidades y circunstancias que deben
concurrir en el sujeto beneficiado con la asignacin hereditaria. Son:
1) Debe ser capaz de suceder.
2) Debe ser digno de suceder.
3) Debe ser persona cierta y determinada (Art. 1056).
El tercer requisito subjetivo as como el objetivo, sern tratados ms adelante
(Asignaciones Testamentarias).
B. CAPACIDAD PARA SUCEDER.

2. CONCEPTO: La capacidad es la aptitud legal para suceder una persona a otra,
la habilidad para adquirir por causa de muerte, para poder ser heredero o legatario.
Esta aptitud o habilidad constituye la regla general, excepcionalmente las
personas carecen de esta facultad. El art. 961 consagra el principio fundamental de
que es capaz de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz.34
En consecuencia, quien invoque la existencia de una incapacidad para suceder,
debe probarla.
Por consiguiente, el estudio de la incapacidad se traduce en el examen de las
excepciones a la regla general, esto es, de las incapacidades para suceder.
Art. 961. Ser capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no
haya declarado incapaz o indigna..
Concordancias CC: Arts. 723, 966, 1005, 1446, 1447 y 2319.
3. LA INCAPACIDAD PARA SUCEDER ES UNA INCAPACIDAD DE

GOCE: La incapacidad para suceder es una incapacidad adquisitiva o de goce. Al
incapaz le est vedado adquirir por sucesin por causa de muerte.
Es una incapacidad especial, puesto que importa solamente la falta de aptitud
para ser titular de los derechos que implican las calidades de heredero o legatario.
4. INCAPACIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA: La incapacidad puede ser
absoluta o relativa:
34
Se trata del mismo principio general consagrado en el art. 1446.

53

2015
a) Incapacidad Absoluta: Pone en la imposibilidad de suceder a toda

persona. Son:
1) No existir al momento de abrirse la sucesin (o falta de existencia
natural).
2) Entidades que no tienen personalidad jurdica (o falta de personalidad
jurdica).
b) Incapacidad Relativa: Impide al incapaz suceder a determinado
causante. Son:
1) Haber sido condenado por el crimen de daado ayuntamiento.
2) El eclesistico confesor.
3) El notario, testigos del testamento y ciertos parientes del primero y sus
dependientes.
1) INCAPACIDADES ABSOLUTAS.
5. A) INCAPACIDAD DEL QUE NO EXISTE AL MOMENTO DE ABRIRSE
LA SUCESIN (ART. 962): El art. 962 dispone que para ser capaz de suceder es
necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin.
Toda asignacin lleva envuelta la condicin de existir el asignatario al tiempo
del fallecimiento del causante, que es el momento en que la apertura se produce (Art.
955).
Se justifica la causal de incapacidad, porque quien no existe no es persona, y
quien no es persona no puede ser titular de derechos.
Se sigue como consecuencia que no pueden suceder aquellos que han dejado de
existir o no existen cuando la sucesin se abre.
a) Aquellos que han dejado de existir al abrirse la sucesin: Esto es, han
fallecido antes que el causante. Ej. El testamento instituye herederos a
Pedro y Juan, y que ste fallece con anterioridad al causante. Solamente
suceder Pedro, Juan es incapaz y ni l ni sus sucesores heredarn (a
menos que tenga lugar el derecho de representacin).
b) Aquellos que no han comenzado a existir al abrirse la sucesin: Ej. El
testamento instituye a los hijos de Juan. nicamente sucedern los que
haban nacido al tiempo de fallecer el causante y nada recibirn los que
nazcan con posterioridad.
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de
abrirse la sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin,
segn el artculo 957, pues entonces bastar existir al abrirse la
sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser
tambin preciso existir en el momento de cumplirse la condicin.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la
sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por
54
Santiago de Chile
esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos
subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en
premio a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta
no haya existido al momento de la muerte del testador.
Concordancias CC: Arts. 74, 76, 77, 181 inc. 1, 738, 762, 957, 966, 1085 y 1479.
6. EXCEPCIONES A LA INCAPACIDAD DE QUINES NO EXISTEN AL

TIEMPO DE ABRIRSE LA SUCESIN: La regla general del art. 962 tiene
numerosas excepciones, reales o aparentes, dichas excepciones dicen relacin con:
1)
2)
3)
4)
5)
Las personas concebidas al tiempo de abrirse la sucesin.

Las personas cuya existencia se espera.
Las asignaciones en premio de servicios importantes.
Las asignaciones condicionales suspensivas.
El derecho de transmisin.
7. 1) PERSONAS CONCEBIDAS AL ABRIRSE LA SUCESIN: La existencia

legal de las personas comienza al nacer, esto es, al separarse la criatura
completamente de la madre (Art. 74).
Con todo, la criatura simplemente concebida al tiempo de abrirse la sucesin
puede suceder. Los derechos que se le habran deferido si viviese permanecern en
suspenso hasta que el nacimiento se efecte (Art. 77).
Si el nacimiento constituye un principio de existencia, el recin nacido entrar
en el goce de los derechos como si hubiese existido al tiempo en que se le defirieron.
Por el contrario, si no constituye el nacimiento un principio de existencia, bien
sea porque la criatura muere en el vientre materno, bien porque perece antes de
separarse completamente de la madre o no sobrevive un instante a la separacin, se
considerar como si la criatura no hubiese jams existido (Art. 77).
El concebido pero no nacido adquiere, pues, un derecho eventual, dependiente
de que se efecte el nacimiento, de que su existencia natural se convierta en
existencia legal.
Conforme a la regla del art. 76, de la poca del nacimiento se colige la de la
concepcin. Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no
menos de 180 das ni ms de 300, contados hacia atrs, desde la medianoche en que
principia el da del nacimiento.
De este modo, el nacimiento deber efectuarse no ms de 300 das despus
del fallecimiento del causante. Solamente entonces el asignatario se reputar
concebido al tiempo de abrirse la sucesin.
8. 2) PERSONAS CUYA EXISTENCIA SE ESPERA: Excepcionalmente son
capaces de suceder las personas que no existen al tiempo de abrirse la sucesin, pero
se espera que existan (Art. 962 inc. 3).
La asignacin, en tal caso, est sujeta a la condicin de existir el asignatario.
Pero como la incertidumbre no puede perdurar indefinidamente, el art. 962 previene
que es menester que el asignatario llegue a existir antes de expirar los 10 aos
subsiguientes a la apertura de la sucesin.
55
2015
Valdr, por ejemplo, la asignacin en favor de los hijos del matrimonio de Juan
y Mara y sern llamados a suceder aquellos que nazcan en el referido plazo de 10
aos. Mientras los bienes quedan en manos de quien designe el testador.
9. 3) ASIGNACIONES EN PREMIO DE SERVICIOS IMPORTANTES: El
art. 962 inc. 4 previene que valdrn con la misma limitacin las asignaciones
ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta
no haya existido al momento de la muerte del testador.
El legislador ha proclamado la validez de estas asignaciones porque persiguen
un evidente propsito de bien comn.
La expresin la misma limitacin alude al plazo de 10 aos a que se haba
referido el inciso anterior. De este modo, el servicio de que se trata ha de prestarse en
dicho plazo, contado desde el fallecimiento del causante.
Carece de inters averiguar si el que presta el servicio exista al tiempo de
abrirse la sucesin, importa que el servicio se preste, pero no quin ha de prestarlo.
La asignacin no tiene un asignatario determinado, la realizacin del servicio
determina la persona del asignatario.
Reviste la asignacin un carcter condicional, subordinada al hecho futuro e
incierto de que se preste el servicio sealado por el testador.
10. 4) ASIGNACIONES CONDICIONALES SUSPENSIVA: Cuando la
asignacin es condicional, sujeta a una condicin suspensiva, se requiere que el
asignatario exista al tiempo de la apertura de la sucesin, y adems ser tambin
preciso existir en el momento de cumplirse la condicin (Art. 962 inc. 2).
Mientras pende la condicin suspensiva no nace el derecho, no confiere la
asignacin ningn derecho al asignatario (Art. 1078 inc. 1).
Si fallece el asignatario antes de cumplirse la condicin, no transmite derecho
alguno (Art. 1078 inc. 2) por la sencilla razn de que nada haba adquirido.
11. 5) SUCESORES POR DERECHO DE TRANSMISIN: Seala el art. 962
una ltima excepcin que verdaderamente no es tal en el caso de que se suceda
por derecho de transmisin, pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de
la persona por quien se transmite la herencia o legado (Art. 962 inc. 1).
La excepcin es slo aparente. Estamos en presencia de dos transmisiones
diversas:
1) Del primer causante al transmitente; y
2) Del transmitente al transmitido.
Es verdad que el transmitido no existe al tiempo del fallecimiento del primer
causante, pero no sucede a ste sino que al transmitente o transmisor.
El transmitente debe existir al tiempo de abrirse la sucesin del primer
causante, por su parte, el transmitido debe existir cuando se abra la sucesin del
transmitente.
En resumen, el derecho de transmisin, lejos de ser una excepcin, constituye
una aplicacin fiel de los principios generales.
56
Santiago de Chile
12. B) INCAPACIDAD DE LAS ENTIDADES QUE NO SON PERSONAS

JURDICAS: Dispone el art. 963 que son incapaces de toda herencia o legado las
cofradas, gremios o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas.
Las entidades que carecen de personalidad jurdica no tienen existencia ante el
derecho. En el fondo, los arts. 962 y 963 establecen la misma regla, el primero para
las personas naturales y el segundo para las jurdicas.
A contrario sensu, toda entidad constituida en persona jurdica es capaz de
suceder. La incapacidad de gremios, cofradas o establecimientos no proviene de su
condicin de tales, sino de la falta de personalidad jurdica.
Art. 963. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas,
gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva
corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y
obtenida sta, valdr la asignacin.
Concordancias CC: Arts. 546, 556 y 966.
13. EXCEPCIN: ASIGNACIN EN FAVOR DE UNA PERSONA

JURDICA QUE DEBE CREARSE: Sin embargo, es vlida la asignacin que se
hace justamente para la creacin de una nueva persona jurdica. El art. 963 inc. 2
dispone Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva
corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida
sta, valdr la asignacin.
El asignatario no existe como persona jurdica al tiempo de abrirse la sucesin,
pero como la asignacin tiene precisamente por objeto crear una nueva persona
jurdica, autorizada su existencia a posteriori, es decir, obtenida la personalidad
jurdica, la asignacin ser vlida.
La regla del inc. 2 del art. 963 permite instituir asignatario a una persona
jurdica que se cree en el futuro, sin recurrir al artificio de una asignacin modal.
14. PUEDEN SUCEDER EN CHILE LAS PERSONAS JURDICAS
EXTRANJERAS?: Se ha distinguido entre personas jurdicas extranjeras:
a) De Derecho Pblico: No habra problema. Se ha dicho que sera evidente
que tienen tal capacidad, porque existen de iure, sin necesidad de que la
autoridad constate que estn constituidas conforme a la ley. Ej. Un Estado
o una municipalidad extranjeros existen sin necesidad de reconocimiento
de ninguna autoridad. As lo aceptan unnimemente la doctrina y
jurisprudencia.
b) De Derecho Privado: Existen dos posturas:
1) Son incapaces:
1. El art. 963 alude a cualesquiera que no sean personas
jurdicas, sin distinguir.
2. El art. 546, sin distinguir entre personas jurdicas nacionales o
extranjeras, establece que no tendrn tal calidad las que no se
hayan constituido conforme a las reglas del Cdigo, es decir,
57
2015
por ley o por decreto. Y por el art. 14, esa norma sera
obligatoria, dado que este art. 14 dispone que la ley rige para
todos los habitantes de la Repblica, chilenos o extranjeros.
3. El art. 16 seala que los bienes situados en Chile, se rigen por
nuestra ley (y es sobre tales bienes en los cuales debera
hacerse efectiva la asignacin).
En consecuencia, para suceder debern ser primero constituidas
en Chile.
2) Son capaces (Claro Solar):
1. Resulta absurdo exigir que se constituyan en Chile a personas
jurdicas que no ejercern mayores actividades en nuestro pas,
sino solamente recibir una asignacin.
2. La regla general es la capacidad para suceder (Art. 961) y que
el art. 963, siendo excepcional, no puede extenderse en su
aplicacin si el mismo artculo no lo hace.
3. El art. 14 no sera aplicable, porque estas personas no seran
habitantes y, por lo tanto, tampoco el art. 546.
4. El art. 16 se aplica a los bienes y no a la capacidad.
2) INCAPACIDADES RELATIVAS.
15. A) CONDENADO POR CRIMEN DE DAADO AYUNTAMIENTO: El
art. 964 dispone Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el
que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente
por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con
ella un matrimonio que produzca efectos civiles.
La incapacidad es relativa porque impide solamente al condenado suceder a la
persona con quien delinqui y no a otra persona. Adems, comprende la incapacidad
tanto la sucesin abintestato como testamentaria.
No ha definido el CC el delito de daado ayuntamiento, nomenclatura que no
contempla el Cdigo Penal.
El concepto puede inferirse, sin embargo, del antiguo art. 36 del CC (hoy
derogado) que llamaba hijos de daado ayuntamiento a los adulterinos, incestuosos y
sacrlegos.35
Se trata hoy en da, de una incapacidad que afecta al condenado por adulterio
(que ha perdido su connotacin penal) y por delito de incesto con el causante. No as
en lo que concierne a relaciones sacrlegas, pues se trata de una hiptesis derogada de
nuestra legislacin civil.
Para que opere esta causal, es necesario que exista condena, antes del
fallecimiento del causante, o a lo menos, acusacin, traducida en una condena con
posterioridad al fallecimiento del causante.
Sin embargo, no se aplica la incapacidad si el asignatario alcanz a contraer
matrimonio civil con el causante. Cabe efectuar algunas precisiones al respecto:
35
Sacrlegos: Aquellos concebidos por clrigos de rdenes mayores o personas que haban profesado
votos solemnes de castidad en orden religiosa, reconocida por la Iglesia Catlica.
58
Santiago de Chile
a) Delito de incesto: Esta excepcin no es aplicable, pues se configura un

impedimento dirimente (Art. 6 LMC), de manera que nunca podra
contraerse matrimonio vlido entre los partcipes del delito de incesto.
b) Adulterio: Frente a esta situacin, si el cnyuge culpable deja una
asignacin a la persona con quien cometi adulterio, en tal caso:
1) Si contrajo matrimonio con la persona que cometi adulterio: No
opera la incapacidad.36
2) No contrajo matrimonio con dicha persona: Opera la incapacidad para
suceder.
Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o
legatario, el que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido
condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con
dicha persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio que
produzca efectos civiles.
Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la
herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere
condenacin judicial.
Concordancias CC: Mensaje XXXI, art. 966.
Concordancias otras normas: Ley N 19.947 de Matrimonio Civil: Art. 20 inc. 2.
16. B) EL ECLESISTICO CONFESOR: El art. 965 dispone que, por

testamento otorgado durante la ltima enfermedad, es incapaz de suceder el
eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la ltima enfermedad o
habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento, ni la orden, convento
o cofrada de que sea miembro, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el
tercer grado inclusive.
Esta norma, tomada del derecho espaol, tiende obviamente a asegurar la libre
expresin de la voluntad de testar, impidiendo los influjos del confesor para arrancar
de su penitente una disposicin testamentaria en su favor.
Para evitar que la interposicin de personas pueda burlar la incapacidad, el
legislador la ha hecho extensiva a la parentela del confesor, as como a la orden,
convento o cofrada a que pertenezca.
Por ltima enfermedad ha de entenderse aquella que ocasion la muerte del
testador. Si recupera la salud, ha podido revocar el testamento obtenido por una
presin ilegtima del confesor.
La incapacidad del confesor le impide nicamente suceder por testamento, es
inaplicable a la sucesin abintestato.
La expresin por testamento otorgado durante la ltima enfermedad pone
suficientemente en claro que ha de tratarse de una sucesin testada. A mayor
abundamiento, el art. 965 inc. 2 aade que la incapacidad no recae sobre la porcin
36
En tal caso, precedentemente tendra que haber ocurrido cualquier de las dos siguientes hiptesis:
a) Decretada la separacin judicial por adulterio, el matrimonio queda despus disuelto por el
fallecimiento del cnyuge inocente.
b) Decretado el divorcio culposo por infidelidad reiterada.
En cualquiera de los dos casos, el culpable contrae nuevo matrimonio con la persona con que
cometi adulterio.
59
2015
de bienes que el dicho eclesistico o sus deudos habran heredado abintestato, si no

hubiese habido testamento.
Las razones son evidentes, la asignacin no puede deberse a un abuso del
ministerio sacerdotal porque la hace la ley, teniendo en cuenta el parentesco con el
causante.
La incapacidad se hace extensiva a la orden, convento o cofrada a que
pertenezca el confesor, pero no comprender a la iglesia parroquial del testador
(Art. 965).
Considera el legislador natural que el testador pretenda favorecer con sus
disposiciones a la parroquia de que es feligrs. Valdr la asignacin en favor de la
parroquia del testador aunque sea su prroco el eclesistico confesor.
Se ha planteado que este precepto sera discriminatorio, en cuanto slo afecta a
los sacerdotes de la Iglesia Catlica, y no a los ministros de otras religiones (como,
por ejemplo, un pastor protestante), pues los ltimos no reciben la confesin.
Parece razonable hacer una interpretacin histrica evolutiva del artculo, y
extenderla a otras situaciones, en las que una persona que ejerce un ascendiente
espiritual sobre la persona del causante, resulte beneficiada en su testamento, aunque
es cierto que el tema es discutible, habida cuenta que las causales de incapacidad son
de derecho estricto.
Art. 965. Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no
puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario,
el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma
enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al
testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea miembro el
eclesistico; ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer
grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del
testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o
sus deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido
testamento.
Concordancias CC: Arts. 27, 28, 31, 70, 963, 966, 1056 inc. Final, 1061, 1311 a 1316.
17. C) INCAPACIDAD DEL NOTARIO, TESTIGOS DEL TESTAMENTO,

SUS FAMILIARES Y DEPENDIENTES: Conforme al art. 1061 no vale la
disposicin testamentaria en favor de:
1) El escriban que autorice el testamento o del funcionario que haga las
veces de tal;
2) Del cnyuge de dicho escribano o funcionario;
3) De cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos o
cuados;
4) De los empleados o asalariados del mismo;
5) De los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes,
hermanos o cuados.
No valdr disposicin testamentaria alguna en favor de las personas
enumeradas en el precepto. Esta causal tambin tiene por objeto velar por la libertad
60
Santiago de Chile
de testar, ya que el legislador teme que el notario o los testigos presionen al testador
para beneficiarse con sus disposiciones testamentarias.
Esta causal slo alude a disposiciones testamentarias, de manera que si
alguna de las personas sealadas en el artculo tienen derecho a suceder al testador
como herederos abintestato, no perdern la asignacin que por tal causa les
corresponda.
Para evitar que la interposicin de personas pueda burlar la incapacidad, el
legislador la ha hecho extensiva a los parientes del notario y de los testigos.
Adems, con el objeto de impedir que se burle esta causal, los arts. 1062 y 1133
disponen que las deudas que tengan por origen una declaracin testamentaria, es
decir, que el testador hubiere confesado deber en su testamento y en la medida que no
existiere un principio de prueba por escrito, sern consideradas como legados
gratuitos. Con esto, se impide al notario, a su cnyuge, a sus parientes, empleados o a
los testigos invocar un crdito que tenga tal origen, pues la declaracin testamentaria
ser nula.
Art. 1061. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del
escribano que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las
veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de
cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados,
empleados o asalariados del mismo.
No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de
cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes,
hermanos o cuados.
18. CARACTERES Y EFECTOS DE LA INCAPACIDAD.

a) La incapacidad es de orden pblico: Vale decir, miran el inters general
de la sociedad y no la particular del testador. En consecuencia, la
incapacidad no puede condonarse por el causante, no puede sanearse,
circunstancia que la diferencia de la indignidad.
b) Sancin dela incapacidad: El art. 966 establece ser nula la disposicin
a favor de un incapaz.
Art. 966. Ser nula la disposicin a favor de un incapaz, aunque se
disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de
persona.37
37
Concepto de asignacin (CS 03/07/2012, Rol N 772-2012): En derecho sucesorio la voz

"asignacin" es equivalente a atribucin.
Asigna quien en un acto de disposicin atribuye una cosa a otro.
La "asignacin" es una "disposicin".
Testar es, a la postre, disponer, asignando; o asignar, disponiendo.
Este entendimiento tiene asidero a la luz de variadas disposiciones del Libro Tercero del Cdigo
Civil.
El artculo 966 sostiene que es nula la disposicin en favor de un incapaz; el 980, que encabeza
su Ttulo II relativo a la sucesin intestada, la concibe como aquella en que el difunto no ha dispuesto
o, de haberlo hecho, sus disposiciones no han tenido efecto; el Ttulo III sobre la ordenacin del
testamento, lo define como el acto ms o menos solemne en que una persona dispone del todo o parte
de sus bienes, disposicin esencialmente revocable (artculo 1001 inciso primero); de ah que el inciso
61
2015
Concordancias CC: Arts. 11, 964, 1440.
Importa la incapacidad una prohibicin de adquirir por causa de

muerte. El testamento que instituye heredero o legatario a un incapaz
adolece de ilicitud en el objeto porque es un acto prohibido por la ley (Art.
1466).
La nulidad que la incapacidad acarrea es una Nulidad Absoluta. Sin
embargo, est ser una nulidad parcial debido a que slo afectar a la
clusula testamentaria a favor del incapaz y no al resto del testamento.
La experiencia demuestra que la forma ms comn de burlar la
prohibicin es encubrir la liberalidad al incapaz bajo la forma de un
contrato a ttulo oneroso o hacerla por interpuesta persona.
La ley prev ambas formas de fraude y proclama que la asignacin
es nula aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por
interposicin de persona (Art. 966). Ej.
1) Contrato Oneroso: Ej. El testador declara en su testamento que adeuda
al incapaz una suma de dinero que recibi en prstamo y encarga a sus
herederos el pago de la deuda fingida (Ver art. 1062).
2) Interposicin de Persona: Esto es, de la liberalidad que se hace
aparentemente a una persona capaz con el encargo secreto de hacer
llegar la asignacin a un incapaz. El asignatario nombrado en el
testamento es un simple intermediario, la liberalidad aprovecha
realmente al incapaz.
quinto del artculo 1008 defina el testamento abierto como aquel en que el testador hace sabedor de sus
disposiciones.
Al punto que el 1015 predica que lo que constituye esencialmente el testamento abierto es el
acto en que el testador hace sabedor de sus disposiciones a quienes en l participan.
En este sentido la intencin de testar se corresponde con la de disponer o asignar.
Lo que en un testamento no constituye un acto de disposicin, es una simple declaracin.
El artculo 1034, al reglamentar el testamento verbal como uno de aquellos privilegiados,
piensa en un testador que de viva voz hace sus declaraciones y disposiciones, en tanto el 1038 nmero
3 sostiene que los testigos instrumentales que declaren juradamente a la hora de poner por escrito un
testamento verbal, depondrn sobre las declaraciones y disposiciones testamentarias, a las que el
tribunal competente podr otorgar valor si cumplen las condiciones a que alude el artculo 1039.
Por consiguiente, en caso alguno corresponde inteligir la palabra "disposicin" en su acepcin
puramente literaria o gramatical, pues de acuerdo con lo que viene explicndose, en derecho sucesorio
la disposicin tiene una precisa significacin, anloga a la de la asignacin.
Es eso lo que predica el estndar de exigencia que impone el artculo 1056, que
abre el Ttulo IV de aquel Libro Tercero, dedicado a las asignaciones testamentarias, en orden a que
todo asignatario testamentario deber ser una persona cierta y determinada, natural o jurdica, ya sea
que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento, bajo sancin de tenrsela por
no escrita, lo que carecera absolutamente de sentido si no se interpretara al modo dicho.
No es de llamar la atencin, por lo mismo, que el inciso quinto del artculo 1056 se valga del
verbo "dejar" "lo que en general se dejare a los pobres.
"Justamente porque la asignacin de que se ocupa es una disposicin, es "dejar" algo a alguien;
Cuando la disposicin o asignacin comprende todos los bienes del difunto, lo es a ttulo
universal, conforme a los artculos 951 incisos primero y segundo, por una parte, y 1066 inciso
primero, por la otra.
En tal caso el asignatario lo es de una herencia, segn se desprende de los artculos 954 y 1097
inciso primero (Cons. 5 y 6).
62
Santiago de Chile
Para precaver este fraude, como se ha visto, adems de ser nula la

asignacin, el art. 972 declara al testaferro indigno de suceder.
c) El incapaz puede adquirir la asignacin por prescripcin: La
incapacidad es la negacin absoluta del derecho de suceder, es una
incapacidad de goce, limitada al modo de adquirir que es la sucesin por
causa de muerte.
Art. 967. El incapaz no adquiere la herencia o legado, mientras no
prescriban las acciones que contra l puedan intentarse por los que
tengan inters en ello.
Concordancias CC: Art. 2512 N 1.
Pero el incapaz podr adquirir la herencia o legado por prescripcin,

poseyndolos en la forma ordinaria (no por sucesin por causa de muerte).
Esta regla no se aplica en los casos de incapacidad absoluta porque,
entonces, falta por completo el sujeto de la asignacin.
El art. 967 dice El incapaz no adquiere la herencia o legado,
mientras no prescriban las acciones que contra l puedan intentarse por
los que tengan inters en ello.
A qu tipo de prescripcin se refiere la norma?
a. Prescripcin Adquisitiva (Mayora): El verdadero dueo no pierde
su derecho por el no uso (se presume la posesin legal), lo pierde
porque otro lo adquiere por prescripcin, conforme a la regal del
art. 2517.
b. Prescripcin Extintiva (Somarriva): Se desprendera de la
naturaleza misma de la incapacidad y de lo preceptuado en el art.
967, que exige la prescripcin extintiva de todas las acciones que
existan contra el incapaz.
Se tratara de una prescripcin ordinaria o extraordinaria? Si bien
la ley no lo dice, a juicio de Somarriva y la mayora de la doctrina sera
extraordinaria.
d) La incapacidad pasa contra terceros: En el sentido que si el incapaz
enajena el objeto de la asignacin habr accin contra ese tercero, est de
buena o mala fe. Ello porque tales terceros no pueden adquirir ms
derechos que el incapaz y ste no tena ninguno.
Por otra parte, la nulidad de la asignacin, judicialmente declarada,
da accin reivindicatoria contra terceros poseedores de buena o mala fe
(Art. 1689).
e) Cmo opera la incapacidad: Existen dos posturas:
1) Opera de pleno derecho (Mayora): No es necesario que se demande
judicialmente y sea declarada por sentencia firme. Lo anterior se funda
en el art. 967 que seala que el incapaz no adquiere la herencia o
legado, y se confirma en la historia fidedigna del CC.
En este caso, la sentencia se limitar simplemente a constatar la
existencia de la causal de incapacidad. La constatacin no exige por
63
2015
ende deducir una accin cuyo objetivo especfico sea obtener una
sentencia que declare la incapacidad. No existe tal accin, a diferencia
de lo que veremos respecto de la indignidad para suceder, que s debe
ser declarada judicialmente en el marco de un juicio de indignidad,
y no slo constatada. As, por ejemplo, en el marco de una accin
reivindicatoria que los herederos deduzcan en contra de un tercero que
est en posesin de bienes hereditarios (y que no puede alegar que los
tiene en calidad de heredero, pues la incapacidad para suceder que
lo afecta se lo impide), bastar que el juez constate que efectivamente
afecta al demandado una causal de incapacidad para suceder.38
2) Es necesaria una sentencia judicial (Minora): Pues las incapacidades
seran causales de nulidad absoluta y se regiran por las normas
generales.
C. DIGNIDAD PARA SUCEDER.

19. CONCEPTO: La indignidad es la falta de mrito para suceder. Dicho en otros
trminos, es una sancin que consiste en excluir de la sucesin a un asignatario, como
consecuencia de haber cometido actos que importan un grave atentado contra el
difunto o un serio olvido de sus deberes para con ste.
La indignidad tiene estrecho parentesco con el Desheredamiento. Las causales
coinciden en gran parte (Art. 1207) y, en uno y otro caso, se ve privado el sucesor de
la asignacin por la ejecucin de actos que significan un atentado contra el causante o
un desconocimiento de sus obligaciones hacia el difunto. Difieren porque la
indignidad es pronunciada por la ley, mientras que el desheredamiento tiene su origen
en el testamento.
La indignidad es un desheredamiento legal; el desheredamiento, una indignidad
testamentaria.
20. CAUSALES DE INDIGNIDAD: El legislador ha sealado taxativa y
minuciosamente las causales que acarrean indignidad.
Las causales de indignidad se consignan, principalmente, en los arts. 968 a 972.
Son indigno de suceder al difunto, como herederos o legatarios los involucrados en:
1) Homicidio del causante (Art. 968 N 1): El que ha cometido el crimen
de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen
por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla.
2) Atentado grave contra la vida, honor o bienes del causante y/o
parientes (Art. 968 N 2): El que cometi atentado grave contra la
vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de
su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con
tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada.
Tiene que tratarse de un atentado grave. La gravedad del
atentado deber juzgarla el juez civil que conozca del juicio de
38
El distingo entre constatar y declarar es el mismo que se plantea por los partidarios de la
inexistencia. Esta slo debe ser constatada en el juicio de que se trata, mientras que la nulidad debe
ser formalmente declarada, en un juicio de nulidad.
64
Santiago de Chile
indignidad. El atentado puede ser contra la vida del causante

(homicidio frustrado, lesiones), contra su honor (calumnia, injuria) o
contra sus bienes (robo, estafa).
Al respecto, la jurisprudencia ha dicho que en los dems casos
de indignidad, la causal misma puede acreditarse en el respectivo
juicio de indignidad. En cambio, en esta segunda causal de indignidad
es necesario que en el juicio de indignidad se la prueba mediante
sentencia criminal condenatoria.
Del atentado puede ser vctima el mismo causante y, tambin, su
cnyuge, sus ascendientes o descendientes.
3) Incumplimiento del deber de socorro (Art. 968 N 3): El consanguneo
dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o
destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri
pudiendo.
No merece suceder el consanguneo que no socorri al causante
que se encontraba en estado de demencia o indigencia.
La indignidad se extiende hasta el 6 grado porque hasta este
lmite son llamados a suceder los consanguneos, pese a que la
obligacin de suministrar alimentos se extiende slo hasta los
hermanos.
4) Fuerza o dolo para obtener disposiciones testamentarias o impedir que
se otorgue testamento (Art. 968 N 4): El que por fuerza o dolo obtuvo
alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar.
La indignidad es una de las numerosas medidas que el legislador
ha adoptado para garantizar la libertad de testar.
Si se tratare de una sucesin testamentaria, el testamento
adolecera de nulidad. En este sentido, el art. 1007 dispone que El
testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es
nulo en todas sus partes.
5) Detencin u ocultacin del testamento (Art. 968 N 5): El que
dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto,
presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin.
La detencin u ocultacin del testamento persigue el propsito
de impedir que se cumpla la voluntad del difunto y el legislador la
sanciona con la indignidad.
La disposicin tiene la peculiaridad de que, contrariamente a la
regla general (Art. 1459), el dolo se presume por el solo hecho de que
se intente frustrar la expresin de la voluntad del testador deteniendo u
ocultando el testamento. Se trata de una presuncin simplemente legal,
que admite prueba en contrario.
El acto de detener un testamento, supone por ejemplo que una
persona se apodera del testamento cerrado del causante o de aqul que
fue otorgado ante cinco testigos y sin presencia de ministro de fe y se
niega a entregarlo para proceder a su apertura. Tambin quedara
comprendido en esta causal, aqul que no slo detuvo u oculto el
testamento, sino que tambin lo destruy, y s se prueba.
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o
65
2015
legatarios:
1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del
difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej
perecer pudiendo salvarla;
2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los
bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho
atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el
estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se
trata, no la socorri pudiendo;
4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin
testamentaria del difunto, o le impidi testar;
5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del
difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u
ocultacin.39
Concordancias CC: Arts. 44 inc. Final, 47, 94 N 6, 707, 961, 979, 1007, 1301, 1456, 1459,
2248 inc. 2.
Concordancias otros Cdigos: Cdigo Penal arts. 390, 391.
6) No denunciar a la justicia del homicidio del causante (Art. 969): El

que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el
homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le
hubiere sido posible.
El objeto de esta causal es sancionar la negligencia del
asignatario en perseguir judicialmente al asesino de su causante.
Piensa el legislador que el asignatario que contribuye con su silencio a
la impunidad del homicidio se hace en cierta medida su cmplice.
No obstante lo dicho, no incurrir en indignidad el heredero o
legatario en los casos siguientes:
a. Si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso (Art. 969
inc. 2): O sea, se hubiere iniciado a instancias de otro o de oficio
el correspondiente juicio criminal.
b. Es pariente consanguneo o por afinidad con el homicida (Art. 969
inc. 3): Si el heredero o legatario es el cnyuge del autor del
homicidio, ascendiente o descendiente suyo, o existe entre ellos
parentesco de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado
inclusive (Hermano o Cuado).
Art. 969. 6. Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no
hubiere acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del
difunto, tan presto como le hubiere sido posible.
Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder
sobre el caso.
Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando
39
Concepto de injuria atroz (CS 09/07/2001, Rol N 1185-2000): El actual artculo 324 del Cdigo
Civil, fruto de las modificaciones introducidas por la Ley N 19.585 de 26 de octubre de 1998, define
hoy la injuria atroz de acuerdo al concepto que tanto la jurisprudencia como la doctrina ya tenan
establecido, en orden a que ella se produce en los casos de indignidad para suceder, enumerados en el
artculo 968 del citado cuerpo legal (Cons. 1 sentencia de reemplazo).
66
Santiago de Chile
constare que el heredero o legatario no es cnyuge de la persona por

cuya obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus
ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo de
consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
Concordancias otros Cdigos: Cdigo Penal arts. 390 y 391.
7) No solicitar nombramiento de guardador del causante incapaz absoluto

(Art. 970): Es indigno de suceder al impber, demente, sordo o
sordomudo que no pueda darse a entender claramente (Incapaces
Absolutos), el ascendiente o descendiente que siendo llamado a
sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y
permaneci en esta omisin un ao entero.
La ley sanciona, de este modo, al asignatario que no insta por el
nombramiento de un guardador al causante incapaz, que vele por su
persona y bienes.
El causante debe ser un impber, un demente, sordo o
sordomudo que no pueda darse a entender claramente. No se hace
indigno el sucesor que no solicita el nombramiento de guardador de su
pariente menor adulto o prdigo.
La obligacin de solicitar la designacin de un guardador so
pena de indignidad pesa sobre los ascendientes o descendientes.
Pero, transcurrido el ao, recaer la obligacin antedicha en los
llamados en segundo grado (hermanos del causante) a la sucesin
intestada (Art. 970 inc. 3).
La indignidad opera siempre que el asignatario que no inst por
el nombramiento de tutor o curador no le haya sido imposible hacerlo
por s o por procurador (Art. 970 inc. 1).
Como aplicacin de esta norma, no tienen obligacin de pedir el
nombramiento de guardador, y en consecuencia, no se hacen indignos
por la omisin, los menores, ni en general los que viven bajo tutela o
curadura (Art. 970 inc. 4).
Cuando fueren muchos los llamados a suceder, la diligencia de
uno de ellos aprovechar a los dems (Art. 970 inc. 2).
Cesa la indignidad desde que el impber llega a la pubertad, o
el demente o sordo o sordomudo toman la administracin de sus
bienes (Art. 970 inc. 5).
Art. 970. 7. Es indigno de suceder al impber, demente, sordo o
sordomudo que no pueda darse a entender claramente, el ascendiente o
descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi que
se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un ao
entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o
por procurador.
Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno
de ellos aprovechar a los dems.
Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los
llamados en segundo grado a la sucesin intestada.
La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los
67
2015
que viven bajo tutela o curadura.

Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a
la pubertad, o el demente o sordo o sordomudo toman la administracin
de sus bienes.
Concordancias CC: Arts. 26, 437 inc. 2, 983, 1447 inc. 1.
8) Excusa sin causa legtima del guardador o albacea (Art. 971): El tutor
o curador que nombrado por el testador se excusare sin causa legtima
y el albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar
inconveniente grave.
La indignidad es el resultado de que el asignatario rehsa, sin
motivo justificado, un cargo de confianza que el testador le discierne.
Respecto del albacea, la norma se repite en el art. 1277 inc. 2.
La jurisprudencia ha estimado que no procede sostener que es indigna
la persona que muere en mora de aceptar el cargo, porque la ley se
refiere al rechazo del albaceazgo sin probarse causa grave.
En lo que se refiere al guardador, el art. 971 es complementado
por el art. 530, que dispone que las excusas aceptadas por el juez
privan al guardador de la asignacin que se le haya hecho en
remuneracin de su trabajo, y las excusas sobrevinientes, de una parte
de ella (Art. 531).
La indignidad no se extiende a los asignatarios forzosos en la
cuanta que lo son, ni a lo que, desechada por el juez la excusa, entren
a servir el cargo (Art. 971 inc. 3).
De este modo, la indignidad no priva al legitimario de su
legtima (no afectar la legtima rigorosa, art. 1192), ni a los que,
desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo.
Art. 971. 8. Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados
por el testador se excusaren sin causa legtima.
El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar
inconveniente grave, se hace igualmente indigno de sucederle.
No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios
forzosos en la cuanta que lo son, ni a los que, desechada por el juez la
excusa, entren a servir el cargo.
Concordancias CC: Arts. 496, 514 a 525, 529, 530, 1167, 1277 y 1300.
9) Promesa de hacer pasar bienes a un incapaz (Art. 972): El que, a

sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus
bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz.
La disposicin tiene por objeto reforzar la sancin de nulidad de
la asignacin hecha a un incapaz aunque se realice por interpuesta
persona (Art. 966), dado el carcter de orden pblico de las
incapacidades, que no pueden ser renunciadas por el testador. Se ha
sealado, sin embargo, que el legislador se equivoc al incluir esta
causal entre las de indignidad en lugar de entre las de incapacidad,
puesto que como indignidad puede ser perdonada por el testador,
burlndose la intencin del legislador de impedir que el incapaz
adquiera la asignacin.
68
Santiago de Chile
Ntese que la ley exige que aqul que promete al causante, haya
conocido la causal de incapacidad. Entendemos por ende que aqu, la
ley admite un caso de error de derecho, es decir, si el asignatario alega
haber ignorado la causal de incapacidad, y los interesados en que se
constate la causal de incapacidad no logran probar su conocimiento
efectivo de la misma, sta no podr operar.
Basta, en general, la sola promesa de hacer llegar bienes a un
incapaz, aunque no llegue a cumplirse.
Por excepcin, es menester que la promesa se lleva a cabo. El
art. 972 inc. 2 aade Esta causa de indignidad no podr alegarse
contra ninguna persona de las que por temor reverencial hubieren
podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que
hayan procedido a la ejecucin de la promesa.
El temor reverencial justifica la promesa, pero no legtima su
cumplimiento. Esta norma es de carcter excepcional, debido a que en
conformidad al inc. 2 del art. 1456 el temor reverencial (el slo temor
de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto) no
produce efectos jurdicos.
Debemos entender que el asignatario que prob haber accedido a
la peticin del causante movido por el temor reverencial y no ejecut
lo prometido, no puede retener para s la asignacin. Esta deber
distribuirse entre los herederos, conforme a las reglas de la sucesin
abintestato.
Art. 972. 9. Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de
la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte
de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz.
Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna
persona de las que por temor reverencial hubieren podido ser inducidas
a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan procedido a la
ejecucin de la promesa.
Concordancias CC: Arts. 114, 127, 203, 219, 994, 1301, 1314, 1456 inc. 2.
21. OTRAS CAUSALES DE INDIGNIDAD: A las causales sealadas

precedentemente, deben aadirse las sealadas en diversas disposiciones repartidas en
el Cdigo, como las que mencionan los arts. 114, 296, 1300, 1327, etc.
1) La del menor que se casa sin el consentimiento de un ascendiente (Art.
114): No tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de
bienes que le hubiera correspondido en la sucesin del difunto.
Este caso puede ser considerado como un desheredamiento legal
parcial, pero tambin como una causal de indignidad, pues el
ascendiente puede perdonarla en su testamento.
2) El que se casa teniendo el impedimento de segundas nupcias (Art. 124
en relacin con el art. 127): El viudo, divorciado o anulado que tuviere
hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad, tutela o
curadura, deber confeccionar inventario solemne de los bienes
sujetos a su administracin, si se propone contraer nuevo matrimonio.
69
2015
3)
4)
5)
6)
7)
8)
En caso de que por su negligencia se haya omitido hacer

oportunamente el inventario, perder el derecho de suceder como
legitimario o heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha
administrado (Art. 127).
Tambin aqu el hijo puede perdonar a su padre o madre en el
testamento.
El cnyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo a la
separacin por su culpa (Art. 994): No tendr parte alguna en la
herencia abintestato de su mujer o marido.
Igualmente el otro cnyuge puede perdonarla en su testamento.
Cabe tener presente s que como fuente de indignidad sta tiene
algunas diferencias con las dems causales. As, conforme al art. 324,
la indignidad hace perder los derechos alimenticios en los casos del
art. 968, sin perjuicio que el juez pueda moderar el rigor del art. 324, si
la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves
en la conducta del alimentante; mientras que el cnyuge nunca pierde
el derecho de alimentos, aunque la ley los reduce slo a los que
permitan una modesta sustentacin (Arts. 322 y 175).
El padre o madre cuya paternidad o maternidad haya sido establecida
por sentencia judicial, con oposicin del respectivo progenitor (Art.
203): Aquel o sta quedarn privados, en general, de todos los
derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la
persona y bienes del hijo o de sus descendientes.
En consecuencia, uno de tales derechos que se vern privados,
ser el derecho a heredar al hijo o de sus descendientes.
Sin embargo, se restituirn al padre o madre todos los derechos
de los que est privado, si el hijo, alcanzada su plena capacidad
manifiesta por escritura pblica o por testamento su voluntad de
restablecerle en ellos. El restablecimiento por acto testamentario
producir efectos desde la muerte del causante.
Fraude de falso parto o de suplantacin (Art. 219): Ninguno de los que
hayan participado en el fraude de falso parto o de suplantacin de un
pretendido hijo al verdadero, podr aprovechar del descubrimiento del
fraude para suceder al verdadero hijo en sus bienes.
Albacea removido por dolo (Art. 1300): El albacea que es removido de
su cargo por dolo se har indigno de tener en la sucesin parte
alguna.
Partidor condenado por prevaricacin (Art. 1329): Tengamos presente
que prevaricar es dictar a sabiendas o por ignorancia inexcusable,
resolucin de manifiesta injusticia. En tal caso, se constituir indigno
conforme a lo dispuesto para los ejecutores de ltimas voluntades en
el art. 1300.
Partidor designado en el testamento que no acepta el cargo (Art.
1327): Tambin es indigno de suceder el partidor designado en el
testamento que no acepta el cargo.
22. CARACTERES Y EFECTOS DE LA INDIGNIDAD:
70
Santiago de Chile
a) La indignidad no opera de pleno derecho: No se produce la indignidad

de pleno derecho, esto es, por el mero hecho de encontrarse una persona
en alguno de los casos sealados por la ley.
Por el contrario, requiere una declaracin judicial. El art. 974 inc. 1
dispone la indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en
juicio, a instancia de cualquiera de los interesados en la exclusin del
heredero o legatario indigno.
Art. 974. La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada
en juicio, a instancia de cualquiera de los interesados en la exclusin del
heredero o legatario indigno.
Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de
la herencia o legado con sus accesiones y frutos.
Puesto que la indignidad debe ser judicialmente declarada, mientras

tal declaracin no se produce, el asignatario adquiere la asignacin, es
reputado heredero o legatario. Declarada la indignidad, quedar el
asignatario excluido de la sucesin, perder la herencia o legado.
En resumen, el indigno adquiere la asignacin, pero no puede
conservarla despus que se ha declarado la indignidad.
El juicio de indignidad ser ordinario, puesto que la ley no seal
otro procedimiento especial.
b) Quines pueden pedir la declaracin de indignidad?: La declaracin
de indignidad puede pronunciarse a instancia de cualquiera de los
interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno (Art. 974
inc. 1).
En otros trminos, la accin de indignidad corresponde a toda
persona que como consecuencia de la exclusin del indigno sea llamada a
recoger la asignacin o a incrementar la suya. Tal sera el caso, por
ejemplo:
1. Los herederos de grado posterior que se beneficiarn con la
exclusin del indigno;
2. Los herederos conjuntos para adquirir la asignacin por
acrecimiento;
3. El sustituto del indigno;
4. Los herederos abintestato cuando declarado indigno el
heredero o legatario, vaya a corresponderles a ellos la
asignacin; o para eximirse del pago de la deuda testamentaria.
5. Los acreedores de un heredero o legatario podrn instar por la
declaracin de indignidad de un asignatario para conseguir un
incremento de la asignacin de su deudor.
c) La indignidad pasa a los herederos: Comnmente la accin de
indignidad se dirigir contra el que ha incurrido en la causal
correspondiente.
71
2015
Pero, fallecido el indigno, la accin podr interponerse contra sus

herederos para que stos sean excluidos de la sucesin. El art. 977
previene que a los herederos se transmite la herencia o legado de que su
autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor.
Como el indigno adquiri la herencia la transmite a sus herederos,
pero stos, al igual que su autor, no pueden conservarla (a menos que
opere el derecho de representacin, segn veremos).
Art. 977. A los herederos se transmite la herencia o legado de que su
autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor,
por todo el tiempo que falte para completar los cinco aos.
d) La indignidad no pasa contra terceros de buena fe: El indigno deja de

ser heredero o legatario cuando se declara la indignidad, mientras tanto, es
reputado tal.
Los actos de enajenacin ejecutados antes de la declaracin de
indignidad lo han sido por quien legtimamente poda ejecutarlos Qu
suerte han de correr estas enajenaciones una vez que la indignidad se
declara?
El legislador resuelve este conflicto con el mismo criterio que otros
anlogos (ver arts. 1490, 1491 y 2468). Hace prevalecer el inters de los
terceros, a condicin de que estn de buena fe.
El art. 976 dispone La accin de indignidad no pasa contra
terceros de buena fe.
Art. 976. La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe.
Los actos de enajenacin quedarn firmes, pese a la declaracin de

indignidad, si los terceros estaban de buena fe, esto es, ignoraban que
contrataron con un indigno. Al tercero de mala fe le afecta la declaracin
de indignidad y caducarn las enajenaciones y gravmenes constituidos en
su favor.
Ntese que el art. 976 protege a todo tercero, sin importar que haya
adquirido la cosa a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. La norma, por ende,
es ms amplia que la del art. 2301, a propsito del pago de lo no debido,
que slo ampara al tercero que hubiere adquirido la cosa a ttulo oneroso y
de buena fe.
Los herederos, con todo, podrn demandar al indigno, en virtud del
art. 898, para obtener la restitucin de lo que haya recibido por ella, pues
estamos en un caso en el que se ha hecho imposible su persecucin.
Adems, podrn reclamar la indemnizacin de todo perjuicio,
considerando la presuncin de mala fe a que aludiremos.
e) Restitucin de la herencia o legado: Una vez que se pronuncia la
indignidad no puede el indigno conservar la asignacin. Si hubiere entrado
en posesin de la herencia o legado deber restituirlos.
72
Santiago de Chile
El art. 974 inc. 2 dispone que declarada judicialmente la

indignidad, es obligado el indigno a la restitucin de la herencia o
legado con sus accesiones y frutos.
Cabe agregar que la ley presume que el indigno est de mala fe,
habida consideracin de lo dispuesto en el inc. 2 del art. 974, pues lo
obliga a restituir la herencia o legado (en realidad, los bienes que tenga en
su poder a ttulo de heredero o de legatario) con sus accesiones y frutos,
y sabido es que el poseedor de buena fe, puede retener los frutos de la
cosa, hasta la contestacin de la demanda (Art. 907). No parece posible
desvirtuar esta presuncin de mala fe, dados los trminos del inciso, de
manera que debemos entender que se trata de una presuncin de derecho.
23. EXTINCIN DE LA INDIGNIDAD: La indignidad se extingue por dos
causas:
a) Por el perdn del ofendido: En la indignidad no est comprometido el
orden pblico (a diferencia de la incapacidad), sino que slo el inters del
causante. De modo que la indignidad crea un problema de orden
estrictamente privado. El causante puede, en ciertos casos, perdonar las
ofensas de que ha sido vctima y, de este modo, el indigno quedar
rehabilitado.
El art. 973 dispone Las causas de indignidad mencionadas en los
artculos precedentes no podrn alegarse contra disposiciones
testamentarias posteriores a los hechos que la producen, aun cuando se
ofreciere probar que el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al
tiempo de testar ni despus. De este modo se presume de derecho el
perdn por la sola circunstancia de otorgarse un testamento designando
asignatario al indigno.
Art. 973. Las causas de indignidad mencionadas en los artculos
precedentes no podrn alegarse contra disposiciones testamentarias
posteriores a los hechos que la producen, aun cuando se ofreciere probar
que el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni
despus.
b) Por la prescripcin o purga de la indignidad: La indignidad se extingue

por prescripcin. El art. 975 dispone La indignidad se purga en cinco
aos de posesin de la herencia o legado.
Art. 975. La indignidad se purga en cinco aos de posesin de la
herencia o legado.
Aqu encontramos otra diferencia con las incapacidades, en las que

se requiere la prescripcin de todas las acciones, es decir, un lapso de 10
aos, conforme a lo expresado al tratar de las ltimas.
La ley supone que el indigno ha estado en posesin de la herencia o
legado. Al cabo de 5 aos, el indigno habr adquirido por prescripcin y
podr rechazar las acciones que se entablen en su contra por este medio.
73
2015
A qu posesin se refiere la ley, a la legal o a la real o material?

Se ha sealado que tratndose de un heredero bastara la legal (Art. 722),
dado que el indigno adquiere la asignacin y slo la pierde por sentencia
judicial. Los 5 aos, por lo tanto, deben contarse desde el fallecimiento del
causante. En lo concerniente al legatario s se requiere posesin real o
material, pues respecto de ste, no existe posesin legal.
Y si el indigno no ha entrado en posesin? La ley no ha sealado
un plazo de prescripcin para la accin encaminada a que se declare la
indignidad. Prescribir, en consecuencia, conforme a las reglas generales.
D. PARALELO ENTRE INCAPACIDAD E INDIGNIDAD PARA SUCEDER.

24. REGLAS COMUNES A LA INCAPACIDAD E INDIGNIDAD:
a) Ambas son inhabilidades para suceder: Ambas afectan la adquisicin o
conservacin de una asignacin.
b) Ambas son de carcter excepcional: La regla general es que los
herederos y legatarios sean dignos y capaces de suceder.
c) Excepcin de incapacidad y de indignidad (Art. 978): Los deudores
hereditarios o testamentarios no podrn oponer al demandante la
excepcin de incapacidad o indignidad.
Art. 978. Los deudores hereditarios o testamentarios no podrn oponer
al demandante la excepcin de incapacidad o indignidad.
Se presenta aqu el problema de determinar qu entiende el

legislador por tales deudores. Se han propuesto dos interpretaciones:
1) Primera postura (Deudas debidas al causante): Estima que lo son
aquellos que fueron deudores del causante en vida de ste. Por
ejemplo, A adeudaba al causante cierta suma de dinero, quien al
fallecer deja un heredero incapaz o indigno, C. Este demanda a A,
exigindole el pago de la deuda. Para esta primera interpretacin, A no
podra oponer a C la excepcin de incapacidad o indignidad.
Sin embargo, se ha sealado que esta interpretacin sera
aceptable slo para el caso de una indignidad, pero no para una
incapacidad. En efecto, si bien el heredero indigno adquiere la
asignacin mientras no exista sentencia que declare la indignidad, el
incapaz no adquiere la herencia o legado. Sera absurdo por ende que
tal heredero incapaz, que no ha adquirido la herencia, pueda demandar
al deudor hereditario sin que ste no pueda oponerle como excepcin
la incapacidad del actor.
2) Segunda postura (Deudas del causante) (Somarriva): Postula que el
deudor hereditario o testamentario es el propio heredero. Vale decir, es
una interpretacin inversa a la primera. En este caso, sera el causante
quien debera la suma de dinero a A. El causante, al fallecer, deja un
heredero incapaz o indigno, C. Este sera el deudor hereditario o
74
Santiago de Chile
testamentario. Demandado por A, C no podra oponer como excepcin

su propia incapacidad o indignidad. Esta segunda interpretacin parece
ms lgica.
Se justifica sobradamente que los deudores hereditarios los que el
causante tena en vida no puedan excusarse de pagar sus deudas,
excepcionndose con la indignidad del heredero.
Mientras la indignidad no se declare, el heredero tiene esta calidad
que le habilita para cobrar las deudas hereditarias y poner a los deudores
en la necesidad de pagarlas.
Anloga observacin puede hacerse respecto a las deudas
testamentarias, o sea, las que tienen su origen en el testamento.
El heredero, por ejemplo, no puede negarse a pagar un legado, a
pretexto de que el legatario es indigno, oponiendo la excepcin de
indignidad. Para liberarse deber entablar una demanda tendiente a que la
indignidad se declare.
En cambio, no se justifica en absoluto que los deudores no puedan
oponer al demandante la excepcin de incapacidad, puesto que ella opera
de pleno derecho y no se requiere una declaracin judicial.
El incapaz, segn esto, que cobra una deuda hereditaria o
testamentaria, obtendra el pago a pesar de que no inviste las calidades de
heredero o legatario.
Esta inconsecuencia podra obviarse, sin embargo, mediante una
reconvencin contra el incapaz que reclama el pago de la deuda (Claro
Solar).
d) Las incapacidades e indignidades no privan del derecho de alimentos
(Art. 979): La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario
excluido de los alimentos que la ley le seale; pero en los casos del art.
968 no tendrn ningn derecho a alimentos.
Art. 979. La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario
excluido, de los alimentos que la ley le seale; pero en los casos del
artculo 968 no tendrn ningn derecho a alimentos.
Concordancia CC: Art. 968.
La referencia del art. 979 a la indignidad para suceder se justifica

plenamente. No se justifica, en cambio, la referencia a la incapacidad
Por qu habra de influir en el derecho de alimentos la circunstancia de
haber sido testigo en el testamento o confesado al difunto en las
condiciones que prev el art. 965, mxime cuando el confesor y el testigo
no son incapaces de suceder abintestato?
Por otra parte, se debe considerar que la referencia que el art. 979
hace a los casos del art. 968 tiene plena concordancia con lo dispuesto en
el art. 324 del Cdigo, en virtud del cual en el caso de Injuria Atroz cesa
la obligacin de prestar alimentos, y cuyo inc. 2 establece que slo
constituyen injuria atroz las conductas descritas en el art. 968.
25. DIFERENCIAS ENTRE INCAPACIDAD E INDIGNIDAD:
75
2015
INCAPACIDAD
INDIGNIDAD
Se
funda
en Est establecida en el slo
1)
Inters
consideraciones de orden inters particular (del
comprometido.
pblico.
causante).
El indigno es capaz,
adquiere la asignacin,
2)
Adquisicin
o El incapaz nada adquiere, pero con el vicio de
conservacin
de
la a su respecto no se indignidad que le impide
asignacin.
produce la delacin.
conservarla, una vez que
ha sido judicialmente
declarada.
Puede
ser
absoluta
(Imposibilidad de suceder
Es siempre relativa y se
3) Efectos absolutos o a toda persona) o relativa
refiere a una determinada
relativos.
(Imposibilidad de suceder
sucesin.
a
un
determinado
causante).
Se puede condonar la
indignidad por el causante.
Incluso, la ley presume
que
perdona
las
No puede ser perdonada
indignidades, si deja una
4) Perdn del ofendido.
por el testador (Orden
asignacin al indigno con
pblico e inters general).
posterioridad a los hechos
constitutivos
de
la
respectiva causal (Art.
973).
No requiere ser declarada
judicialmente, limitndose S debe ser declarada
la sentencia judicial a judicialmente, a peticin
5) Declaracin judicial.
constatar su existencia, del que tenga inters en
pudiendo ser solicitada excluir al indigno.
por cualquier persona.
Como el incapaz nada
El indigno les transmite la
6) Transmisin a sus adquiere en la herencia,
asignacin, aunque con el
herederos.
nada transmite de ella a
vicio de la indignidad.
sus herederos.
La
incapacidad
pasa La indignidad no pasa
7) Efectos respecto de
contra terceros, de buena o contra terceros de buena
terceros.
mala fe.
fe.
8) Prescripcin.
Se
purga
por
la Se purga en 5 aos de la
prescripcin adquisitiva posesin de la herencia o
extraordinaria de 10 aos, legado.
porque el incapaz no tiene
ningn ttulo para poseer
la herencia o legado.
Para
Somarriva,
se
76
Santiago de Chile
adquiere por prescripcin

extintiva de 10 aos de
todas las acciones que se
pudieren hacerse valer en
su contra.
77
2015

Capítulo 1 - Completo

Hochgeladen von

Dokumentinformationen

Copyright

Verfügbare Formate

Dieses Dokument teilen

Dokument teilen oder einbetten

Freigabeoptionen

Stufen Sie dieses Dokument als nützlich ein?

Sind diese Inhalte unangemessen?

Copyright:

Verfügbare Formate

Capítulo 1 - Completo

Hochgeladen von

Copyright:

Verfügbare Formate

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

Universidad Nacional Andrs Bello

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

DEFINICIONES Y REGLAS GENERALES (Arts. 951 a 979).

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

(Arts. 1207 a 1211).

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

causante era propietario, transmite la propiedad, si no tena el dominio,

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

1) Usufructo (Art. 773 inc. 2): Se extingue con la muerte del

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

7. SUCESIN TESTAMENTARIA E INTESTADA: La sucesin por causa de

9. CONCEPTO ASIGNACIONES POR CAUSA

a) Asignaciones: Las disposiciones de bienes que hace el testador o la ley, en

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin..

10. SUCESIN A TTULO UNIVERSAL O A TTULO SINGULAR:

11. ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL O SINGULAR: De acuerdo al

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

Art. 954. Las asignaciones a ttulo universal se llaman herencias, y las

En consecuencia, la herencia tiene por objeto el patrimonio ntegro del causante

Los herederos pueden ser testamentarios o abintestato; como la ley no instituye

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

2) No debemos confundir al heredero universal con el asignatario

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

entablar una accin personal en

Los frutos le pertenecen desde

13. DIFERENCIAS ENTRE HEREDERO Y LEGATARIO.6

Slo por testamento. Slo por testamento.

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

14. SUCESIONES DIRECTAS E INDIRECTAS: Puede sucederse por causa de

II. APERTURA DE LA SUCESIN, DELACIN DE LAS

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

1. INTRODUCCIN: La adquisicin de una asignacin por causa de muerte no se

3. CONCEPTO DE APERTURA DE LA SUCESIN:

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

a) Muerte natural (Art. 78).

7. IMPORTANCIA DEL MOMENTO DE LA APERTURA DE LA

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

1) Determina las personas hbiles para suceder: En el momento de la

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

1) Sucesin testada e intestada abierta en el extranjero: Ser juez

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

La disposicin, en suma, debi referirse simplemente al extranjero

A LAS HERENCIAS Y DONACIONES, RESPECTO DE UNA PERSONA

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

se rija por la ley del domicilio en que se abre y, en consecuencia se aplique

12. MOMENTO EN QUE OPERA LA DELACIN: Hay que distinguir:

Relacin entre delacin de la herencia, posesin de sta y aceptacin o repudiacin de heredero

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

a) Asignaciones no sujetas a condicin (Regla General): En este caso, la

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

15. PERSONAS QUE INTERVIENEN

a) El primer causante: Que deja la herencia o legado que no se acept o

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

16. EL DERECHO DE TRANSMISIN ES APLICACIN DE LOS

APUNTES PARA EXAMEN DE GRADO (BORRADOR)

20. REPUDIACIN DE LA ASIGNACIN TRANSMITIDA: El art. 1228 inc.

III. EL DERECHO REAL DE HERENCIA.

DERECHO CIVIL VII DERECHO SUCESORIO CAPTULO I

del causante, el o los herederos adquieren el derecho real de herencia, y

b) Constituye una universalidad jurdica: La herencia constituye un