La Propiedad en el Derecho Romano

Definicin:
El trmino propiedad proviene del vocablo latino propietas, derivado, a su vez, de proprium, o sea, lo que
pertenece a una persona o es propia de ella, locucin que viene de la raz prope, que significa cerca, con lo que
quiere anotar cierta unidad o adherencias no fsicas sino moral de las cosas o la persona.
Los romanos carecieron, en las etapas iniciales de su historia jurdica, de la palabra adecuada para expresar
la idea abstracta del derecho de propiedad. Durante la poca de Cicern se utiliz el vocablo mancipium, a fin de
designar la propiedad romana y, posteriormente, los trminos dominium, dominium legitimum y propietas fueron
usados en igual sentido. La propiedad, que no era legitimada por el derecho civil, se expresaba con los vocablos in
boni esse o in bonis haberes. De all surgi la denominacin dominium bonitarium, opuesta al dominium
quiritarium que haca referencia a la propiedad amparada por el derecho civil.
De los conceptos anteriores, se desprende la decisin que, en forma explcita, hace la doctrina romanista de
la propiedad reconocida por el derecho civil, denominada dominio quiritario y de la propiedad permitida por el
derecho pretoriano, llamada dominio o propiedad bonitaria.
La propiedad es definida por Accaras, como aquello en virtud de lo cual las ventajas que puede procurar
una cosa corporal son atribuidas totalmente a una persona determinada.
Girard la concibe como el derecho real por excelencia, el ms conocido y antiguo de lodos los derechos
reales o el dominio completo o exclusivo que ejerce una persona sobre una cosa corporal (plena in res potestas).
Por lo tanto:
a) La propiedad es el seoro ms general que existe sobre la cosa.
b) La propiedad procura ventajas a su titular, quien, no slo usa y goza la cosa, sino que abusa y dispone de
ella a voluntad, por estar sometida, exclusivamente, a su poder.
c) EI seoro no requiere que el titular del derecho est en contacto inmediato y permanente con la cosa, sino
que es suficiente la posibilidad de ejercerlo libremente, con lo cual dicho derecho conserva toda su plenitud.
d) El derecho de propiedad se ejerce sobre una cosa corprea o tangible. No tiene validez en relacin con
las cosas incorporales, pues stas no pueden entregarse, poseerse o constituir dominio. Slo son susceptibles de
cuasi-posesin, cuasi-tradition y cuasi dominio, aun cuando ellas forman parte del patrimonio.
Sin embargo, el derecho justinianeo permiti la propiedad, tambin de las cosas incorporales, en razn,
justamente, de su susceptibilidad de cuasi-posesin o cuasi-tradition, los cuales eran medios de trasmisin de
derechos.
e) La propiedad es un derecho. Esto significa, que al titular del derecho de propiedad le asiste un ttulo
jurdico. Este es el fenmeno concreto en el cual descansa y se legitima el derecho y el cual invoca el titular
cuando, por perturbacin o despojo, se le lesiona en su derecho.
f) La propiedad es el derecho real por excelencia. Es un vnculo directo entre el sujeto y el objeto. Se ejercita
sin consideracin a personas determinadas. La sociedad debe respetar el ejercicio legtimo de ese derecho, por lo
que todos los miembros de la sociedad, sin excepcin, estn obligados a abstenerse de perturbarlo. Es considerado
el derecho real porexcelencia por cuanto todos los dems derechos reales se subordinan a l.
g) La propiedad es, de los derechos reales, el ms antiguo y conocido.

h) EI derecho de propiedad se defiende, con la actio reivindicatio (accin reivindicatoria) o accin real, que
permite al propietario perseguir y exigir la cosa, de manos de quien se encuentre.
Finalmente, se podra definir la propiedad como el derecho real de usar, gozar y disponer de las cosas, de
las cuales se es propietario, sujeto a las restricciones impuestas por la ley y defendible por la accin
reivindicatoria.
Evolucin Histrica:
En los primeros tiempos de Roma la nica propiedad conocida era la propiedad quiritaria que se le
denominaba dominium ex iure quiritium, por estar sancionada por el derecho civil, requirindose para ser
propietario:
1) Que se tratara de una cosa mancipi;
2) Que el propietario fuera ciudadano romano; y,
3) Que el dominio se hubiera adquirido por mancipatio o por in iure cessio.
Pero, en una poca indeterminada se opera una evolucin en el rgimen de la propiedad. En efecto, en la
poca anterior la tradicin, o sea la entrega de la cosa, de manos del propietario a un tercero, no importaba la
traslacin de la propiedad; pues, el adquirente slo reciba la posesin de la cosa y el enajenante conservaba la
propiedad quiritaria de la cosa hasta tanto aquel la adquiriese por usucapin; para lo cual era necesario, que
hubiera estado poseyendo esa cosa durante un ao si se trataba de una cosa mueble o durante dos aos si se trataba
de un inmueble; pero, mientras transcurra ese lapso ocurra lo siguiente:
a) Que el vendedor continuaba siendo propietario quiritario de la cosa; y,
b) Que el comprador era slo propietario bonitario, reconocido por el derecho natural.
Paulatinamente el pretor, en defensa de este poseedor, fue acordando prerrogativas para beneficiar al
adquirente, semejantes a las que el derecho de propiedad confera a su titular; y as le concedi:
1) La llamada accin publiciana, para cuando el propietario quiritario le arrebatara la posesin de la cosa
trasmitida pudiera recuperarla ejerciendo esta accin, que es parecida en sus efectos a la accin reivindicatoria
concedida por el derecho civil al propietario quiritario.
2) La exceptio doli, pues como los frutos de la cosa pertenecan al propietario bonitario, puede oponer
esta excepcin al enajenante en caso de que ste pretenda la propiedad de estos frutos.
3) La exceptio rei venditae ettraditae, para el caso en que el vendedor pretenda, haciendo valer su ttulo
que le otorga el derecho civil, ejercer la accin reivindicatoria; en cuyo caso, el adquirente, puede oponerle esta
excepcin, paralizando as la accin reivindicatoria del propietario quiritario.
EI rgimen de la propiedad bonitaria al principio se aplic slo a las cosas mancipi, pero luego el pretor la
concedi en numerosas ocasiones en que el derecho quiritario negaba a ciertas personas el dominio quiritario no
obstante lo equitativo de sus pretensiones; citndose entre estos casos el del bonorum possessor, o sea el
heredero segn el derecho pretoriano, que tiene los bienes obtenidos inbonis en tanto que el heredero segn el
derecho civil, los tiene segn el derecho quiritario; y, segundo el bonorum emptor, o sea el comprador del
patrimonio de un insolvente, que adquiere este patrimonio in bonis, en tanto que el insolvente conserva el
dominio segn el derecho quiritario.
Limitaciones a la Propiedad:

Se seal al definir la propiedad, que el propietario est sujeto a ciertas y determinadas restricciones.
Algunas de estas limitaciones se especificaron por razn de la moralidad o del inters pblico; otras por la
vecindad y, finalmente, por la copropiedad, el condominio o la propiedad mltiple.
ALVARO DORS, en su obra Elementos de Derecho Privado Romano, se refiere a ella, en forma
explcita, cuando dice: Limitaciones por inters pblico o moralidad:
a) paso obligado por una finca privada cuando la va pblica contigua se ha hecho intransitable, o para dar
acceso a un ro pblico, o para hacer posible el uso pblico de sus orillas. As tambin deben de reparar la va
pblica contigua;
b) prohibicin de enterrar, incinerar, o inhumar en fundos que se hallan dentro de la ciudad;
c) prohibicin de demoler sin permiso oficial los edificios urbanos y, sobre todo en Constantinopla, en poca
tarda, el deber de mantener y construir en determinada forma urbanstica;
d) en la legislacin tarda deben de tolerar que otra persona explote una mina por ella descubierta mediante la
indemnizacin para el propietario del fundo consistente en 10% del rendimiento (otro 10% es para el fisco);
e) expropiaciones forzosas para facilitar las obras pblicas, mediando o no indemnizacin; un sistema
general de expropiacin forzosa no existe en el derecho romano en virtud del imperium ms que de unos principios
jurdicos; en provincias, el principio de que todo el suelo es propiedad del pueblo o del Cesar permita la
expropiacin sin ninguna violencia jurdica.
f) Por exigencias morales. Por exigencias morales la propiedad se ver limitada en favor de los esclavos. Los
propietarios que entregaban sus esclavos a las fieras sin previo permiso del magistrado, los que abandonaban a los
esclavos viejos y enfermos, los que maltrataban sin motivos justificados, como poda ser el castigo de un crimen
por ellos cometido, tales propietarios podan ser expropiados por el imperio del magistrado que proceda a la venta
forzosa de los mismos consistiendo la indemnizacin en el precio. Estas limitaciones aparecieron como
limitaciones morales al derecho del propietario, pero acabaron por convertirse en verdaderas limitaciones jurdicas.
JUSTINIANO concibe estas limitaciones como impuestas por el inters pblico.
Limitaciones por vecindad:
En la Ley de las XII Tablas, se estableci un conjunto de normas limitativas a fin de evitar o impedir los
posibles problemas que podan surgir entre los particulares propietarios de fundos vecinos. Por esta razn, la
propiedad por vecindad, se restringi de acuerdo a las consideraciones siguientes:
a) El propietario de un fundo deba dejar entre el suyo y del vecino un espacio libre de dos pies y medio, en
caso de edificio y de cinco pies, si se trataba de fundo para cultivo. Mediante la utilizacin de la actio finium
regundorum, podan solicitar la determinacin de los lmites, para facilitar as la circulacin de personas y
animales.
b) EI propietario estaba obligado a aceptar los salientes de la pared del vecino, orientados hacia su casa o
su fundo, siempre que las mismas no excedieran de medio pie.
c) El propietario que efectuara obras, que desviaran el curso natural de las aguas, poda ser obligado a
destruirlas, mediante la utilizacin que el vecino afectado haca de la actio aquae pluviae arcendae.
d) AI vecino se le permita cortar las ramas y talar los rboles de otro, si se proyectaban sobre su edificio.
Si aqul se opona, el interesado estaba autorizado a utilizar el interdictum de arboribus caedendis.

e) Se prohiban aquellas construcciones que obscurecan las del vecino. Para ello se poda ejercer la actio
nevi operis.
f) En caso de que el vecino de un edificio amenazara con ruina al del propietario de ste, se ejerca
la cautio damni infecti o caucin por dao no efectuado, o sea, los que el edificio podra ocasionar en caso de
derrumbamiento, si el propietario se negaba a repararlo. Para requerir la caucin, era suficiente la simple
posibilidad de amenaza de ruina. Esta limitacin fue obra del derecho pretoriano y surgi como una imposicin del
pretor.
g) Un propietario tena la facultad de impedir que el vecino se introdujera en su propiedad contra su
voluntad. Se le autorizaba al vecino la penetracin en la misma, en das alternativos a los fines de recoger los
frutos o bellotas de sus propias plantas. En caso de negativa, poda hacer valer sus derechos mediante
el interdictum de glade-Iegenda.
Modos Originarios de Adquirir la Propiedad
Se entiende por adquisicin de la propiedad el modo de convertirse en propietario de una cosa conforme al
derecho.
La adquisicin de la propiedad puede tener lugar de las siguientes Formas.
1) En forma originaria o derivada
La forma originaria, es el modo de adquirir la propiedad de una cosa que no perteneca a nadie, sin que
haya trasmisin de propiedad de un propietario anterior al adquirente. Ejemplo, lo que ocurre en la ocupacin.
En tanto que constituye un modo de adquisicin derivado cuando se produce por transmisin de la
propiedad, que hace al adquirente, el anterior propietario.
El inters prctico de esta distincin radica en que el adquirente derivado sufre las cargas reales,
servidumbres e hipotecas, que el propietario anterior hubiera constituido sobre su cosa. En tanto que, el adquirente
originario, adquiere la cosa libre de toda carga o gravamen.
2) Adquisicin a ttulo universal y a ttulo particular
La adquisicin a ttulo universal es la que haca adquirir un patrimonio ntegramente o una parte alcuota de
l; por ejemplo, la sucesin por parte del heredero; la adrogacin, por parte del adrogante.
La adquisicin a ttulo particular, es la que hace entrar en el patrimonio del adquirente una cosa
determinada o un conjunto de cosas determinadas.
El inters prctico de esta distincin radica, en que el adquirente a ttulo universal est obligado al pago de
las deudas de la persona a quien sucede; en tanto que, el adquirente a ttulo particular, no est obligado a pagar esas
deudas.
La adquisicin a ttulo universal es tambin llamada adquisicin mortis causa, en cambio la adquisicin a
ttulo particular es llamada tambin inter vivos.
3) Del derecho civil y del derecho de gentes
Adquisiciones del derecho civil, eran los modos de adquirir establecidos por el derecho civil romano, tales
eran: la mancipatio, la in iure cessio, la usucapio, la adiudicatio y la lex.

Adquisiciones del derecho de gentes, eran los modos de adquirir establecidos por este derecho, entre los
cuales se pueden mencionar: la ocupacin, la tradicin, la prescripcin, etc.
El inters prctico de la distincin de estas dos maneras de adquirir radica, en que las adquisiciones del
derecho civil no podan emplearse sino por las personas que tuvieran el ius commercium; en cambio las del
derecho de gentes podan emplearse por los peregrinos.
4) Convencionales y No Convencionales
Las adquisiciones convencionales, son aquellas que resultaban de un acuerdo de voluntades entre el
enajenante y el adquirente, como ocurra por ejemplo: en la mancipatio, en la in iurecessio, en la tradicin.
Las adquisiciones no convencionales, eran las que no implicaban ningn acuerdo de voluntades, como ocurra
por ejemplo: en la ocupacin, en la usucapin, en la adjudicacin y en la ley.
Occupatio
La occupatio u ocupacin, era un modo de adquirir la propiedad del derecho de gentes, y consiste en
tomar posesin de una cosa que no pertenece a nadie, de una res nullius. La adquisicin de la posesin y de la
propiedad son concomitantes.
Los requisitos para que tenga lugar la ocupacin son los siguientes: a) Que el sujeto sea capaz; b) Que tome
posesin de la cosa; y, c) Que la cosa no pertenezca a nadie.
Pueden ser adquiridas por ocupacin:
1) Las cosas que no han pertenecido nunca a nadie, por ejemplo: la caza y la pesca.
2) Las res derelictae, o sea, aquellas cosas que han sido abandonadas por su dueo, con la intencin de no
seguir siendo propietario de ellas.
3) Los animales salvajes, los peces y las aves, que pasan a ser propiedad del primer ocupante, as sean
tomados en fundo propio o en fundo ajeno; pero el propietario del fundo ajeno puede impedir al cazador o al
pescador entrar en su fundo, y si este viola esa prohibicin puede ser perseguido por la accin de injuria.
4) Las cosas tomadas al enemigo. Las cosas muebles y los cautivos, tomados individualmente por un soldado,
le pertenecan por ocupacin; pero, el botn tomado colectivamente por la armada o los enemigos rendidos al
ejrcito o a la escuadra romana, pertenecan al Estado. Igual ocurra con los inmuebles situados en los territorios
conquistados que no pueden ser objeto de ocupacin individual, y por tanto pertenecan al estado romano.
5) Las piedras preciosas, las perlas y otras cosas que se hallen sobre las riberas, pertenecen al descubridor,
que es su primer ocupante.
6) La isla nacida en el mar, aunque rara, pertenece al primer ocupante.
Accessio
Hay accessio o accesin cuando una cosa se adhiere a otra por obra natural o artificial para integrarse
ambas en un solo cuerpo. EI dueo de la cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria.
Si la unin puede deshacerse conservando la cosa accesoria su originaria individualidad, determina slo
una adquisicin resoluble, pues al dueo de la cosa accesoria se le concede la actio adexhibendum, para reclamar
luego su cosa por la reivindicatio.

En cambio, la unin orgnica, slida y duradera, lleva aparejada una adquisicin irrevocable. Esto no
significa que el propietario de la cosa accesoria no deba ser indemnizado; pero, para esto hay que ver si la
conjuncin ha sido hecha por el propietario de la cosa principal o por el propietario de la cosa accesoria.
Si lo hizo el propietario de la cosa accesoria, ha obrado de buena fe y tiene la posesin del todo, puede
oponer la exceptio doli a la rei vindicatio entablada por el propietario de la cosa principal. Si lo hizo el propietario
de la cosa principal, el propietario de la cosa accesoria tiene la exceptio doli, si es l quien posee el todo; y una
accin in factum, si la posesin del todo la tiene el propietario de la cosa principal.
La accesin presupone la adherencia verdadera de una cosa ajena a una cosa propia, distinguiendo los
romanistas tres clases:
1) Accesin de una cosa mueble a otra cosa mueble, lo que tiene lugar en los siguientes casos:
a) Ferruminatio, que es la unin inmediata de dos objetos del mismo metal. EI dueo de la cosa principal
se hace propietario de la cosa accesoria, as por ejemplo: el dueo de la estatua se hace propietario del brazo
adherido a la misma. Distinta de esta situacin es la ad plumbatio, o sea la unin de objetos metlicos o no, de
igual o diferente especie, mediante un tercer elemento, plomo o estao. Como esta unin puede deshacerse sin
detrimento de las cosas, no da lugar a adquisicin depropiedad; por lo que, luego de ejercida la accin ad
exhibendum para obtener la separacin, se entabla la actio rei vindicatio.
b) Textura. Segn el derecho justinianeo, accede a la tela ajena los hilos que se le incorporan por
bordados o entretejidos.
En la poca clsica, la textura no otorga una adquisicin definitiva de los hilos; y el dueo de stos, tena la
accin ad exhibendum, segn opinaba el jurista Ulpiano.
c) Tintura. EI colorante accede al pao, por lo tanto el propietario del pao se hace propietario de la nueva
especie, del pao teido.
d) Escritura. Lo escrito sobre pergamino u otro objeto ajeno accede a ste, pues lo principal es la materia y
no lo escrito sobre ella, aun cuando sea una obra literaria, jurdica, o de otra naturaleza.
e) Pintura. La pintura accede a la tabla, segn opinin del jurista Paulo; en tanto que segn el jurista Gayo,
es la tabla la que accede a la pintura. Esta opinin de Gayo fue acogida por Justiniano, quien deca que sera
ridculo considerar accesoria la obra de un granartista.
EI diferente tratamiento otorgado por los juristas a la obra literaria y a la obra pictrica se encuentra en que
la primera no se unimisma con la materia (pergamino, papiro, etc.), en que se plasma grficamente, mientras que la
segunda se adhiere a la materia (tabla,lienzo, etc.), para existir en ella y con ella.
2) Accesin de mueble a inmueble.
Pertenece al suelo todo lo que se une a I. Tal principio origina la accesin en los siguientes casos:
a) Siembra. Accede a la tierra la semilla ajena que en ella es sembrada.
b) Plantacin. EI propietario de la tierra adquiere lo plantado en ella siempre que eche races. La
adquisicin es definitiva aunque la planta sea arrancada despus.
c) Edificacin. Los edificios u otras construcciones pertenecen en su totalidad al propietario del suelo.

La propiedad sobre la obra completa, sobre el todo, no significa adquisicin de la propiedad de los
materiales; pues el dueo de stos conserva su derecho, slo que no puede hacerlo valer mientras dure la
conjuncin.
La Ley de las XII Tablas prohbe la rei vindicatio del madero o viga unida al edificio de otro, as como la
de los palos que sostienen una via; y esta prohibicin fue extendida por la jurisprudencia a toda clase de
materiales de construccin. Pero, los juristas clsicos y Justiniano restringieron esta norma, concediendo el ius
tollendi al dueo de los materiales mientras el edificio est en pie, siempre que la separacin de los materiales no
acarree dao o menoscabo a ste.
EI derecho civil no conceda indemnizacin alguna al dueo de los materiales, pero cuando stos han sido
robados a su dueo, a sabiendas o no del propietario del edificio, le otorga contra ste la actio de tigno iuncto,
para reclamar el doble de su valor.
Pagado el doble del valor de los materiales, an es posible en la poca clsica reivindicar estos por su
antiguo dueo, cuando se destruye la edificacin; pero, en la poca de Justiniano, la reivindicacin slo procede si
no se ha reclamado, por el antiguo dueo de los materiales, el doble del valor de stos.
EI derecho clsico concede al que edificaen suelo ajeno, creyndolo propio, la facultad de pedir
resarcimiento cuando eldueo del suelo reivindica el edificio.
3) Accesin de inmueble a inmueble.
Son conocidos tambin bajo el nombre comn de incrementos fluviales. En la poca clsica esto no es
aplicable a los agri limitati, pero desaparecida en el derecho justinianeo esta clase de fundos, se aplica a todos la
accesin.
a) Aluvin. Es el incremento paulatino e imperceptible, por obra de la corriente de las aguas fluviales, en
los predios ribereos.
b) Avulsin. Tiene lugar cuando la porcin de terreno arrancada a un predio por el mpetu del ro se
incorpora a otro.Para que haya accesin es necesario que la tierra y plantas transportadas se unan orgnicamente al
nuevo predio, formando con l un todo continuo. El dueo del fundo mermado puede ejercitar la rei vindicatio,
mientras no se verifique esa unin; pero, no procede indemnizar al dueo cuya propiedad se ve disminuida, porque
se puede atribuir tal prdida a su propia negligencia.
c) Isla nacida en un ro. Si nace una isla en medio de un ro pblico, se divide sta entre los propietarios
de los predios de una y otra orilla. La porcin que corresponde a cada propietario se halla delimitada por la lnea
media y las perpendiculares a sta desde los confines de los predios ribereos.
Si un ro rompe por un lado y con un nuevo cauce que luego se une al antiguo, llega a circundar parte de un
fundo, no se aplica la accesin. El terreno que queda as aislado, no pertenece al lecho del ro, y permanece
invariable la condicin de la propiedad.
d) Abandono de cauce de un ro. Si un ro pblico se seca permanentemente o abandona por completo su
cauce y comienza a correr por otro lugar, el cauce antiguo se distribuye entre los que tienen predios en sus orillas;
pero, si el ro vuelve a su cauce primitivo, el nuevo, ahora abandonado, retorna a quien antes era su propietario.
Especificacin
Consiste en la transformacin de una cosa en otra que tiene esencia propia y diferente a la anterior. Esto
tiene lugar cuando un obrero o artista crea con su trabajo un objeto nuevo, con materiales que pertenecen a otro.

Acerca de a quien pertenece el nuevo objeto creado, ha suscitado discusin entre los tratadistas y entre las dos
escuelas de jurisconsultos. As, los sabinianos opinaban, que el nuevo objeto perteneca al propietario de la
materia, porque ningn objeto nuevo se puede crear sin materia; en tanto que los Proculeyanos opinaban, que el
nuevo objeto perteneca por ocupacin al especificador, pues la materia se haba extinguido.
Segn Gayo, si el objeto puede volver a su primitivo estado, pertenecer al propietario de la materia; y si
no puede volverse al estado primitivo, pertenecer al especificador. Justiniano acept la decisin de Gayo, pero
decidi tambin: que si el especificador ha empleado en parte su materia y en parte la de otro, para crear una nueva
especie, esta le pertenecer, sin que haya lugar a la distincin anterior.
Si el especificador es el propietario de la nueva especie, el propietario de la materia puede:
1) En el caso de que el especificador sea el poseedor de la cosa y haya empleado la materia de buena fe,
accionarlo con la accin in factum, para obtener el valor de la materia; pero, si el especificador era de mala fe, lo
accionar con la accin ad exhibendum, para obtener el valor de la materia ms el inters que el tena en no ser
privado de la misma, valor este que es apreciado por l mediante declaracin jurada; y tiene tambin la accin
furtivacontra el ladrn si la materia le fue robada.
2) Si el propietario de la materia es quien posee la nueva especie, a la accin reivindicatoria del
especificador opondr la excepcin de dolo, para hacerse pagar el valor de la materia.
Si es el propietario de la materia el propietario de la nueva especie, tambin se distingue:
1) Si el especificador posee la cosa y es de buena fe, puede oponer a la accin reivindicatoria del
propietario la excepcin de dolo para hacerse indemnizar por su trabajo.
2) Si es el propietario de la materia quien posee la cosa, no se conoce ningn texto que acuerde accin al
especificador, para hacerse indemnizar.
Adquisicin de Frutos
Se ha establecido que todo producto o rendimiento normal de una cosa, con periodicidad, conforme a su
destilacin econmica y que no produzca al separarse alteracin esencial de la cosa, es considerado jurdicamente
un fruto.
Cuando una cosa produce algo alterndose fundamentalmente su sustancia, sin constituir un rendimiento
peridico, se dice que se trata de un producto.
Para fijar el concepto de fruto jurdicamente es necesario el cumplimiento de dos caracteres: en primer
lugar, su periodicidad; y en segundo lugar, la no alteracin de la esencia de la cosa. En la doctrina romana se
utilizan indistintamente como sinnimos los conceptos de frutos y de productos.
Los frutos pueden ser naturales o civiles. Los primeros son los que se producen sin la intervencin del
hombre, como la leche de la vaca, la lana de las ovejas, los frutos de los rboles; en tanto que los segundos son los
que se obtienen con ocasin de una cosa, de su disfrute o explotacin, como los intereses de un capital, los rditos
de una casa arrendada.
La adquisicin de los frutos que ocurre cuando se separan de la cosa matriz, puede tener lugar por el
propietario de la cosa, y tambin por el poseedor de buena fe de dicha cosa. EI poseedor de buena fe hace suyos
los frutos, regla esta que se aplicaba en caso de reivindicacin.
El poseedor estaba obligado a restituir el inmueble a su propietario pero conservaba los frutos, no como
dice Justiniano en sus Institutas, en razn de los cuidados que ha tenido con la cosa, sino porque creyndose

propietario debi como tal emplear los frutos para vivir. Obligarlo a restituir esos frutos sera causarle un perjuicio
que no mereca en razn de su buena fe, y en provecho de un propietario poco interesado por causa de su
negligencia.
En la poca clsica el poseedor adquira los frutos a partir del momento en que se separaban del
inmueble, pero bajo Diocleciano se le oblig a devolver los frutos existentes an y no poda conservar ms que los
frutos que hubiera consumido; adems, deba devolver los frutos que percibiera a partir de la litis contestatio,
porque a este momento era al que deba referirse el juez al determinar los elementos de su sentencia.
Adiudicatio
La adjudicacin es un modo de adquirir la propiedad del derecho civil y consiste en el otorgamiento del
derecho por un pronunciamiento judicial, en aquellos juicios que tuvieran por objeto obtener la divisin de una
cosa comn; pues, el juez atribua a cada uno de los litigantes la parte que le perteneca del bien que hasta entonces
haba estado en condominio.
La adjudicacin se aplicaba con ocasin del ejercicio judicial de las siguientes acciones:
1) Actio familiae erciscundae, que es la accin que compete a los herederos para obtener la particin de
una herencia.
2) Actio communi dividundo, que es la accin que intenta cualquiera de los condueos para obtener la
divisin de la cosa comn.
3) Actio finium regundorum, que es la accin que intenta el propietario de un fundo contra el propietario
del fundo vecino para obtener la relimitacin o fijacin de los linderos de cada fundo.
La Ley
La adquisicin por razn de la ley proceda en el caso del tesoro, de los frutos y de la accesin.
El tesoro era una cosa enterrada y oculta descubierta por azar y sobre la cual nadie poda justificar su
derecho de propiedad. EI tesoro perteneca a quien lo encontrara, a su inventor; y si el terreno en que se descubra
perteneca a una tercera persona se divida de por mitad entre el descubridor y el propietario del suelo.
Modos Derivativos de Adquirir la Propiedad
Como se ha dicho, la adquisicin a ttulo derivativo ocurre cuando la transmisin de la propiedad tiene
lugar de manos del anterior propietario a manos del adquirente en virtud de una relacin jurdica preexistente,
traspaso que se hace ntegramente y sin reservas de ninguna naturaleza.
Constituyen modos de adquisicin a ttulo derivativo, para el derecho romano: la mancipatio, la in iure
cessio, la traditio, la usucapio y la prescriptio.
Mancipatio
La mancipatio o mancipacin, era un modo de adquirir solemne, del derecho civil, que exiga la
presencia del enajenante, del adquirente de cinco testigos ciudadanos pberes y de un libre pens o porta balanza.
La cosa objeto de la venta deba estar presente en el mismo momento, salvo que se tratara de un inmueble.
El adquirente tomaba entonces en sus manos la cosa que quera adquirir y deca: declaro que esta cosa me
pertenece conforme al derecho quiritario y que la he comprado con esta pieza de bronce y esta balanza y al
mismo tiempo golpeaba con la pieza de bronce uno de los platillos de la balanza.

En esa poca no haba todava monedas que pudieran contarse y por eso se servan de lingotes que se
pesaban para determinar su peso y su valor, de ah la necesidad de la balanza; y se golpeaba el lingote contra el
platillo de la balanza, para que constara la calidad del metal que se daba como pago. Ms tarde cuando el Estado
fabric monedas, result intil pesarlas y hacerlas sonar; pero, por respeto a las antiguas tradiciones, se conserv la
costumbre a ttulo simblico.
El efecto que produce este procedimiento es el de transferir inmediatamente la propiedad del objeto, pero
no su posesin, la que slo se obtiene cuando el objeto le es entregado al adquirente. Si el enajenante se niega a
transferirle el objeto al adquirente puede este ejercer contra el la actio rei vindicatio.
El vendedor deba garantizarle al comprador la propiedad de la cosa vendida, estando obligado a pagar el
doble del precio obtenido, en caso de que la cosa no estuviera sometida a su dominio y el adquirente fuera privado
de ella por la accin reivindicatoria intentada contra l por el autntico propietario; pues, el adquirente tena una
accin penal contra el vendedor: la actio auctoritatis, para obligarlo a realizar el pago.
En los primeros tiempos, la mancipatio se us para realizar verdaderas ventas al contado con pago del
precio; pero luego se emple de modo general, para realizar la trasmisin de la propiedad de una cosa en virtud de
cualquier ttulo como ventas a crdito, donaciones, pagos, etc. No haba entonces sino un simulacro de venta.
Como era un modo de adquirir del derecho civil, era necesario que ambas partes tuvieran el ius commercii
y slo se aplicaba a la res mancipi, siendo nulos sus efectos si las cosas eran nec mancipi.
Esta forma de trasmitir la propiedad cay en desuso al desaparecer la distincin entre cosas mancipi y nec
mancipi.
In Iure Cessio
La in iure cessio, era un modo de adquirir la propiedad que consista, en una especie de abandono que
haca el propietario de su cosa al adquirente. De all el nombre que deriva de las expresiones: cessio, que
equivale a abandono; e in iure, que quiere decir ante el magistrado.
Era una especie de juicio simulado en el cual el enajenante y el adquirente comparecan ante el pretor con
la cosa, y all el adquirente sealando la cosa deca: declaro que esa cosa me pertenece y como el enajenante no
contradeca esta pretensin, el pretor haca constar que el adquirente era el propietario de esa cosa. Es un
procedimiento similar al que se utilizaba para manumitir un esclavo porvindicta.
Por ser un modo de adquirir del derecho civil, exiga que las partes gozaran del ius commercii y se aplicaba
para transmitir la propiedad de las res mancipi y de las res nec mancipi.
Esta forma de trasmitir la propiedad difiere de la mancipatio:
1) Por la forma: pues, la mancipatio exiga la presencia de cinco testigos ciudadanos romanos pberes y un
librepens, y no requera la presencia de ningn magistrado; en tanto que, la iniure cessio tena lugar ante el pretor y
no se requera la presencia de testigos, ni de librepens.
2) Por su aplicacin: pues, la mancipatio slo se aplicaba a las res mancipi; en tanto que, la in iure cessiose
aplicaba a las res mancipi y a las res nec mancipi.
La in iure cessio y la mancipatio, tenan sin embargo de comn, lo siguiente:
1) Eran dos modos de adquirir la propiedad del derecho civil, implicando ambos el goce del ius commercii
en las dos partes contratantes: enajenante y adquirente.

10

2) Eran dos actos solemnes, que no admitan la adicin de ninguna modalidad, o sea, que no podan
quedar supeditados a la llegada de un trmino ni al cumplimiento de una condicin.
3) Eran dos actos que exigan la presencia de los dos interesados, sin que ninguna de las partes contratantes
pudiera estar representada por un mandatario.
4) Los dos actos exigan la aportacin de la cosa, para que se procediera a llenar sus formas.
La in iure cessio cuyas formalidades eran molestas en razn de la presencia obligatoria del magistrado,
cay pronto en decadencia y desapareci bajo Justiniano.
Traditio
La traditio o tradicin, consiste en la entrega material de una cosa hecha por una persona, llamada el
tradens, a otra persona, llamada el accipiens. Era un modo de adquirir la propiedad del derecho de gentes y por
tanto poda ser utilizado por los peregrinos. Pero, no toda tradicin hace adquirir la propiedad, pues, quien recibe
una cosa por tradicin puede adquirir: a) La posesin y la propiedad; b) La posesin solamente; y, c) La simple
detectacin o possessio naturalis.
Para que la tradicin transfiera la propiedad y la posesin, se necesitaba:
1) Justa causa traditionis.
2) Entrega material de la cosa.
3) Que la cosa fuera susceptible de adquisicin por este medio.
A) Se entiende por justa causa traditionis, la intencin de enajenar en el tradens y la intencin de adquirir
en el accipiens. Esta justa causa resultaba siempre de un acto jurdico anterior a la tradicin y para la ejecucin del
cual hacan las partes la tradicin, por ejemplo: una venta, una donacin, un pago, etc.
Pero no hay que confundir la justa causa con ese acto jurdico anterior, pues lo que era indispensable, era la
existencia de la intencin de enajenar y de adquirir y no el ttulo que implicaba. Si haba esa intencin correlativa
en el tradens y en el accipiens se operaba la translacin de la propiedad y de la posesin, aunque el acto jurdico
anterior (venta, donacin, etc.) fuera nulo.
B) Entrega material de la cosa. Para que hubiera tradicin era necesario que el enajenante se desposeyera
de la cosa y pusiera al adquirente en posesin de ella.
En la poca antigua la entrega se haca materialmente, as:
a) Si la cosa era mueble, se haca pasar de una mano a otra.
b) Si la cosa era un fundo, se necesitaba entrar en l.
Pero en la poca clsica, en la post-clsica y finalmente en la poca de Justiniano, se regulan situaciones en
las que la exigencia de la entrega efectiva no es necesaria y la tradicin sin la entrega de la cosa produce los
mismos efectos que la tradicin verdadera. Son estos casos los siguientes:
1) La traditio symbolica, que consiste en la entrega de un smbolo o en la realizacin de un acto simblico,
lo que ocurra:

11

a) Con la entrega de las llaves de un almacn de mercancas, que sirve como entrega de las mercancas:
traditio clavium.
b) Con la entrega del instrumento o escrito justificativo de la propiedad del enajenante: traditio
instrumentorurn.
c) Con el sealamiento de la cosa con signos convencionales.
d) Con el encargo de la custodia de la cosa a un guardia del adquirente: appositio custodis.
2) La traditio longa manu, o entrega de la cosa situada a distancia por su indicacin sealamiento.
3) La traditio brevi manu, por el cual el que se halla detentando la cosa como arrendatario, depositario,
comodatario, etc., se convierte con el consentimiento de la otra parte, en poseedor jurdico, en propietario.
4) EI constitutum possessorium, que tiene lugar cuando el que posee la cosa como propietario, la enajena
a otro, pero la conserva en su poder como usufructuario, como arrendatario, etc.
C) Cosa susceptible de adquisicin por tradicin, objeto de tradicin debe ser corporal, nec mancipi o in
commercium.
La tradicin de las cosas mancipi no hacia adquirir la propiedad de estas, pues el tradens conservaba la
propiedad de ellas y el accipiens slo las tena in bonis, pero poda usucapirlas. En la pocade Justiniano
desapareci la distincin entre res mancipi y res nec mancipi.
En la poca clsica los fundos provinciales no podan ser objeto de propiedad, por tanto la tradicin de
ellos no poda hacer adquirir este derecho. Justiniano asimil los fundos provinciales a los fundos itlicos.
Las cosas incorporales o derechos no podan ser objeto de tradicin porque no eran susceptibles de
posesin. En la poca de Justiniano se habla de la quasi possessio de las cosas incorporales y de su trasmisin
por quasi traditio.
Modalidades
Siendo la voluntad el elemento que domina en la tradicin, pueden las partes retrasar los efectos de sta,
subordinndolos a la llegada de un trmino o al cumplimiento de una condicin. Mientras el trmino no ha llegado
o la condicin no se ha realizado, el accipiens slo tiene la posesin y el tradens la propiedad, y si sta condicin
no se cumple el tradens queda definitivamente propietario; en cambio si se cumple la condicin, el accipiens queda
propietario de pleno derecho desde el da de la tradicin.
De la tradicin en las ventas
Las Institutas de Justiniano citan un caso de tradicin hecha por causa de venta bajo condicin tcita, tal es
el siguiente:
La venta de una cosa no transfiere la propiedad, sino que slo obliga al vendedor a procurar la posesin
pacfica y duradera de la cosa al comprador y al comprador a pagar el precio al vendedor. Ahora bien, en que
momento el comprador adquiere la propiedad?
Si el vendedor tiene fe en el comprador y le acuerda un plazo para el pago, adquiere la propiedad en el
momento en que le es hecha la tradicin; en tanto que, si el vendedor no le ha acordado plazo al comprador para el
pago, ste adquiere la propiedad cuando pague, otorgue una fianza o una prenda, y no al hacerle la tradicin, pues,
en este ltimo caso por efecto de la tradicin slo adquiere la posesin de la cosa.

12

Usucapin
La usucapin es un modo de adquirir la propiedad que estableci la Ley de las XII Tablas. Es un modo de
adquirir del derecho civil y por tanto exclusiva de aquellas personas que gozan del ius commercii.
Su nombre deriva de las voces: capio y usu, o sea adquisicin por el uso, por la posesin. Es la
adquisicin de la propiedad de una cosa por la posesin de ella durante cierto tiempo y bajo ciertas condiciones.
Segn el antiguo derecho civil se adquira la propiedad por usucapin en dos casos:
Primer caso: Enajenacin de una res mancipi por simple tradicin. Se ha dicho ya que, conforme al
derecho civil, cuando se hace tradicin de una res mancipi el accipiens no se hace propietario; pero, al cabo de un
ao de posesin para los muebles y de dos aos para los inmuebles, adquira la propiedad. La usucapin, en este
caso, tena por efecto regularizar una adquisicin que estaba viciada en cuanto a su forma, pero que dimanaba del
verdadero propietario.
Segundo caso: Adquisicin de una cosa, mancipi nec mancipi, de quien no era su propietario.
El que reciba una cosa de una persona que no era el verdadero propietario, no adquira la propiedad,
porque no se pueden trasmitir ms derechos que los que se tienen; y la propiedad se adquira por usucapin al cabo
de un ao o de dos aos de posesin, segn que la cosa fuera mueble o inmueble. En este caso, la usucapin
regularizaba una adquisicin defectuosa en su origen en razn de la carencia de calidad en el enajenante.
Justificacin de la usucapin
La usucapin, a primera vista, parece constituir, sobre todo en ste segundo caso, un atentado contra la
propiedad; sin embargo, se justifica por dos conceptos:
1) porque se dice que la usucapin suministra el nico medio de prueba irrefutable del derecho de
propiedad. Sin ella, el derecho del propietario estara siempre sujeto a duda, puesto que su prueba resultara
imposible, ya que sera necesario demostrar que se haba adquirido la cosa del verdadero propietario, el cual tena
igualmente que demostrar la procedencia del verdadero propietario, y as sucesivamente hasta llegar al primer
ocupante. Con la usucapin, por el contrario, basta comprobar que se ha posedo la cosa durante el tiempo y con
las condiciones exigidas por la ley.
2) En el caso no imposible, pero si excepcional, de que la usucapin llevara al resultado de despojar al
verdadero propietario, supondra esto una negligencia inexcusable del propietario, cuyas consecuencias era justo
que soportara.
Condiciones necesarias para la usucapin
Con respecto a las condiciones necesarias para su realizacin, la usucapin pas por tres fases sucesivas.
En una primera fase, no se exigan sino dos condiciones: la posesin durante un ao para las cosas muebles y de
dos aos para las cosas inmuebles; y que la cosa poseda no fuera robada. En una segunda fase, que comienza
antes de fines de la Repblica, se exigi adems: que el comienzo de la posesin no tuviera ningn vicio de
violencia ni de clandestinidad. En la fase definitiva, que se coloca entre los siglos I y II de nuestra era, se exigi
adems: justo ttulo y buena fe.
Considerando por tanto la fase definitiva en la historia de la usucapin, se ve que se requeran cuatro
condiciones para que esta se realizara:
1) Posesin prolongada.

13

2) Justo titulo.
3) Buena fe.
4) Que la cosa fuera susceptible de adquirirse por usucapin.
Sin embargo, la buena fe no era necesaria para transformar la propiedad bonitaria en propiedad quiritaria.
1) Posesin prolongada. La posesin deba durar un ao para las cosas muebles y dos aos para las cosas
inmuebles, pero el poseedor actual poda sumar al tiempo de su posesin personal el tiempo durante el cual su
autor o causante haba posedo.
Para un adquirente a ttulo universal, un heredero por ejemplo, haba continuacin de posesin ms que una
nueva posesin, de modo que l aprovechaba las cualidades que ofreca la posesin en su autor y sufra los vicios
de que pudiera ser tachada.
Por lo contrario, para un adquirente a ttulo particular, haba posesin nueva, que deba analizarse en s
misma, independientemente de la posesin de su autor.
2) Justo ttulo. Es el acto jurdico que precede a la tradicin y en cumplimiento del cual intervino esta
tradicin.
No debe confundirse el justo ttulo con la justa causa en la tradicin. El justo ttulo es el acto jurdico
mismo: la venta, la donacin, el pago, etc.; mientras que justa causa es la intencin de enajenar en el tradens y la
intencin de adquirir en el accipiens. Si hago tradicin a alguien de un mueble con intencin de vendrselo y el
cree que le estoy haciendo una donacin, no habr ni venta ni donacin, pero hubo intencin correlativa de
enajenar y de adquirir; en consecuencia, si yo era propietario de ese mueble, la otra persona habr adquirido la
propiedad por tradicin, puesto que hubo justa causa tradicionis. Si yo no era propietario del mueble, esa persona
no lo adquirir por usucapin, porque no hubo justo ttulo, y por tanto no podra adquirirlo ni como comprador ni
como donatario.
Para indicar con que ttulo se adquira por usucapin, se empleaba la expresin pro. Se deca que se
usucapa: pro emptore, pro donato, pro soluto, pro dote, etc.
3) Buena fe. Es la creencia en el accipiens de que el enajenante era realmente propietario de la cosa que le
entregaba.
Acerca del momento en que debe existir la buena fe bastaba con que existiera en el momento en que se
tomaba posesin, que es lo que se expresaba diciendo: que la mala fe superveniente no impide la usucapin;
salvo en caso de venta en que era necesario que dicha buena fe existiera en el momento de la venta y en el
momento en que se iniciaba la posesin de la cosa vendida.
Se presuma que el poseedor era de buena fe, pues esta se presume siempre, y al reivindicante que alega la
mala fe, le corresponde probar esta mala fe.
4) Cosa susceptible de usucapin. No eran susceptibles de usucapin las cosas incorporales, los fundos
provinciales, las cosas robadas y los inmuebles adquiridos con violencia.
Las cosas incorporales no eran susceptibles de posesin y por tanto no podan ser objeto de usucapin.
Los fundos provinciales no podan adquirirse tampoco por usucapin, porque no eran susceptibles de
propiedad privada; pero ms tarde pudo adquirirse la propiedad de ellos, por lo que se llam la prescriptio longi
temporis.

14

Las cosas robadas no pudieron desde un principio usucapirse, por haberlo prohibido as la Ley de las XII
Tablas, y ms tarde se confirm tal prohibicin por la Ley Atinia de fines del siglo VI. EI vicio de la furtividad
impeda la adquisicin por usucapin para toda persona, aun para el adquirente de buena fe. Se purgaba y resultaba
posible la usucapin, cuando la cosa robada volva a la posesin de su propietario, o cuando ste estaba en
posibilidad de recuperarla.
La usucapin de inmuebles adquiridos violentamente se prohibi por la Ley Plausa del siglo VII,
confirmada bajo Augusto por la Ley Iulia de Vi; pues era imposible la usucapin, aun para quien de buena fe la
hubiera adquirido del autor de la violencia.
Efectos de la usucapin
Una vez cumplido el plazo de la usucapin, el poseedor pasa a ser propietario quiritario; pero adquira la
cosa tal como estaba, con las cargas reales que la gravaban, con sus servidumbres y con sus hipotecas.
Prescripcin
La usucapin presentaba una doble laguna:
a) Siendo un modo de adquirir del derecho civil no poda ser usado por los peregrinos.
b) Siendo un modo de adquirir la propiedad quiritaria, no se aplicaba a los fundos provinciales. De manera
que quien adquira a non domino un fundo provincial, no poda regularizar su adquisicin por una posesin
prolongada y, por otra parte, no poda probar la propiedad provincial por un medio de prueba tan cmo de como la
usucapin.
Para llenar esta doble laguna fue para lo que se imagin la praescriptio longi temporis.
Para realizar esta reforma el magistrado proclam en fecha que se desconoce, en su edicto, que defendera
contra la reivindicacin a quien hubiera posedo un fundo provincial, con justo ttulo y buena fe; durante diez aos
entre presentes y veinte entre ausentes. Y, este medio de defensa, en vez de llamarse exceptio, se denomin
praescriptio longi temporis o longae possessionis. Esta excepcin, bast para proteger al poseedor mientras
estuviera en posesin; pero, si llegaba a perder la posesin, no poda valerse de ella para recobrar el inmueble.
Mas tarde, en poca posterior igualmente indeterminada, se admiti que correspondiera una accin a quien
llenara las condiciones de la praescriptio longi temporis para recobrar su posesin perdida. A partir de este
momento pudo decirse que la praescriptio longi temporis fue un modo de adquirir, anlogo a la usucapin.
Condiciones de la praescriptio longi temporis. La praescriptio longi temporis, al igual que la usucapin,
exiga para su realizacin: justo ttulo, buena fe y posesin prolongada; pero, este lapso de posesin era ms largo:
diez aos, cuando aquel contra quien se prescriba estaba domiciliado en la provincia de ubicacin del Inmueble; y
veinte aos, cuando estaba domiciliado en otra parte.
Diferencias entre la usucapin y la praescriptio longi temporis
1) La usucapin era un modo de adquirir del derecho civil, no se aplicaba a los peregrinos, ni para los
fundos provinciales. La praescriptio longi temporis era, en su forma definitiva, un modo de adquirir del derecho de
gentes, aplicable a los peregrinos y a los fundos provinciales.
2) La usucapin haca que el poseedor adquiriera la propiedad quiritaria; la praescriptio longi temporis
daba la propiedad pretoriana o bonitaria.

15

3) La usucapin no se interrumpa por la demanda judicial, continuaba durante la tramitacin del juicio
despus de la litis contestatio. Por lo contrario, la praescriptio longi temporis, si se Interrumpa por la litis
contestatio.
4) La usucapin haca adquirir la cosa con sus cargas reales, especialmente las hipotecas que la gravaban. Por
lo contrario, la praescriptio longi temporis, al mismo tiempo que corra contra el verdadero propietario, como
tambin contra los acreedores hipotecarios, para el efecto de extinguir su derecho hipotecario.
Referencia Bibliogrfica
HURTADOO, Agustn. (2001). Lecciones de Derecho Romano. Vol. I, Caracas: Editorial Buchivacoa.

La Posesin en el Derecho Romano

Nocin
Etimolgicamente, el trmino posesin deriva de la locucin latina possessio, que a su vez proviene de
possidere, palabra compuesta de sedere y el prefijo pos y que equivale a poder sentarse o fijarse.
Concepto
La propiedad entraa un poder jurdico sobre las cosas. La posesin un poder meramente material. Posesin es
el poder fsico que se ejerce sobre una cosa, con intencin de manejarse como verdadero propietario de ella.
La posesin consiste, en el hecho de tener bajo nuestro poder una cosa, con la intencin de conducirse con ella,
como verdadero propietario.
Del concepto anterior, se deduce:
a) Que la posesin es un hecho. Se sostiene que la propiedad es el derecho que se tiene sobre la cosa. Cuando se
dice que una persona es propietaria de una cosa, nos referimos a un vnculo puramente conceptual de titularidad
jurdica entre la persona y la cosa. Es decir, que en virtud del ttulo que asiste al propietario, la propiedad es un
poder jurdico al que va unida la disposicin de la cosa. En cambio, cuando se esta en posesin de una cosa,
efectivamente -tiene la cosa en su poder-, que de hecho la cosa esta a su disposicin, que se sirve de ella
-poseedor-. Implica la posesin, por tanto, una relacin de potestad entre una persona y una cosa. Al poseedor, le
es suficiente el ejercicio del derecho para obtener proteccin posesoria, ya que tiene la intencin de someter la cosa
al ejercicio de un derecho de propiedad, pues se comporta como dueo con ella. La posesin, pues, es el poder
fsico que se ejerce sobre la cosa, poder que esta valorado en s misma, independientemente de que sea o no
conforme a derecho.
b) Que el objeto de la posesin es toda cosa corporal in commercium.
c) Que el poseedor tiene el goce y el disfrute de la cosa, con independencia jurdica y econmica.
d) Que la cuestin de la legitimidad e ilegitimidad es ajena a la esencia misma de la posesin.
e) Que el poseedor se comporta con la cosa, como propietario de la misma.
f) Que la propiedad implica la posesin, pero ambas pueden existir separadamente:
1) Propiedad sin posesin: cuando la cosa se encuentra en poder de un tercero, que la retiene con nimo de
dueo.

16

2) Posesin sin propiedad: cuando se tiene la cosa sin nimo de dueo, sin el derecho a su propiedad.
Naturaleza Jurdica
Es la posesin un hecho o un derecho?
Algunos sostienen que la posesin es un hecho amparado por el ordenamiento jurdico, otros, como lHERING,
exponente de la doctrina objetiva de la posesin, afirman que la posesin es un derecho, integrado por un inters el
cual es el elemento sustancial y el amparo jurdico al mismo, sus medios de defensa. Este gran jurisconsulto es el
creador de la teora del inters. Segn su concepcin, la posesin determina la relacin jurdica entre el poseedor y
la cosa poseda, colocndose as al lado de su propiedad y de ello deduce, como conclusin, que la proteccin o
defensa de la posesin debe ser entendida como un complemento necesario de la proteccin de la propiedad. Es as
que, siendo los derechos jurdicamente protegidos y, actuando la posesin como fuente de inters, sta se
configura como un derecho que reclama proteccin y debe ser defendida.
SAVIGNY, por su parte, seala que la posesin, en su esencia, es un hecho, porque se funda en circunstancias
materiales, sin las cuales la misma no existira, por tanto, su violacin no constituye una trasgresin al orden
jurdico, pero a su vez expresa que, por sus consecuencias jurdicas, participa de la naturaleza de un derecho.
Admite entonces, que la posesin entra en el dominio del derecho (no slo en razn de sus efectos, sino como
causa determinante de los mismos. Ha sido llamada teora subjetiva de la posesin.
Diversas Figuras de la Posesin
Posesin y Tenencia
Tenencia: Se hace necesario distinguir la tenencia de la posesin. Cuando se renen el corpus y el nimus
genrico solamente, esto es, que puede tenerse materialmente la cosa sin nimo de duea, se denomina tenencia.
La tenencia es una mera detentacin. Se le ha llamado tambin posesin natural, como ocurre en el caso del
arrendatario y depositario, quienes son poseedores precaristas. El que ejerce la detentacin, no posee para s ni en
su propio nombre: sino a nombre de otro, no estando protegidos por los interdictos posesorios. Para SAVIGNY, la
posesin natural se identifica con la posesin ad interdicta.
Posesin: Cuando se renen en el sujeto los tres elementos, el corpus, el nimus genrico y el nimus domini,
nos encontramos ante la posesin jurdica, la cual se identifica con la posesin ad usucapionem, esto es, la
posesin jurdico-civil. Tales poseedores defienden la posesin mediante los interdictos, o sea que son los
verdaderos poseedores, poseen para s y en su propio nombre.
Algunos tratadistas distinguen en la posesin civil:
1.- Aquella apta o idnea para adquirir la propiedad por usucapin.
2.- De aquella que est defendida por los interdictos, como la posesin que se le reconoce al acreedor pignoratio,
en el contrato de prenda o al depositario, en el secuestro, denominada posesin ad interdicta. Esta posesin incluye
al poseedor de mala fe, pero no conduce a la adquisicin de la propiedad.
Clases de posesin:
a) Posesin natural y posesin civil.
SAVIGNY, sostiene que la posesin natural se identifica con la detentacin, con la posesin ad interdicta. La
posesin civil se asimila a la posesin ad usucapionem, que permite adquirir la propiedad. Hemos dicho, que
algunos distinguen entre la posesin civil, que conduce a la adquisicin de la propiedad, de la posesin ad

17

interdicta, la cual protege al poseedor con acciones interdictales, no siendo esta suficiente para adquirir la
propiedad.
b) Posesin justa e injusta.
Esta clasificacin esta en funcin del acto inicial que provoca la adquisicin de la posesin.
La posesin justa es la obtenida sin causar lesin a su antiguo poseedor, es decir, por un modo legal, sin utilizacin
de vas clandestinas o violentas, y se le denomina tambin posesin no viciosa.
La posesin injusta es la que se adquiere lesionando al poseedor anterior. De acuerdo al vicio, puede ser viciosa
(vi), clandestina (clan) y precaria (precario). Significa vi, el que, mediante la fuerza fsica o la intimidacin,
expulsaba al poseedor anterior; clan, el que haba obtenido la posesin ocultamente, y precario el que teniendo una
cosa en su poder, para su uso, se negaba a devolverla.
La proteccin o defensa de la posesin era, tanto para el poseedor justo, como al injusto, porque al decir de
LABEON, para el resultado de la posesin no importa mucho que uno posea justa o injustamente, y se defiende
aun a la posesin injusta, segn PAULO, porque cualquiera que sea el poseedor tiene por su condicin de tal ms
derecho que el que no posee.
c) Posesin de buena fe y de mala fe.
Se posee de buena fe cuando existe la conviccin de que se tiene un derecho legtimo sobre la cosa poseda. La
mala fe consiste en la conciencia que tiene el poseedor de no tener derecho sobre la cosa. La posesin de buena fe
tiene importancia:
a) porque permite al poseedor adquirir la propiedad de la cosa, poseda por usucapin;
b) porque le permite al poseedor intentar la accin publiciana, que es la que tiene el propietario bonitario;
c) porque adquiere los frutos, al igual que el propietario;
d) porque tiene los interdictos posesorios para defender la posesin; y
e) porque el poseedor de buena fe, cuando tiene justo ttulo, se equipara al propietario. En las fuentes, se seala
que la buena fe le concede al poseedor tanto cuanto la verdad. Son estas las consecuencias prcticas de la
posesin de buena fe
En cuanto al poseedor de mala fe, los interdictos posesorios constituyen su nica defensa.
Los Interdictos
La posesin se defiende con los interdictos posesorios.
Interdictos es una orden dada por el magistrado. Se diferencia por esto de la accin, la cual encuentra su
fundamento en la ley.
El interdicto es una especie de edicto dictado a peticin de parte, por el pretor y en las provincias, por el
procnsul, para mandar o prohibir, imperativamente, alguna cosa. Contiene reglas determinadas de derecho, que
servan para un slo caso y tenan fuerza de ley para las partes.
En relacin con la posesin, los interdictos tienen por objeto:

18

a) Retener la posesin o retinendae possessionis, o sea, conservar la posesin de una cosa, haciendo cesar el acto
que perturba su ejercicio, Son ellos, el uti possidetis, cuando se trata de bienes inmuebles y el utrubi, en el caso de
bienes muebles.
b) Recuperar la posesin o recuperandae possessionis. Para readquirir la posesin que se hubiere perdido, proceden
los siguientes interdictos:
1. Para el que ha sido despojado por medio de la violencia o a mano armada, el de unde vi.
2. Para el propietario que ha sido despojado clandestinamente de un inmueble, el clandestinae possessionis.
3.- El de momentariae possessionis, concedido por los emperadores, durante el bajo imperio, a los despojados
injustamente de un inmueble, sin emplear violencia, para requerir la adquisicin inmediata.
4. El de precario, para recuperar un inmueble o mueble, cuyo uso hubiere sido concedido a ttulo de precario y
reclamar la indemnizacin correspondiente, si el reclamado se resista injustamente, a su restitucin.
Existen, adems, otros interdictos posesorios, que estudia el derecho hereditario en la sucesin legtima
-abintestato-, al tratar la bonorum possesio (sucesin universal del derecho pretoriano), tales como el interdicto
quod legatorum y el interdicto quorumbonorum.
La Cuasi posesin:
Brevemente, se ha estudiado que la posesin es un hecho material, que slo puede referirse a las cosas
corporales. El derecho admite tambin una cuasi-posesin. Ciertos derechos reales se identifican con las cosas, aun
cuando son simples derechos, tal ocurre con las servidumbres, la enfiteusis y la superficie. Estos derechos reales,
materializados en cosas corporales, dan lugar a la cuasi-posesin y ella esta protegida por los interdictos de
retinendi, recuperandae y adispicendi possessionis. En otros trminos, se dice que la cuasi-posesin es la posesin
de derechos reales distintos de la propiedad, como en los casos arriba citados.
Referencia Bibliogrfica
HURTADO O., Agustn. (2001). Lecciones de Derecho Romano. Vol. I, Caracas: Editorial Buchivacoa.

La Tutela y Curatela en el Derecho Romano, Comparacin con el

Derecho venezolano
TUTELA DE LOS IMPUBERES
Segn una definicin atribuida a Servio Sulpicio y reproducida en las Institutas de Justiniano, la tutela era una
potestad establecida sobre una persona libre, constituida y autorizada por el derecho civil, para proteger al que, en
razn de su edad, no poda defenderse por si mismo.
Esta definicin de la tutela, no era cierta para la poca primitiva, pues, en esa poca no era en inters del hijo
como se haba establecido esta potestad, sino en inters de la familia, para salvaguardar la conservacin de los
bienes en favor de sus presuntos herederos. No fue sino hacia fines de la Repblica, cuando cambi el carcter de
la tutela y fue realmente una institucin destinada a proteger al que estaba sometido a ella y una verdadera carga y
no un derecho para el tutor que la ejerca.
Las personas sometidas a tutela eran los impberes sui iuris, de uno u otro sexo, a los cuales se llamaba
pupilos, los cuales continuaban en esa situacin hasta que llegaran a la edad de la pubertad, que para la mujer era

19

a los doce aos; en tanto que para los varones, fue finalmente adoptada la opinin de los proculeyanos, que
estableca la edad de catorce anos.
La institucin de la tutela difiere de la patria potestad: en primer lugar, porque la persona sometida a tutela es
una persona sui iuris, en tanto que la persona sometida a patria potestad es un alieni iuris; y en segundo lugar,
porque el tutor no tiene, como el paterfamilias, el derecho de correccin, ni autoridad alguna sobre la persona del
pupilo.
La tutela se abra siempre que un acto cualquiera haca sui iuris a un impber, lo cual normalmente tena lugar
cuando ocurra la muerte del pater familias o la emancipacin de un hijo en estado de impubertad.
Clases de Tutela
La designacin del tutor, que tambin se llamaba delacin de la tutela, corresponda en primer lugar al pater
familias, quien poda designar tutor al impber en su testamento; en segundo lugar, a los agnados llamada tutela
legtima; y ms tarde, fue cuando se reconoci al magistrado la facultad para nombrar tutores.
Haba por tanto en el derecho romano tres clases de tutelas: la tutela testamentaria, la tutela legtima y la tutela
deferida por el magistrado o tutela dativa; teniendo entre ellas primaca, la tutela testamentaria, pues era slo a
falta de tutor testamentario cuando se abra la tutela legtima y a falta de tutor legtimo, cuando corresponda la
designacin al magistrado, o sea cuando tena lugar la tutela dativa.
A) Tutela testamentaria
EI pater familias era, en principio, el nico que poda designar tutor a su hijo, ya que esto constitua un
atributo de su potestad paterna.
EI nombramiento del tutor deba hacerse en el testamento en trminos imperativos y despus de la institucin
de heredero, pues si la designacin haba sido hecha por otra persona o en forma irregular, esa designacin era
nula; pero, posteriormente, en razn del favor con que se mir la tutela testamentaria, en la que el nombramiento
se haca con pleno conocimiento de causa, se acab por apartarse del rigor de las antiguas reglas para su
designacin.
Se admiti entonces que, bajo reserva de que fuera confirmada por el magistrado, haba que reconocer
como vlida la designacin del tutor contenida en un testamento que fuera nulo por la forma, la que dimanara del
padre natural o de la madre, de los parientes maternos y an de un extrao, siempre que en estos casos la
designacin fuera aprobada por el magistrado despus de una informacin sobre la honradez y honorabilidad del
tutor designado, y en este ltimo caso siempre que el impber, no teniendo fortuna, hubiera sido instituido
heredero en el testamento en el cual se le designaba un tutor.
B) Tutela legtima
Por disposicin de la ley, a falta de tutor testamentario era tutor el heredero presunto del pupilo, por
aplicacin de la regla de que la carga de la tutela debe caer en donde este el provecho de la sucesin; principio
muy prctico por tener el heredero presunto, ms que ninguna otra persona, inters en la buena gestin de los
bienes que habran de ser suyos si el pupilo llegaba a morir siendo impber.
Por consiguiente, de acuerdo con la Ley de las XII Tablas, la tutela corresponda: en primer lugar, a los
agnados, siendo preferidos los de grado ms prximo, y si fueran varios los que estaban en el mismo grado, todos
seran tutores; y en segundo lugar, a falta de agnados, eran llamados a la tutela legtima los gentiles.
En el derecho de Justiniano era llamado a la tutela el pariente ms prximo, fuera agnado o cognado; y la
madre y el abuelo del impber eran preferidos a los colaterales.

20

Cuando se trataba de un liberto impber, la tutela le corresponda a su patrono; y respecto a un hijo

emancipado antes de la edad de la pubertad, la tutela corresponda al autor de la emancipacin o a sus
descendientes y entonces se llamaba tutela fiduciaria, por alusin al pacto de fiducia, salvo en el caso en que fuera
el padre, que por deferencia se designaba con el nombre de tutor legtimo.
C) Tutela deferida por el magistrado o dativa
A falta de tutor testamentario y de tutor legtimo la designacin corresponda al magistrado. En Roma e
Italia, la Ley Atilia dio la facultad de nombrar tutor al pretor urbano y a la mayora de los tribunos de la plebe; y
las leyes Iulia y Ticia, concedieron esa facultad de designar tutor en las provincias al gobernador de estas. Despus,
en la poca de Claudio, la facultad de nombrar tutor pas a los cnsules, y bajo Marco Aurelio, se cre para este
cargo un pretor especial, que se llam el pretor tutelaris. Finalmente, bajo Justiniano, los magistrados municipales
eran los encargados de nombrar tutores a los pupilos de condicin pobre y los magistrados superiores para los
pupilos que posean fortuna.
La designacin de los tutores por los magistrados deba hacerse previa informacin sobre la moralidad y la
fortuna del tutor nombrado.
Capacidad para ser Tutor- Renuncias y Excusas
La tutela estaba considerada en el derecho romano como un cargo pblico, siendo necesario para cumplirla:
ser persona libre, ciudadano romano y del sexo masculino. Luego se admiti la posibilidad de que ejercieran el
cargo de tutor los filius familias, porque la autoridad paterna slo tena efecto en el orden privado.
En el derecho post-clsico la madre y la abuela pudieron tambin ser tutoras de sus descendientes, siempre
que se comprometieran bajo juramento a no contraer nuevo matrimonio.
Al tutor testamentario le fue permitido librarse definitivamente de la tutela, haciendo una declaracin
solemne ante testigos de no querer ejercerla, a esto se llam la abdicatio tutelae,
EI tutor legtimo puede transferir la tutela a un extrao, mediante la in iure cessio, pero si el cesionario
muere o sufre una capitis deminutio, se reintegra de pleno derecho a sus funciones de tutor. EI tutor dativo slo
puede eximirse de ejercer la tutela aduciendo razones graves que le impidan ejercer el cargo.
EI rgimen de las excusas fue extendido en la poca clsica a la tutela testamentaria y ms tarde a la
legtima. Entre las numerosas excusas figuran como ms importantes las siguientes:
a) EI ejercicio de cargos pblicos o de oficios de utilidad pblica, como el de magistrado, miembro del
consilium principis, profesor, sacerdote.
b) Razones personales, como el haber cumplido setenta aos de edad, la pobreza extrema, una enfermedad
grave, la ignorancia.
c) Numerosas cargas familiares, como el tener tres hijos o ms, el ejercicio de tres cargos de tutor o de
curador.
d) Razones de privilegio, como ser veterano del ejrcito, atleta coronado, etc.
Diferentes de las excusas fueron las incapacidades propiamente dichas, que se desenvolvieron
gradualmente y que comenzaron siendo razones de excusa, tales fueron segn los textos justinianeos: los locos,
sordos, mudos, ciegos, enfermos graves y crnicos, personas enemistadas con el padre del pupilo, etc.

21

EI derecho justinianeo declar adems incapaces para desempear las funciones de tutor a los menores de
veinticinco aos, que en la poca clsica podan excusarse, a los obispos, a los monjes y a los acreedores y
deudores del pupilo, con excepcin de la madre y de la abuela.
Funciones del Tutor
EI tutor no tena porque ocuparse de la persona fsica del pupilo. Su guarda estaba confiada por el
magistrado a la madre o a los parientes del pupilo, porque se haba pensado que era muy peligroso encargar al
tutor, que era su heredero presunto, ya que este estaba directamente interesado en que se produjera su muerte.
EI tutor por lo tanto est dado, para completar la personalidad jurdica del impber o para administrar el
conjunto de su patrimonio. En el primer caso, se dice que el procedimiento que se utiliza es el de la auctoritas; y
el utilizado en el segundo caso, es el llamado de la gestio.
La Auctoritas
La auctoritas era el complemento de la personalidad del pupilo que procuraba el tutor, asistindolo en los
actos jurdicos que este deba realizar. La palabra auctoritas viene de augere que quiere decir aumentar, o sea que
el tutor con su presencia, aumentaba o completaba la insuficiente persona del pupilo. Era la funcin principal y
esencial del tutor.
La auctoritas supona varias condiciones:
1) Deba darse en el momento mismo del acto, no poda darse antes ni despus de realizado el acto.
2) Supona la presencia efectiva, en el mismo lugar, del pupilo, del tercero que contrataba con l y del tutor.
3) Necesitaba un cambio de palabras sacramentales, pues el tercero que trataba con el pupilo dirigindose al
tutor, inquira si este daba su auctoritas, y el tutor deba responder afirmativamente.
4) La auctoritas deba ser otorgada pura y simplemente, o sea que no deba estar sometida a ninguna
modalidad.
5) Es un acto voluntario del tutor acordar o no la auctoritas para la realizacin de un determinado acto, no
pudiendo ser obligada a conferirla ni siquiera por el magistrado.
EI acto ejecutado por el pupilo con la auctoritas del tutor, produca sus efectos en la persona misma del
pupilo, directamente, pues era l el que resultaba acreedor, deudor o propietario, segn el caso.
La Gestio
La gestio por lo contrario consista, en la ejecucin de un acto por el tutor sin que se hiciera intervenir al
pupilo personalmente; y en este caso, era en la persona del tutor en la que el acto produca sus efectos, pues era l
y no el pupilo el que resultaba acreedor, deudor o propietario, con la salvedad de que, posteriormente, al rendir
cuentas de la tutela, hara pasar el beneficio o la carga del acto al patrimonio del pupilo. Era eso consecuencia de la
regla romana de que el mandatario no representaba al mandante.
Aplicacin de La Auctoritas y de La Gestio
La aplicacin de la auctoritas o de la gestio no era arbitraria por parte del tutor, sino que para determinar el
procedimiento aplicable haba que tener en cuenta principalmente la edad del pupilo. As, si se trataba de un infans,
o sea de un menor de siete aos, la regla aplicable era que el tutor actuara por medio de la gestio, puesto que el
menor de siete aos carece de discernimiento. Otro es el caso cuando se trata de un mayor infante, o sea de un

22

pupilo comprendido entre siete y catorce aos, que como ya tiene discernimiento puede intervenir en el acto y el
tutor lo que hace es completar su personalidad por medio de la auctoritas.
Es de recordar que el tutor slo interviene en aquellos actos en los cuales pueda resultar lesionada o
perjudicada la condicin del mayor infante, ya que l puede realizar por si solo, sin la auctoritas del tutor, aquellos
actos jurdicos que mejoren su condicin. Mejorar su condicin no era hacer un negocio ventajoso y empeorar su
condicin no consista en realizar un negocio malo, pues no se preocupaban del resultado material o econmico del
acto, sino de su efecto jurdico; de all que, mejorar su condicin implicaba: adquirir, volverse acreedor, dejar de
ser deudor; en tanto que, empeorar su condicin consista en: enajenar, dejar de ser propietario, dejar de ser
acreedor.
El pupilo no poda recibir el solo un pago, no obstante que era un buen negocio, pero por l dejaba de ser
acreedor. Cuando el pupilo celebraba un contrato sinalagmtico, por ejemplo, una venta, en rigor se volva
acreedor del comprador por el precio, sin que resultara deudor de la cosa vendida; pero el pretor consider que ese
resultado era inicuo y, por medio de rodeos en el procedimiento, lleg a satisfacer la equidad suprimiendo la
operacin por una y por otra parte, o hacindola ejecutar por ambas partes.
Facultades o Poderes del Tutor
En el derecho antiguo los poderes del tutor sobre los bienes del pupilo, fueron ilimitados; se deca que el
tutor era como propietario de los bienes del pupilo. Sin embargo, se establecieron entones, tres restricciones a las
facultades del tutor:
a) En lo relativo a las donaciones;
b) Para los actos que interesaban a la vez al tutor y al pupilo; y,
c) Para los actos ejecutados de mala fe por el tutor, que poda el pupilo hacer que se anularan.
El pretor vino a aportar una importante limitacin a las facultades del tutor, permitiendo al pupilo dejar sin
efecto los actos del tutor por el procedimiento de la in integrum restitutio, demostrando que esos actos le haban
lesionado.
Bajo Septimio Severo, un senado-consulto conocido con el nombre de oratio Severi prohiba al tutor
enajenar los inmuebles rurales y los situados en los barrios de la ciudad, que fueran propiedad del pupilo, salvo
ciertas excepciones determinadas limitativamente. Constantino ampli la prohibicin a los inmuebles urbanos y a
los muebles preciosos; y bajo Justiniano, el tutor no pudo ya recibir capitales por cuenta del pupilo, sino con
autorizacin del magistrado.
Pluralidad de Tutores
No slo se poda designar un tutor para uno o para varios impberes sui iuris, sino que se podan designar y
era frecuente varios tutores para un solo pupilo, o sea que poda haber pluralidad de tutores, cualquiera que fuera el
origen de la tutela.
En la ltima etapa del derecho era suficiente la auctoritas que otorgara uno solo de los varios tutores que
tuviera un impber para que el acto jurdico realizado por ste tuviera validez.
Por lo que respecta a la gestio, los tutores pueden quedar todos encargados de administrar bajo su
responsabilidad comn, pero habida consideracin de las ventajas de la administracin unipersonal, el pretor poda
permitir que uno solo administrara, y tambin por acuerdo entre los tutores o por disposicin del testador, podan
aquellos dividirse la tutela en la forma ms conveniente, o sea, en razn de la naturaleza de los trabajos o por la
ubicacin de los bienes; pero todos los dems tutores quedaban como vigilantes y responsables subsidiarios de la
gestin del administrador

23

Obligaciones del Tutor y Acciones que nacen de La Tutela

A) En el derecho primitivo. EI deber del tutor de administrar bien y de restituir los bienes del pupilo al
terminar la tutela, provena de la moral y de las costumbres, pero no estaba en ninguna forma sancionado por la
ley.
La Ley de las XII Tablas estableci dos garantas para el pupilo contra el fraude del tutor, que fueron:
1) EI crimen suspecti tutoris, que era una accin abierta a todo el mundo, menos al pupilo mismo, que
tena por efecto dar fin a la tutela cuando el tutor comprometa la fortuna del pupilo: por su fraude o por grandes
torpezas.
2) La actio de rationibus distrahendis, que era una accin doble, que tenia carcter penal, dada al pupilo
contra el tutor para obtener la restitucin de valores, que el tutor hubiera empleado mal.
B) Reformas introducidas por el pretor
Adems de la restitutio inintegrum, que permita al pupilo hacer que se anularan los actos del tutor que lo
lesionaran, el pretor concedi al pupilo dos nuevas garantas:
1) La actio negotiorum gestorum, por la cual el pretor asimil al tutor que manejara bienes del pupilo a
un gestor de negocios y concedi al pupilo una accin contra su tutor, en caso de faltas cometidas en tal gestin.
Esto constituy un progreso, puesto que hasta entonces el pupilo no poda quejarse ms que en caso de fraude
cometido en su perjuicio.
2) La cautio rem pupilli salvam fore, por la cual se constri al tutor a que en el momento de entrar a
ejercer el cargo, se obligara por un contrato de estipulacin, a administrar bien los negocios del pupilo y a
restituirle sus bienes al terminarla tutela. Esa obligacin deba garantizarla el tutor con fiadores.
Hacia fines de la Repblica, en el siglo VII de Roma, se cre la actio tutelae, que era una accin doble:
en favor del pupilo y en favor del tutor. La actio tutelae directa, corresponda al pupilo y le permita hacerse
restituir los bienes por el tutor, al finalizar la tutela, y hacerse indemnizar por l por las faltas cometidas durante su
administracin y que no habra cometido en gestiones de su propio patrimonio. La actio tutelae contraria, se
dio al tutor en contra del pupilo, para reclamarle los anticipos que hubiere realizado en beneficio del menor y para
que este se subrogara en las obligaciones que haba contrado por l.
C) Reformas del derecho imperial
En razn de las reformas precedentes, el tutor era responsable de las faltas que hubiera cometido en la
gestin del patrimonio del pupilo, pero no estaba obligado a administrarlo, faltaba establecer esta obligacin a su
cargo, hacindolo responsable de su inaccin.
Bajo el emperador Claudio, los parientes del pupilo podan citar al tutor en caso de inaccin ante los
cnsules, y estos magistrados decidan si el tutor se haba hecho responsable por no administrar.
En la poca del emperador Marco Aurelio, se fue ms lejos, y se resolvi sin intervencin de los cnsules
que el tutor respondera de su omisin en las gestiones, a partir del momento en que hubiera tenido noticia de su
nombramiento.
Como garantas especiales, se oblig indirectamente al tutor a hacer que se realizara un inventario de los
bienes dela sucesin al principiar la tutela; y se cre un privilegio que permiti al pupilo ser preferido a los
acreedores quirografarios, pero no a los acreedores hipotecarios del tutor; y un senado-consulto, bajo Trajano,

24

concedi, la actio subsidiaria contra los magistrados municipales, en caso de que el tutor y sus fiadores fueran
insolventes; y bajo Constantino, se concedi al pupilo una hipoteca legal sobre todos los bienes del tutor.

Extincin de La Tutela de los Impberes

La tutela de los impberes puede terminar por causas propias del pupilo o por causas inherentes al tutor. En
este ltimo caso, lo que hay ms bien es un cambio de tutor y no una cesacin de la tutela misma.
A) Causas provenientes del pupilo
Por parte del pupilo poda terminar la tutela:
1) Cuando el pupilo llegaba a la edad de la pubertad, por lo menos para el hombre, a los catorce aos de
edad.
2) Cuando el pupilo perda la libertad, el derecho de ciudadana, o haba un cambio en su situacin familiar, o
sea, cuando haba sufrido una capitis deminutio mxima, media o mnima.
3) Cuando el pupilo mora.
4) Cuando haba llegado el trmino o se haba cumplido la condicin impuesta por el pater familias, en la
tutela testamentaria, para que finalizara la misma.
B) Causas inherentes al tutor
Terminaba la tutela por causas inherentes al tutor:
1) Por la perdida de la libertad o de la ciudadana, o sea, cuando el tutor sufra una capitis deminutio
mxima o media.
2) Por haber ocurrido la muerte del tutor.
3) Por la exclusin del tutor de la tutela, como consecuencia del crimen suspecti tutoris.
4) Por una excusa dada por el tutor que hubiera sido aceptada.
5) Por haber renunciado el tutor a la tutela.
Tutela Perpetua le las Mujeres
Las mujeres pberes sui iuris, estaban sometidas a tutela perpetua, por considerar los juristas romanos que
en virtud de su inexperiencia para los negocios y de su natural ligereza de espritu, podan dilapidar los bienes
familiares. Esta tutela se estableci, no en inters de la mujer misma, sino por un sentimiento de desconfianza
contra ella; en inters de la familia agnaticia para impedir que disipara los bienes que recibiera de los parientes
paternos.
Clases de Tutela
Como en los impberes, haba tres clases de tutela: la testamentaria, la legtima y la deferida por el
magistrado o dativa.

25

La incapacidad de la mujer no era absoluta, no la tena ms que para ciertos casos; para aquellos que se
consideraban de tal naturaleza que podan comprometer los intereses de la familia agnaticia, tales eran: la
enajenacin de una cosa mancipi, el dar dinero en prstamo, el contraer una obligacin y el hacer o recibir un
pago.
Funcin del Tutor
La funcin del tutor, en este caso, se limitaba a la concesin de la auctoritas, porque siendo la mujer una
persona pber, el tutor no tena la gestio, sino simplemente la auctoritas para completar la personalidad de la mujer
en los negocios que deba realizar.
La tutela de las mujeres, que proceda de la ms remota antigedad, se debilit hacia el fin de la Repblica.
En esa poca se permiti al marido, que tena a la mujer in manu, dejarle un tutor testamentario. Ms adelante se
permiti a la mujer liberarse de la tutela de sus agnados y tomar un tutor a su gusto para completar su personalidad
jurdica: se le llam tutor fiduciario.
Tambin se permiti a la mujer tener un tutor a su gusto para ciertos actos, cuando el tutor legtimo
estuviera loco o ausente y, por lo tanto, fuera incapaz de dar la auctoritas.
Extincin de La Tutela de las Mujeres
Las leyes Iulia y Papia Poppaea, dispensaron de la tutela a la mujer que tuviera el ius liberorum, o sea, a
la ingenua que tuviera tres hijos y a la liberta que tuviera cuatro hijos.
Esta tutela desapareci definitivamente en el siglo IV de la era cristiana
LA CURATELA
La curatela es una institucin de derecho civil, que permite representar y asistir a aquellas personas que por
una causa particular o accidental, se encontraran incapacitadas para administrar su patrimonio.
Dichas personas eran confiadas a un curador, quien para desempear su cargo deba poseer cualidades
similares al tutor, es decir, ser libre, ciudadano romano y del sexo masculino.
Curatela de Los Locos
En Roma se distinguan dos clases de locos: el furiosus y elmente captus.
Conforme a la opinin general, el furiosus era el que tena intervalos lucidos; el mente captus, el que nos
los tena, el idiota.
En la poca de la Ley de las XII Tablas, el furiosus era el nico provisto de curador, no as el mente captus;
y para el furiosus no exista ms que la curatela legtima, en favor de los agnados y de los gentiles, pues, era en su
inters en el que se haba establecido esta institucin.
En esta materia, el progreso del derecho fue doble: por una parte, se provey de curador al mente captus; y
por la otra, tanto para el mente captus como para el furiosus se organiz la curatela, no ya en inters de la familia,
sino en inters del incapaz mismo y para su proteccin; por lo tanto, al lado de la curatela legtima, se admiti la
curatela deferida por el magistrado.
EI mente captus era incapaz, en forma absoluta, para realizar por si mismo cualquier acto; el furiosus era
incapaz igualmente en los intervalos no lcidos, pero era completamente capaz en los intervalos lucidos.

26

EI papel del curador de un loco era el de obrar en su lugar, el de administrar el patrimonio de ste, ya que
no poda nunca hacer intervenir a un loco, en ningn acto, para asistirlo, como ocurra con el tutor cuando
suministraba la auctoritas al pupilo, puesto que, o bien el loco estaba en un momento de lucidez y era por completo
capaz y poda obrar por si solo, o bien el loco estaba en un momento de locura y era por completo incapaz y deba
ser reemplazado por su curador.
Las facultades del curador, estaban restringidas como las del tutor, por la oratio Severi, o sea la prohibicin
que tena de enajenar los inmuebles rurales y los situados en los barrios de la ciudad, salvo ciertas excepciones
determinadas limitativamente, prohibicin que extendi Constantino a los inmuebles urbanos y a los muebles
preciosos.
En lo que respecta a su responsabilidad, el curador, era responsable por su gestin, como si se tratara de un
gestor de negocios; y por tanto al final de la curatela estaba obligado a rendir cuentas, as como todas las veces en
que el loco habiendo recobrado la razn se lo exigiera; y como surgieron discrepancias entre los jurisconsultos
acerca de si en este caso terminaba la curatela para comenzar una nueva con el estado de locura subsiguiente,
Justiniano decidi que no cesara sino que el curador quedara inactivo durante este perodo de lucidez en que el
sujeto poda obrar vlidamente por su cuenta.
Curatela del Prdigo
Conforme a la Ley de las XII Tablas era considerado prdigo la persona sui iuris que disipaba los bienes
que haba recibido de sus parientes paternos por herencia ab-intestato. La curatela se haba realizado entonces, no
en inters del prodigo mismo sino en inters de la familia agnaticia, de modo que a falta de agnados y de gentiles
no haba ninguna curatela.
En el derecho clsico, el punto de vista de la ley vari y trat de proteger al prdigo por si mismo y en
inters de su familia; por lo tanto trat como prdigos a todos los que disipaban sus bienes, sin distincin de su
origen, y el magistrado dio un curador, an a los que no tenan agnados ni gentiles.
La sumisin del prdigo a la curatela resultaba de un decreto de interdiccin. Segn unos ese decreto se
pronunciaba por la gens, antes de la creacin del pretor; pero, segn otros, esto fue obra de los magistrados y de
los reyes, despus de los comicios y finalmente del pretor.
La incapacidad del prdigo en la poca clsica, tena la misma extensin que la del impber de mayor
infancia, ya que solamente poda mejorar por si solo su condicin, pero no poda empeorarla. La intervencin por
tanto del curador slo tena lugar en aquellos actos, que de realizarse por el incapaz nicamente podan ocasionarle
perjuicios patrimoniales; y en estos casos intervena el curador utilizando la gestio, o sea reemplazando al
prdigo y no suministrando su consensus, pues no hay ningn texto que mencione este procedimiento para este
caso.
La curatela del prdigo se extingua al cesar la incapacidad de ste por haber dejado de existir la causa que
la haba hecho necesaria, debido a la total recuperacin del mismo; siendo necesario entonces el levantamiento de
la interdiccin, que se realizaba por un proceso inverso al primero, dado en la misma forma.
Curatela de Los Menores de Veinticinco Aos
El varn pber sui iuris era plenamente capaz, conforme al derecho civil, para realizar toda clase de
negocios jurdicos; capacidad sta que comenzaba desde el momento en que haba cumplido catorce aos de edad,
lo cual se explica por el hecho de que en los primeros tiempos los actos jurdicos eran bastante raros, ya que el
comercio no se haba desarrollado; y porque los actos jurdicos estaban llenos de solemnidades que requeran a
menudo la presencia del magistrado y frecuentemente la de personas que sirvieran de testigos; todo lo cual
resultaba de hecho una proteccin indirecta para los menores.

27

Pero no fue lo mismo desde el da en que por virtud del desarrollo del comercio y de la simplificacin de
las formas primitivas, los actos jurdicos fueron ms numerosos, ms frecuentes y ms fciles de realizar; pues
entonces la necesidad de proteger al menor de veinticinco aos de edad se hizo sentir, y tal fue el objeto de la Lex
Plaetoria, del siglo VI de Roma, que da contra cualquier persona que engaa a un menor de veinticinco aos, una
accin pblica, que implica junto con la infamia ciertas privaciones polticas.
Segn algunos autores la Lex Plaetoria acord al menor una accin para hacerse devolver lo que hubiera
dado en cumplimiento de un convenio doloso que hubiera celebrado; y despus de introducido el procedimiento
formulario, habra podido rehusarse a cumplir su obligacin oponiendo una excepcin de dolo a la parte contraria
que lo hubiera demandado judicialmente para lograr tal cumplimiento. Pero, segn opinan otros, la Lex Plaetoria
no estableca ms sancin que la imposicin de una pena al infractor, o sea que haba sido una ley minus cuam
perfecta.
En la Lex Plaetoria se ve tambin la posibilidad de que el menor pudiera hacerse asistir de un curador para
un acto determinado, y de este modo si no en derecho por lo menos de hecho, el tercero que tratara con el menor
tena menos que temer de ser acusado de fraude ya que se salvaguardaba el crdito del menor.
EI derecho pretoriano lleg ms lejos que la Lex Plaetoria, pues permiti al menor no solamente engaado,
sino simplemente lesionado por el acto que haba realizado, obtener la resolucin del mismo por decisin del
magistrado; siendo slo necesario para que se acordara esta restitucin lo siguiente:
a) Que la lesin resultara del acto mismo y no de un hecho posterior o fortuito, correspondiendo al menor
suministrar la prueba de la lesin pues no bastaba con demostrar que era menor al realizar el acto.
b) Que la lesin sufrida fuera de cierta importancia
c) Que la restitutio in integrum se demandara dentro de cierto plazo: en un principio, en un ao til; y bajo
Justiniano, cuatro aos continuos.
d) Que no tuviera, conforme al derecho civil, otro recurso que intentar.
A partir del emperador Marco Aurelio, pas la curatela de especial y accidental a ser permanente; tendiendo
a asemejarse ms a la tutela. Sin embargo, no se impuso al menor en forma general, pues constituy una regla el
que los menores no tenan curador contra su voluntad.
Excepcionalmente poda ser obligado el menor a asistirse de un curador, a peticin de la parte contraria,
para actos que no pudiera realizar ms que con l y para los cuales se pudiera exigir sta garanta de hecho contra
la ulterior nulidad del acto; tales eran: la rendicin de cuentas de la tutela, la realizacin de un pago al menor o un
juicio contra el mismo menor
A partir del emperador Diocleciano,se distinguieron dos clases de menores: los que tenan curador y los que
no lo tenan.
Los menores con curador eran incapaces, como los pupilos en mayor infancia y como los prdigos, ya que
ellos por s mismos podan mejorar su condicin, pero no podan empeorarla sin el consensus curatoris.
Los menores que no tenan curador eran plenamente capaces para mejorar su condicin y para empeorarla,
sin asistencia de nadie.
Estas dos clases de menores se asemejaban sin embargo desde dos puntos de vista: a) que podan en caso
de lesin hacer rescindir sus actos por la va de la in integrum restitutio; y, b) que la oratio Severi se aplicaba a las
dos clases de menores en cuanto a la enajenacin de los inmuebles rurales y los situados en los barrios de la
ciudad, ampliada por Constantino a los inmuebles urbanos y a los muebles preciosos.

28

EI consensus curatoris era la adhesin del curador a un acto ejecutado por un menor. Este modo de
intervenir el curador era especial para el curador del menor, o sea el sujeto entre 14 y 25 aos, pues los otros
curadores no procedan sino por la gestio, o sea, que reemplazaban al incapaz y no lo asistan. Esta forma de
intervenir apareci el mismo da en que la Lex Plaetoria provey al menor de un curador para actos jurdicos
determinados.
La Venia Aetatis
La venia aetatis era una institucin que tena por fin conferir a un menor de veinticinco aos de edad una
capacidad casi completa, antes de esa edad. Parece que fue creada por Septimio Severo y por Caracalla, pero
recibi su forma definitiva bajo Constantino.
Esta concesin estaba subordinada a dos condiciones:
1) Determinada edad, o sea veinte aos para los hombres y dieciocho aos para las mujeres.
2) Un rescripto imperial.
Para el menor que estaba en curatela, la venia aetatis le haca salir de su minoridad y lo haca capaz;
adems, lo privaba del beneficio de la in integrum restitutio. Para el menor que no estaba en curatela, la venia
aetatis no produca ese ltimo efecto.
Adems, el menor, a partir de la venia aetatis segua sometido a la oratio Severi y a las agravaciones
ulteriores establecidas por Constantino. En esto es en lo que difera del mayor de veinticinco aos.
Curatelas Especiales
A) Curatela de los sordomudos. Los sordomudos estuvieron tambin sometidos a curatela por su
incapacidad, siendo esta curatela similar a la curatela de los locos.
B) Curator ventris nomine o curador de vientre, era el curador que se nombraba al nasciturus, o sea a las
personas por nacer pero ya concebidos cuando ocurra la muerte del pater familias, con el fin de tutelar sus
intereses hasta el momento de su nacimiento.
C) Curatela excepcional del impber. El impber bajo tutela, excepcionalmente, puede tener un curador
en los casos siguientes:
1) Cuando el tutor sostiene un juicio en contra del pupilo;
2) Cuando el tutor ha presentado una excusa temporal; y,
3) Cuando el tutor se muestra incapaz de solucionar un asunto del pupilo.
Acciones que nacen de La Curatela
Los curadores al comenzar su gestin estaban obligados a cumplir las mismas formalidades que los tutores,
o sea que deban dar satisdatio; aunque durante los primeros tiempos slo fuera para los curadores la obligacin
de administrar y de rendir cuentas un deber sancionado por la costumbre, ms tarde esta obligacin fue sancionada
para los curadores lo mismo que para los tutores, pero no se cre una accin especial como para estos, sino que se
aplic a la curatela la misma accin que exista para la gestin de negocios de otro, o sea, la actio negotiorum
gestorum directa en contra del curador para exigirle la rendicin de cuentas y la actio negotiorum gestorum
contraria en favor de ste para hacerse rembolsar sus anticipos y gastos.

29

En cuanto a las garantas concedidas contra la insolvencia de los curadores, eran ms o menos las mismas
que las acordadas al pupilo para la tutela.
Comparaciones del Rgimen romano con el venezolano
Es innegable la influencia del Derecho Romano en las Legislaciones actuales persistiendo algunas
categoras romanas; la legislacin venezolana acoge las Instituciones de la Tutela y la Curatela para suplir las
deficiencias de los menores de edad sobre quien nadie ejerza la Patria Potestad; as como aquellos declarados
incapaces; sin embargo nuestro ordenamiento jurdico, en cuanto a la clasificacin de las incapacidades por
anomala o defecto intelectual, difiere de la clasificacin tradicional romana, optando, a los efectos de la
incapacitacin de los mayores de edad, por no diferenciar los defectos o anomalas por su naturaleza intrnseca,
sino por su gravedad. As distingue entre; a) el estado habitual de defecto intelectual que impida al sujeto de
proveer a sus propios intereses; y b) la prodigalidad o el estado de debilidad de entendimiento.
Se establecen incapacidades con respecto al ciego de nacimiento, sordomudo o el que hubiera enceguecido
durante la niez y llegado a la mayora de edad. En nuestro pas el Artculo 410 establece estas incapacidades a
menos que el Juez los declare capaces.
Artculo 410.- El sordomudo, el ciego de nacimiento o el que hubiere cegado durante la infancia, llegados a la
mayor edad, quedarn sometidos de derecho a la misma incapacidad, a menos que el Tribunal los haya declarado
hbiles para manejar sus negocios.
No obstante, el Artculo 837 en sus Ordinales 2, 3 y 4 establece que son incapaces de testar. 2) Los
entredichos por defecto intelectual; 3) Los que no estn en su sano juicio y 4) Los sordomudos y los mudos que no
sepan o no puedan escribir
Ahora bien, a los fines de una mejor distincin entre ambos regmenes (romano y venezolano) es
conveniente realizar las siguientes consideraciones respecto a la Institucin de la Curatela y la funcin del
CURADOR, y es as como El Diccionario Jurdico Venezolano, lo define de la manera siguiente:
Segn Dominici, El Curador se da al menor emancipado para asistirlo en los actos que no son de simple
administracin de los bienes. El Curador no tiene, como el Tutor, el derecho de representar al menor, ni ejercer
poder, ni inspeccin alguna sobre su persona. Lo asiste meramente, es decir, lo acompaa, lo completa
jurdicamente en juicio y fuera de l, pues el menor tiene que comparecer personalmente en todos los Actos civiles
en que se trata de su persona y derechos. Tampoco ejerce el Curador la administracin de los bienes que la Ley
confiere al tutor.
Por su parte la Dra. Sandra Aguilera Brizuela, en su obra titulada Derecho Del Nio Y Del Adolescente,
respecto al Nombramiento del Curador Especial nos dice:
..El Cdigo Civil establece varios casos en los cuales es necesaria la designacin de un Curador especial para que
represente o administre los bienes de un menor o adolescente. El Cdigo Civil exige el nombramiento de un
Curador Especial cuando el padre y la madre que ejercen la Patria Potestad no puedan o no quieran aceptar una
herencia, legado o donacin para el hijo, caso en el cual a solicitud del hijo, de alguno de sus parientes o del
Ministerio Pblico de oficio, deber acudir ante el Tribunal de Proteccin del nio y del adolescente para que
autorice la aceptacin y nombre el Curador especial. Igualmente se requerir el Nombramiento de un Curador
Especial, cuando haya oposicin de intereses entre los hijos, el padre y la madre que ejercen la Patria Potestad,
debiendo tambin acudir al Tribunal de Proteccin del Nio y del Adolescente para designar a quien o quienes
ejercern dicha representacin. Tambin deber acudirse ante el Tribunal de Proteccin del Nio y del adolescente
para nombrar un Curador Especial para que administre los bienes que estn excluidos de la administracin de los
padres; siempre y cuando, no fuere nombrado un administrador con anterioridad por el donante de dichos bienes.
Preciso es tambin, traer a colacin el concepto de TUTELA, en este sentido, la misma Autora,
mencionada, nos las define de la manera siguiente:

30

LA TUTELA, es una Institucin de proteccin conferida por la Ley a personas que no se encuentran
sujetas a Patria Potestad, y esa proteccin requiere de una representacin legal para todos los actos de la vida civil.
Existen tres clases de tutela: La Tutela de menores, la Tutela de entredichos por defecto intelectual y la Tutela de
entredichos por condena penal. Tutela de entredichos por defecto Intelectual: El mayor de edad y el menor
emancipado que se encuentre en estado habitual de defecto intelectual que lo haga incapaz de proveer sus propios
intereses, sern sometidos a interdiccin aunque tengan intervalos lcidos (ART. 393 C.C.). El entredicho por
defecto intelectual queda bajo tutela y le son aplicables las disposiciones relativas a la Tutela Ordinaria de
Menores, salvo norma especial de la Ley.
La Tutela, en el ordenamiento jurdico venezolano, esta considerada como una institucin de guarda y
proteccin legal y cumple la funcin de amparar la persona y bienes de los menores que no estn sujetos a la patria
potestad de sus padres (porque, por ejemplo, han fallecido). Lo cual constituye una gran diferencia con relacin a
la funcin de la tutela en el Derecho Romano, por cuanto, el tutor no tena porque ocuparse de la persona fsica del
pupilo, sino slo completar la personalidad jurdica del impber o para administrar el conjunto de su patrimonio.
En el Rgimen Tutelar venezolano la persona que es nombrada tutor tiene la obligacin de educar al menor
y procurarle una formacin integral, adems de administrar sus bienes y representarle en todos sus actos.
Referencias Bibliogrficas
AGUILAR G., Jos L. (2005). Personas, Derecho Civil I. Caracas: Universidad Catlica Andrs Bello, 17
Edicin.
Cdigo Civil de Venezuela. Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 2.990 extraordinario de 26 de Julio
de 1982.
HURTADO O., Agustn. (2001) Lecciones de Derecho Romano.Vol. I, Caracas: Editorial Buchivacoa.

Los Derechos Reales y Personales en Roma

Definicin de Derechos Reales
Es aquel que crea una relacin inmediata y directa entre una persona y una cosa, o sea que el derecho real
viene a ser la relacin directa de una persona con una cosa determinada, de la cual aquella obtiene un beneficio.
Elementos del Derecho Real
Los elementos del derecho real, por consiguiente, son:
1 El sujeto activo y titular, que es la persona en quien por provocarse la conjuncin del derecho en ella, ha adquirido
el derecho real.
2 El sujeto pasivo, esta constituido por la sociedad total, la cual debe respetar el ejercicio del derecho.
3 El objeto, que corresponde a la cosa sobre la cual se establece la relacin inmediata; de all que la sociedad o
comunidad toda queda obligada a respetar su ejercicio.
Caractersticas del Derecho Real
1 El derecho real es absoluto; erga omnes, es decir, que vale contra todos.

31

2 Se transmiten a travs de los modos de enajenacin y de adquisicin, que estableci el derecho civil y tambin el
derecho de gentes.
3 Tienen una funcin econmica en general, ms estable y perpetua.
4 No se extinguen por el no uso, se aplica la prescripcin adquisitiva.
Definicin de Derechos Personales
Es una relacin de persona a persona, que permite a una de ellas, llamada acreedor, exigir de la otra, llamada
deudor, el cumplimiento de una determinada prestacin.
Elementos del Derecho Personal
Los elementos del derecho personal son por lo tanto los siguientes:
1 Sujeto activo, la persona en cuyo beneficio se ha creado la obligacin.
2 Sujeto pasivo, es la persona en cuyo prejuicio se establece la obligacin.
3 Objeto, viene a ser la prestacin que debe realizar el deudor a favor del acreedor y que puede consistir en lo
siguiente:
DARE: implica una transmisin de la propiedad o de un derecho que una persona hace a otra, bien de la
propiedad de una cosa o de un derecho real sobre ella.
PRESTARE: implica la idea de la entrega que una persona hace a otra, sin transmisin de la propiedad, de un
determinado bien.
FACERE: consiste en realizar un acto que favorezca a otra persona.
NON FACERE: consiste en dejar de hacer una cosa, cuando esta abstencin produce un beneficio a otra persona.
Caractersticas del Derecho Personal
1 El derecho personal permite al acreedor exigir un hecho al deudor, pero slo este deudor est personalmente obligado
a satisfacer una prestacin determinada.
2 Puede no haber preferencia. Lo que significa que el deudor que est obligado con un acreedor, puede obligarse
tambin con otros.
3 Es amplio, ya que una de sus fuentes es el contrato, el cual en muchas ocasiones engendra obligaciones.
4 Se defienden mediante acciones in personam.
Definicin de Patrimonio
Se refiere a los bienes que el hijo tiene heredados de su padre o abuelo.
Es el conjunto de bienes de familia que se obtienen por herencia.

32

Es la universalidad jurdica de los derechos reales y personales de un individuo bajo la relacin de un valor pecuniario
y econmico.
Caractersticas del Patrimonio
1. Forma una totalidad jurdica de derechos la cual slo permite divisin en partes alcuotas y nunca una
fragmentacin en partes determinadas por s mismas o susceptibles de ser determinadas aparentemente.
2. Contiene dentro de s, a los derechos reales y a los personales; stos ltimos a su vez, comprenden el
activo o los crditos y el pasivo o las deudas.
3. Los derechos reales y los personales, por ser patrimoniales, son apreciables econmicamente.
4. Excluye los derechos extrapatrimoniales, no apreciables en valor econmico, o sea, los que reconocen su
origen en el matrimonio o la filiacin, tales como el derecho a la patria potestad, la autoridad marital.
5. Es un atributo innato de la personalidad, intrnseco a la esencia misma de la persona, por lo que se
extingue al ella dejar de existir.
6. No puede concebirse a una persona sin patrimonio, por cuanto toda persona por el hecho de serlo es un
ente capaz de adquirir derechos y de contraer obligaciones.
7. No existe patrimonio sin una persona que sea titular de l.
8. Puede ser positivo, cuando el activo es mayor que el pasivo; y negativo, cuando el pasivo es mayor que el
activo, ya que las deudas son constitutivas del patrimonio y subsisten, a pesar de no existir bienes
presentes.
9. La transmisin del patrimonio slo es susceptible por causa de la muerte y en ese caso el heredero
contina la personalidad del causante, del de cujus, provocndose la confusin resultante del patrimonio
del causante con el del heredero.
Definicin de Cosas
Todo lo que puede ser objeto de derechos patrimoniales y que es permutable, o sea, que representa una utilidad
estimable en dinero, en forma directa o indirecta.
Clasificacin de las Cosas
1 La res extra commercium o extra patrimonium, se divide en divinas y humanas:
A) Res divini iuris, se subdividen en: res sacrae, res religiosae y res santae.
a) Res sacrae: son cosas sagradas las consagradas al culto de los dioses superiores, tales como: los templos,
las estatuas de los dioses, los bosques sagrados.
b) Res religiosae: se consideraban como tales durante las etapas primitivas, las cosas consagradas a los
dioses manes, o sea al culto de los antepasados.
c) Res santae: las cosas santas, son aquellas que no siendo ni sagradas ni religiosas, estaban protegidas por
una sancin penal, aplicable a todo aquel que incurriera en su violacin.
B) Res humani iuris, son aquellas cosas que por una causa de interes general, se consideran fuera del comercio
y se subdividen en:
a) Res communes: se refiere a aquellas cosas que no pueden pertenecer a nadie en particular, pero cuyo uso
es comn a todos los hombres, como: el agua corriente.
b) Res publicae: son aquellas suceptibles por si mismas de apropiacin y de gestin econmica, pero que
estn reservadas por el derecho positivo para fines de utilidad pblica.

33

c) Res universitatis: son las cosas destinadas al uso pblico de los habitantes de una comunidad e integran
el patrimonio de una corporacin.
d) Res nullius: son las que no pertenecen a nadie
2. La res in commercium o in patrimonium: eran aquellas cosas que estaban en el patrimonio de un particular.
A) Res mancipi y res nec mancipi: las cosas mancipi eran las que los romanos primitivos consideraban como las cosas
ms preciosas, mientras que las cosas nec mancipi eran las cosas de menor valor.
B) Cosas corporales y cosas incorporales: cosa corporal es la que se aprecia por los sentidos, que se pueden tocar; cosa
incorporal es la que no cae bajo el dominio de los sentidos, es una simple concepcin del espritu.
C) Inmuebles y muebles: esta distincin no era ms que una subdivisin de las cosas corporales. Las cosas muebles
podan desplazarse; mientras que las cosas inmuebles no eran susceptibles de desplazamiento.
D) Fundos itlicos y fundos provinciales: se entiende por fundo itlicos aquellos que estaban situados en Italia, y por
fundos provinciales los que estaban situados fuera de Italia.
E) Cosas fungibles e infungibles: son fungibles aquellas cosas que pueden ser sustituidas entre s, pues estn definidas
slo en funcin del gnero al cual pertenecen; las infungibles se caracterizan por la imposibilidad de ser
sustituidas, ya que se determinan por sus cualidades individuales, intrnsecas a su esencia misma.
F) Cosas consumibles e inconsumibles: las consumibles son aquellas extinguibles por su primer uso y, que de acuerdo
con su naturaleza pasan a otro patrimonio, como lo es el caso de los alimentos. Las inconsumibles son aquellas que
se usan, pero que no se consumen; las cosas inconsumibles son fungibles, pero no todas las cosas fungibles son
consumibles.
G) Cosas divisibles e indivisibles: son divisibles aquellas susceptibles de fraccionamiento, siempre que las partes
divididas guarden homogeneidad entre s y en relacin con el todo, es decir, que cada una de ellas conservan la
esencia y las cualidades del todo y un valor econmico proporcional al de la totalidad. Las indivisibles se
caracterizan porque su unidad no admite fraccionamiento.

La Servidumbre en el Derecho Romano

Definicin de Servidumbres
Son derechos reales establecidos sobre una cosa en provecho de una persona o de un fundo perteneciente a un
propietario distinto.
Clasificacin de las Servidumbres
1 Las Servidumbres Personales: Cuando el derecho de retirar la utilidad de la cosa de otro se ha establecido a favor
de una persona y no puede durar como mximo, sino el tiempo que esa persona viva.
2 Las Servidumbres Real o Predial: Cuando la utilidad se ha establecidoa favor de un inmueble, que toma el nombre
de un fundo dominante, reservndose el nombre del fundo sirviente para designar el inmueble que est gravado
con la servidumbre.
Caractersticas de las Servidumbres
1. Son derechos y por lo tanto, son bienes incorporales, no susceptibles de posesin.

34

2. Son derechos reales y por lo tanto, no imponen a nadie la obligacin de hacer sino simplemente la de
sufrir su ejercicio, de dejar de hacer.
3. Son derechos absolutos que pueden ejercerse contra todos.
4. No pueden existir sino sobre una cosa que pertenezca a otra persona, pues no se puede tener una
servidumbre sobre una cosa propia.
5. Constituyen cargas excepcionales impuestas a la propiedad, pues lo normal es que sta est libre de toda
carga o gravamen.
6. Constituyen desmembraciones de la propiedad, en el sentido que cuando una servidumbre grava una cosa,
los diferentes atributos de la propiedad en vez de estar reunidos en manos del propietario, estn divididos,
pues unos quedan en manos del propietario y otros pertenecen al titular de la servidumbre.
7. Pueden consistir en hacer: in faciendo, o en impedir hacer: in prohibendo.
Diferencia entre las Servidumbres Personales y Reales
1. Las servidumbres personales se establecen en beneficio de una persona. Las servidumbres reales, por el contrario se
establecen para uso o utilidad de otro fundo, y si el propietario de ste es quien las aprovecha lo hace en su
condicin de propietario del fundo dominante y no como persona.
2. Las servidumbres personales se extinguen con la persona del titular, son por lo tanto temporales y vitalicias. Las
servidumbres reales duran tanto como el fundo dominante y el sirviente, son por lo tanto perpetuas.
Tipos de Servidumbres Reales o Prediales
Principales Servidumbres rurales:
1. El derecho de paso con sus variedades: inter, o sea el derecho de pasar a pie; actus, el derecho de
pasar con ganado o con carros; y, va, el derecho de transportar mercancas o materiales.
2. El derecho de pastoreo.
3. El derecho de extraer cal o arena del fundo vecino.
4. El derecho de acueducto, o sea el de tomar agua de un fundo vecino.
Principales Servidumbres urbanas:
1. El derecho que tiene el propietario de un edificio de apoyar ste sobre el muro o el pilar del vecino,
llamada oneris ferendi, que tiene como carcter excepcional que obliga al propietario del fundo sirviente
a mantener el muro o pilar en buen estado para soportar el edificio del vecino
2. El derecho de introducir una viga en el muro del vecino, llamada tigni inmitendi.
3. El derecho de dejar caer el agua del techo propio sobre el techo del vecino, bien sea gota a gota o por
chorros, que se denomina stillicidii vel fluminis vel recipiendi.
4. El derecho de impedir al vecino edificar o el de prohibirle hacerlo ms all de cierta altura, que se llama
altius non tolendi.
5. El derecho de impedir al vecino hacer edificaciones o plantaciones u obras que impiden el derecho de
vista, denominada ne luminibus oficiatur.
Caractersticas comunes a las Servidumbres Rurales y Urbanas
1. No pueden existir sino sobre dos fundos pertenecientes a dos propietarios diferentes.
2. Toda servidumbre, urbana o rural, debe aumentar la utilidad del fundo dominante, y no ser slo un simple
placer para el propietario del fundo dominante.
3. El derecho romano considera las servidumbres rurales y urbanas, como ventajosas para los fundos
dominantes y desventajosos para el fundo sirviente.
4. Como la propiedad es perpetua, la servidumbre predial una vez establecida es perpetua, mientras existan
los dos fundos sobre los cuales se estableci. Las servidumbres personales por el contrario, son
temporales, porque no pueden durar ms que las vidas del beneficiario.

35

5. Toda servidumbre predial debe tener una causa perpetua. Su ejercicio debe ser independiente de todo
hecho humano, de all que no se puede establecer servidumbre de acueducto sobre un lago o sobre un
estanque.
6. Las servidumbres reales o prediales son indivisibles y esta indivisibilidad presenta inters prctico desde
tres puntos de vista:
a. Desde el punto de vista de su constitucin: porque un copropietario de un fundo no puede adquirir una
servidumbre por su parte indivisa, ni puede adquirir servidumbre por todo el fundo, porque nadie puede
adquirir para otro; y a la inversa, un copropietario no puede establecer servidumbre sobre su parte pro in
divisa.
b. Desde el punto de vista de su reclamacin de justicia: no pueden ser reclamadas en justicia por parte, si
varios tienen derecho a una servidumbre y uno de ellos reclama en justicia el derecho que se le niega, la
sentencia beneficiar a todos los titulares de la servidumbre.
c. Desde el punto de vista de su extincin: si la servidumbre existe a favor de un fundo que pertenece a
varias personas y algunos copropietarios no ejercen este derecho, no se extingue si lo ejercen los otros
copropietarios.
Diferencias entre las Servidumbres Rurales y Urbanas
1 Las servidumbres rurales son cosas mancipi; en tanto que las servidumbres urbanas son cosas nec mancipi.
2 Las servidumbres rurales se extinguen por el no uso; las servidumbres urbanas requieren, un hecho del propietario
del fundo sirviente contrario a la servidumbre, y luego el no uso.
3 Las servidumbres urbanas son continuas; las servidumbres rurales son discontinuas.
4 Las servidumbres urbanas no pueden ser dadas en prenda ni en hipoteca; las servidumbres rurales si pueden ser
hipotecadas.
Extincin de las Servidumbres Reales
Las servidumbres reales se extinguen de la siguiente manera:
1. Por renuncia a la servidumbre por parte del propietario del fundo dominante.
2. Por prdida de uno de los dos fundos.
3. Por confusin, o sea por reunin en manos de una misma persona de la condicin de propietario de ambos
fundos, lo que puede ocurrir:
a) Porque el propietario del fundo dominante adquiera el fundo sirviente.
b) Porque el propietario del fundo sirviente adquiera el fundo dominante; y,
c) Porque un tercero adquiera la propiedad de ambos fundos.
4. Por el no uso.
Proteccin de las Servidumbres
Las servidumbres estn protegidas por: la accin confesoria, la accin negatoria y los interdictos.

36

1. La accin confesoria: si una persona pretende tener derecho a una servidumbre sobre un fundo de otro,
tiene que ejercer en justicia contra el propietario del fundo, la accin confesoria.
2. La accin negatoria: si una persona quiere hacer constar que su fundo est libre de una servidumbre que
un tercero pretende ejercer, tiene que accionar en justicia en contra de esta persona, por medio de la accin
negatoria.
3. Los interdictos: la cuasi-posesin de las servidumbres estaba garantizada por acciones interdictales.
Definicin de Usufructo
El usufructo viene a ser un derecho real absoluto, oponible a todo el mundo; y a diferencia de lo que ocurre con
las servidumbres reales que son indivisibles, el usufructo es por el contrario divisible, puede existir sobre una
porcin divisa de la cosa sobre la cual existe.
Diferencia entre Usufructo y Servidumbre
1 Desde el punto de vista de su establecimiento: porque un copropietario puede establecer un usufructo a favor de un
tercero, sobre su parte en el inmueble.
2 Porque el usufructo puede extinguirse por la parte: el usufructuario negligente que no ejerce el usufructo sobre toda
la cosa, pierde por no uso el usufructo sobre toda la porcin en la cual no la ejerce.
Obligaciones del Usufructuario
1 El usufructuario est obligado a no cambiar la destinacin de la cosa dada en usufructo, a no emplearla en otro uso
que aquel para el cual fue destinada.
2 El usufructuario est obligado a no desmejorar la cosa dada en usufructo, debe gozar de ella como lo hara un buen
padre de familia, un buen administrador.
Modos de Extincin del Usufructo
Por muerte del usufructuario.
Por Capitis Deminutio.
Por el no uso.
Por consolidacin, cuando el usufructuario adquiere la nuda propiedad.
Por la prdida de la cosa.
Por la cessio in iure del usufructo hecha al nudo propietario por parte del usufructuario.
Por la llegada del trmino.

Los Estados de Excepcin

Consideraciones sobre los Estados de Excepcin
El vocablo Estado de Excepcin de ese ttulo de la Constitucin de 1999, no tiene antecedentes en reformas
constitucionales anteriores y viene a remplazar a otros, como Suspensin y Restriccin de Garanta y el de Estado
de Emergencia en la Constitucin de 1961. En la Constitucin actual se refiere a los estados de intranquilidad
pblica, que debe calificarse segn los casos, de Estado de Alarma o Estado de Sitio; tambin se habla de Medidas
de Emergencia para referirse a las disposiciones provisionales en casos de necesidad, urgencia o de excepcin,
como se le denomina actualmente en el Captulo II del Ttulo VII de la Constitucin Nacional.
Con palabras de Maurice Hauriou se puede decir que el Estado de Sitio Es una institucin legal preparada
de antemano, que con el fin de asegurar la paz pblica, organiza el robustecimiento del Poder Ejecutivo,
transfiriendo de la autoridad civil a la militar una parte de los poderes de polica y una parte del poder represivo
sobre la poblacin civil. Este robustecimiento tendr lugar en caso de peligro eminente resultante de guerra

37

extranjera o de insurreccin armada, y en virtud de decisiones declarando el estado de sitio, el cual llegado el caso
se levantar mediante decisiones de igual naturaleza.
Ahora bien, una guerra extranjera no es el nico peligro cierto para la Nacin y sus instituciones, puede
presentarse tambin una sublevacin armada de los propios nacionales, en la cual puede o no existir ayuda
extranjera. En estos casos totalmente anormales para la coexistencia pacfica de la Repblica, no bastan para
imponer el orden la polica municipal o estadal, sus leyes ni sus tribunales, se necesitan medios extraordinarios
para hacerle frente a la rebelin armada y poder contrarrestarla, impidiendo as que las fuerzas brutas puedan
imponerse sobre el Estado legal. Pero las anomalas pueden tener otros orgenes, como lo sera un terremoto,
donde hay que suspender las Garantas de inmediato para poder asistir a los damnificados dentro de sus propios
hogares o impedir el pillaje que se desborda de inmediato con saqueos u otros actos vandlicos. Tambin se puede
suceder una peste, donde la suspensin de las Garantas es necesaria para la asistencia de los enfermos y
trasladarlos a sitios donde no se propague la enfermedad, aun en contra de la voluntad del enfermo o de sus
familiares.
Todo gobierno tiene derecho a defenderse, mxime si este ha sido el producto de unas elecciones libres y
por tanto legalmente constituido, cuyas actuaciones sean del consentimiento de las mayoras, como sucede con los
gobiernos legtimos. En Roma, durante la Repblica, exista una institucin que vena a desempear lo que hoy se
conoce con el nombre de Suspensin o Restriccin de Garantas. Bien se sabe que en esa poca de la Historia los
poderes en Roma estaban divididos, cada uno tena sus funciones especficas. Empero, en los casos de guerra, o de
cualquier otra anomala, se investa al jefe del Estado con plenos poderes. Poder que nosotros conocemos en el
Derecho Romano por dictadura. Esa dictadura romana siempre fue transitoria, ya que dichos poderes se le
conferan al jefe del Estado en caso de suma necesidad. Mas, una vez terminados los motivos y ya consolidada la
paz, cesaban los poderes dictatoriales.
El gobierno constitucional, solamente puede usar facultades de excepcin en defensa de la
constitucionalidad cuando sta sea atacada de tal manera que al Gobierno se le imposibilita defenderla con los
medios a su alcance y dentro de la legalidad. Entonces, el gobierno debe declarar el estado de sitio. Con la fuerza
militar se combatir a los rebeldes que quebranten el orden. Pero la suspensin de garantas debe ser algo
sumamente excepcional, es el ltimo recurso al cual se debe apelar, y tiene que ser as, porque significa la
dictadura, y en Amrica Latina, la dictadura es smbolo de tirana, amn de que ms de una vez, el gobierno de
turno, el gobierno de turno la ha invocado para perpetuarse en el poder.
Rgimen Jurdico
El rgimen jurdico de los estados de excepcin en Venezuela deriva de la Constitucin y de la Ley Orgnica
sobre Estados de Excepcin. En este sentido el artculo 337 de la Constitucin define al estado de excepcin
como: aquellas circunstancias de orden social, econmico, poltico, natural o ecolgico, que afecten
gravemente la seguridad de la Nacin, de las instituciones y de los ciudadanos y ciudadanas. Establece
adems el precitado artculo que en casos de estados de excepcin, podrn restringirse de manera temporal las
garantas consagradas en la Constitucin, salvo las referidas a los derechos a la vida, prohibicin de
incomunicacin o tortura, el derecho al debido proceso, el derecho a la informacin y los dems derechos humanos
intangibles.
La potestad de declarar el estado de excepcin es atribuida de manera exclusiva al Presidente o Presidenta
de la Repblica en Consejo de Ministros, tal y como lo prev el ordinal 7 del artculo 236 de la Constitucin:
Artculo263. Son atribuciones y obligaciones del Presidente o Presidenta de la Repblica.
7.Declarar los estados de excepcin y decretar la restriccin de garantas en los casos previstos en esta
Constitucin
De conformidad con lo establecido en el artculo 232 de la Constitucin, la declaracin de los estados de
excepcin no modifica el principio de responsabilidad del Presidente o Presidenta de la Repblica, ni la del

38

Vicepresidente Ejecutivo o Vicepresidenta Ejecutiva, ni la de los Ministros o Ministras. Tampoco afecta el

funcionamiento ordinario de los Poderes Pblicos, segn aclara el artculo 239 constitucional.
Por otra parte, establece el artculo 45 de la Constitucin, la prohibicin a la autoridad pblica, sea civil o
militar, aun en estado de emergencia, excepcin o restriccin de garantas,de practicar, permitir o tolerar la
desaparicin forzada de personas.
Lo anterior permite afirmar que la declaratoria de un estado de excepcin no supone alteracin alguna de los
principios constitucionales sobre los que se funda el Estado de Derecho y, en especial, los principios llamados a
asegurar los derechos humanos y libertades fundamentales. Lo nico excepcional de tal situacin es la posibilidad
del Presidente de la Repblica, en Consejo de Ministros, de restringir las garantas de los derechos constitucionales
con las salvedades antes anotadas- pudiendo regular, temporalmente, su ejercicio. Es decir, que el Presidente de la
Repblica queda habilitado para incidir directamente sobre el ejercicio de derechos constitucionales, sin requerir
para ello previa habilitacin legal.
Declaratoria del estado de excepcin
El estado de excepcin podr ser decretado por el Presidente de la Repblica en caso de estricta necesidad y
con la intencin de solventar la situacin irregular presentada. Conforme a lo establecido en el artculo 339 de la
Constitucin, el decreto que declare el estado de excepcin, deber ser presentado, dentro de los ocho das
siguientes de haberse dictado, a la Asamblea Nacional, o a la Comisin Delegada, para su consideracin y
aprobacin, y a la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, para que se pronuncie sobre su
constitucionalidad
Seala adems el precitado artculo, que el decreto de declaratoria del estado de excepcin debe cumplir con
las exigencias, principios y garantas establecidos en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y en la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Constituye principio general, en cuanto a la declaratoria de estados de excepcin, segn establece el artculo
5 de la Ley Orgnica sobre Estados de Excepcin, que: toda medida de excepcin debe tener una duracin
limitada a las exigencias de la situacin que se quiere afrontar, sin que tal medida pierda su carcter excepcional
o de no permanencia
En cualquier caso, y segn dispone el artculo 337 constitucional, solamente podr acordarse el estado de
excepcin si las potestades ordinarias reconocidas al Presidente de la Repblica son insuficientes para hacer frente
a los graves hechos que justifican tal rgimen especial.
Lmites al estado de excepcin
En cuanto a los lmites del estado de excepcin, citamos textualmente el artculo 7 de la Ley Orgnica sobre
Estados de Excepcin, el cual establece lo siguiente:
Artculo 7: No podrn ser restringidas, de conformidad con lo establecido en
los artculos 339 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, 4,
2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 27, 2 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, las garantas de los derechos
a:
1.

La vida

2.

El reconocimiento a la personalidad Jurdica.

3.

La proteccin de la familia.

39

4.

la igualdad ante la ley.

5.

La Nacionalidad.

6.
La libertad personal y la prohibicin de prcticas de desaparicin
forzada de personas.
7.

La integridad personal, fsica, psquica y moral.

8.

No ser sometido a esclavitud o servidumbre.

9.

La libertad de pensamiento, conciencia y religin.

10.
La legalidad y la irretroactividad de las leyes, especialmente de las
leyes penales.
11.

El debido proceso

12.

El amparo constitucional.

13.

La participacin, el sufragio y el acceso a la funcin pblica.

14.

La informacin

Se trata de lmites materiales, referidos a las garantas que no pueden ser restringidas. Pero adems, y en
relacin con las medidas de regulacin del ejercicio de los derechos fundamentales cuyas garantas s pueden ser
restringidas, debemos observar que el Presidente de la Repblica debe respetar ciertos lmites formales. As, debe
siempre respetar el contenido esencial de los derechos fundamentales afectados, que en modo alguno pueden ser
desnaturalizados. Las medidas dictadas, adems, deben respetar los principios de proporcionalidad, menor
intervencin y racionalidad, entre otros. En definitiva, que se declare un estado de excepcin no impide acoger
siempre la interpretacin del ordenamiento jurdico en el sentido ms favorable a los derechos fundamentales en
juego.
Los controles del Decreto que declare el estado de excepcin
Como todo acto del Poder Pblico, el Decreto que declare el estado de excepcin se encuentra sometido a
diversos controles. As, tal Decreto que debe contener la regulacin del derecho constitucional cuya garanta se
restringe- debe ser presentado, durante los ocho das siguientes de haberse dictado, a la Asamblea Nacional para
su consideracin y aprobacin. Simultneamente debe ser remitido a la Sala Constitucional para su control de
constitucionalidad.
Se deduce que la Asamblea o la Sala Constitucional pueden, si lo estiman pertinente, revocar el Decreto con
ocasin del control al cual es sometido ste, una vez dictado. Pero igualmente, y con carcter general, el Decreto
podr ser revocado anticipadamente por el Ejecutivo Nacional o por la Asamblea, al cesar las causas que lo
motivaron, tal y como prev el artculo 339 Constitucional.
Adems de tales controles objetivos pueden ejercerse controles subjetivos, por los ciudadanos afectados en
su esfera jurdico-subjetiva por el Decreto que acuerda el estado de excepcin. As, contra tal acto podr
interponerse el correspondiente recurso de nulidad por inconstitucionalidad e, incluso, el denominado amparo
contra actos normativos, que procede, como es sabido, contra los actos, omisiones y actuaciones derivadas del
Decreto. En ambas acciones los interesados podrn solicitar como medida cautelar la suspensin de los efectos
totales o parciales- del Decreto en cuestin.

40

Ley Orgnica sobre Estados de Excepcin

Ley No. 32 de la Asamblea Nacional (Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela No. 37.261,
de fecha 25 de agosto de 2001).
Objeto: Regular los estados de excepcin, en sus diferentes formas:estado de alarma, emergencia
econmica, conmocin interior y exterior. Igualmente se regula el ejercicio de los derechos que sean
restringidos con ocasin de los estados de excepcin.
Principios rectores de los estados de excepcin: Los estados de excepcin se rigen por los siguientes
principios:

Se refieren a circunstancias de orden social, econmico, poltico, natural o ecolgico, que

afecten gravemente la seguridad de la Nacin, sus ciudadanos o sus instituciones.

Los estados de excepcin slo pueden dictarse ante situaciones objetivas de suma gravedad,
en las que sean insuficientes los medios ordinarios que dispone el Estado para su control.

Proporcionalidad: Las medidas de excepcin deben ser proporcionales a la gravedad,

naturaleza y mbito de aplicacin de la situacin que se pretenda controlar.

Duracin limitada: Las medidas de excepcin son de carcter excepcional y de no

permanencia, por ello su duracin debe ser limitada.

Los estados de excepcin slo pueden dictarse en casos de estricta necesidad para solventar la
situacin de anormalidad, ampliando las facultades del Ejecutivo Nacional, con la restriccin
temporal de las garantas constitucionales permitidas.

Garantas no restringibles: No pueden restringirse las garantas de los derechos a la vida,

reconocimiento a la personalidad jurdica, proteccin a la familia, igualdad ante la ley,
nacionalidad, libertad personal, prohibicin de desaparicin forzada de personas, integridad
personal, fsica y moral, no ser sometido a esclavitud o servidumbre, legalidad e
irretroactividad de las leyes,el debido proceso, amparo constitucional, participacin, sufragio,
acceso a la funcin pblica e informacin.

Estado de alarma: El Presidente de la Repblica podr declararla cuando se produzcan catstrofes,

calamidades pblicas u otros acontecimientos similares que pongan en peligro la seguridad de la
Nacin, sus ciudadanos o instituciones. Su duracin no podr exceder de 30 das, pudiendo prorrogarse
hasta por 30 das ms.
Estado de emergencia econmica: Podr decretarse cuando se susciten circunstancias extraordinarias que
afecten gravemente la vida econmica de la Nacin. El decreto respectivo debe establecer las medidas
oportunas destinadas a resolver satisfactoriamente la crisis e impedir la extensin de sus efectos. Su
duracin ser de 60 das, prorrogable por un plazo igual.
Estado de conmocin interior: Podr decretarse en caso de conflicto interno y se consideran de conflicto
interno todas aquellas circunstancias excepcionales que impliquen grandes perturbaciones del orden
pblico interno y que signifiquen un notorio o inminente peligro para la estabilidad institucional, la
convivencia ciudadana, la seguridad pblica, el mantenimiento del orden libre y democrtico; o cuando
el funcionamiento de los poderes pblicos est interrumpido. Su duracin no puede exceder de 90 das,
prorrogable por un perodo igual.
Estado de conmocin exterior: Podr decretarse en caso de conflicto externo, que ponga seriamente en
peligro la seguridad de la Nacin, sus ciudadanos o sus instituciones. Durante su vigencia se podrn

41

tomar las medidas que se consideren necesarias a los fines de defender los intereses de la Repblica. No
podr exceder de 90 das, prorrogable por un perodo igual.
Se establece la obligacin de cooperacin, una vez decretado el estado de excepcin, por parte de toda
persona natural o jurdica, de carcter pblico o privado con las autoridades competentes. Tal
colaboracin est dirigida a la proteccin de personas, bienes y lugares y en tal sentido se podr
imponer la obligacin a estas personas de prestar servicios extraordinarios, con la correspondiente
indemnizacin, de ser el caso. El incumplimiento de la obligacin de cooperacin acarrea sanciones que
no se especifican en la ley en comentarios.
Una vez decretado el estado de excepcin, se podr limitar o racionar el uso de servicios o el consumo de
artculos de primera necesidad. Adicionalmente, se podrn hacer erogaciones no previstas en la Ley de
Presupuesto, con cargo al Tesoro Nacional.
El decreto que declare el estado de excepcin tendr fuerza y rango de ley, suspendiendo temporalmente los
artculos de las leyes vigentes que sean incompatibles con aqul. Entrar en vigencia una vez dictado
por el Presidente de la Repblica y deber ser publicado en Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana
de Venezuela y difundido a travs de los medios de comunicacin.
Movilizacin: Se establece que, una vez decretado el estado de excepcin, el Presidente de la Repblica
podr ordenar la movilizacin de cualquier componente o de toda la Fuerza Armada Nacional,
regulndose tal movilizacin por las disposiciones de la ley respectiva.
Requisiciones: Una vez declarado el estado de excepcin, el Ejecutivo Nacional tendr la facultad de
requisar los bienes muebles e inmuebles de propiedad particular que deban ser utilizados para
restablecer la normalidad. Para ello ser necesaria la orden previa del Presidente de la Repblica o de la
autoridad competente designada, dada por escrito, determinado la clase y la cantidad de la prestacin,
expidindose constancia inmediata de la misma. Terminado el estado de excepcin, se restituirn los
bienes requisados a sus legtimos propietarios, en el estado en que se encuentren, sin perjuicio de la
indemnizacin debida por el uso y goce de los mismos. En caso de que los bienes no puedan restituirse,
se pagar el valor total de los mismos, calculados de acuerdo con su precio al momento de la
requisicin.
Control sobre el decreto que declara el estado de excepcin:

Control por la Asamblea Nacional: El decreto debe ser remitido a la Asamblea Nacional (o a
la Comisin Delegada durante el receso de la Asamblea) dentro de los 8 das siguientes a su
declaratoria, para su consideracin y aprobacin. Igualmente deben remitirse a la Asamblea
las solicitudes de prorroga y aumento del nmero de garantas restringidas. De no producirse
la citada remisin, la Asamblea Nacional se pronunciar de oficio al respecto. La aprobacin
por parte de la Asamblea Nacional debe contar con la mayora absoluta de los diputados
presentes en la cesin correspondiente.

Control por el Tribunal Supremo de Justicia: El decreto debe ser remitido igualmente a la
Sala Constitucional del Tribunal Supremos de Justicia, dentro de los 8 das siguientes a su
declaratoria, a los fines de obtener un pronunciamiento sobre su constitucionalidad. En el
mismo trmino, el Presidente de la Asamblea Nacional enviar el Acuerdo que apruebe el
respectivo decreto al Tribunal Supremo de Justicia. De no producirse las citadas remisiones,
la Sala Constitucional podr pronunciarse de oficio. Se establece un procedimiento para el
pronunciamiento de la Sala en el que pueden participar todos los interesados.

Se atribuye competencia a todos los jueces de la Repblica con competencia en amparo constitucional, para
controlar la justificacin y proporcionalidad de las medidas adoptadas con base en el decreto que
declara el estado de excepcin.

42

Referencias Bibliogrficas
Fajardo, Angel. (2007).Principios de Derecho ConstitucionalGeneral y Venezolano. Caracas, Venezuela: Tercera
Edicin, Editorial Lex.
Constitucin de la Repblica Bolivarianade Venezuela. (1999). Gaceta Oficial de la Repblica Bolivarianade
Venezuela Extraordinaria, 5.453, Marzo 24, 2000.
Ley Orgnica sobreEstados de Excepcin. (2001). GacetaOficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela
Extraordinaria,37.261. Agosto 15, 2001

43