PJPJ

PERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

CORTE
Sexta Sa Penal para procesos con Reos Libres

POI:FIcj1-111( I
DEL l'12:1

IRt1OLUCIOS we

757

S.S. GONZALES CHAVEZ

SMAR CALMET
LEN SAGSTEGUI

15061-2015
Exp.
Veintiocho
de Junio del Dos Mil Diecisis.
Lim
Odo el informe oral, conf - e a la constancia de
terviniendo como Ponente el
a obrante a folios 250; e
MET; y,
Juez superior SMAR

C SIDERANDO:
rimero: Es m eria de apelacin la Resolucin de fecha 22 de
Octubre del 015, obrante de folios 130 a 135, que declara
IMPROC ENTE la accin de Habeas Corpus promovida por
SERG d FERNANDO BAMBAREN ROGGERO a su favor y de la
col e tividad en contra de LA EMPRESA LOS PAJARITOS S.A. Y
OCIACION LOS PERCEBES Y/0 CLUB TENNIS LAS
ERRAZAS DE MIRAFLORES por la presunta afectacin del
derecho fundamental a la libertad individual en conexin a la
libertad de trnsito.
,egundo.Delimitacin del Petitorio.
5
segn se colige de la demanda, obrante de fojas 1 y
2.1
siguientes, la misma tiene como objetivo: "(...) ordene el inmediato
retiro de la tranquera, obstculos y/o vigilancia que restrinja el
derecho de libre acceso y salida de las playas chepeconde 2 y 3 denominada MARADENTRO-, ubicada a la altura de los Kms. 119-120
de la Carretera Panamericana Sur, en el Distrito de Cerro Azul,
Provincia de Caete (...), en tanto que el acto lesivo transgrede el
DERECHO A LA LIBERTAD DE LOCOMOCIN, DERECHO DE
IGUALDAD Y PROHIBICION DE DISCRIMINACIN..."
r\Tercero.- Fundamentos en que se sustenta la apelada
Improcedente la
.1. Que, el A quo constitucional, ha declarado
demanda de Habeas Corpus planteada por la accionante,
argumentando: "(...) Que, lo expuesto por la parte accionante
conforme al fundamento sexto, no evidencia vulneracin a su
erecho fundamental. Por tales razones no est referida al
-ido constitucionalmente protegido por el habeas corpus,
p r lNque se concluye queJishechos y el petitorio de la demanda
estn referidos en forma directa al contenido
constitucionalmente p tegido por el Habeas Corpus, por lo que

existen otras vas procedimentales especficas, igualmente

satisfactorias para la proteccin de los supuestos derechos
constitucionales amenazados o vulnerados indicados por el
demandante y no es amparable a travs del proceso de Habeas
Corpus (...) lo que busca el demandante es dejar sin efecto
resoluciones judiciales emitidos por autoridad judicial,
cuestionamientos que evidentemente exceden el objeto de los
procesos constitucionales de la libertad individual, por constituir
alegatos de mera legalidad que corresponden a la justicia
ordinaria, es por ello que no estn referidos en forma directa al
contenido constitucionalmente protegido del derecho a la libertad
personal, toda vez que son actos propios de la jurisdiccin
ordinaria que no compete a la justicia constitucional.

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Cuarto.- Argumentos del apelante.

4.1. Que, la accionante apela la sentencia materia de grado, al no
hallarse conforme con la sentencia por los siguientes
fundamentos: i) Que, de la sentencia apelada se advierte una
interpretacin errada, y aplica una norma en forma incompleta, en
tanto que el Artculo 5 inciso segundo del Cdigo Procesal
Constitucional, seala que se declarar improcedente cuando
existan vas procedimentales especficas, igualmente
satisfactorias, salvo cuando se trate del proceso de habeas corpus;
por lo que, el A quo, no ha realizado una adecuada interpretacin
del mencionado artculo, con el objeto de evitar un
pronunciamiento de fondo; ii) Que, la resolucin impugnada,
contiene mltiples vicios que acarrean su nulidad, en tanto que
contiene una motivacin aparente, pues contiene argumentos que
no resultan pertinentes, por una mala aplicacin de la norma
constitucional; adems del vicio de motivacin interna, al
incorporar hechos o situaciones no expuestas en la demanda, al
sealar que lo que se busca es dejar sin efecto resoluciones
judiciales emitidas por autoridad judicial, pues en ningn extremo
de la demanda se hace referencia a tal pretensin; iii) Que, el A
quo, jams ingresa a analizar si existe o no restriccin del libre
acceso a la playas pblicas de Chepeconde, siendo el punto
angular de la demanda.

5.4
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Quinto.- SOBRE EL HBEAS CORPUS.

5.1. Que, la Constitucin establece expresamente en su Artculo
200, inciso 1 que el Hbeas Corpus procede cuando se vulnera
o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales
conexos a ella, de modo que, los hechos cuya inconstitucionalidad
se denuncian por esta va, deben, necesariamente, redundar en
una afectacin directa y concreta en el derecho a la libertad
individual.

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5.2. Q -, asimismo, el Artculo VIII del Ttulo Preliminar del

Cdigo Procesal Constitucional, establece expresamente que: "El

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rga o jurisdiccional competente debe aplicar el derecho que

cor esponda al proceso, aunque no haya sido invocado por
I partes o lo haya sido errneamente"

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.3. Que, el Artculo 1 del Cdig cotado establece que: "Los

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1
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p ocesos a los que se refiere el presente ttulo tienen por

i ad proteger los der chos constitucionales, reponiendo
15 s osas al estado a erior a la violacin o amenaza de
afin de un d echo constitucional, o disponiendo el
mplimiento
un mandato legal o de un acto
dmintrativ
5.4. Que,
debe tener presente que, el Artculo 25 del Cdigo
Procesal Constitucional, parte in fine, establece que: "(...)

Tam en procede el hbeas corpus en defensa de los

de chos constitucionales conexos con la libertad individual,
specialmente cuando se trata del debido proceso y la
inviolabilidad del domicilio".
Sexto: SOBRE LOS DERECHOS INVOCADOS.
6.1. Derecho al libre trnsito.- el derecho al libre trnsito es la
facultad de toda persona para poder desplazarse libremente por
cualquier lugar del territorio nacional, tal y conforme se encuentra
establecido en el Artculo 2 inciso 11 de nuestra Constitucin
Polta, el cual seala que: "(...) Toda persona tiene derecho: A

elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio

nacional y a salir de l y entrar en l, salvo limitaciones por
razones de sanidad o por mandato judicial o por aplicacin
de la ley de extranjera..."; asimismo, este derecho se encuentra
regulado en el Artculo 131 de la Declaracin Universal de
derechos Humanos, el Artculo 122 del Pacto Internacional de
erechos Civiles y Polticos, el Artculo VIII3 de la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, y el Artculo
224 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, en los
13.- I. Toda persona tiene derecho a circular libremei te y a elegir su residencia en el territorio de un
Es ado.
rtculo 12. I. Toda persona que se halle legalmente en
territorio de un Estado tendr derecho a circular
libremente por l a escoger libremente en l su residen -.a.3. I,os derechos antes mencionados no podrn ser objeto
de restricciones salve cuando stas se hallen previstas n la ley, sean necesarias para proteger la seguridad nacional,
el orden pblico, la sub o la moral pblicas o los
rechos y libertades de terceros. y sean compatibles con los
dems derechos reconocic
en el presente PL
3 Artculo VIII.- Toda persom
1 echo de fijar su residencia en el territorio del Estado de que es nacional.
de transitar por l libremente y no abandonarlo sino por su voluntad.
2

Artculo 22. Derecho de Circulacin y de Residencia

cuales queda establecido el derecho de toda persona al libre

trnsito por el territorio del estado.

6.2. Que, al respecto, el Tribunal Constitucional5 ha sealado

que: "La facultad de libre trnsito comporta el ejercicio del
atributo de ius movendi et ambulandi. Es decir, supone la
posibilidad de desplazarse autodeterminativamente en funcin a
las propias necesidades y aspiraciones personales, a lo largo y
ancho del territorio, as como a ingresar o salir de l, cuando as
se desee" (Expediente N. 2876-2005-PHC). Asimismo, ha
enfatizado que el derecho al libre trnsito es un elemento
conformarte de la libertad y una condicin indispensable para el
libre desarrollo de la persona; y que esta facultad de
desplazamiento se manifiesta a travs del uso de las vas de
naturaleza pblica o de las vas privadas de uso pblico, derecho
que puede ser ejercido de modo individual y de manera fsica, o a
travs de la utilizacin de herramientas tales como vehculos
motorizados, locomotores, etc. Sin embargo, como todo derecho
fundamental, la libertad de trnsito no es un derecho absoluto, ya
que puede y debe ser limitado, por diversas razones..."

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de
res
nal
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de

6.3. Derecho al libre acceso a las playas pblicas.- siendo una

manifestacin del derecho al libre transito, se encuentra
enmarcada en la Ley 26856 que seala en su Artculo 1 que:

"Las playas del litoral de la Repblica son bienes de uso

pblico6, inalienables e imprescriptibles. Se entiende como
playa el rea donde la costa se presenta como plana
descubierta con declive suave hacia el mar y formada de
arena o piedra, canto rodado o arena entremezclada con
fango ms una franja no menor de 50 metros de ancho
paralela a la lnea de alta marea. El ingreso y uso de las
playas es libre, salvo en los casos sealados expresamente
en la presente Ley..."
6.4. Derecho de Igualdad y no Discriminacin.- El derecho a la

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igualdad es aquel derecho que tienen todos las personas a ser

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Toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado tiene derecho a circular por el mismo y, a
residir en l con sujecin a las disposiciones legales.
2. Toda persona tiene derecho a salir libremente de cualquier pais, inclusive del propio.
3. 121 ejercicio de los derechos anteriores no puede ser restringido sino en virtud de una ley, en la medida
indispensable en una sociedad democrtica, para prevenir infracciones penales o para proteger la seguridad nacional,
la seguridad o el orden pblicos, la moral o la salud pblicas o los derechos y libertades de los dems.
4. El ejercicio de los derechos reconocidos en el inciso 1 puede asimismo ser restringido por la ley, en zonas
determinadas, por razones de inters pblico.
Exp. N 05925 2013-PHC/TC. fundamento 3.
RUBIO CORREA, Marcial. -Los bienes de uso pblico son una especie de los bienes de dominio pblico: son
aquellos destinados a que los use cualquier persona dentro del territorio porque esa es su finalidad. Por ejemplo: las
calles, las veredas. las carreteras_ los parques, los cursos de agua por los que se puede transitar, etc. Son bienes de
dominio pblico porque slo pt.eden pertenecer al Estado..." Estudio de la Constitucin Politica de 1993. Tomo
Lima, Fondo Editorial. 1999, p. 389.

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reconocid como iguales ante la ley y, de esta manera, disfrutar

de todo- los dems derechos otorgados sin ningn tipo de
restricsones; es decir, sin discriminacin por motivos de
nacio r alidad, raza, creencias, as como cualquier otra accin que
m. fieste algn tipo de discriminacin; tal y conforme se
enr entra establecido en el Artculo 2 inciso 2 de la Constitucin
d 1993, el cual seala que: "Toda persona tiene derecho: A la

gualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo

de origen, raza, sexo, idioma, religin,
opinin, condicin
_le."
a o de cualquier otra
en ese mismo ntido, el tribunal constitucional 7 ha
do que: "El d echo de igualdad, a su vez, tiene dos
siones: forme y material. En su dimensin formal, impone
legislador para que ste no realice diferencias
a exigencia
justificad.:; pero tambin a la administracin pblica y aun a
los rgan de la jurisdiccin, en el sentido de que la ley no puede
aplicarse en forma desigual frente a supuestos semejantes
(igu dad en la aplicacin de la ley) (...) En su dimensin
m erial, el derecho de igualdad supone no slo una exigencia
egativa, es decir la abstencin de tratos discriminatorios; sino,
adems, una exigencia positiva por parte del Estado, que se inicia
on el reconocimiento de la insuficiencia de los mandatos
prohibitivos de discriminacin y la necesidad de equiparar
situaciones..."
Septimo.- ANLISIS DEL CASO
7.1. Que, la Constitucin establece en el Artculo 200, inciso 1,
que el proceso de habeas corpus procede cuando se amenace o
viole el derecho a la libertad individual ci los derechos conexos a
ella. A su vez, el Artculo 25 del Cdigo Procesal Constitucional
seala que procede el habeas corpus ante la accin u omisin que
amenace o vulnere los derechos que, enunciativamente,
conforman el derecho a la libertad individual. Sin embargo, no
cualquier reclamo que alegue afectacin del derecho a la libertad
individual o derechos conexos puede reputarse efectivamente
como tal y merecer tutela pues, para ello, es necesario analizar
eviamente si tales actos denunciados vulneran el contenido
itucionalmente protegido de los derechos tutelados por el
abea corpus8.
demandante ha sealado que, el A
ese sentido,
7.2. Que,
quo, al no mparar su etensin, lo perjudica, ya que no ha
brindado tutelutiscycional efectiva frente a la vulneracin de
, ,111 . N. 0606-2004-AA/TC Fundamento 10 y I I
LX
8

Exp. N 04121-2007-PI IC7TC. del 04 de octubre de 2007.

su derecho al libre trnsito; de la misma forma, no se ha valorado

adecuadamente las pruebas aportadas por el demandante; y,
principalmente, porque esta situacin originada por el demandado
ha restringido su derecho fundamental al libre trnsito, y el
derecho a su libre acceso a los bienes de uso publico, en este caso
concreto, el acceso libre a las playas Chepeconde 2 y 3 -denominada
MARADENTRO-, en tanto que, el Club Terrazas de Miraflores, al
construir un cerco perimtrico restringe el trnsito de las
personas que desean acceder a las playas antes mencionadas,
permitiendo solo el acceso a los propietarios o socios.

7.3.

Que, cabe anotar, que el derecho al libre trnsito es un

derecho conexo a la libertad individual, y que ste es amparable
en un proceso de Habeas Corpus, cuando alguna autoridad o
particular restringe este derecho en la forma que dicha afectacin
sea materializada con obstrucciones o seguimientos injustificados
a personas que les limitan o los perturban al transitar por
determinados lugares.

7.4.

Que, el libre acceso a las playas, es una manifestacin del

derecho al libre transito, que le asiste a toda persona; asimismo,
este derecho se encuentra establecido en la Ley 26856; el cual nos
deja leer que las playas del litoral de la Repblica son bienes de
uso pblico, inalienables e imprescriptibles; asimismo, seala que
las zonas de dominio restringido9 sern dedicadas a playas
pblicas para el uso de la poblacin; por lo que, no se puede
restringir el acceso de las personas que desean hacer uso de las
mismas, aduciendo que tienen que ser propietarias o socias de
algn club; quedando establecidoio segn nos seala la norma
antes mencionada que, en todos los balnearios y urbanizaciones
colindantes a la playa, terrenos ribereos y similares bajo
propiedad pblica o privada, debe existir una va de acceso (cada
mil metros) que permita el libre ingreso a las playas.

7.5.

Que, siendo ello as, de los actuados, se aprecia que, los

demandados, Empresa Los Pajaritos S.A. y la Asociacin Percebes
y/o Club Tennis Las Terrazas de Miraflores, restringen el paso a
las playas Chepeconde 2 y 3 -denominada MARADENTRO-, de las

Artculo 2.- Se considera zona de dominio restringido la franja de 200 metros ubicada a continuacin de la franja de
50 metros descrita en el articulo anterior, siempre que exista continuidad geogrfica en toda esa rea.

m Articulo 4.- Sin perjuicio de lo establecido en los artculos anteriores, en todos los balnearios s urbanizaciones
colindantes a la playa, terrenos ribereos y similares bajo propiedad pblica o privada debe existir por lo menos cada
mil metros, una va de acceso que permita el libre ingreso a las playas. En tal sentido el acceso deber permitir la
entrada de vehculos motorizados hasta por lo menos 250 metros de la lnea de alta marca. A partir de dicho punto
deber existir al menos un acceso peatonal hasta la playa. Tambin deber establecerse un acceso en aquellos casos
en (1110 no obstante que la habilitacin o construccin de los predios. individualmente o en conjunto no Oculten una
Franja de mil metros. las caractersticas geogrficas de la zona no permitan un acceso libre y seguro a las playas por
un lugar distinto al que ocupan los predios de propiedad pblica o privada.

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personas, vulnerando de esta manera el derecho a la igualdad y a

la no discriminacin; en tanto que, estos espacios, son de libre
acceso, al ser bienes de dominio pblico, por lo cual, no existe la
necesidad de ser socio de club alguno, para poder hacer uso de las
mismas; siendo que, se estara limitando de esta manera, el
ejercicio de los derechos fundamentales, como los reclamados en
la presente demanda.
7.6. Que, el demandante, seala que, los demandados, han
habilitado otro camino de acceso, lleno de trochas y acantilados
que dificultaran el acceso libre de las personas y vehculos a la
playa; por lo que, se deber tener presente, lo establecido en el 3er
prrafo del Artculo 4 de la Ley 26856, que seala: "(...) Tambin
deber establecerse un acceso en aquellos casos en que no
obstante que la habilitacin o construccin de los predios,
individualmente o en conjunto no ocupen una franja de mil
metros, las caractersticas geogrficas de la zona no permitan un
acceso libre y seguro a las playas por un lugar distinto al que
ocupan los predios de propiedad pblica o privada.";siendo que,
el Artculo 11 de la mencionada ley seala que: "(...) La
Municipalidad o autoridad competente establecer el lugar por el
que se materializar la servidumbre de paso y realizar las obras
necesarias para permitir su uso por los ciudadanos"; por lo que,
se puede establecer que la libertad individual en conexin de la
libertad de trnsito se encuentra gravemente afectada.
7.7. Que, por otra parte, ha sealado el demandante que, en la
zona existe presencia de restos arqueolgicos . y que el Instituto
Nacional de Cultura ha logrado cercar los mencionados restos;
versin que se corrobora con la sentencia emitida, en el
Expediente N 00370-2005, por la Sala Civil de la Corte Superior
de Caete, que en copia adjunta la parte demandada, -vase de folios
254 a 265- la cual seala -fundamento 3 de la mencionada sentencia-, que: "
(...) si existe un camino carrozable que atraviesa la zona
arqueolgica A y B con direccin a la playa..."; y asimismo, se
menciona -en el fundamento 9- que: "(...) de proseguir con el uso del
camino de trocha que cruza los sectores A y B de la zona
arqueolgica Chepeconde implica que se contine con la
sistemtica de sus componentes
destruccin y alteracin
culturales (...) y como consecuencia de ello la prdida de
testimonio de la historia de las sociedades prehispnicas
desarrolladas en la regin de caete..."; lo cual acredita que,
resulta inviable el acceso a las playas por la mencionada trocha;
debiendo tomarse en cuenta ello, por la Municipalidad o autoridad

:111(:RAPAZ

EN ESTA
mitente. 0/24c

competente' 1 , al momento de establecer el acceso a las playas

Chepeconde 2 y 3 - MARADENTRO-.

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Por las consideraciones expuestas, los integrantes de la

Sexta Sala Penal para Procesos con Reos Libres de la Corte
Superior de Justicia de Lima.

Di

RESUELVEN:
REVOCAR: la Resolucin de fecha 22 de Octubre del 2015, que
declara IMPROCEDENTE la accin de Habeas Corpus promovida
por SERGIO FERNANDO BAMBAREN ROGGERO a su favor y de
la colectividad en contra de LA EMPRESA LOS PAJARITOS S.A.
y ASOCIACION LOS PERCEBES y/o CLUB TENNIS LAS
TERRAZAS DE MIRAFLORES por la presunta afectacin del
derecho fundamental a la libertad individual en conexin a la
libertad de trnsito.

FECHA:

1bservacionel
IA IMPORTANTE: PM

REFORMANDOLA DECLARARON FUNDADA la accin de Habeas

Corpus promovida por SERGIO FERNANDO BAMBAREN
ROGGERO a su favor y de la colectividad en contra de LA
EMPRESA: LOS PAJARITOS S.A. y ASOCIACION LOS
PERCEBES
y/ o CLUB TENNIS LAS TERRAZAS DE
MIRAFLORES por la afectacin del derecho fundamental a la
libertad individual en conexin a la libertad de trnsito, el derecho
al libre acceso a las playas pblicas, el derecho a la igualdad y a la
no discriminacin; en consecuencia, DISPUSIERON que los
demandados, permitan el libre acceso de las personas y vehculos,
por el camino que sirve de acceso a las playas Chepeconde 2 y 3 denominada MARA NTRO-, situadas a la altura del Km. 120 de la
panamericana sur, en el Distrito de Cerro Azul -Caete-;
MANDARN que la Munic,ipalidad de Cerro Azul la encargada de
seriali
u encionadas playas; por lo que, deber
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l - - de Mesa de Partes ponindosele de
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constituida de 'pi o derecho una carga leal qat fectar a todos Iucl
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ida la
habilitacin o comstruccin CorrespondicHle, inclividualnitente o en conjunto. owpctiRil Menos de manera paralela. al
mar sin haber respetado lo establecido en la presente l .e5i, No requiere su insncion en el Registro correspondiente
para su opon ibilidad a terceros.
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Artculo 7.- La carga legal a que se refiere el articulo anterir, autoriza a la Municipalidad o autoridad competente a
abrir. sin pago alguno al propietario o propietarios correspondiCntes, el acceso a la playa afeetando a aquellos predios
que scan necesarios para tal fin. El acceso antes mencionado, ser un bien de uso pblico.

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