Contribuciones del TC al fortalecimiento de la democracia en el Per: una mirada

panormica a 30 aos de su existencia

Por: Gerardo Eto Cruz
PRIMERA PARTE
1. El concepto fortalecimiento del Estado de Derecho que equivale al
concepto politolgico de consolidacin democrtica es un concepto
multidimensional y controvertido.
a) Por principio, es un concepto laxo, genrico, ambiguo, y por lo tanto equvoco y
multvoco.
b) Leonardo Morlno en 1986 lo define como: El proceso de reforzamiento,
afirmacin, robustecimiento del sistema democrtico, encaminado a aumentar
su estabilidad, su capacidad de persistencia y a contrarrestar y prevenir
posibles crisis
c) Hay una definicin minimalista de la consolidacin de la democracia esgrimida
por Juan Linz que postula que un rgimen democrtico consolidado es aquel
en el cual ninguno de los principales actores polticos, partidos o intereses
organizados, fuerzas o instituciones consideran que hay alguna alternativa a
los procesos democrticos para obtener el poder, y que ninguna institucin o
grupo poltico tiene derecho a vetar la accin de los que gobiernan
democrticamente elegidos.
2. El diagnstico de los politlogos: el rol cuasi irrelevante de los Tribunales
Constitucionales en el fortalecimiento de la democracia en Amrica Latina
Para los politlogos casi el rol que juegan los Tribunales o la jurisdiccin
constitucional no existe o es nulo; o, en definitiva en la poblacin acaso no se
percibe que estos rganos jurisdiccionales; desde hace muchos aos y en distintas
latitudes, vienen cumpliendo un rol preponderante y acaso mayor que el tpico
rgano legislativo o Congreso, en la consolidacin y desarrollo de una democracia
que suponga un fortalecimiento en interdictar la arbitrariedad del poder, venga
donde viniere, proteja los derechos bsicos de la ciudadana en clave de los
derechos humanos; y, sobre todo, controle cualquier acto autoritario, va los
mecanismos de los procesos de inconstitucionalidad de normas de rango de ley; o
de eventuales confrontaciones en conflictos entre los rganos del Estado o de
rganos territoriales del gobierno central, regional o local.
3. Cmo se fortalece un Estado Constitucional de Derecho?
o Un primer tema es la Constitucin como juridificacin de la democracia.-.
o Obligacin de garantas mnimas a los ciudadanos.o Gobierno democrtico.o Los fundamentos de la democracia.- la aceptacin de que la persona
humana y su dignidad son el inicio y el fin del Estado (artculo 1 de la
Constitucin).
o Respeto a las minoras y voluntad poltica.o Vinculacin con la economa.- Una democracia est vinculada con la
constitucin econmica.
1

o
o
o

Conduccin en base al principio mayoritario.Utilizacin de modalidades de democracia para fundamentar la validez de

organizaciones totalitarias.Consideracin de su nocin entre las tesis extrema de la democracia y del
constitucionalismo.-

Por otro lado, el Tribunal Constitucional ha hecho hincapi en el anlisis de las distintas
instituciones enraizadas con el concepto de democracia, tales como:
a. La democracia constitucional: una democracia estable, jurdica y,
consecuentemente, reglada y desarrollada conforme a los lmites establecidos en
la Constitucin; da lugar, en otros trminos, a la democracia constitucional.
b. La democracia directa: Considerar que en las sociedades modernas los
ciudadanos tienen la capacidad de deliberar y decidir sobre la cosa pblica, sin la
participacin de intermediarios elegidos para tal efecto, es simple ficcin.
c. La democracia representativa: La democracia representativa es una democracia
pluralista, pues la representacin encuentra en la soberana popular a su fuente de
poder y debe ser seno de contrapesos y controles mutuos entre las distintas
fuerzas polticas.
4. Presencia de un control constitucional: presupuestos
Presencia de una Constitucin rgida, que presuponga la vigencia contempornea
del concepto normativo de Constitucin.
Un rgano jurisdiccional sea concentrado o difuso- que ejerza el control y que lo
concrete en forma de decisiones judiciales o fallos plenamente ejecutables
Existencia de un conjunto de instrumentos procesales con que cuente la
ciudadana para afirmar la tutela de los derechos y el control de los rganos del
Estado emanados de cualquier tipo de autoridad.
Un sistema poltico, donde se afirme la divisin del poder, la supremaca
constitucional y un mecanismo agravado de reforma que no hace ms que
afirmar una Constitucin rgida.
SEGUNDA PARTE: Marco introductorio: la gnesis de los Tribunales
Constitucionales
1) Los orgenes: Si bien se atribuye, sin discusin alguna, al clebre Kelsen, el
haber sido el mentor o creador del primer Tribunal Constitucional en el mundo; hoy,
en rigor se debe igualmente sealar que su planteo, ya haba sido propuesto
desde Alemania por el padre de la Teora del Estado y del cual Kelsen abrig ser
su discpulo, aunque esta cordial relacin no prosper. Nos referimos a Georg
Jellinek quien ya en 1885 haba publicado para el editor viens Alfred Hlder su
breve ensayo, titulado Ein Verfassungsgerichthof Fr sterreich (un Tribunal
Constitucional para Austria).
2) El actual panorama de la jurisdiccin constitucional en Amrica Latina
A) La presencia de Tribunales Constitucionales strictu sensu (fuera del Poder
Judicial)

Se trata aqu de un solo rgano de jurisdiccin que resuelve especficos problemas va un

contencioso constitucional. El caso del Per; la presencia primero de un Tribunal de Garantas Constitucionales en la Constitucin de 1979; y luego en la actual Constitucin de
1993 como Tribunal Constitucional, identifica similar a los otros modelos un rgano
concentrado.
B) Presencia de Tribunales Constitucionales situados dentro del Poder Judicial
Aqu est el caso de Colombia. En efecto, Colombia crea en la Constitucin de 1991, en
su Art. 239 una Corte Constitucional; probablemente sea este organismo jurisdiccional el
que viene desarrollando una extraordinaria labor jurisprudencial.
C) Presencia de Salas Constitucionales pertenecientes a las Cortes Supremas
Lo que caracteriza a todas estas Salas son, en primer lugar que se encuentran estructuradas dentro del Poder Judicial en su organismo de mayor jerarqua y, tienen competencia
para el control abstracto de la constitucionalidad de las leyes, as como los diversos
procesos de lo que Cappelletti denominara como jurisdiccin constitucional de la
libertad, es decir, los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo, y en el caso
particular de Venezuela la Sala Constitucional del Tribunal Supremo conoce un nuevo
proceso similar al que existe en Brasil y en parte en Argentina: la inconstitucionalidad de
las omisiones del legislador nacional, estatal o municipal, cuando haya dejado de dictar
las normas o medidas indispensables para garantizar el cumplimiento de la normatividad
constitucional.
TERCERA PARTE
1. Evolucin de la jurisdiccin constitucional en el Per:
En lo que concierne a la jurisdiccin constitucional orgnica, debemos reconocer que el
constitucionalismo peruano no le dedic la atencin e importancia debidas desde un inicio
a los problemas del control de la constitucionalidad de las leyes. En realidad, lo que
existi fue el sistema de control poltico, tal como lo demuestra la primera Constitucin de
la Repblica peruana de 1823, que sent las bases del control parlamentario de la
constitucionalidad de las leyes (artculos 90 inciso 1, 186 y 187). A partir de dicha matriz
normativa se estableci el arquetipo para las dems constituciones que hemos tenido.
Sera recin con la Constitucin de 1933 (artculos 26, 123 inciso 4 y 133) que se crearan
dos niveles de control de la constitucionalidad y de la legalidad: por un lado, el sistema
poltico, ejercido por el propio Parlamento; y, por otro, el control judicial, para dispositivos
menores a las leyes. Sin embargo, una apreciacin panormica de todas estas
constituciones permite concluir que la eficacia del control constitucional de las leyes
delegado al Parlamento no fue nulo, y en todo caso, si ocurri, fue en forma silenciosa,
mediante simple mecanismo legislativo en virtud del cual el mismo Parlamento utilizaba
los propios resortes constitucionales para derogar, modificar o dejar sin efecto cualquier
norma; pero nunca cuestionando la constitucionalidad o inconstitucionalidad de sus
propias normas.
2. La justicia constitucional en el Per, a partir del diseo normativo de los
procesos constitucionales en la actual Constitucin de 1993.
a. Procesos de control orgnico

Situados en este mbito, la Constitucin proclama que los procesos de

inconstitucionalidad (artculo 200 inciso 4) y de conflicto de competencias (artculo 202
inciso 3) son de competencia exclusiva y excluyente del Tribunal Constitucional (vale
decir, resuelve en ltima y definitiva instancia); revistiendo la misma calidad, aunque a
favor del Poder Judicial, el proceso de accin popular (artculo 200 inciso 5).
b. Procesos de tutela de derechos
Pero, sin lugar a dudas, los procesos constitucionales que, por as decirlo, entran en un
contacto ms directo con el ciudadano, y en consecuencia, revisten de mayor actualidad e
impacto en la vida diaria, son los de tutela de derechos, y que en nuestro ordenamiento lo
conforman los procesos de amparo (artculo 200 inciso 2), de hbeas corpus (artculo
200 inciso 1), de hbeas data (artculo 200 inciso 3) y de cumplimiento (artculo 200
inciso 6); todos ellos, de naturaleza compartida entre el Poder Judicial y el Tribunal
Constitucional.
IV PARTE
Rol del Tribunal Constitucional en el desarrollo sustantivo de la Constitucin
1. Determinacin del contenido de los derechos fundamentales
-

En un primer momento, ha recurrido a la teora del contenido esencial (STC 00502004-AI, caso de la reforma constitucional del rgimen pensionario del Decreto Ley
20530), utilizando un test de razonabilidad; pero luego ha encauzado dicha
determinacin a travs del test de proporcionalidad, ampliamente desarrollado en
la jurisprudencia comparada, y recogido a partir del caso del beneficio del PROFA
(STC 0045-2004-AI).

Igualmente el TC ha recogido ampliamente la doble dimensin de los derechos

fundamentales (subjetiva y objetiva), a partir de una recepcin de la teora
institucional de los derechos fundamentales (STC 0050-2004-AI, caso de la
reforma constitucional del rgimen pensionario del Decreto Ley 20530), postulada
entre otros por Peter Hberle.

2. Derechos civiles y polticos

2.1. Prohibicin de discriminacin: Fundado en el principio-derecho de igualdad (STC
5527-2008-PHC/TC, caso Nidia Yessenia Baca Barturn). (STC 0926-2007-AA/TC).
2.2. Derechos de libertad protegidos por el hbeas corpus
2.2.1.Dimensiones de la libertad personal: El Tribunal Constitucional ha sealado que
la libertad personal es un derecho subjetivo en virtud del cual ninguna persona
puede sufrir una limitacin o restriccin a su libertad fsica o ambulatoria, ya sea
mediante detenciones, internamientos o condenas arbitrarias. (STC 00019-2005PI/TC).
2.2.2. Desaparicin forzada: El Tribunal Constitucional peruano ha asumido la postura
de que la desaparicin forzada es un delito de naturaleza permanente y de carcter
pluriofensivo, que afecta un conjunto de bienes constitucionales de tanta
trascendencia como lo es la libertad personal, la que puede verse traducida en actos

que impliquen tratos crueles o inhumanos en contra de la persona (STC 2488-2002PHC/TC).

2.2.3. Detencin preliminar: El Tribunal Constitucional ha sealado que el plazo de la
detencin que la Norma Fundamental establece es un plazo mximo, de carcter
absoluto, cuyo cmputo es inequvoco y simple, pero no es el nico, pues dentro de
l podemos encontrar una subcategora representada por el plazo estrictamente
necesario de la detencin. As, resulta lesivo al derecho fundamental a la libertad
personal la privacin de sta en los supuestos en que ha transcurrido el plazo
mximo para la detencin, o cuando, estando dentro de dicho plazo, se ha rebasado
el plazo estrictamente necesario (STC 6423-2007-PHC/TC).
2.2.4. Arresto Domiciliario: El Tribunal Constitucional a partir del ao 2002 viene
perfilando su jurisprudencia respecto al tema del arresto domiciliario y en ella se ha
manifestado que la misma constituye una medida coercitiva de carcter personal distinta a
la detencin provisional, pues ella constituye una injerencia de menor grado en la esfera
de libertad de la persona.
2.2.5. Cadena perpetua.: El Tribunal Constitucional no desconoce la existencia en el
texto constitucional de la cadena perpetua como una forma de pena privativa de
libertad, pero seala que la misma no se condice con la funcin constitucional de la
pena (reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado), pues esta
intemporalidad no va a permitir nunca la concrecin de los fines antes aludidos.
(STC 0010-2002-AI/TC).
2. 2.6. Derecho a la visita ntima: El Tribunal Constitucional ha sealado que un interno,
sea cual fuere la naturaleza del delito por el cual es sentenciado o procesado, tiene
derecho a acceder a visitas ntimas, bajo el razonamiento de que es deber del
Estado hacer que su sistema penitenciario permita lograr la afirmacin de los fines
de la pena (reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado) (STC 15752007-PHC/TC).
2. 2.7. El indulto y la gracia presidencial: El Tribunal Constitucional siguiendo con su
lnea jurisprudencial que seala que no existen zonas exentas del control
constitucional, ha acotado las figuras del indulto y la gracia otorgada por el
Presidente de la Repblica, las cuales deben estar circunscritas a su estricta
finalidad constitucional, cual es la atencin a fines humanitarios. Por ello, cuando el
indulto o la gracia hayan sido otorgados al margen de dicha finalidad, puede
ejercerse sobre ellos el control constitucional, en salvaguarda del principio-derecho
de igualdad ante la ley (STC 04053-2007-PHC/TC).
2.3. Derechos de los nios y adolescentes: El TC tambin ha brindado un cualificado
tratamiento en su jurisprudencia a los derechos de los nios y adolescentes, sobre todo
en lo que respecta a la configuracin constitucional del rgimen de responsabilidad penal
juvenil.(STC 3386-2009-PHC/TC) (STC 04058-2012-PA/TC, fundamento 19).
2.4. Derecho a la identidad personal : El TC ha definido que el derecho a la identidad
supone el derecho de toda persona a ser reconocido estrictamente por lo que es y por el
modo cmo es. Vale decir, el derecho a ser individualizado conforme a determinados
rasgos distintivos, esencialmente de carcter objetivo (nombres, seudnimos, registros,
herencia gentica, caractersticas corporales, etc.) y aquellos otros que se derivan del
propio desarrollo y comportamiento personal, ms bien de carcter subjetivo (ideologa,
5

identidad cultural, valores, reputacin, etc.) (STC 2273-2005-PHC/TC, FJ. 21, Caso
Karen Mauca Quiroz Cabanillas).
2. 5. Tutela del derecho al honor y a la buena reputacin a travs del amparo: El TC
ha puntualizado que, tratndose del requerimiento de pagos efectuados por entidades
privadas, deben efectuarse con escrupuloso respeto de las condiciones que establecen
las normas jurdicas, a fin de no lesionar el derecho al honor (STC 005637-2006-AA/TC,
FJ. 5).Igualmente, se ha reconocido que las personas jurdicas tambin pueden ser
titulares del derecho a la buena reputacin (STC 0905-2001-AA/TC, Caso Caja Rural de
Ahorro y Crdito de San Martn).
3. Derechos econmicos, sociales y culturales
3.1. Posicin del TC frente a los derechos sociales.: As, cuando se encuentre en
juego las posibilidades mnimas de existencia del individuo, y se requiera una tutela
urgente para remediar una situacin de extrema vulnerabilidad, el titular del derecho
puede legtimamente concurrir a los procesos constitucionales para satisfaccin de sus
derechos (STC 2945-2003-AA, caso Azhanca Alhel Meza Garca).
3.2. Derecho a la salud: La jurisprudencia del TC peruano ha evolucionado en cuanto a
la interpretacin del carcter fundamental del derecho a la salud. El TC tambin
ha desarrollado el derecho a la salud mental, a travs de tres sentencias
principales. Asimismo, y an cuando no era necesario para resolver el caso
concreto, el TC ingresa a examinar diversos aspectos relacionados con la poltica
del Estado en materia de salud mental.
3.3. Tutela constitucional de derechos econmicos
3. 3.1. Derecho a la libertad de contratacin: El TC ha interpretado que el orden pblico
y el bien comn actan como lmites a la libre contratacin en una doble
perspectiva: prohibitiva y promotora. Prohibitiva en el sentido de que ningn pacto
puede oponerse al contenido protegido de otros derechos. Y promotora en cuanto
cabe que el Estado exija a la persona la celebracin de determinados contratos,
siempre que no afecte el contenido del derecho a la libre contratacin y se tenga por
objeto conceder la debida proteccin a otros derechos (STC N. 2736-2004-AA/TC,
Caso SOAT, FJ. 11) (STC N. 0858-2003-AA/TC, FJ. 23).
3.3.2. Derecho a la libertad de empresa: El TC ha sealado que la libertad de empresa
debe ser ejercida con sujecin a la ley y que su ejercicio debe respetar los diversos
derechos de carcter socioeconmico que la Constitucin reconoce. (STC 019722007-AA/TC, Caso Centro Mdico del Tumor, FJ. 9)
3.3.3. Derecho a la libertad de comercio: El TC ha sealado que la libertad de comercio
debe ser ejercida con sujecin a la ley y al carcter socio-econmico de la
Constitucin. Por lo tanto, no resulta desproporcionado regular el horario de
expendio de bebidas alcohlicas (STC 00850-2008-PA/TC, Caso Comercializacin
Bebidas Alcohlicas, FJ. 20).
3.3.4. Derecho a la libertad de trabajo: El TC ha sealado que el comercio ambulatorio
se encuentra bajo el mbito de proteccin del derecho a la libertad de trabajo. Sin
embargo, su ejercicio est condicionado a que se cumplan los requisitos
establecidos por el ordenamiento jurdico (STC 9213-2006-PA/TC, FJ. 6).
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3.3.5. Derecho a la proteccin del inters de los consumidores y usuarios: El TC ha

sealado la omisin del legislador de incluir la indebida, insuficiente o inoportuna
informacin como causal de desafiliacin del sistema privado de pensiones resulta
inconstitucional, por atentar contra el principio de proteccin a los consumidores y
usuarios (STC 00014-2007-PI/TC, Caso Libre Desafiliacin, FJ. 12)
4. Derechos culturales.
4.1. Identidad cultural y tnica: El TC ha sealado que una expresin del derecho a la
identidad cultural y tnica es, a su vez, el derecho a usar el idioma propio ante los
tribunales (STC 04719-2007-HC/TC, FJ. 12). Igualmente, ha reconocido que una de las
obligaciones que se derivan de este derecho consiste en el fomento de la educacin
bilinge e intercultural (STC 04232-2004-AA/TC, FJ. 15).
4.2. Derecho al territorio: Sobre este aspecto, el TC ha sealado que, de acuerdo con el
artculo 13 de la Convencin 169 de la OIT, el trmino tierras, para el caso de los
pueblos indgenas, incluye el concepto de territorio ya que la unidad de la comunidad
a su territorio excede la nocin de propiedad patrimonial. Se piensa as en un dominio
espiritual y cultural de la tierra (STC 03343-2007-PA/TC, FJ. 32, Caso Cordillera
Escalera).
4.3. Derecho a la libre determinacin: El TC ha sealado que el derecho a la libre
determinacin consiste en la capacidad de los pueblos indgenas de organizarse de
manera autnoma, sin intervenciones de ndole poltica o econmica por parte de
terceros, y la facultad de aplicar su derecho consuetudinario a fin de resolver los conflictos
sociales surgidos al interior de la comunidad, siempre que en el ejercicio de tal funcin no
se vulneren los derechos fundamentales de terceros (STC 03343-2007-PA/TC, FJ. 32,
Caso Cordillera Escalera).
4.4. Derecho a la consulta previa: El TC ha reconocido que el derecho a la consulta
previa viene a ser una concretizacin del derecho a la participacin en la vida poltica,
econmica, social y cultural de la Nacin (artculo 2, inciso 17 de la Constitucin). As
pues, ha interpretado que la consulta debe realizarse antes de emprender cualquier
proyecto relevante que pudiera afectar la salud de la comunidad nativa o su hbitat
natural, para lo cual debe brindrsele la informacin suficiente y en el momento oportuno.
Asimismo, ha sealado que la consulta legitima la accin gubernamental y particular,
facilitando la actuacin de los sujetos involucrados en la explotacin de los recursos
naturales (STC 03343-2007-PA/TC, FJ. 35-36, Caso Cordillera Escalera).
4.5. Derecho al medio ambiente: El TC ha resuelto casos relacionados al medio
ambiente acudiendo al principio de prevencin (que aconseja tomar medidas frente
a riesgos conocidos antes de que se produzcan) o al de precaucin (que aconseja
adoptar medidas que prevean y eviten amenazas de daos desconocidos o
inciertos).
5. Derechos creados jurisprudencialmente por el TC
5.1. Derecho a la verdad.: Este derecho deriva directamente del principio de la dignidad
humana pues el dao ocasionado a las vctimas no slo se traduce en la lesin de bienes
tan relevantes como la vida, la libertad y la integridad personal, sino tambin en la
ignorancia de lo que verdaderamente sucedi con las vctimas de los actos criminales.

5.2. Derecho al agua potable.: Para el TC aunque la Norma Fundamental no reconoce

de manera expresa o nominal un derecho fundamental al agua potable, tal situacin no
significa ni debe interpretarse como que tal posibilidad se encuentre eludida o diferida,
puesto que los derechos fundamentales no slo pueden individualizarse a partir de una
perspectiva estrictamente gramatical o positiva, sino tambin apelando a un ejercicio
hermenutico al amparo de una frmula sistemtica o variante de contexto, deducible de
las clusulas contenidas en los instrumentos internacionales relativos a derechos
humanos, muchas de las cuales no slo contienen derechos adicionales a los
expresamente reconocidos en la Constitucin, sino que incluso ofrecen contenidos mucho
ms amplios para aquellos que ya cuentan con cobertura constitucional (STC 6546-2006PA/TC, caso Csar Augusto Ziga Lpez).
5.3. Derecho al libre desenvolvimiento de la personalidad.: Este derecho supone que
el Estado deba garantizar la libre manifestacin de la capacidad de autodeterminacin de
las personas a travs de su libre actuacin general en la sociedad. En el caso especfico
llamado de la Calle de las Pizzas, el TC determin que los concurrentes a los
establecimientos comerciales de esa zona, tales como discotecas, pubs, karaokes, etc.,
tienen derecho a actividades de jolgorio que se hallan bajo el mbito de proteccin del
derecho al libre desenvolvimiento de la personalidad, el cual no es absoluto, pues su
ejercicio debe guardar armona con los derechos fundamentales de otras personas (STC
0007-2006-PI/TC, caso Asociacin de Comerciantes San Ramn y Figari).
5.4. Derecho a la eficacia de las leyes y los actos administrativos.: Por tanto, cuando
una autoridad o funcionario es renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo
que incide en los derechos de las personas o, incluso, los relativos a la defensa de los
derechos con intereses difusos o colectivos en el proceso de cumplimiento, surge el
derecho de defender la eficacia de las normas legales y actos administrativos a travs del
proceso constitucional de cumplimiento (STC 0168-2005-PC/TC, caso Maximiliano
Villanueva Valverde).
5.5. Derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica.: El Derecho al
Reconocimiento de la Personalidad Jurdica (el cual importa atribuir jurdicamente a una
persona la aptitud suficiente para ser titular de derechos y obligaciones), si bien no se
encuentra previsto de manera expresa en nuestra Constitucin, encuentra acogida en el
artculo 16 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
5.6. Derecho al reconocimiento y tutela de las personas jurdicas.: Existen dos
criterios esenciales que justifican la titularidad de las personas jurdicas como sujetos de
derechos fundamentales: a) La necesidad de garantizar el derecho a la participacin de
toda persona en forma individual o asociada en la vida de la nacin, y b) La necesidad de
que el principio del Estado democrtico de derecho e, incluso, el de dignidad de la
persona, permitan considerar un derecho al reconocimiento y tutela jurdica en el orden
constitucional de las personas jurdicas. (STC 04972-2006-AA, caso Corporacin Meier
S.A.C. y Persolar S.A.C).
5.7. Derecho de los consumidores y usuarios.: En este sentido cuando la constitucin
establece la defensa del inters de los consumidores, est ubicndose en una perspectiva
de tipo bilateral, es decir, est reconociendo que se trata no slo de un principio sino de
un autntico derecho fundamental (STC 3315-2004-AA/TC, caso Agua pura Rovic S.A.C.).
5.8. Derecho a la objecin de conciencia.: En virtud de la libertad de conciencia, toda
persona tiene derecho a formar su propia conciencia, no resulta descabellado afirmar que
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uno de los contenidos nuevos del derecho a la libertad de conciencia est constituido, a
su vez, por el derecho a la objecin de conciencia, porque de qu servira poder
autodeterminarse en la formacin de las ideas si no es posible luego obrar (o dejar de
obrar) conforme a los designios de esa conciencia..
6. Derechos procesales implcitos: El TC tambin ha desarrollado, los derechos
procesales implcitos, los cuales forman parte del debido proceso, como son: El derecho
al juez natural, al plazo razonable, al Ne bis in idem, a la prueba y otros.
V PARTE
Rol del Tribunal Constitucional en el desarrollo procesal de la Constitucin
La defensa de la Constitucin no slo se manifiesta a travs de los factores externos que
permiten una vigencia sociolgica o real de la norma normarum. Se expresa, tambin, a
travs de sus propios mecanismos internos que hoy, la literatura ms especializada la
denominaba, desde la vieja polmica Kelsen-Schmitt, como la defensa de la
Constitucin, por el hoy concepto ms especfico de jurisdiccin constitucional, piedra de
toque hoy de la moderna disciplina del derecho procesal constitucional.
5.1. El debido proceso
5.1.1. Debido proceso formal: Para este Colegiado, significa la observancia de
los derechos fundamentales esenciales del procesado, principios y reglas
esenciales exigibles dentro del proceso como instrumento de tutela de los
derechos fundamentales. Al respecto, es importante precisar que, sin perjuicio de
esta dimensin procesal, el Tribunal Constitucional ha reconocido en este derecho
una dimensin sustancial, de modo tal que el juez constitucional est legitimado
para evaluar la razonabilidad y proporcionalidad de las decisiones judiciales.
5.1.2. Debido proceso sustantivo o material: El Tribunal Constitucional sostiene
que la dimensin sustancial del debido proceso abre las puertas para un control no
slo formal del proceso judicial sino que incide y controla tambin los contenidos
de la decisin en el marco del Estado Constitucional.
5.2. Tutela procesal efectiva: Entiende el Tribunal Constitucional que la tutela procesal
efectiva est consagrada en la Constitucin y en el Cdigo Procesal Constitucional, y su
salvaguardia est relacionada con la necesidad de que, en cualquier proceso que se lleve
a cabo, los actos que lo conforman se lleven a cabo en los cauces de la formalidad y de la
consistencia, propias de la administracin de justicia. Es pertinente recordar que, segn la
doctrina de nuestro ordenamiento constitucional la tutela jurisdiccional es un derecho
"continente" que engloba, a su vez, dos derechos fundamentales: el acceso a la justicia y
el derecho al debido proceso (Cf. STC 0015-2001-AI/TC).
5.3 Una visin sinttica de la jurisdiccin constitucional de la libertad: Nuestra
jurisdiccin constitucional se expresa en cuatro procesos constitucionales: hbeas corpus,
amparo, hbeas data y proceso de cumplimiento.
5.3.1. Hbeas corpus
a) Nocin: A partir del delineamiento del legislador positivo (C.P.Const.) que ha acogido
una concepcin amplia y no restrictiva de los contenidos sustantivos que tutela el
hbeas corpus; esto es, ya no slo como un remedio para la defensa de la libertad
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fsica o ambulatoria, sino como un instrumento protector de los derechos conexos a la

libertad individual. As, el TC ha venido desarrollando a travs de la interpretacin
constitucional una serie de contenidos constitucionales que, finalmente, tendran
encaje dentro del marco protector del hbeas corpus.
b) Procedencia: a) por violacin o amenaza de violacin, b) contra actos provenientes
de normas, y c) contra resoluciones judiciales.
c) El recurso de agravio constitucional en el hbeas corpus: su actual dinmica
procesal: Asimismo, el Tribunal ha dispuesto que en los casos donde se haya
anulado un proceso penal o una investigacin fiscal que verse sobre el delito de trfico
ilcito de drogas o lavado de dinero, en atencin a la proteccin del orden jurdico
constitucional, procede que contra la sentencia estimatoria de segundo grado del
hbeas corpus se interponga un recurso de agravio constitucional excepcional.
d) Una nueva variante de la suplencia de la queja: la conversin procesal: Por otro
lado, el TC estima que la conversin procesal se encuadra en el principio de suplencia
de la queja deficiente, por medio del cual el Tribunal puede suplir las deficiencias
formales en que haya incurrido la parte actora, al momento de plantear su demanda,
encauzando correctamente el trmite procesal deficientemente formulado, siempre y
cuando no se altere con ello los trminos sustanciales del petitorio planteado. El TC
como razonamiento para justificar la legitimidad de la conversin procesal son los
principios que inspiran esta clase de procesos, ms concretamente los principios de
elasticidad o adecuacin de las formalidades al logro de los fines de los procesos
constitucionales.
e) Las modalidades del hbeas corpus
-

Hbeas Corpus Reparador; Habeas corpus restringido; Habeas corpus correctivo.;

Hbeas corpus preventivo; Hbeas corpus traslativo; Hbeas corpus instructivo;
Hbeas corpus innovativo; Hbeas corpus conexo; Hbeas corpus excepcional.

5.3.2. Amparo
a) Nocin: [El proceso] de amparo es una garanta destinada a proteger los derechos
consagrados en la Constitucin Poltica del Estado; su objeto es reponer las cosas al
estado anterior a la amenaza o vulneracin del derecho constitucional, y su naturaleza
es restitutiva y no declarativa de derechos.
b) Finalidad: El proceso de amparo se configura como un proceso autnomo que tiene
como finalidad esencial la proteccin de los derechos fundamentales frente a
violaciones actuales o a amenazas (ciertas e inminentes) de su transgresin..
c) Naturaleza jurdica
Doble naturaleza.: En tanto proceso fundamentalmente subjetivo, es
promovido por la violacin de derechos fundamentales, alegacin compleja que no
puede ir dirigida nicamente a lograr que el Tribunal determine el contenido de un
derecho tutelable por el amparo, sino que se vuelve indispensable la conexin de
ste con un acto concreto -de autoridad o particulares- que haya producido una
afectacin sobre el mismo. Su dimensin objetiva, determina que para resolver se
hace necesaria la interpretacin de los preceptos constitucionales relacionados
con el caso planteado, especficamente a travs de los principios constitucionales
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en los que se regula el derecho o categora jurdica protegible que se alega

vulnerada, la cual se convierte en criterio cierto para orientar la interpretacin y
aplicacin de los derechos fundamentales por parte de los dems rganos
estatales y, particularmente, de los rganos judiciales.
d) La problemtica del amparo contra amparo
d.1)

Fundamento constitucional del amparo contra amparo

A partir de esta consideracin, el Tribunal ha precisado que (...) cuando el Cdigo

Procesal Constitucional se refiere en su artculo 5, inciso 6), a la improcedencia de un
proceso constitucional que cuestiona una resolucin judicial firme recada en otro
proceso constitucional, esta disposicin restrictiva debe entenderse referida a
procesos donde se han respetado de modo escrupuloso el debido proceso y la tutela
procesal efectiva en sus distintas manifestaciones, conforme al artculo 4 del mismo
Cdigo Procesal Constitucional(...). (Caso Municipalidad Provincial de San Pablo,
Exp. N. 3846-2004-PA/TC).
d.2)
El amparo contra amparo: su naturaleza excepcional: Se debe tratar, en
consecuencia, de violaciones acreditadas fehacientemente a consecuencia de la
actuacin de los rganos judiciales durante el trmite de un proceso constitucional y
que tengan directa vinculacin con la decisin final de las instancias judiciales.
d.3)

Una sntesis de la procedencia del amparo contra amparo

Solo procede cuando la vulneracin constitucional resulte evidente o manifiesta.;

Su habilitacin slo opera por una sola y nica oportunidad, siempre que las
partes procesales del primer y segundo amparo sean las mismas;
Resulta pertinente tanto contra resoluciones judiciales desestimatorias como
contra las estimatorias;
Su habilitacin se condiciona a la vulneracin de uno o ms derechos
constitucionales, independientemente de la naturaleza de los mismos;
Procede en defensa de la doctrina jurisprudencial vinculante establecida por el
Tribunal Constitucional;
Se habilita en defensa de los terceros que no han participado en el proceso
constitucional cuestionado y cuyos derechos han sido vulnerados, as como
respecto del recurrente que por razones extraordinarias, debidamente acreditadas,
no pudo acceder al agravio constitucional;
Resulta pertinente como mecanismo de defensa de los precedentes vinculantes
establecidos por el Tribunal Constitucional (Sentencia recada en el Expediente N
03908-2007-PA/TC, Fundamento 8);
No procede en contra de las decisiones emanadas del Tribunal Constitucional;
Procede incluso cuando el proceso se torna inconstitucional en cualquiera de sus
otras fases o etapas.
e) Las nuevas tendencias: el amparo contra resoluciones judiciales provenientes de
otros procesos constitucionales (hbeas corpus, hbeas data, cumplimiento,
accin popular y proceso de inconstitucionalidad)
En principio, y en trminos abstractos, es factible que una persona pueda
residenciar un proceso constitucional de amparo contra cualquiera de estas resoluciones
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judiciales recadas en otros procesos constitucionales. Siendo esto as, estamos pues
ante el primer presupuesto terico y prctico:
Que una persona titular de un derecho fundamental haya entablado un proceso
constitucional y la resolucin final haya sido desestimatoria;
Que el acto lesivo que motiv el proceso constitucional se mantenga efectivo y,
luego, la resolucin final de dicho proceso constitucional afect el debido proceso,
bien sea en su vertiente formal o material.
Debe existir la identidad del titular del derecho fundamental afectado.
Finalmente, para que prospere un amparo contra otro proceso constitucional
hbeas corpus, hbeas data, proceso de cumplimiento es necesario que slo lo
entable, como regla, el demandante que perdi en el primer proceso
constitucional;
e.1.) Amparo contra hbeas corpus: Slo procede teniendo en cuenta las siguientes
reglas: a) cabe contra aquellas resoluciones estimatorias en que la vulneracin de
derechos fundamentales resulte manifiesta y plenamente acreditada; b) procede en
defensa de la doctrina vinculante y precedentes vinculantes establecidos por el Tribunal
Constitucional; y c) no procede en contra de las decisiones emanadas del Tribunal
Constitucional.
e.2.) Amparo contra hbeas data: Exige, a juicio del Tribunal, la vulneracin manifiesta y
evidente de un derecho constitucional, cualquiera que sea la naturaleza de ste.
e.3.) Amparo contra proceso de cumplimiento: Los requisitos para su procedencia han
sido expresamente delimitados por la propia Constitucin, la cual establece que su
finalidad no es otra que reaccionar frente a la renuencia de la autoridad o funcionario que
no acata una norma legal o un acto administrativo, sin perjuicio de las responsabilidades
de ley (artculo 200 inciso 6).
e.4.) Amparo contra accin popular: Lo decidido en dicho proceso, pueda ser
cuestionado a travs de un amparo, siempre y cuando a travs de este ltimo, no se
busque invadir competencias y fueros propios de la jurisdiccin constitucional ordinaria,
cuya competencia exclusiva y excluyente en materia de procesos constitucionales, slo es
justamente el de la accin popular
e.5.) Es factible un amparo contra proceso de inconstitucionalidad o contra
proceso competencial?: En efecto, el amparo podra ser factible slo y tan slo, en una
eventual ejecucin de sentencia, no se d cumplimiento a lo que haya dispuesto el
Tribunal Constitucional, en estos dos procesos. En este sentido, un eventual amparo
contra un proceso de inconstitucionalidad, como hiptesis de trabajo, puede llegar a ser
conocido por la referida Corte, y terminar controlando un fallo que estaba dirigido a ejercer
un control abstracto de una norma. Esto podra ocurrir si en esta eventual interpretacin
hecha por el Tribunal Constitucional, no se ajusta a la doctrina jurisprudencial y al bloque
de convencionalidad que existe en nuestra regin. Hablamos aqu, pues, de una
jurisdiccin supranacional, una interpretacin supraconstitucional, de un amparo nacional
que deviene luego en un amparo internacional o transnacional, y un control de
convencionalidad de un fallo de un Tribunal Constitucional que resulta inconvencional.

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e.6.) Excursus. Un supuesto especial: el amparo contra laudos arbitrales.: A pesar

de todo, el Tribunal Constitucional admite tres situaciones excepcionales en las cuales s
cabe interponer un amparo contra laudo arbitral, a saber: a) cuando se invoca la
vulneracin directa o frontal de los precedentes vinculantes; b) cuando en el laudo arbitral
se ha ejercido control difuso sobre una norma declarada constitucional por el Tribunal
Constitucional o el Poder Judicial; y c) cuando el amparo sea interpuesto por un tercero
que no forma parte del convenio arbitral y se sustente en la afectacin directa y manifiesta
de sus derechos constitucionales a consecuencia del laudo pronunciado en dicho
arbitraje, salvo que dicho tercero est comprendido en el supuesto del artculo 14 del
Decreto Legislativo N. 1071.
5.3.3. Hbeas data
a

Nocin.: Es un proceso constitucional que tiene por objeto la proteccin de

los derechos reconocidos en los incisos 5) y 6) del artculo 2 de la
Constitucin. De este modo, la Constitucin protege a travs del proceso de
hbeas data tanto el derecho de todo ciudadano al acceso a la informacin
pblica, como el derecho a mantener en reserva la informacin que pueda
afectar su intimidad personal y familiar (autodeterminacin informativa).

mbito de proteccin.: Proteccin del derecho a la autodeterminacin

informativa a travs del hbeas data. Proteccin del derecho al acceso a la
informacin pblica a travs del hbeas data.

Clases de hbeas data

1. Hbeas Data Puro: Reparar agresiones contra la manipulacin de datos

personalsimos almacenados en bancos de informacin computarizados o no.
1.1. Hbeas Data de Cognicin: efectuar una tarea de conocimiento y de
supervisin sobre la forma en que la informacin personal almacenada est
siendo utilizada.
1.1.1. Hbeas Data Informativo: Est dirigido a conocer el contenido de la
informacin que se almacena en el banco de datos (qu se guarda).
1.1.2. Hbeas Data Inquisitivo: Para que se diga el nombre de la persona
que proporcion el dato (quin).
1.1.3. Hbeas Data Teleolgico: Busca esclarecer los motivos que han
llevado al sujeto activo a la creacin del dato personal (para qu).
1.1.4. Hbeas Data de Ubicacin: Tiene como objeto que el sujeto activo
del poder informtico responda dnde est ubicado el dato.
1.2. Hbeas Data Manipulador: No tiene como propsito el conocimiento de la
informacin almacenada, sino su modificacin.
1.2.1. Hbeas Data Aditivo: Agrega al banco de datos una informacin no
contenida.
1.2.2. Hbeas Data Correctivo: Tiene como objeto modificar los datos
imprecisos y cambiar o borrar los falsos.
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1.2.3. Hbeas Data Supresorio: Busca eliminar la informacin sensible o

datos que afectan la intimidad personal, familiar o cualquier otro derecho.
1.2.4. Hbeas Data Confidencial.
1.2.5. Hbeas Dala Desvinculador: Sirve para impedir que terceros
conozcan la identificacin de una o ms personas cuyos datos han sido
almacenados en funcin de determinados aspectos generales.
1.2.6. Hbeas Data Cifrador: Tiene como objeto que el dato sea guardado
bajo un cdigo que slo puede ser descifrado por quien est autorizado a
hacerlo.
1.2.7. Hbeas Data Cautelar: Tiene como propsito impedir la
manipulacin opublicacin del dato en el marco de un proceso, a fin de
asegurar la eficacia del derecho a protegerse.
1.2.8. Hbeas Data Garantista: Buscan el control tcnico en el manejo de
los datos.
1.2.9. Hbeas Data Interpretativo: Tiene como objeto impugnar las
valoraciones o conclusiones a las que llega el que analiza la informacin
personal almacenada.
1.2.10.Hbeas Data Indemnizatorio: Aunque no es de recibo en nuestro
ordenamiento, este tipo de habeas data consiste en solicitar la
indemnizacin por el dao causado con la propalacin de la informacin.
2. Habeas Data Impuro: Solicitar el auxilio jurisdiccional para recabar una
informacin pblica que le es negada al agraviado.
2.1. Hbeas Data de Acceso a Informacin Pblica: Consiste en hacer
valer el derecho de toda persona a acceder a la informacin que obra en la
administracin pblica, salvo las que estn expresamente prohibidas por la
ley.
4.1.

Proceso de cumplimiento
a) Nocin.: El Tribunal Constitucional, hoy el Colegiado ha inflexionado dicha
postura y ha afirmado que el proceso de cumplimiento s protege un derecho
fundamental concreto, que ha denominado derecho a la eficacia de las
normas legales y de los actos administrativos.
b) Ahondando en el objeto y finalidad del proceso de cumplimiento, el Tribunal ha
mantenido la posicin de que el derecho a la efectividad de las disposiciones
legales y actos administrativos encuentra su cauce procesal a travs de este
proceso, an cuando lo ha reconducido a casos de indubitable claridad y
certeza del mandamus.

4.2.

Una visin sinttica de la jurisdiccin constitucional orgnica

4.2.1. Proceso de inconstitucionalidad

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a Definicin: Estamos ante un procedimiento que tiene como propsito, prima facie, el
respeto de la regularidad en la produccin normativa al interior del ordenamiento
jurdico, lo que slo acontece si no se vulnera la supremaca de la Constitucin, de la
ley sobre las normas de inferior jerarqua y as sucesivamente.
b) Dimensiones.: En las ltimas dcadas, el control de la constitucionalidad de las leyes
no slo ha tenido en cuenta el carcter abstracto y por ende de una presunta y exclusiva
dimensin objetiva; sino que hoy los tribunales constitucionales no slo analizan el
parmetro del control a travs del clsico silogismo lgico: norma mayor, ley y luego el
fallo, en tanto la norma infraconstitucional guarde lealtad a la fuente formal o material de
la Constitucin; sino que tambin hoy se tiene en cuenta la llamada dimensin subjetiva
que vincula ya no a un anlisis abstracto sino de la concrecin real, del impacto, de las
afectaciones intuito personae, etc.
c) Efectos vinculantes de la sentencia de inconstitucionalidad. En suma, las
sentencias dictadas en un proceso de inconstitucionalidad tienen efecto vinculante para
todos los poderes pblicos, vinculacin que, por sus alcances generales, se despliega
hacia toda la ciudadana.
4.2.2. Proceso de accin popular
Nocin.: La accin popular es uno de los procesos constitucionales orgnicos
cuya finalidad es la defensa de la Constitucin frente a infracciones contra su jerarqua
normativa a la cual puede recurrir cualquier persona dentro de los cinco aos posteriores
a la publicacin de la norma.
4.2.3. Proceso Competencial
a

Nocin: (....) el conflicto de competencias o atribuciones se produce

cuando algunos de los poderes o entidades estatales adopta decisiones o
rehuye deliberadamente actuaciones, afectando competencias o
atribuciones que la Constitucin y las leyes orgnicas confieren a otro.

b) Clases de conflicto competencial.

1- Conflictos competenciales Atpicos.
Conflicto constitucional por menoscabo de atribuciones
constitucionales, indicando que Puede este clasificarse en:
o Conflicto constitucional por menoscabo en sentido estricto.
o Conflicto constitucional por menoscabo de interferencia.
o Conflicto constitucional por menoscabo de omisin.
Conflicto constitucional por omisin en cumplimiento de acto
obligatorio. Se configura cuando un rgano omite llevar a cabo una
actuacin desconociendo las competencias o atribuciones
constitucionales reconocidas a otro poder del Estado u rgano
constitucional, a la par que las afecta.
2- Conflictos competenciales tpicos:

Conflicto constitucional positivo. Se produce cuando dos o ms

poderes del Estado u rganos constitucionales se disputan, entre s,
una competencia o atribucin constitucional.
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Conflicto constitucional negativo. Se da cuando dos o ms

poderes del Estado u rganos constitucionales se niegan a asumir
una competencia o atribucin constitucional.

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