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Direito Empresarial II

Laiza Rabaioli
Quarto Semestre 2015/1

AULA 01 13.03.2015
Prof. Lus Renato Ferreira da Silva

Bibliografia sugerida

Bsica:

ALFREDO DE ASSIS GONALVES: Manual das Companhias ou S/A;


RACHEK SZTAJN E VERA H. M. FRANCO: Direito Empresarial II;
VEROSA: Curso de Direito Comercial, vol. 3;
JOS EDUARDO TAVARES BORBA: Direito Societrio;
FABIO ULHOA COELHO: Curso de Direito Comercial, vol. 2.

Complementar:

NELSON EIZIRIK: A Lei das S/A comentada;


MODESTO CARVALHOSA: Comentrios Lei das S/A.

Avaliaes:
Primeira prova: 08/05
Segunda prova: 19/06
Recuperao: 10/07

Histria das sociedades annimas


Neste semestre, nosso objeto de estudo ser as sociedades annimas, as quais so um
fenmeno social e econmico cuja existncia posterior a das demais sociedades.

1) Direito Romano: societas


Havia a figura da societas, uma espcie de contrato de sociedade (que, entretanto, no gerava a
pessoa jurdica independente como conhecemos hoje). Na societas, vrias pessoas tinham
obrigaes umas com as outras, de modo a compartilharem determinado objeto.
Lembrar: no havia pessoa jurdica autnoma, separada.

2) Idade Mdia: sociedades em nome comum


Surgimento das sociedades em nome comum (tambm conhecidas como companhias), as
quais eram criadas aps o falecimento do chefe da famlia. Por meio delas, a herana era, antes
de haver a diviso, administrada pelos filhos, como se houvesse apenas uma pessoa no
comando. Ocorre a sistemtica da separao da pessoa jurdica; no havia, porm,
responsabilidade (somente das pessoas fsicas).

3) As maonas (Itlia)
Termo que vem do rabe e denota socorro. As cidades italianas, que se encontravam
absolutamente endividadas, criaram um novo modo de cobrar tributos: recorreram a comerciantes
recm-ingressantes na profisso e pediram-lhes para organizar a cobrana privada dos
tributos. Dessa maneira, por meio da reunio de um grupo de cidados que passou a cobrar
impostos dos demais, surgiu o primeiro banco (Banco de So Jorge). Da arrecadao dos
tributos, emergiu o lucro, que passou a ser dividido entre os integrantes do grupo de cobradores.
Inicia-se, pois, uma espcie de associao, em que predomina a ideia de distribuio paritria
dos lucros (o lucro dividido entre os associados). Diante de dificuldades, o governo passou,
inclusive, a pedir dinheiro emprestado para as sociedades (bancos), as quais cobravam
determinadas taxas para realizar os emprstimos (tal como ocorre atualmente).
Portanto,
v-se que as maonas se sustentam na ideia de um grupo que administra o patrimnio
alheio. Diferentemente das sociedades em comum, no se trata de patrimnio familiar.
Alm disso, os integrantes das maonas extraem do patrimnio alheio vantagem para si.
4) As Rheederein (Holanda)
A Holanda foi um dos grandes polos navais do comeo da Idade Moderna. As rheederein surgiram
quando amadores das expedies navais necessitados de investimento passaram a vender
cotas nas suas viagens de navio, prometendo que, quando voltassem, dariam participao nos
lucros obtidos na expedio. A pessoa comprava um pedao da aventura e, quando o navegante
retornasse, recebia seu dinheiro de volta, somado aos possveis lucros. Se algo desse errado e,
assim, o navegante no retornasse, a pessoa perderia o dinheiro.
Surge, aqui, a ideia basilar das S/A:
as pessoas investem em determinado empreendimento,
comprando um pedao deste uma cota.
As rheederein eram sociedades? NO, visto que se renovavam a cada expedio. No existia
uma relao distinta das relaes pessoais. O diferencial das rheederein a contribuio
individual para a formao da capital.
5) Direito cannico/eclesistico: corporaes eclesisticas
Primeiras estruturas econmicas mais complexas.
Igreja decide que seus bens so divinos, parte de um corpo mstico, bens de Deus. Assim, os
monges poderiam, mesmo em seus votos de pobreza, administr-los sem ferir os preceitos
catlicos, tendo em vista que no eram proprietrios, mas gestores. Nasce a ideia de que o
patrimnio tem vida prpria: os monges faleciam, mas o patrimnio e as relaes jurdicas
decorrentes deste permaneciam.

Cria-se a ideia de personalidade jurdica, com a corporificao do patrimnio, incorporao


(corpo mstico). Incorpora-o, isto , d-se materialidade a uma coisa material.
6) Surgimento das S/As ou companhias (1602)
Nasce a Companhia das ndias Orientais, de origem holandesa. (?) Trata-se do primeiro esquema
de Direito Societrio no mundo.
O descobrimento do Novo Mundo demandava o estabelecimento de uma nova estrutura
econmica, criando-se um novo mercado. Nos pases que no contavam com dinheiro para
explorao das colnias (ex: Holanda), o rei decide autorizar que um grupo de pessoas arrecade
dinheiro da populao interessada, com o objetivo de subsidiar uma empresa. Tal
empreendimento foi a Companhia das ndias, cujas principais caractersticas eram:
- arrecadao de dinheiro do pblico (privado) para empreendimento pblico;
- ao ser aportado, o dinheiro passa a ser de um ente distinto, ou seja, da companhia;
- a companhia tem objetivos e interesses diferenciados do pblico que forneceu o capital.
O objetivo social da Companhia das ndias era a conquista de todos os territrios. No caso
brasileiro, sofreu-se a influncia da segunda companhia, a das ndias Ocidentais, que no eram
propriedade da Holanda.
O vocbulo ao, tal qual o conhecemos hoje, surgiu da ideia de uma ao judicial para cobrar
investimentos. Cada vez que um indivduo contribua para a companhia, ganhava uma ao
(para cobrar da companhia os lucros aos quais tem direito), materializada em um ttulo. Se
esse ttulo no fosse pago pela sociedade, o indivduo teria uma ao contra ela.
Origem das S/A:
Captao da poupana privada para grandes investimentos.
Nenhuma sociedade foi feita para pequenos empreendimentos.
6) Renascimento das S/A (sculo XIX)
As sociedades annimas sofrem baixa no mercado e voltam a renascer no sculo XIX, sempre
com algum interesse pblico subjacente. Devido a tal interesse essencial poca
necessitava-se sempre de uma carta de autorizao do governo para a abertura da companhia.
Hoje em dia, as S/As podem ser formadas livremente; porm, grandes companhias ainda
precisam de autorizao (ex: Banco do Brasil, companhias de leasing).
Mas... E no Brasil, como surgiram as companhias? (1808)
A primeira companhia a se estabelecer em territrio brasileiro foi o Banco do Brasil, datando de
1808 (vinda da famlia real) e se estendendo at 1821, quando foi extinto. O Estado carecia de
financiamento privado; para isso, colocou as aes do banco venda. Entretanto, ningum teve
interesse. Passou-se a oferecer, como estratgia de venda, ttulos de nobreza a quem realizasse

a compra de aes. Assim, atingiu-se o nmero necessrio de aes vendidas; o governo


comprou o restante. Foi, ento, um investimento que contou com verbas pblicas e privadas.
Nota: o Banco do Brasil possua a mesma finalidade da Cia das ndias arrecadar dinheiro
privado para atividade pblica. O capital privado subsidiou, assim, grandes investimentos.

Portanto, constata-se que as sociedades annimas so um fenmeno relativamente recente. Elas


no comearam em Roma comearam, de fato, no sculo XVII, retomando seu crescimento no
sculo XIX.
Hoje em dia, 50% das S/As representam mais de 50% da economia dos pases no mundo. Muitas
S/As chegam a ter capital maior do que alguns pases. O Brasil conta com pouqussimas S/As
(apenas 375), mas temos muitas sociedades limitadas. As S/As, embora no sejam dominantes
quantitativamente, so campes no volume de recursos administrados.
Entender o funcionamento jurdico das S/As compreender como se articula a economia moderna
(uma economia dominada por poucos). Para ser mais democrtica, a economia precisa de
instrumentos de controle, tal como a Lei das Sociedades Annimas (Lei 6.404/76).
Lei das Sociedades por Aes / Sociedades Annimas (Lei 6.404/76)
uma das mais perfeitas legislaes brasileiras. Tem grande funo no ordenamento jurdico
brasileiro, uma vez que o Cdigo Civil dedica apenas dois artigos s sociedades annimas: um
sobre sua denominao social, outro que prev a existncia de lei ordinria (lei das S/A).
A lei trata de quatro tipos de sociedades por aes (em que capital dividido por aes):
1) Sociedades annimas fechadas: aes no so vendidas em Bolsa.
2) Sociedades annimas abertas: aes vendidas em Bolsa.
3) Sociedade em comandita por aes: aquela em que h dois tipos de scios o
comanditrio (comanda a sociedade, o scio que aparece, administra com o capital alheio e
responde ilimitadamente pelas dvidas existentes) e o comanditado (vende o capital e no se
imiscui na administrao, responde no limite do que investiu). H quatro artigos para esse tipo de
sociedade.
4) Sociedade de economia mista: tambm sociedade annima, podendo ser fechada
(participao de dinheiro pblico e privado, sem Bolsa de Valores) ou aberta (participao de
capital pblico e privado, mas em Bolsa. Ex: Petrobras). Nesse tipo de sociedade, o Estado deve
ter a participao majoritria (50% + 1 das aes de comando). H vrias restries
sociedade de economia mista: deve ter conselho de administrao etc.

As caractersticas bsicas de cada uma dessas sociedades esto expressas no art. 2 da lei.

Art. 2 (S/A): Pode ser objeto da companhia qualquer empresa de fim lucrativo, no contrrio lei, ordem pblica e
aos bons costumes.
1 Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se rege pelas leis e usos do comrcio.
2 O estatuto social definir o objeto de modo preciso e completo.
3 A companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda que no prevista no estatuto, a participao
facultada como meio de realizar o objeto social, ou para beneficiar-se de incentivos fiscais.

A S/A tem de ser empresarial. O dono da S/A um empresrio. Ex: advogado no pode
constituir S/A.

E se mdico quiser constituir S/A? Ter de ser empresrio.

A S/A empresria pela forma, no pelo contedo (art. 2, par. 1). Diferentemente das
outras empresas, no importa o seu objeto, ser sempre uma companhia mercantil.

Companhias = sociedades annimas.


Caractersticas das sociedades annimas

1) Personalidade jurdica: primeiro ponto - os limites da atividade da sociedade so os


limites da sua personalidade jurdica. Os scios no se confundem com a sociedade. O
patrimnio afetado com uma finalidade, a qual deve estar expressa no estatuto da sociedade
(especificamente, no campo do objeto social). Nas pessoas jurdicas, a capacidade jurdica est
vinculada finalidade para a qual a sociedade se destina: isto , a finalidade d os limites de
atuao da personalidade jurdica. Se houver utilizao do patrimnio para finalidade distinta
da estabelecida, considera-se prtica de atos ultra vires (atos para os quais no h
capacidade jurdica, sendo considerados nulos). Quem responde pelos atos ultra vires aquele
que os praticou, no a sociedade. Segundo ponto - Alm disso, o patrimnio uma forma de
garantia aos credores e d, tambm, estabilidade para a companhia. Assim, no interessa quem
so os scios, visto que o patrimnio da companhia independe de sua identidade. Chama-se
sociedade annima no pelo desconhecimento da identidade dos scios (sei quem so, aes
so sempre nominativas), mas pela existncia de um patrimnio prprio de capital. O interesse
da pecnia, do dinheiro posto, e no das pessoas. nesse patrimnio fixo que ser buscada a
satisfao do credor. Terceiro ponto a personalidade jurdica tambm d cabo ideia de
perpetuidade, de preservao da atividade econmica. As sociedades annimas so feitas para
durar: sua estabilidade maior do que a das sociedades de pessoas. Os scios morrem, mas a
empresa continua.
2) Responsabilidade limitada: incentiva o investimento por parte dos scios, a captao de
dinheiro do pblico (que a finalidade das sociedades annimas!). Para que as pessoas invistam,
deve haver a garantia de limitao da responsabilidade. Na sociedade limitada (no sociedade
annima), todos os scios devem integralizar. Se um dos scios no o fizer, os outros
respondero por aquele. Tal premissa admitida, visto que se presume que os scios se

conheam (trata-se de uma sociedade de pessoas!). J nas sociedades annimas, a


responsabilidade se restringe integralizao das prprias aes isto , diferentemente
das sociedades limitadas, cada um responde pela sua parcela de capital social. Alm de facilitar a
captao, tal medida d, tambm, autonomia aos administradores, diminuindo o risco.
3) Complexidade estrutural: as S/As possuem rgos prprios com competncias especficas.
Os rgos prprios e obrigatrios so:
a) Assembleia geral: ordinria, realizada anualmente, e extraordinria, passvel de ser realizada
a qualquer momento;
b) Diretoria: contando com, no mnimo, dois diretores;
c) Conselho fiscal: no precisa estar funcionando sempre, mas deve existir;
d) Conselho de administrao: facultativo em algumas sociedades, mas obrigatrio, por
exemplo, nas sociedades abertas.
V-se, pois, que a S/A conta com uma estrutura bastante cara e complexa, com vistas
manuteno da estabilidade e do controle (transparncia) sobre a administrao do patrimnio
alheio. Permite-se a profissionalizao da companhia: os diretores so profissionais e no
precisam ser acionistas. H confiana no administrador contratado. Ex: Petrobras. Troca-se
administrao para verificar se a reao do mercado ser boa.
So, em grande parte das vezes, empresas sem dono, ou seja, sem acionista majoritrio. Ex:
Lojas Renner. Tudo deve ser decidido em assembleia. O estatuto prev que ningum pode ter
mais do que 18% das aes. O presidente da empresa o mesmo desde 1988, mesmo no
sendo o seu dono.
Quando o administrador uma figura distinta do dono, h interesses diferentes. O administrador,
portanto, deve ter o objetivo de maximizar o lucro para todos os acionistas ( favorvel aos
acionistas!); se for o dono, pode optar por no privilegiar os acionistas e, por vezes, no distribuir
o lucro.
4) Aes de livre circulao (propriedade da companhia): assegura a liberdade do investidor
entrar na companhia e, quando desejar, poder sair, visto que a companhia prosseguir com a
compra e venda dessas aes. Nas sociedades limitadas, a venda das aes s pode ocorrer
com o consentimento dos demais (no h livre circulao); nas sociedades annimas, no pode
haver clusula restritiva quanto a aes no estatuto. Se eu comprei aes e integralizei, ao
menos, um pedao destas, posso vend-las a hora que bem entender. As S/As no so passveis
de dissoluo parcial, diferentemente das sociedades limitadas. A forma de desinvestir em uma
S/A por meio da venda de aes. Alm disso, no h nmero mnimo (capital mnimo) de
aes a serem compradas.
Os conflitos de interesses
As normas de Direito Societrio visam, por um lado, estruturao da companhia e seu
funcionamento. Assim, define-se a afetao do patrimnio, a finalidade da atuao, a

responsabilidade dos scios, a quantidade de aes... H, por outra banda, outro tema
disciplinado pelas normas societrias: os ditos conflitos de interesses.
A criao da S/A predispe a captao de dinheiro do pblico e a administrao deste sem que os
acionistas tenham grande ingerncia. Dentro das sociedades, existe uma srie de interesses
envolvidos: o interesse de ganhar lucro, ganhar salrio, pagar tributos, sanar dvidas...
O vocbulo interesse vem de inter (meio) e esse (coisa). Interesses so seres, objetos, coisas
que quero, mas que no esto diretamente ligados a mim, havendo um meio, um

intermedirio para o alcance do fim.


Tais interesses podem, inclusive, ser antagnicos, entrando em conflito. Assim, o segundo grupo
de regras sobre as S/As tem como funo resolver os conflitos de interesse.

Regras
estruturais
Direito
Societrio
Regras de
soluo de
conflito

O Direito Societrio pretende resolver os conflitos de agncia (agence troubles). H interesses


que no so solucionados pelo Direito Societrio, tais como direitos do trabalhador, do fisco... Os
conflitos surgem quando h dois (ou mais) interesses contrapostos, sendo estes intermediados
por uma pessoa. No caso das S/As, tal agente o administrador. H, pelo menos, quatro grupos
de conflitos de interesses:
1) Acionistas x Administradores: a administrao pensa, normalmente, na estabilizao da
empresa. Os acionistas desejam obter o lucro. Porm, se os administradores cortam a distribuio
integral dos dividendos, h conflito.
2) Acionistas x Acionistas: bastante comum quando h acionistas majoritrios. necessrio
um bom estatuto, que regre as relaes entre os acionistas minoritrios e o majoritrio.
3) Sociedade (pessoa jurdica) x Terceiros: h um sistema oficial de interveno de terceiros
dentro da sociedade e isso pode gerar conflitos; especialmente, quando os terceiros so credores.
Sociedade est devendo a um banco. O banco, na figura de terceiro, pode exigir a mudana do
diretor para que a dvida no seja executada, visto que se autoriza certo grau de ingerncia por
parte do banco na companhia.
4) Sociedade x Empregados: os empregados devem comungar da mesma viso da empresa.
Nas sociedades de economia mista, deve haver obrigatoriamente representantes dos empregados
no conselho de administrao; nas S/As, no. Deve-se reconhecer que as empresas tm impacto

alm de seus empregados. Na Alemanha, por exemplo, o nmero de representantes definido de


acordo com o nmero de pessoas que dependem indiretamente da empresa.
As regras de soluo de conflitos podem ser divididas em duas tcnicas:
Regras de
solues ex
Regras de
soluo de
conflitos

ante

Regras de
solues ex

post

Regras ex ante: regras anteriores, isto , que determinam comportamentos especficos


a serem adotados. Exemplo 1: regra que exige que toda S/A deve distribuir os lucros
segundo percentual mnimo, caso este no esteja expresso no estatuto da empresa (pode
determinar at 0,1% de distribuio dos dividendos; se o fizer, no valer o percentual
preconizado em lei). Assim, evitam-se conflitos, pois os acionistas j sabem quanto iro
receber. Exemplo 2: regra que aponta que nenhuma S/A deve ter mais do que nmero X
de aes sem voto. Assim, no se pode privar mais da metade dos acionistas, deixando-os
sem direito ao voto. A companhia nunca ter definio de direcionamento excluindo mais
da metade das pessoas. Resolve-se conflito entre acionistas pelo direito ao voto. Exemplo
3: o credor tem direito a ser ouvido em determinadas matrias. Resolve-se conflito entre
sociedade e terceiros.
Regras de solues ex post: trata-se de clusulas gerais. O preceito no explicita
diretamente o que deve ser feito, oferecendo mero conceito genrico de atuao
(standard, padro que ser examinado luz do caso). Muitas vezes, inclusive, no sei qual
a consequncia, visto que sua definio depende da anlise do caso concreto. No h
aplicao por subsuno, mas por concreo (juzo posterior que tenta preencher aquilo
que est dito). Exemplo 1: art. 116 deve-se cumprir a funo social da empresa. Exemplo
2: bom administrador de boa-f.
OBS: o acionista minoritrio no est em vulnerabilidade! No consumidor portanto, vale o
preceito cuide-se o comprador (das aes).
As S/As no tm capital mnimo: necessrio o capital para o alcance de seus fins. Apenas
alguns tipos de companhias, as quais dependem de autorizao do governo, tem previso de
capital mnimo.

Sociedades annimas abertas e fechadas: diferenas


Historicamente, sistema das S/As vem da necessidade estatal de captar dinheiro para subsidiar
certas atividades. Hoje em dia, essa estrutura se transporta para empreendimentos privados. Se
as pessoas tm dinheiro, devem us-lo para algo. Se o colocam no banco, este atua como
intermedirio. Aplicando-o diretamente no empresrio, h mais vantagens, evitando-se, por
exemplo, a especulao financeira. uma forma de participao privada em atividades que tm
interesse pblico (a economia do pas depende disso!). Embora tente oferecer garantias ao
investidor, a lei das S/A no suficiente: precisa-se, tambm, de um bom sistema financeiro que
encoraje o investidor a depositar o seu dinheiro diretamente no produtor. As normas de Direito
Societrio tentam permitir a captao da poupana do pblico, a fim de direcion-la (diretamente)
a uma atividade produtiva, a qual gera ganho social e econmico, dispensando um intermedirio.
O banco no pode ser visto como um modo de investimento ele s o intermedirio do
investimento, visto que repassa o dinheiro s companhias.