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SUMRIO
INTRODUO......................................................................................................... 2
1 - DA COISA JULGADA....................................................................................... 3
1.1 Aspectos gerais da coisa julgada....................................................................... 3
1.2 - Conceito de Coisa Julgada Formal e Coisa Julgada Material........................... 4
1.3 - Limites Objetivos e Subjetivos da Coisa Julgada............................................. 5
2 - A INVESTIGAO DA PATERNIDADE ....................................................... 7
2.1 - Rito Processual e Competncia......................................................................... 7
2.2 - Requisitos Fundamentais................................................................................... 7
2.3 - Os efeitos do reconhecimento da paternidade................................................... 8
2.4 - Classificao da Filiao................................................................................... 9
2.5 - Reconhecimento Voluntrio.............................................................................. 10
2.6 - Reconhecimento Administrativo e Judicial....................................................... 11
3 DAS PROVAS EM GERAL............................................................................... 11
3.1 - Prova Documental............................................................................................. 13
3.2 Prova Testemunhal........................................................................................... 14
3.3 Prova Pericial................................................................................................... 15
3.3.1 - Prova no Genticas............................................................................. 16
3.3.2 Prova Gentica..................................................................................... 17
4 - EXAME DO DNA ............................................................................................. 18
4.1 Posicionamento sobre o DNA........................................................................ 19
5 - COISA JULGADA MATERIAL NA AO DE INVESTIGAO DE
PATERNIDADE......................................................................................................20
6- DAS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS........................................................22
6.1 - Dignidade da pessoa Humana..........................................................................22
6.2 - Direito Fundamental da Criana Dignidade, ao Respeito e Convivncia
Familiar.....................................................................................................................23
6.3 - Dignidade da pessoa humana na ao de investigao de paternidade............23
6.4 Coliso de Direitos Fundamentais.................................................................. 24
7 RELATIVIZAO DA COISA JULGADA.....................................................25
CONSIDERAES FINAIS...................................................................................27
REFERNCIAS .................................................................................................... 29
INTRODUO
O assunto tem recebido, ultimamente, ateno especial dos estudiosos do
processo civil que se tm debruado sobre um tema havido como resolvido ou
proscrito, respectivamente: a coisa julgada material na ao de investigao de
paternidade.
A coisa julgada, objeto de pleno resgate dogmtico, com ntido intuito de
revalorizao da sua importncia no processo. Este ensaio visa demonstrar o elo
entre o fenmeno da coisa julgada material e a possibilidade de rediscusso em sede
de investigao de paternidade . No entanto visa iluminar os caminhos de tantos
doutrinadores que estudam o assunto.
A proposta do estudo analisar a polmica do instituto da coisa julgada nas
aes de investigao de paternidade, com a descoberta do DNA.
As relaes sociais sofrem modificaes constantemente, com reflexos no
campo jurdico, necessitando que a ordem jurdica acompanhe vez que a
transformao com alteraes e interpretaes, de acordo com a realidade atual, o
homem est em constante evoluo natural.
Embora a coisa julgada esteja encartada apenas em nove dispositivos do CPC
(arts. 467 a 475), o que representa uma proporo nfima num universo de mil e
duzentos e vinte artigos que compem o referido diploma legal, no h dvida de que
constitui um dos pontos mais problemticos da cincia processual. Isso porque, afora
a infindvel discusso doutrinria acerca do contedo terico que se relaciona com a
coisa julgada, mormente no tocante ao mbito de abrangncia da sua imutabilidade e
indiscutibilidade, surgem novos contornos no processo moderno que exigem
reformulao do estudo.
Com efeito, questes como a subsistncia da coisa julgada em face de uma
inegvel inconstitucionalidade da sentena, ou a sua incompatibilidade com a
verdade real em razo da evoluo cientfica (as demandas de Direito de Famlia so
bem ilustrativas), entram na pauta de discusso da relativizao do instituto
processual em tela.
Este texto intenciona auxiliar na compreenso no apenas das questes que
tradicionalmente se referem coisa julgada, mas tambm nas respostas s novas
indagaes que surgem no estudo da matria. Em vista disso, est dividido em duas
partes, sendo a primeira voltada aos elementos tericos e legais que compem a coisa
julgada, ao passo que a segunda parte aborda aspectos mais especficos que avanam
na matria, sobre a descoberta do exame de DNA.
Trata-se de analisar esse tema, atual e de grande relevncia social e jurdica,
a possibilitando a reviso que encontra bice na coisa julgada.
1 - DA COISA JULGADA
Aspectos gerais da coisa julgada
A coisa julgada, na definio do artigo 6, 3, da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil tida como "a deciso judicial de que no caiba recurso", ou seja,
torna-se o decidido imutvel e indiscutvel em outro processo, tendo como finalidade
prestigiar definitivamente a autoridade jurisdicional e com isso manter estveis as
relaes jurdicas e a paz e a ordem sociais, alm de evitar que a qualquer tempo
pudessem ser repetidas aes idnticas j decididas, fato que por si s acarretaria
uma incontrolvel perpetuao de demandas.
O fundamento da coisa julgada " a necessidade de estabilidade das relaes
jurdicas. Aps todos os recursos, em que se objetiva alcanar a sentena mais justa
possvel, h necessidade terica e prtica de cessao definitiva do litgio e
estabilidade nas relaes jurdicas, tornando-se a deciso imutvel".
a coisa julgada uma das bases do direito e a imutabilidade decorrente dela
uma garantia constitucional (art. 5, inciso XXXVI), sendo por isso direito
fundamental e em razo do disposto no art 60, 4, inciso IV, clusula ptrea da
Constituio.
A coisa julgada, para o doutrinador Alexandre Cmara: deve ser
considerada em dois aspectos: formal e substancial (material), que estudaremos
ainda neste trabalho. ) (Alexandre Cmara, Lies de Direito Processual Civil, Vol.
I, p. 484 rodap.
Para o doutrinador, coisa julgada material a eficcia que torna imutvel e
indiscutvel a sentena, no sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio. (art. 467 do
CPC). Com a publicao, a sentena se torna irretratvel para o julgador que a
proferiu (art. 471 do CPC) , podendo o vencido recorrer ao duplo grau de jurisdio,
pedindo a outro rgo superior da Justia que reexamine o julgado.
Para todo recurso, a lei estipula prazo certo e preclusivo e, vencido o termo
legal sem manifestao do vencido ou depois de decididos todos os recursos
interpostos, no sendo possvel novas impugnaes, a sentena torna-se definitiva e
imutvel.
Cabe esclarecer que no podem coexistir duas coisas julgadas a respeito da
mesma lide, enquanto no rescindida dever prevalecer eficcia do segundo
julgamento.
A coisa julgada se mostra como instituto imprescindvel funo substitutiva
do Poder Judicirio, embora a excelncia lgica e esquemtica do atual conceito no
tem se mostrado hbil a solver os problemas criados.
1.2 -
MATERIAL
Toda sentena faz coisa julgada formal desde o momento em que se torna
irrecorrvel, porm, nem toda sentena faz coisa julgada material. Para que se torne
coisa julgada material preciso que o contedo da sentena no possa ser modificado
mesmo em outro processo, exceto mediante rescisria, que se destina a desconstituir
coisa julgada material.
A imutabilidade e indiscutibilidade da sentena ocorrem a partir do momento
em que contra ela no cabe mais qualquer recurso, sendo este o momento do trnsito
em julgado da sentena.
Humberto Theodoro ensina que existe, tambm, a coisa julgada formal, que
se difere daquele fenmeno descrito no cdigo e que tradicionalmente tratada pelos
processualistas como fato relevante em matria de eficcia da sentena.1
A coisa julgada formal, porm, s capaz de pr termo ao processo,
impedindo que se reabra a discusso acerca do objeto do processo no mesmo feito,
sendo que a mera existncia da coisa julgada formal incapaz de impedir que tal
discusso ressurja em outro processo. Decorre, da impossibilidade de interposio de
recursos, que a lei no mais os admite, seja porque se esgotou o prazo estipulado pela
lei sem interposio pelo vencido, seja porque o recorrente tenha desistido do recurso
interposto ou, ainda, tenha renunciado sua interposio.
1 THEODORO JNIOR, Humberto. Curso Processual Civil. Vol .I. 18 ed. Forense. p. 524
possvel cumular investigao de paternidade e herana. Sempre que primeiro, devese declarar a paternidade ao suposto pai e, depois requerer a ao de petio de
herana.
Sendo, portanto, anotado em seu assento de nascimento, o pai adquire o
ptrio poder visando proteo e segurana e interesses do filho.
Os efeitos do reconhecimento se divide em: sucessrios; guarda; alimentos.
Sucessrio quanto a filiao, o direito a herana reconhecido em igualdade
de condies, assim foi abolida qualquer discriminao com relao filiao.
Conforme preceitua Constituio Federal /88 art.227, 6 e art. 1.596 do Cdigo
Civil .5
Desta forma, o legislador no s procurou sanar questo sucessria, como
permitiu receber o justo quinho hereditrio, de forma igualitria filiao legtima.
No que se refere a guarda, o art. 1.612 do Cdigo Civil menciona O filho
reconhecido, enquanto menor, ficar sob o poder do progenitor, que o reconheceu, e,
se ambos o reconhecerem e no houver acordo, sob a de quem melhor atender aos
interesses do menor.
Os alimentos compreendem os recursos necessrios sobrevivncia, no s a
alimentao propriamente dita, como habitao, vesturio, tratamento mdico e
dentrio assim como instruo e educao.
Na hiptese de ao investigatria de paternidade, ter direito o autor a
alimentos provisionais desde que lhe seja favorvel a sentena de 1 Instncia,
embora se desta deciso, houver interposto recurso.
No que se refere ao artigo 1.614 do Cdigo Civil: o filho maior no pode
ser reconhecido sem o seu consentimento, e o menor pode impugnar o
reconhecimento, nos quatro anos que se seguirem maioridade, ou emancipao,
a doutrina afirma que o prazo disposto neste artigo, de quatro anos contados da
maioridade do filho para a impugnao da paternidade, est em desacordo com o
princpio da imprescritibilidade do direito ao reconhecimento da filiao, j estatudo
na Lei 8.069/90, art. 27, e tambm reconhecido neste Cdigo. Se o filho no
impugnar a relao de filiao constante de seu registro de nascimento, aps o prazo
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2. 4 - CLASSIFICAO DA FILIAO
Antes da CF/88 os filhos classificavam em 04 grupos: legtimos, legitimados,
ilegtimos e adotivos.
a) LEGTIMOS: aqueles filhos concebidos na constncia do casamento, mesmo que
seja anulado, se putativo;
b) LEGITIMADOS: os que foram concebidos ou nascidos aps contrariem npcias
posteriormente;
c) ILEGTMOS: nascidos de pessoas que no se casaram, ou de casamento nulo, no
putativo;
Os filhos ilegtimos so:
c.1 - NATURAIS: ambos so solteiros;
d) ADOTIVOS: aqueles considerados filhos por fora de lei.
Com o advento da Constituio Federal de 1988, em seu artigo 227, 6, em
preservao da dignidade da pessoa humana, colocou, definitivamente, fim s
desigualdades entre os filhos e, por conseguinte, entre relaes de parentesco
diversas. Assim como no se pode mais classificar os filhos em legtimos e
ilegtimos, naturais, esprios, adulterinos e incestuosos, a classificao que existia,
na redao anterior, quanto ao parentesco legtimo ou ilegtimo passou a ser
inconstitucional.
2.5 - RECONHECIMENTO VOLUNTRIO
O reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento irrevogvel e ser
feito (art. 1.609 do Cdigo Civil):
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I- no registro do nascimento;
II- por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio;
III- por testamento, ainda que incidentalmente manifestado;
IV- por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o
reconhecimento no haja sido o objeto nico e principal do ato que o contm.
Pargrafo nico: O reconhecimento pode proceder o nascimento do filho ou
ser posterior ao falecimento, se ele deixar descendentes.
Assim, h duas espcies de reconhecimento da filiao: voluntrio e forado.
O reconhecimento voluntrio aquele que ocorre no registro de nascimento,
por escritura pblica ou escrito particular, por testamento ainda que incidentalmente
manifestado, e por manifestao expressa e direta perante o juiz, mesmo que o
reconhecimento no tenha sido o objeto nico e principal do ato que o contm.
s vezes, o reconhecimento voluntrio nem sempre feito pelo pai. Sendo
negado, o filho tem direito de ao de investigao para obter a declarao.
Alm disso, h omisso do reconhecimento oficioso, que subespcie do
reconhecimento voluntrio, o qual no tem a caracterstica da espontaneidade,
ocorrendo quando o pai confirma o vnculo de parentesco, diante de sua notificao
judicial, aps a remessa de certido do registro, pelo Oficial do Registro Civil ao
Juzo competente, apenas com a maternidade reconhecida e a qualificao do suposto
pai. Essa espcie de reconhecimento foi prevista no art. 2 da Lei n.8.560/92, no
constando no artigo supracitado.
Com a descoberta do DNA, algumas aes esto sendo ajuizadas, com o
intuito de anular o ato do reconhecimento, prevalecendo a verdade real.
2.6 RECONHECIMENTO ADMINISTRATIVO E JUDICIAL
Efetua-se por declarao da me ao oficial do registro civil, no ato de registro
do filho, apontando o nome e a qualificao do genitor. O oficial encaminhar a
certido integral do registro e os dados qualificadores do suposto pai ao juiz. O juiz
ouvir a me e notificar o varo, independentemente de seu estado civil, para
manifestar-se. Caso o suposto pai comparea e confirme expressamente a
paternidade, ser lavrado o termo de reconhecimento e remetida a certido ao oficial
do registro, para a devida averbao.
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fundamental a colheita das provas que se faam necessrias, e que sero o material
com base em que o juiz formar seu juzo de valor acerca dos fatos da causa6.
A prova se destina a produzir a certeza ou convico do julgado a respeito dos
fatos.
Provar representar atos passados. Na linguagem forense, significa tomar
presentes os fatos passados, procurando a verdade sobre o que se discute.
As provas classificam-se quanto ao fato, quanto ao sujeito, quanto ao objeto e
quanto preparao.
Quanto ao fato, as provas sero diretas ou diretas. Prova direta a que diz
respeito ao fato probandi, isto , ao prprio fato cuja existncia se pretende
demonstrar, assim, prova direta o depoimento de uma testemunha que narra os
fatos por ela presenciado.
A prova direta, diz respeito a outros fatos, dos quais, por meio de raciocnio
dedutivo, o juiz presume a existncia do fato probandi. A estes fatos, objetos da
prova indireta, e dos quais o juiz deduz o fato probandi, d-se o nome de indcios,
sendo que a prova indireta, por este motivo, tambm conhecida como prova
indiciria.
Quanto ao sujeito, as provas so pessoais e reis. Pessoal a prova consistente
em qualquer afirmao consciente feita por uma pessoa, j a real, toda atestao
inconsciente feita por uma coisa.
No tocante ao objeto, temos provas testemunhais, documentais e materiais.
Prova testemunhal toda afirmao oral, conceitua-se este meio de prova como o
testemunho das partes em juzo.
gravada. Por fim, prova material qualquer outra materialidade que sirva de prova,
como as percias e as inspees judiciais.
Inovao ocorreu nos artigos 230 e 232 do Cdigo Civil. Diz o primeiro que "
as presunes, que no as legais, no se admitem nos casos em que a lei exclui a
prova testemunhal, a passo que o segundo determina que "a recusa percia
mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova que se pretendia obter com o
exame." Este ltimo dispositivo tem largo alcance no que tange as aes de
investigao de paternidade.
6 Cmara, Alexandre Freitas, Lies de Direito Processual Civil Vol. I 16
Edio, p. 409.
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7 Art. 157 do CPC: s poder ser junto aos autos documento redigido em lngua
estrangeira, quando acompanhado de verso em vernculo, firmada por tradutor
juramentado - rodap.
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de
fecundao.
Um
dos
mtodos
mais
utilizados
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at mesmo, anos. Isto porque o DNA uma molcula uma molcula estvel,
podendo ser congelado por perodos prolongados.
O exame de Dna descartaria os 100 homens falsamente acusados.A exatido
de 99,99% a 99,9999% a probabilidade de ser o pai biolgico de caso para caso.
Os genes que formam cada indivduo so compostos por aproximadamente,
10 mil genes em cada cromossomos .
As seqncias so representadas por bases nucleotdias: Adenina (A), Timina
(T), Citosina(C) e Guanina(G).
As bases nucleotdias formam uma espcie de Zper curvado em espiral,
conhecida como dupla hlice. A adenina sempre se junta com a timina ,e a citosina
guanina.
Identificando-se a seqncia base de um trecho, pode conhecer a seqncia
do trecho correspondente outra cadeia complementar, obtm-se as impresses
digitais genticas do DNA.
4.1 -Posicionamento sobre o DNA
Atualmente, nas aes de investigao de paternidade, o exame de DNA
uma prova essencial, para convencimento do juiz na deciso para declarar ou no a
paternidade requerida, ou a excluso de uma paternidade j existente.
Quando da realizao do exame pericial, com a elaborao do laudo e a
concluso sobre a paternidade, tendo o resultado de 99,9999%, sobre a paternidade
ou a excluso, s vezes no tida como prova definitiva, permitindo-se as partes, a
ampla defesa e o contraditrio.
Com isso muitos testes de DNA foram indeferidos, sob alegao de no ser
prova essencial para comprovar a paternidade.
Qualquer que seja o tipo de ao judicial o que interessa ao julgador a
serenidade na sua deciso, a partir de provas concretas e sem equvocos. Por estas e
outras razes, a Sociedade Internacional Forense recomenda o exame em dois
laboratrios diferentes e, quando h conflito de resultado, conceder o benefcio
pro ru em caso de dvida.
Salienta Belmiro Pedro Welter, Promotor de Justia do Rio Grande do Sul,
que o exame de DNA deve ser imposto pelo Poder Judicirio, sendo de carter
obrigatrio. Expe algumas razes:
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PATERNIDADE
A deciso da ao de investigao de paternidade, sendo de mrito, faz
induvidosamente coisa julgada. Assim, a sentena que declara ou exclui a
paternidade, faz, perante as mesmas partes, coisa julgada material. Note-se que, por
fora do art. 469 do Cdigo de Processo Civil, somente o dispositivo, a declarao,
seja positiva ou negativa, que faz coisa julgada material.
O fundamento da coisa julgada tem origem na poltica processual. Existe
para dar segurana, tranqilidade e paz social aos jurisdicionados, evitando que
conflitos venham ao Judicirio constantemente, sejam propostos e repropostos,
estejam em permanente e infindvel discusso. A fora da coisa julgada
reconhecida constitucionalmente, pois o art. 5, inciso XXXVI, da Constituio
Federal de 1988 garante que a lei nova no atingir a coisa julgada.
A fora da coisa julgada, todavia, em certas circunstncias, vem sendo
discutida e relativizada em relao ao de investigao de paternidade.
Somente ocorre coisa julgada material nas aes de investigao de
paternidade quando produzidas todas as provas, documental, testemunhal e pericial,
principalmente a prova do exame gentico (DNA).
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REFERNCIAS
TESHEINER, Jos Maria Rosa, relativizao da coisa julgada,Publicado na Revista
Nacional de Direito e Jurisprudncia, Ribeiro Preto - SP, (23): 11-7, nov/2001)
AMAR, A.M. Investigao da paternidade e maternidade. Aspectos mdico-legais
do DNA. 3 ed. So Paulo: cone,1998
SANTOS , Ernani Fidelis. Introduo ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro:
Forense, 2002.
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. Vol. I. 16 ed.
Editora Lmen Jris.
ALBUQUERQUE, Jos
Rocha. Teoria geral do processo. 4. ed. So
Paulo,Malheiros, 1999 .p.299
GRECO FILHO,Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. 12 ed.,ver. E atual.;
So Paulo: Saraiva,1997,vol.2.
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