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CAPTULO 14 - LA COERCIN PENAL


Frente a la comisin de un delito, el Estado responde con la imposicin al responsable de la
pena legalmente prevista. La manifestacin de la imposicin de la punibilidad por parte del
Estado se suele denominar coercin penal y resume as a la actividad dirigida a infligir un
padecimiento al autor del delito.
Sin perjuicio de que las pginas siguientes se limitarn a reflejar las manifestaciones de la
coercin penal desde la perspectiva legal, no puede soslayarse que, lamentablemente,
adems de las penas legalmente contempladas existen numerosos otros padecimientos
que, de hecho, sufre el imputado, provenientes del accionar del propio Estado. Es decir que,
adems de las penas lcitas, existen para el condenado (y hasta para quienes no fueran
condenados an) otras consecuencias gravosas y muchas veces reidas con un mnimo
respeto de los derechos humanos: desde la estigmatizacin la violencia moral hasta la
violencia fsica ejercida por los funcionarios a cargo de la ejecucin de las penas, hay toda
una constelacin de privaciones no previstas normativamente, (y por lo tanto, prohibidas)
que sistemticamente las acompaan.
Aunque la exhaustiva descripcin de las expresiones legales de la coercin penal que se
van a desarrollar lleva en s la prdica de que son las nicas y que cualquier otra
manifestacin es ilegal y por lo tanto repudiable, cabe advertir sobre la realidad de una
situacin que trasciende normas y fronteras, a fin de poder condenarla y generar conciencia
sobre la necesidad de la implementacin de los recursos que alienten algn cambio.

1. LA SANCIN PENAL
La coercin penal, o poder punitivo del Estado en el mbito del derecho penal, se manifiesta
mediante la imposicin de la privacin de derechos o la infliccin de un dolor al
condenado, por la comisin de un delito. Supone, en mayor o menor medida, de acuerdo
con las especies, un sufrimiento y ms all de la pretendidamente alcanzada humanizacin
de la pena en el transcurso de la historia y a travs de los ms variados sistemas de
implementacin, sigue siendo todava hoy un padecimiento, las ms de las veces cruel y de
improbable sentido humanista.
Sin perjuicio de la innegable existencia de otras manifestaciones punitivas institucionales
que, de hecho, constituyen tambin una privacin de derechos (al amparo de un poder
punitivo legal que habilita, por ejemplo, medidas procesales precautorias o de seguridad
corporales o patrimoniales o, directamente, ilegales) el sistema de penas reconocido por el
derecho positivo argentino se encuentra consagrado en el art. 5 del Cdigo Penal. De esta
norma surge que las penas son la reclusin, la prisin, la multa y la inhabilitacin. Por su
parte, el Cdigo de Justicia Militar, en su art. 528, prev la pena de muerte.
Es decir, que del inventario de penas que histricamente fueron contempladas en nuestro
pas (muerte por delitos comunes o polticos, tormentos, trabajos forzados, destierro,
expulsin, servicio militar en zonas de frontera, satisfaccin pblica y privada, privacin de
honor, humillantes, etc.) y que el derecho comparado, pasado y actual, podra engrosar (las

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ms variadas y atroces formas de ejecucin de la pena capital, torturas innumerables,


amputaciones diversas, privativas de la libertad, pecuniarias, restrictivas de cualquier
derecho, etc.) nuestro derecho penal simplific el catlogo a cuatro posibles, siendo dos
privativas de la libertad ambulatoria (la reclusin y la prisin), una pecuniaria (la multa) y la
restante restrictiva de algn derecho distinto a la libertad con incidencia o no sobre el
patrimonio (la inhabilitacin).
Adems de las penas enumeradas, pueden considerarse imposiciones del derecho penal, y
por lo tanto, modalidades de penas:
- la incautacin o decomiso de las cosas que le sirvieron al condenado para cometer el
hecho como del producto o provecho del delito (artculos 23 y 30, inciso 3, Cdigo
Penal).
- la destruccin de efectos o sustancias (art. 23, in fine, Cdigo Penal; o el art. 30 de la
ley 24.112, modificatoria de la Ley 23.737 de Estupefacientes);
- la prdida de beneficios prevista en algunas leyes especiales (por ejemplo: la Ley
24.769 Penal Tributaria, art. 5; o la Ley 19.359 Rgimen Penal Cambiario, art. 2,
inciso e);
- la clausura de establecimientos (Ley 24.788 de Lucha contra el Alcoholismo, art. 14);
- la clausura de estadios (ley 24.192, art. 11);
- la eventual obligacin de reparar, o indemnizar los daos y perjuicios (artculos 11, 29
y 30, incisos 1 y 2, Cdigo Penal).

2. CLASIFICACIN DE LAS PENAS


Se han ensayado distintas clasificaciones de penas de acuerdo con diversos criterios.
Bsicamente, se pueden rescatar como las ms relevantes las que tienen en cuenta el
derecho afectado del condenado, la forma de implementacin, la naturaleza autnoma y la
posibilidad de fraccionar o graduar la pena.

2.1. Segn el derecho afectado del condenado


2.1.1. La Vida
El aniquilamiento de la vida es el objetivo de la pena de muerte.
En nuestro pas slo se contempla la posibilidad de la pena de muerte para infracciones
previstas en el Cdigo de Justicia Militar. El derecho penal argentino, desde el Cdigo de
1921, suprimi la pena capital. Y ms all de algn proyecto para restablecerla o de su
restablecimiento durante gobiernos de facto, nuestro pas puede enrolarse en la corriente
abolicionista, al menos, desde la perspectiva de su aplicacin legal. Incluso, durante la
vigencia de la pena de muerte previa al Cdigo de 1921, slo se la impuso por delitos
comunes muy excepcionalmente.

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A pesar de que una interpretacin superficial del art. 18 de la Constitucin Nacional


argentina podra dar a entender que slo se prohbe a la pena de muerte por causas
polticas, una interpretacin sistemtica del texto, particularmente a partir del alcance del
nuevo art. 75, inciso 22, que incorpora los tratados internacionales, y por lo tanto, a la
Convencin Americana de Derechos Humanos, permite concluir que la prohibicin se
extiende a todos los delitos, cualquiera sea su motivacin.
2.1.2. Libertad Ambulatoria
La forma de reaccin penal ms comn consiste en la privacin de la libertad. Y a pesar de
presentarse modernamente esta alternativa de sancin como ms humanizada frente a las
opciones de la pena capital y otras corporales, indudablemente sigue siendo cruel y
deshumanizante.
El sistema penal argentino slo prev dos formas de afectacin de la libertad:
1) La reclusin.
2) La prisin.
Aunque formalmente el Cdigo Penal regula de manera distinta la reclusin de la prisin, la
prctica penitenciaria las ha equiparado, eliminando materialmente las diferencias en la
ejecucin de ambas formas de encierro. Por otra parte, el plus de infamante que aparejaba
tradicionalmente la reclusin, como carga moral ms que efectiva, tambin fue derogado a
partir de la adhesin de nuestro pas a la corriente universal que tiende a suprimir ese
aditamento.
No obstante la ausencia de diferencias prcticas durante la ejecucin, la reclusin todava
incide, negativamente, en la posibilidad de obtencin de beneficios que tienen que ver con
la libertad del penado, a saber:
1) El cumplimiento domiciliario para mujeres honestas y personas mayores de 60 aos o
valetudinarias slo es posible cuando la prisin no supere los seis meses (art. 10 del
Cdigo Penal).
2) Para la obtencin de la libertad condicional tratndose de condenas por tres aos o
menos, ser necesario el cumplimiento efectivo de un ao de reclusin y slo ocho
meses de prisin (art. 13 del Cdigo Penal).
3) El cmputo de la prisin preventiva tambin es diferente. Un da de detencin en
prisin preventiva equivale a un da de eventual prisin mientras que dos das de prisin
preventiva a uno solo de reclusin (art. 24 del Cdigo Penal).
4) La condena de ejecucin condicional slo es admisible para los condenados a prisin
(art. 26 del Cdigo Penal).
5) La punibilidad de la tentativa tambin es diversa, se trate de reclusin o prisin
perpetua. Siendo la pena de reclusin perpetua, la pena de tentativa ser reclusin de
quince a veinte aos. En cambio, si fuese de prisin perpetua, la de tentativa ser prisin
de diez a quince aos (art. 44 del Cdigo Penal).
2.1.3. El Patrimonio. La Multa

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La pena de multa prevista por el art. 5 del Cdigo Penal, tiene una finalidad sancionatoria y
no reparadora. Ha sido criticada e impugnada como inconstitucional por violar el principio de
igualdad consagrado en el art. 16 de la Constitucin Nacional. Se la impugna tanto si se la
grada en funcin de la situacin econmica del penado (art. 21 del Cdigo Penal, porque
as se penara de modo diferente delitos iguales) como si se la aplica indistintamente sin
tomar en cuenta la capacidad patrimonial del condenado (por que as el sacrificio ser
mayor para quienes menos posean). En derecho comparado se disearon diversos
sistemas regulatorios, tendientes a despejar a la multa de la injusticia que supone aplicarla
tanto diferencialmente por igual hecho (en atencin a la posibilidad de pago), como aplicarla
indistintamente abstrayndose de la capacidad patrimonial, lo que, segn los casos, podra
llevarla a ser confiscatoria.
En sntesis, pueden mencionarse tres modelos:
1) El de suma total: Es el ms comn. La determinacin de la multa resulta de la
consideracin de la gravedad del delito y la situacin econmica del penado. En general,
este sistema implica tambin el pago del monto total de la multa.
2) El de plazo o tiempo: Una vez fijado el monto de la multa, atendiendo a la situacin
patrimonial del condenado, se determinan cuotas (teniendo en cuenta una proporcin de
los ingresos o capacidad patrimonial del obligado y dejando a salvo sus necesidades)
que ir abonando peridicamente hasta cubrir el monto total.
3) El de das-multa: Se establecen das de multa, de acuerdo a la gravedad del delito.
Como cada da equivale a una cantidad de dinero, se fija la cantidad de das en relacin
a la gravedad del delito y a la situacin econmica del condenado.
En nuestro pas, bsicamente rige el sistema de suma total. Sin embargo, el mismo art. 21
del Cdigo Penal que lo regula permite al tribunal facultativamente, disponer la amortizacin
de la multa mediante el trabajo libre y a pagarla en cuotas.
2.1.4. Otros Derechos
a) La inhabilitacin
Consiste en la privacin del ejercicio de algn derecho distinto al de la libertad o de
naturaleza patrimonial. En el derecho argentino se presenta en forma absoluta o especial,
pero aun en el supuesto de la llamada inhabilitacin absoluta no se produce la prdida total
de los derechos del condenado pues, de ser as, se estara consagrando un supuesto de
muerte civil decididamente prohibida por la Constitucin Nacional).
Las restricciones de los derechos del condenado se encuentran taxativamente previstas, y
de acuerdo con la mayor extensin o especificidad, se distinguen las siguientes
modalidades:
1) La inhabilitacin absoluta se encuentra regulada en el art. 19 del Cdigo Penal, y
como se dijo, no implica la prdida total de derechos aunque s un recorte importante de
atribuciones.
Los incisos 1 y 3 del indicado artculo importan la prdida del empleo o cargo pblico
(sea por contratacin, designacin o electivo) que desempeara el condenado (sea que

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el desempeo fuera anterior a la comisin del delito como posterior a l), como,
asimismo, la imposibilidad del acceso a los mismos mientras dure la inhabilitacin.
El inciso 2 dispone la privacin del derecho electoral.
El inciso 4 prev una cuestionable suspensin del goce de derechos jubilatorios o
previsionales del condenado desviando su percepcin a los parientes con derecho a su
pensin. Esta consecuencia es de dudosa validez constitucional porque la jubilacin y
pensin no son una concesin o liberalidad del Estado (salvo las llamadas graciables
que s lo son) sino la devolucin de lo retenido o reservado durante la actividad del
trabajador aportante, que constituye un derecho adquirido que integra su patrimonio,
aunque sea como expectativa de cobro futuro. Es decir que podra afectarse el
patrimonio del penado mediante una multa y disponerse la reparacin del dao que
gener el delito, pero aadir la suspensin del goce de la jubilacin, pensin o retiro
implica efectuar una doble imposicin de naturaleza confiscatoria.
2) La inhabilitacin especial supone la prohibicin de alguna actividad (reglamentada o
no, con o sin licencia), en cuyo ejercicio se hubiera cometido el delito. Y si bien es
deseable que la prohibicin se vincule lo ms especficamente posible con la actividad
relacionada con la comisin del delito, la prctica jurisprudencial muestra que,
comnmente, se inhabilita en forma genrica una profesin u oficio.
La restriccin puede ser tanto de una actividad que se desempea en el Estado (en
cualquiera de sus manifestaciones), electiva o no, o privada (art. 20 del Cdigo Penal),
siendo indistinto que sea o no regulada y reglamentada oficialmente o que requiera alguna
autorizacin previa para el ejercicio. La inhabilitacin puede recaer perfectamente sobre
quien no estaba autorizado, impidiendo que la obtenga para el futuro, durante la vigencia de
la condena.

2.2. Segn la imposicin autnoma, accesoria, conjunta o alternativa


2.2.1. Penas Principales
Cualquiera de las penas mencionadas (reclusin, prisin, multa o inhabilitacin) deben ser
impuestas de manera independiente, exclusiva o nica.
2.2.2. Penas Accesorias o Conjuntas
El legislador impone u otorga la posibilidad de que se imponga ms de una pena para el
delito de que se trate, segn los casos:
1) La multa: Podr imponrsela cuando el autor hubiera actuado con nimo de lucro (art. 22
bis, Cdigo Penal).
2) La inhabilitacin: Cuando el delito importe incompetencia o abuso en el ejercicio de un
empleo o cargo pblico, abuso en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o
curatela, incompetencia o abuso en el desempeo de una profesin o actividad cuyo
ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico (art. 20 bis,
Cdigo Penal); tambin, como pena accesoria o inherente, se la debe aplicar cuando la
reclusin o prisin impuesta supere los tres aos, en cuyo caso durar el tiempo de la
condena, siendo facultativa su extensin hasta tres aos ms; supone, adems, mientras

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dure la privacin de la patria potestad, la prdida de la administracin de los bienes y el


derecho de disponer de ellos por actos entre vivos, con sujecin a la curatela del derecho
civil (art. 12, Cdigo Penal).
3) El decomiso: La condena Importa, dejando a salvo los derechos de indemnizacin y de
terceros, la prdida en favor del Estado de las cosas que han servido para cometer el delito,
como las cosas y ganancias producto de l. Si son peligrosas para la seguridad comn, el
decomiso puede ordenarse aunque afecte a terceros, pudiendo ser indemnizados si fueron
de buena fe (art. 23, Cdigo Penal).
4) Especiales: Adems de las penas anteriores, todas previstas en el Cdigo Penal, en
diversas leyes penales especiales se regulan, como accesorias, multas, cancelaciones de
autorizaciones, suspensiones de actividades, comiso, retiro de personera jurdica, prdidas
de beneficios, clausura, etc. Las leyes penales tributaria, cambiaria, el Cdigo Aduanero, o
de represin de violencia en espectculos deportivos, son algunos ejemplos de regmenes
especiales con alguna de esas sanciones accesorias.
2.2.3. Penas Alternativas
Ocasionalmente, el legislador otorga la opcin de entre varias penas (generalmente dos),
siendo una la que se la aplicar en forma excluyente (por ejemplo: en la injuria, el tribunal
podr optar entre la multa o prisin, art. 110 del Cdigo Penal).

2.3. Segn la posibilidad de graduacin o fraccionabilidad


2.3.1. Penas Rgidas
Son las que no permiten graduacin: la pena de muerte (que como se dijo slo est prevista
en el Cdigo de Justicia Militar), la reclusin o prisin o inhabilitacin perpetuas.
2.3.2. Penas Flexibles
Son las que le permiten al tribunal graduar la pena (mediante la individualizacin judicial)
optando entre el mnimo y mximo de la escala penal establecida por el legislador.

3. MEDIDAS DE SEGURIDAD
El derecho penal tradicional o de nica va reconoca a la pena como excluyente reaccin a
las conductas delictivas. Con el positivismo criminolgico se desarroll una alternativa de
respuesta para las conductas que entenda desviadas, generadas por trastornos de la
personalidad, consistente en las medidas de seguridad. Se origina as el llamado derecho
penal de doble va, con penas y medidas, segn los casos.
Las medidas han sido clasificadas en:
1) predelictuales y posdelictuales;
2) para menores o para personas con disfunciones de la personalidad;
3) curativas o educativas.

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1.1. Las predelictuales o de estado peligroso: son las que se le aplican a una persona
que todava no cometi ningn delito, pero en previsin de lo que se estima que va a
cometer. Obviamente, son una clara violacin del principio constitucional de culpabilidad, y
en general, una manifestacin del derecho penal de autor ms retrgrado. Si bien en el
derecho penal moderno su cabida es limitada, se advierte una tendencia creciente de corte
peligrosista a incluirlas en forma de penas en una versin aggiornada a travs de los delitos
de peligro (o ms an, a travs de los llamados delitos de peligro) donde se verifica un muy
cuestionable adelantamiento de la criminalizacin a lo que seran puros actos preparatorios.
1.2 Las posdelictuales se aplican a quienes ya cometieron un ilcito, generalmente
reincidentes, habituales o crnicos, en forma de accesorias a la pena correspondiente por el
nuevo delito cometido. Sea su especfica aplicacin o por la posibilidad de su consideracin
e incidencia autorizada en la individualizacin de la pena (art. 41 del Cdigo Penal) debe
atenderse a que no se trate de una doble imposicin sancionatoria, vedada
constitucionalmente.
2.1 Minoridad. La ley 22.278, adems de contener el rgimen penal de la minoridad y de
establecer los niveles de imputacin, prev una serie de medidas de seguridad tutelares, de
custodia, educativas, y curativas.
2.2. Inimputables enajenados. Bsicamente se encuentran reguladas en el art. 34, inciso 1
del Cdigo Penal y destinadas a inimputables que puedan causarse dao a s mismos o a
los dems. Dada la ausencia en nuestro pas de verdaderos establecimientos adecuados
(conforme al art. 34, inciso 1, prrafo 3, del Cdigo Penal) se trata casi siempre de una
internacin manicomial.
3.1. Curativas. Se trata de tratamientos dirigidos a enfermos mentales (el art. 34, inciso 1) o
con adicciones (Ley 23.373 de Estupefacientes, artculos 16/20, Ley Nacional de Lucha
contra el Alcoholismo 24.788, art. 12).
3.2. Educativas. Como se dijera anteriormente, la Ley de Minoridad 22.278 prev que la
autoridad judicial disponga respecto del menor las medidas conducentes a su formacin
(art. 3, inciso a), y la Ley de Estupefacientes 23.3 73, tratndose de principiante o
experimentador no dependiente, una medida de seguridad educativa (art. 21).

4. EL DERECHO PENAL DE TERCERA VA


En derecho penal comparado se advierte la bsqueda de soluciones a los conflictos penales
que sean alternativas reales a la pena y a las medidas de seguridad. Esta suerte de derecho
penal de tercera va es una consecuencia de haberse advertido la inutilidad de la pena y de
las medidas de seguridad tradicionales y del fracaso de las recetas y remedios represivos
penales. Reconoce como idea central el intento de recomponer los roles de los involucrados
en el conflicto y el proceso penal, tratando de encontrar soluciones que satisfagan mejor a
las partes y que transmitan a la comunidad la sensacin de utilidad del sistema institucional.
Se trata de diversas alternativas, algunas de naturaleza penal, otras procesales, que van
desde la posibilidad de evitar el ejercicio de la accin penal por acuerdos entre los
involucrados (a travs de la conciliacin, mediacin, arbitraje, etc.), hasta la posibilidad de
que el propio Estado seleccione, de acuerdo con diversos criterios de oportunidad

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(insignificancia, perdn de la vctima, en los supuestos de victimizacin del propio autor,


etc.) cuando se justifica la persecucin penal.

5. LA REPARACIN DEL PERJUICIO


Salvo la alternativa de la reparacin del dao prevista por la suspensin del juicio a prueba
(art. 76 bis, prrafo 3 del Cdigo Penal) la reparacin o indemnizacin de los perjuicios del
delito en el derecho penal argentino tiene un carcter sancionatorio y accesorio. Es decir, no
funciona como un verdadero intento de solucin pacfica del conflicto, sino como un
agregado a la pena.
Sin perjuicio de la posibilidad de que la vctima busque la reparacin en el fuero natural que
es el civil (artculos 1096 y siguientes del Cdigo Civil) el Cdigo Penal tambin prev que el
damnificado, directo e indirecto, solicite la indemnizacin del dao material y moral durante
el propio juicio penal, debiendo, en dicho caso, fijrsela junto con la condena (artculos 29,
30, 31 y 32 del Cdigo Penal). El Cdigo Procesal Penal de la Nacin (ley 23.984 y
modificaciones posteriores) incorpor para el mbito de la Justicia Nacional la figura del
actor civil (artculos 87 y siguientes) que regula el procedimiento para viabilizar el reclamo y
que debe ser compatibilizada con lo reglamentado por el Cdigo penal).

EJERCITACIN
1) Describa las diferencias entre la pena de reclusin y la de prisin.
2) Identifique cinco tipos penales del Cdigo Penal argentino que tengan previstas penas
alternativas.
3) Explique cmo se pueden clasificar las medidas de seguridad.