La Fundacin Institucionalidad y Justicia, Inc.

(FINJUS) considera que la

adopcin de la Ley 140-15, que regula el Notariado dominicano, constituye un
paso importante en el proceso de adecuacin de una serie de instrumentos y
mecanismos del sistema de justicia para la superacin de diversos obstculos
que afectan la eficiencia y transparencia de dicho sistema y que constituyen
obstculos para que se armonicen las reformas polticas, institucionales,
sociales, econmicas y legales que se han producido en las ltimas dcadas en
el pas.
Aunque el propsito que anim a sus proponentes fue positivo, la pieza
finalmente adoptada en el Congreso y promulgada por el Poder Ejecutivo
contradice las expectativas de la sociedad y la comunidad jurdica. Por ello se
han generado serias preocupaciones sobre la Ley 140-15, ya que a juicio de
los principales medios de comunicacin, decanos y acadmicos del derecho,
empresariado, y usuarios del sistema de justicia, esta nueva legislacin crea
problemas similares o superiores a los que la anterior ley propiciaba.
Por ello es imperativo someter a un anlisis crtico esta pieza y ponderar las
preocupaciones legtimas que se han generado, en razn de las consecuencias
econmicas, jurdicas y sociales negativas que se desprenden de su aplicacin.
Para la Fundacin Institucionalidad y Justicia, Inc. (FINJUS) la pretensin del
Colegio de Notarios de expandir el radio de accin de los notarios hacia
nuevos mbitos, crear privilegios y exclusividades entre sus miembros y
elevar geomtricamente las tarifas de cobro por servicios, solo para mencionar
tres aspectos concretos, desnaturaliza la esencia de la funcin notarial.

La funcin notarial es un servicio pblico consistente en dar fe pblica a los

negocios jurdicos. Esta funcin es una atribucin exclusiva del Estado y es
inherente a su soberana. El la delega en profesionales del derecho

independientes, en ejercicio de la potestad que le reconoce el artculo 147 de la

Constitucin, para asegurar servicios pblicos de calidad. Es por ello que el
artculo 16 de la ley 140-15 define al notario como un oficial pblico. El
servicio notarial equivale a una especie de justicia preventiva, una actividad de
carcter cuasi-jurisdiccional o de jurisdiccin voluntaria, delegada por el Estado
a profesionales independientes, investidos de autoridad pblica por la funcin
que cumplen.
La importancia de la funcin notarial impone que cualquier cambio a la
normativa que la regula sea objeto de una mayor y ms profunda deliberacin
pblica para garantizar la efectividad de un servicio pblico esencial. FINJUS
considera que la nueva ley del Notariado contiene cambios sustantivos que no
fueron debidamente debatidos y que ameritaban un comps de espera para hacer
una transicin adecuada a las transformaciones que la misma ley impone. As
que en aras de contribuir a un dilogo abierto, sintetizamos las observaciones
ms importantes que han realizado distintos sectores y especialistas que asumen
una visin crtica de la legislacin.
Primero, la funcin de los notarios en nuestro pas se asienta jurdicamente sobre
la base del notariado latino y la nueva ley 140-15 es una iniciativa que trat de
responder a la evolucin que ha acaecido en esta tradicin al fortalecer el rol del
de la notara como servicio pblico, bajo la supervisin del Estado, en beneficio
y para la salvaguarda de la ciudadana.

Sin embargo consideramos que este esfuerzo es fallido porque en su artculo 51,
la ley 140-15, ordena que los notarios asuman nuevos roles, que
tradicionalmente eran de la competencia de los juzgados de paz y los alguaciles,
en los procesos verbales de desalojo, lanzamiento de lugares, protesto de
cheques, fijacin de sellos y puesta en posesin del administrador judicial
provisional, as como en la instrumentacin o el levantamiento de los embargos,
funciones que a nuestro juicio, desnaturalizan la funcin notarial y perjudican a
otros servidores pblicos como son los jueces de paz y a los alguaciles,
generando con ello un clima de inseguridad jurdica en el pas.

Segundo, con la nueva ley del Notariado 140-15 se genera un rompimiento con
las histricas funciones primigenias del notario, tanto en el ordenamiento
jurdico dominicano como en el Derecho. Ello se evidencia con el traspaso de
labores de los alguaciles a los notarios, lo cual desvirta la naturaleza esencial
de la funcin del notariado. En sentido similar, las atribuciones que son
transferidas a los notarios desde los juzgados de paz presuponen una afectacin
a algunas de las funciones jurisdiccionales, en razn de que el notariado carece
de la potestad resolutoria de conflictos. La incorrecta aplicacin de algunas
tareas reservadas al notario en la ley 140-15 podra comprometer la nueva
dimensin que el artculo 149 de la Constitucin reserva al poder jurisdiccional,
esto es, la potestad de hacer ejecutar lo juzgado, por lo que urge clarificar la
funcin del notario como auxiliar de la justicia establecida en la referida
normativa.
Tercero, en cuanto a la delimitacin territorial contenida en el artculo 19 de la
ley 140-15 constituye una limitacin a la funcin notarial, ya que la nueva
configuracin legal de la demarcacin geogrfica imposibilitar la prctica
notarial impidiendo as que un notario pueda dar fe pblica a los actos de
manera excepcional fuera de su mbito, de competencia territorial, al efecto que,
se elimin la excepcin territorial para el ejercicio de la notara fuera de su
ratio de aplicacin.

Cuarto, otro aspecto preocupante es el numerus clausus en una demarcacin

territorial. Corresponde a la Ley 140-15 determinar el nmero de notarios que ha
de ser suficiente para asegurar convenientemente el servicio. Esto lo aborda el
artculo 18 de dicha ley, que modifica la regla de densidad poblacional para
distribuir la cantidad de notarios en los municipios, de modo que de mil
quinientos (1500) habitantes se pasa a exigir diez mil (10,000). Esta regla de
distribucin afecta el acceso de nuevos profesionales a las notaras, puesto que
la cantidad de notarios en funciones ser congelada por un largo perodo de
tiempo. Esto amerita crear mecanismos de evaluacin de desempeo que
permitan depurar el ejercicio de la funcin notarial y dinamizar el acceso de
nuevos notarios, acorde con las necesidades de las comunidades.

Quinto, es de considerar que la funcin notarial de los cnsules y vicecnsules

ha sido impactada por la Ley 140-15, ya que modifica la Ley 716-44, relativa a
las funciones de cnsules y vicecnsules, y establece que los actos de estos
funcionarios, al momento de ejercer la funcin notarial, deben acogerse a las
exigencias establecidas por la nueva disposicin legal. As mismo seala que las
faltas cometidas en el ejercicio de la funcin notarial estn sometidas al proceso
disciplinario instituido por la misma, atribuyndose potestades que son propias
del Poder Ejecutivo en su funcin de fiscalizador de sus funcionarios radicados
en el extranjero. Esta disposicin, como otras que estamos sealando, ameritan
ser ponderadas de manera ms cuidadosa y apegada al derecho.

Sexto, sobre la facultad exclusiva que la Ley 140-15 le otorga a los notarios para
todos aquellos asuntos en los que haya o no controversia judicial de carcter
privado y los interesados le soliciten que haga constar bajo su fe y asesora los
acuerdos, hechos y situaciones de que se trate, se entra en conflicto con la labor
del abogado, que hace precisamente ese tipo de trabajo aunque no le otorgue fe
pblica al mismo, pero para lo cual requera siempre la presencia de un notario.

Sptimo, en el marco de la funcin disciplinaria establecida en el artculo 52

de la ley 140-15 se establece que la Suprema Corte de Justicia es la encargada
de supervisar el correcto ejercicio de la funcin notarial, dando al Colegio
Dominicano de Notarios, la facultad de tramitar los casos disciplinarios que le
sometan y evaluar su carcter de seriedad. Consideramos que esta
configuracin puede generar confusin, pues parece ms adecuado que a lo
interno del Colegio de Notarios se cree un rgano imparcial que opere como
tribunal disciplinario de primera instancia (integrado por juristas del ms alto
prestigio), de forma que los notarios objeto de un proceso disciplinario puedan
tener la confianza de que se le respetarn sus derechos fundamentales. Esta
configuracin tiene la virtud de permitir el doble grado de jurisdiccin, pues la
Suprema Corte de Justicia fungira como tribunal de segunda instancia.

Cabe destacar que en un caso similar, el Tribunal Constitucional se ha

pronunciado en relacin al Colegio de Abogados planteando que resulta [ra]
ms favorable a los profesionales del derecho,[que se juzgue a lo interno en
primera instancia] puesto que instituye que una jurisdiccin superior, en este
caso la Suprema Corte de Justicia, con ocasin del recurso de apelacin,[sea
el tribunal de segunda instancia] examine la decisin dictada en materia
disciplinaria por el Colegio de Abogado.

Octavo. Uno de los aspectos que ms distorsiones genera la Ley 140-15 y tiene
el carcter ms controvertido lo constituye la nueva escala tarifaria, que aumenta
exponencialmente los costos establecidos en la normativa derogada. El
establecimiento de tarifas para la remuneracin de los notarios constituye una
frmula por la que el Estado financia entre sus usuarios los gastos de ndole
personal y material inherentes al desempeo de la funcin notarial, a efectos de
preservar los intereses generales del conjunto de la sociedad. El establecimiento
de una tarifa que debe ser cobrada idnticamente por los notarios es
consecuencia del servicio que brindan, con la particularidad de que el Estado no
otorga recursos para gestionar las notaras. As que, los notarios no compiten
entre s por el precio de los servicios, sino por la calidad con la que los ofrecen.
Esto garantiza el acceso de todos los ciudadanos, con independencia de su renta,
a los servicios de jurdica preventiva que prestan los notarios, puesto que la ley
inflexible de la oferta y la demanda producira desequilibrios que no se pueden
aceptar en un servicio de esta naturaleza.

La tarifa de honorarios profesionales de los notarios, al tratarse de un servicio

pblico, debe sujetarse al principio de equidad, conforme lo sealado en el
artculo 147.2 de la Constitucin. Este principio comporta el reparto equitativo
de los costos por el servicio segn las distintas categoras de usuarios. Las tarifas
deben ser justas y razonables, tanto para el prestador del servicio como para el
usuario. En la regulacin de un servicio pblico en donde los precios no se
forman con la libertad propia de las reglas de mercado, corresponde a la ley
establecer las tarifas, que no deben ser ajenas al marco de razonabilidad exigido
a toda actividad estatal. Toda vez que la tarifa en el servicio notarial es
esencialmente el componente que asegura la gestin del servicio y la

contrapartida econmica del prestador, el legislador est obligado por el

principio de razonabilidad a no imponer costes prohibitivos. Esto permite
advertir que algunas tarifas contenidas en la ley resultan contrarias a los
principios de razonabilidad y equidad que deben imperar en la prestacin de los
servicios.
Noveno. En este mismo orden, otro aspecto a considerar es que cada acto
notarial, sea autntico o bajo firma privada, que requiera certificacin de la
firma del notario en la Procuradura General de la Repblica, o deba ser
registrado en el Registro de Ttulos, en el Registro Civil, en el Ministerio de
Relaciones Exteriores y en las Cmaras de Comercio y Produccin del pas,
debern pagar RD$100 para contribuir al fortalecimiento del Colegio de
Notarios. Este monto ser indexado conforme a la tasa de inflacin acumulada
cada cinco aos, sin que el aumento pueda exceder de 30%. En efecto, se trata
de una legislacin contraproducente que limita el acceso al servicio a la
poblacin de escasos recursos econmicos.

Dcimo. Consideramos que este nuevo marco legal, ley 140-15, afecta todas
las operaciones de los ciudadanos en las que se requiera un notario para su
realizacin, como el retiro de cuentas a nombre de un familiar fallecido,
protesto de cheques, donaciones, sucesiones, actos de venta, permutas,
hipotecas, y otros tipos de actos notariales. Debido al aumento de los gastos
de cierre de los contratos para cubrir las nuevas tarifas por servicios notariales,
generara un encarecimiento del servicio que afectara sobre todo a la
poblacin de menores ingresos, crendose un nuevo obstculo para el acceso a
una gama de bienes protegidos por la Constitucin por su carcter de derechos
fundamentales como es el caso de la vivienda.

Por todo lo anterior consideramos que estamos frente a una ley que realiza
cambios precipitados en la funcin del notario, los cuales debieron
planificarse mediante la adopcin de la figura del vacatio legis, como es
comn hacer en la legislacin nacional. En este caso la Ley 140-15 afecta
funciones que actualmente realizan diferentes rganos o jurisdicciones del

Poder Judicial, el Ministerio Pblico, va la Procuradura General de la

Repblica, el Ministerio de Relaciones Exteriores y las Cmaras de Comercio
y Produccin del pas, instituciones que debieron contar con un lapso de
tiempo prudente para adecuar sus estructuras, realizar los cambios internos y
producir las coordinaciones interinstitucionales que fueren de lugar. La
experiencia nacional e internacional muestra que cuando los cambios
institucionales que ordenan las leyes no se producen, el resultado de los
cambios en las leyes termina siendo contraproducente o en el peor de los casos
esas leyes se convierten en leyes natimuertas.

Por ello es necesario invocar la suspensin de la ley del notariado, por su

dimensin altamente social, y debido a que la funcin del notariado compone
un riesgo social si la misma se desnaturaliza. La funcin notarial solo puede
justificar su existencia en el marco funcin de la utilidad social que genera.
Consideramos adems, que en el tiempo de suspensin de la Ley 140-15 se
podr realizar un amplio debate sobre su contenido a fin de que emanen las
correcciones necesarias y con ello lograr una regulacin equilibrada, moderna,
eficiente y sobre todo equitativa.

Es importante acotar, que en el derecho comparado el Poder Legislativo en

pases como Per, Honduras, y Paraguay han realizado suspensin de leyes y
con ello la reposicin de la ley anterior, para evitar el vaco legal, mientras
se estudian las modificaciones a la nueva ley que son objeto de revuelo por los
daos desmesurados, no solo para el Estado de derecho sino para la sociedad
toda. De esta manera la iniciativa propuesta por el Senado de suspender la ley,
creando un vacatio legis agmen no colisiona con el ordenamiento jurdico
ya que solo se circunscribe a suspender la aplicacin de la ley por el plazo de
doce (12) meses. Por consiguiente la misma no presupone una violacin
constitucional, puesto que el Congreso est facultado para aprobar, modificar,
suspender, o derogar las leyes, y lo que se pretende con este comps de espera
es generar el dilogo que tanto reclaman todos los afectados por la Ley.

Por todo lo anterior, y tomando en consideracin las implicaciones e impacto

que genera la puesta en ejecucin de la Ley 140-15 sobre Notariado, la
Fundacin Institucionalidad y Justicia, Inc. (FINJUS) se une a los diferentes
sectores que reclaman que sea suspendida en su ejecucin en lo inmediato, a fin
de que de manera urgente se ajusten los aspectos negativos y distorsionadores
sealados anteriormente, en base a estudios de factibilidad social y econmica
que debieron ser realizados previos a su adopcin y en base al consenso de todos
los sectores involucrados en este servicio.

23 de septiembre de 2015