Historia Del Derecho Completo

Apunte de Historia del Derecho Ctedra de Ricardo Miguel Fessia
Bolilla I:
Bibliografa:
Ricardo Miguel Fessia Ficha N14.
Ricardo Zorraquin Bec Historia del Derecho Argentino Tomo I.
1. La historia:
Desde tiempos remotos los acontecimientos del pasado han sido motivo de distintos
tratamientos por parte del hombre. Fundamentalmente se transmitieron por una primaria
forma de tradicin oral y ms tarde se plasmaron en smbolos y escritos por medio de los
cuales se han difundido y nos permiten ahora conocer esos temas.
Con el devenir del tiempo y en avance de las ciencias, la historia tom otro carcter y
se le otorga un papel ms importante en donde los estudios tienen un mtodo y una forma
propia en razn de que no se la utiliza solamente para narrar sucesos del pasado, sino que, a
partir de esos hechos, estudiar las causas que los determinaron, los factores que influyeron y
las consecuencias que ello apareja.
Sucesos histricos: Son todos aquellos acontecimientos del pasado que se refieren y
afectan al grupo social.
a) Concepto: Conocimiento del pasado humano para explicarlo, ordenar sus variadas
estructuras, discernir las razones de sus cambios y juzgarlo con arreglo a ideales
superiores y, en lo posible, permanentes.
Reviste el carcter de:
Ciencia; ya se hace con un determinado mtodo propio y con el objeto de descubrir
la verdad.
Filosofa; ya que para arribar a sus conclusiones deber elevarse por encima del
conocimiento propiciado por las fuentes para arribar a los orgenes de determinado
hecho o acontecimiento.
Arte; ya que la forma de presentar los acontecimientos que se analizaron hace a la
belleza de la obra.
Clases:
Historia narrativa: Es la que describe los hechos del pasado tal como han sucedido o
como han llegado las noticias de mismo.
Historia pragmtica: Describe los hechos que han pasado pero los estudia ms
detenidamente a los efectos de poder concluir en enseanzas que pueden ordenar
normas de conductas.
Historia gentica: Se estudia las causas y los motivos que determinan o condicionan
los hechos descriptos. Es la que merece el rango de ciencia.
b) Metodologa: Procedimiento de trabajo que se desarrolla para alcanzar al verdad.
El mtodo para el estudio de la historia es el filosficohistrico, que se desarrolla en
cuatro etapas fundamentales:
Investigacin: Se busca el material. ste puede estar formado por documentos,
escritos, monumentos o vestigios de donde se puedan extraer datos del pasado;
para lo cual se debe recurrir a los archivos, los museos, las bibliotecas.
Anlisis crtico: Crtica del material para poder llegar al hecho tal como sucedi.
Tiene dos fases:
Crtica externa, donde se pretende analizar la autenticidad del material.
Crtica interna o hermenutica, que tiende a lograr la ms precisa interpretacin
del material.
Sntesis u ordenacin: Consiste en reconstruir una secuencia lgica de los hechos
para dar as unidad y continuidad.
Exposicin: Es lo que se llama historiografa, es decir la etapa en la que se muestran
los resultados de los pasos anteriores y que debe presentar un estilo propio para ser
ameno, cientfico y documentado.
Fuentes: Restos de hechos anteriores a los cuales se puede recurrir para su estudio.
Comprende el objeto que nos pueda brindar un dato concreto para la reconstruccin de
un momento en la vida del hombre.
Los restos, como un monumento, una escultura y hasta los propios restos humanos.
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Las tradiciones, que son orales (las leyendas, los mitos), escritas (las crnicas de
hechos) o figuradas (las pinturas, los planos).
Siempre es preferible la fuente de carcter inconsciente (una ley) a las de carcter
consciente (un relato), ya que stos ltimos siempre llevan implcito los sentimientos
del autor y de esta forma se pierde la objetividad.
c) Temas:
La tarea del historiador no se concibe como un simple relato de lo que ha ocurrido. Al
igual que las dems ciencias, la historia es una construccin intelectual de quien la cultiva, y
es el espritu humano el que impone un orden a los hechos, descubre sus conexiones, los
jerarquiza y los integra en su ntima unidad. El historiador no trata de describir todo lo que ha
ocurrido, sino de realizar un anlisis actual de ciertos procesos o acontecimientos buscando las
perspectivas que le ofrecen desde su propio escenario o el inters que tienen
contemporneamente.
Por eso es que el pasado es objeto constantemente de nuevas investigaciones y de
nuevos estudios. El historiador, acuciado por sus propias inquietudes o por las tendencias
sociales, busca en los hechos pretritos la respuesta a esos interrogantes, y surgen as temas
que antes no haban sido considerados. Esto no quiere decir que la historia en s misma
cambie; lo que cambia es la perspectiva con que cada autor analiza los hechos para extraer de
ellos nuevas conclusiones. La formacin mental o la cultura de cada historiador lo impulsan a
estudiar con preferencia los temas que responden a esas inclinaciones. Podra establecerse as
un cierto paralelismo entre las tendencias de cada poca y los temas que los historiadores han
estudiado o el enfoque que les han dado respondiendo a las orientaciones contemporneas.
En el pasado se hizo la historia de los hroes, de los personajes descollantes, de los
episodios blicos y de la evolucin poltica. Actualmente, sin abandonar esos estudios, han
surgidos otros que suscitan creciente inters: la historia de la religin, de la cultura, del arte,
de las instituciones, de la economa y de la sociedad son los ms importantes, y en las historias
generales ya no puede prescindirse de la consideracin de estos aspectos o procesos. En lo
que va de este siglo la historia ha adquirido, podramos decir, una orientacin acentuadamente
social.
El hombre piensa y realiza, trata de alcanzar la verdad y de perfeccionar su existencia.
Para ello rinde culto a la divinidad, se instruye y cultiva las ciencias y las artes, produce bienes
y persigue su propio adelanto material. Estas actividades individuales, multiplicadas, forman la
existencia colectiva, la cual crea adems un orden jurdico para regularizar y eventualmente
promover ese conjunto de obras, de conductas y de inteligencias. Por consiguiente, lo que
interesa fundamentalmente a la historia, en la actualidad, es esa evolucin colectiva en sus
mltiples aspectos culturales.
En consecuencia, la historia no es simplemente un pasatiempo intelectual ni responde a
una curiosidad por lo que ha ocurrido, sino que es el receptculo de todo el proceso cultural de
la humanidad y la ciencia que lo investiga, lo conserva y lo transmite a las dems ciencias,
brindndoles as los precedentes que ellas pueden utilizar. Y ello con la ventaja, adems, de
que la historia conoce tambin las consecuencias que tuvieron las ideas, las normas y los
hechos del pasado, puede entonces valorar sus aciertos y sus errores, sealando en qu
medida contribuyeron al perfeccionamiento humano.
2. La historia del derecho:
a) Concepto: Reconstruccin de pasado jurdico de una determinada sociedad.
b) Contenido: Se inici con el anlisis del derecho romano, por ser ste un sistema completo
que ejerci particular importancia en todo el mundo occidental, luego se extendi al
estudio del derecho nacional para seguir con las investigaciones de aquellos principios o
institutos de carcter universal.
c) Lo histrico y lo jurdico:
Hay una estrecha relacin entre la historia y el derecho. Este se modifica y evoluciona a
travs del tiempo y es a la vez, en gran medida, una consecuencia de cambios que ocurren
en una sociedad, as como de las ideas que dominan el panorama cultural. La religin, la
moral, los problemas econmicos y las condiciones polticas influyen y determinan esos
cambios. De modo que un sistema jurdico no puede nunca ser bien comprendido sino en
funcin de esos antecedentes histricos que nos explican las razones de su evolucin y el
sentido de sus normas.
d) Divisin:
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Historia externa: Se refiere a la raz poltica de las normas jurdicas, es decir a las
motivaciones del legislador y al anlisis del texto legislativo.
Historia interna: Parte del conocimiento de la historia externa y analiza los cambios de
los institutos jurdicos analizando el contenido ntimo del derecho.
Ningn estudio se puede agotar con el conocimiento externo del derecho (su parte
descriptiva), ya que se debe ingresar al verdadero espritu del mismo.
e) Mtodo:
Fuentes: Objeto del cual deriva un conocimiento.
Fuentes directas: Medios en donde se plasm el derecho (ley, costumbre,
jurisprudencia, etc.)
Fuentes indirectas: Otros medios o lugares en donde estn los vestigios del derecho
(doctrina, documentos, etc.)
f) Importancia y utilidad de la disciplina: El conocimiento de la historia del derecho es
fundamental para el estudio del derecho ya que permite hacer una correcta interpretacin
de las normas por el conocimiento de los motivos que concurrieron a su formacin, las
necesidades que se presentaban y las intenciones del legislador.
3. La historiografa jurdica espaola y americana:
Historia del derecho argentino:
Se ha discutido la existencia de una verdadera historia del derecho argentino en razn
de no haber dado nacimiento a instituciones (antes de la independencia rigi el derecho
espaol, o sea el derecho indiano y el castellano; y luego de la independencia se han
copiado moldes legislativos).
Modernamente esta tesis es refutada, ya que la misin de la historia del derecho no
se radica en rastrear el carcter de originalidad de las instituciones jurdica de un
pas, sino que debe investigar en los antecedentes y el desarrollo de las relaciones
jurdicas.
Etapas:
1. Derecho castellano, que abarca el estudio de la legislacin espaola desde la influencia
de los distintos pueblos que habitaron la pennsula.
2. Derecho indgena, que comprende el legado jurdico de los distintos pueblos indgenas.
3. Derecho indiano, que comprende el complejo de leyes y reglamentos que desde la
pennsula se dictaron para su aplicacin en los territorios de ultramar.
4. Derecho argentino.
Fuentes:
1. Fuentes del derecho castellano, que son los monumentos y los documentos.
2. Fuentes del derecho indgena, donde se repite la divisin en monumentos y
documentos, pero al ser escasos tambin se debe recurrir a otras disciplinas como la
etnologa, la lingstica o la arqueologa.
3. Fuentes del derecho indiano, que est formado por tres granes segmentos:
historiadores o cronistas (relatos de Cristbal Coln), historiadores del derecho indiano
y documentos.
4. Fuentes del derecho argentino, formado por las obras bibliogrficas y por los
documentos.
a) Sus principales referentes:
Ricardo Levene (Manual de Historia del Derecho Argentino).
Ricardo Zorraquin Bec (Historia del Derecho Argentino).
Abelardo Levaggi (Manual de Historia del Derecho Argentino).
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Bolilla II:
Bibliografa:
The Times Atlas de la Historia Universal.
Salvat Diccionario Enciclopdico.
Wikipedia (Sumeria, Imperio Acadio, Renacimiento Sumerio) y otras pginas de Internet.
Apunte de copyfast (para completar algunas cositas).
Ricardo Miguel Fessia Temas de Historia del Derecho Derecho Primitivo.
1. Las primeras formas de vida. El proceso de hominizacin.
Las primeras formas de vida:
Evolucin de la tierra:
o Formas de contar la evolucin:
En: Es la unidad de tiempo ms amplia. El trmino deriva del latn aen que
significa el tiempo o la eternidad.
Era: Varias eras corresponden a un en.
Perodo: Varios perodos corresponden a una era.
poca: Es la forma ms breve de tiempo.
Cundo ms cerca en el tiempo es el perodo geolgico que se estudia, mayores
datos se pueden obtener del mismo y en consecuencia los conceptos son ms certeros.
o Cuadro de la evolucin:
En Precmbrico.
o Era Azoica.
o Era Arcaica.
o Era Proterozoica.
En Fanerozoico.
o Era Paleozoica.
Perodo Cmbrico
Perodo Ordovcico.
Perodo Silrico.
Perodo Devnico.
Perodo Carbonfero.
Perodo Prmico.
o Era Mesozoica.
Perodo Trisico.
Perodo Jursico.
Perodo Cretceo.
o Era Cenozoica.
Perodo Terciario.
o poca Paleoceno.
o poca Eoceno.
o poca Oligoceno.
o poca Mioceno.
o poca Plioceno.
Perodo Cuaternario.
o poca Pleistoceno.
o poca Holoceno.
o Referencia de las distintas eras geolgicas:
1) Era Azoica (4.500.000.000 aos).
Corresponde a los primeros aos, en donde fundamentalmente no se han
encontrado ningn vestigio de vida (el nombre significa sin vida). En este
proceso los materiales ms pesados se fueron depositando en el interior del
planeta, mientras que los ms livianos queran en la superficie y de esta
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manera se form la corteza terrestre. La actividad volcnica permiti la salida
de gases y vapores que dieron forma a la atmsfera primitiva.
2) Era Arcaica (3.800.000.000 aos).
En este tiempo se produjeron importantes plegamientos que formaron
algunas cadenas montaosas. Tambin hubo mucha actividad volcnica.
Cuando la temperatura de la superficie fue algo inferior al punto de
ebullicin del agua, el vapor se fue condensando y provoc grandes lluvias
que provocaron la erosin de las rocas y formaron los mares.
Al final de este perodo aparecieron algunas formas luy primarias de vida
como las bacterias.
3) Era Proterozoica (2.500.000.000 aos).
Aquellas formas de vida primitiva evolucionaron hasta convertirse en
algas unicelulares que fueron capaces de realizar el proceso de fotosntesis.
Aparecen las primeras clulas eucariotas (de ncleo diferenciado) y tiempo
despus aparecieron seres con capacidad de reproduccin.
4) Era Paleozoica o Primaria (560.000.000 aos).
Se presentan formas ms definidas de vida que aumentaron en forma
increble, pero estaban limitadas al mar (invertebrados como medusas,
gusanos y moluscos).
Tambin en este tiempo nacen los primeros vegetales como helechos y
conferas y los animales fueron lentamente abandonando el mar para hacerse
primero anfibios y luego evolucionar en terrestres.
a. Perodo Cmbrico (560.000.000 aos).
En esta poca se produce una explosin de vida, en donde se
poblaron los mares y en la cual algunos organismos unicelulares se
reunieron en colonias antecesoras de los actuales organismos
pluricelulares.
b. Perodo Ordovcico (510.000.000 aos).
Este perodo se caracteriza por la carencia de vida en tierra firme,
aunque en los mares se desarrollaron seres de todo tipo.
Los mares se fueron retirando en forma paulatina por lo que se
dejaron grandes extensiones al descubierto. Los actuales continentes
estaban bastante cerca y se produjo una importante actividad volcnica
con algunos tantos pliegues que formaron montaas. El clima fue
bastante ms templado y parejo.
c. Perodo Silrico (438.000.000 aos).
Se contina con los repliegues de los mares y con los plegamientos
de la corteza terrestre. La temperatura subi. Aparece en forma ms
notable la vida vegetal. En el agua hay ms especies de algas marinas y
de peces, algunos ya con mandbulas.
d. Perodo Devnico (408.000.000 aos).
Siguen los movimientos de la corteza terrestre y la actividad de los
volcanes, con un clima clido. Se la conoce como al edad de los peces
por la cantidad de vertebrados acuticos. Se multiplicaron las formas de
vida en la tierra, como los insectos y algunos anfibios.
e. Perodo Carbonfero (360.000.000 aos).
Contina el movimiento del suelo. En cuanto a la vida se destaca la
proliferacin de vegetales como helechos y conferas, que formaron
grandes selvas que en distintos aluviones posteriores quedaron
sumergidas y el paso del tiempo dio lugar a la formacin del carbn
vegetal.
El clima fue bastante ms hmedo y clido, que permiti la
proliferacin de la vida animada (en particular de los insectos voladores y
de animales anfibios).
f. Perodo Prmico (286.000.000 aos).
Los movimientos del suelo hicieron que varias zonas se unieran en
un continente llamado Panguea. Tomaron forma algunas cadenas
montaosas de Asia, Europa y Amrica (Apalaches). Siguiendo con la
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evolucin del perodo anterior, los mares retrocedieron y los desiertos en
forma progresiva fueron ganando terreno a los bosques y a los pantanos
en el hemisferio norte. La blanda y exuberante vegetacin que creca en
las tierras pantanosas fue sustituida por plantas ms correosas, que
costaban ms de digerir. Haba extensos bosques y altos pinos. El clima
era clido y rido en el hemisferio sur y glacial en el norte.
5) Era Mesozoica o Secundaria (284.000.000 aos).
En un principio hubo gran actividad volcnica. Un poco ms adelante
aparecen los grandes reptiles de gran tamao (principalmente los
dinosaurios). Distintas mutaciones hicieron que algunos volaran. Hacia el final
de esta era aparecen las flores y hacia el final de este tiempo se extinguen los
dinosaurios y se da paso a las distintas formas de evolucin de los mamferos.
a. Perodo Trisico (284.000.000 aos).
El clima fue ms clido y seco. La gran masa terrestre llamada
Panguea se dividi en el continente del norte, llamado Laurasia, y en el
del sur, llamado Gondwana.
b. Perodo Jursico (213.000.000 aos).
La constante de este tiempo fue el avance de las aguas de los
mares sobre los continentes, el crecimiento de las selvas y de algunas
reas pantanosas y la aparicin de grandes lagos y ros. El clima fue ms
agradable.
c. Perodo Cretceo (144.000.000 aos).
Se destaca la actividad ergena con la formacin de montaas (se
termina de formar el cordn andino del sur). En el hemisferio sur haba
grandes zonas cubiertas por glaciares.
Siempre con el dominio de los dinosauros, crecieron los mamferos
que eran muy pequeos comparados con aquellos. Al final de esta poca
se produce la extincin de los dinosaurios, cuya razn algunos estiman
que se debe al impacto de un meteorito de grandes dimensiones que
provoc un cambio climtico importante con consecuencias negativas
tanto en la fauna como en la flora de todo el planeta.
6) Era Cenozoica o Terciaria (60.000.000 aos).
Por la aparicin de grandes cantidades de mamferos se la conoce como
la edad de los mamferos, ya que si bien estaban en tiempo anterior, ahora
logran gran desarrollo y se extendieron en territorios ms amplios.
a. Perodo Terciario (65.000.000 aos).
Aparecen algunos mamferos como los rinocerontes, los tapires, las
ballenas, entre otros.
i. poca del Paleoceno (65.000.000).
Habindose extinguido los dinosaurios y otros reptiles parecidos,
comienza el tiempo de los mamferos. Se produce el desarrollo de los
carnvoros y las aves. En cuanto a la vegetacin, se observa el
dominio de las especies con flor.
ii. poca del Eoceno (56.500.000).
Se logra un gran desarrollo de la vegetacin en donde se acenta
el predominio de las especies con flor. Tambin siguen creciendo los
vertebrados en varias especies ms.
iii. poca del Oligoceno (35.400.000).
Es importante el crecimiento de la vegetacin general y ello
apareja un crecimiento en forma paralela de los mamferos
herbvoros.
iv. poca del Mioceno (24.000.000).
Se conforman definitivamente las cadenas montaosas en los
distintos continentes. En este tiempo es donde se registra la mayor
cantidad de especies de mamferos.
v. poca del Plioceno (5.200.000).
La actividad de los movimientos de tierra va consolidando los
bloques con una forma similar a la actual. Se observan grandes y
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El
bruscos cambios climticos que llevan aparejado la desaparicin de

muchas especies de mamferos.
b. Perodo Cuaternario (1.600.000 aos).
Es el tiempo ms moderno y en consecuencia del que ms datos se
cuentan. El denominador comn es el dominio de los animales mamferos
que van tomando la forma con la que actualmente los conocemos.
i. poca del Pleistoceno (1.600.000).
Del dominio de los mamferos sobre las dems especies se destaca
a uno que por su agilidad e inteligencia marcara su dominio: el
homo.
ii. poca del Holoceno (10.000).
Su denominacin proviene del griego y significa totalmente
reciente. Se toma como punto de partida el fin de la ltima
glaciacin. El progresivo retiro de los glaciares produjo grandes
cuencas hidrogrficas que suministraron el agua en torno a la cual se
inici el desarrollo de las grandes comunidades y civilizaciones.
A comienzo del Holoceno se consolid el poblamiento de la especie
humana en toda la extensin del planeta. Se desarrollaron la flora y
fauna moderna. Las extinciones de flora y fauna han ocurrido por la
intervencin de la mano humana. Se evidencian profundas
modificaciones de la biosfera a causa de la forma de vida de la raza
humana y se produce un efecto invernadero en la atmsfera.
El movimiento por el retiro de las grandes masas de hielo provoc
el aumento del nivel del mar.
El Holoceno se puede considerar como un perodo interglaciar en el
que las condiciones fras no alcanzan nunca los mximos del
pleistoceno. Sin embargo, de la misma firma que durante los
momentos glaciares, el clima no permanece constante, sino que
presenta oscilaciones.
proceso de hominizacin:
La hominizacin:
El tema de la descendencia del hombre abarca distintos, todos con aportes
interesantes. El denominador comn indica que descendemos de un tronco comn y que
todo el proceso de evolucin fue lento, en donde bsicamente esta nueva especie ha
sorteado muchas adversidades hasta lograr la forma actual, la cual no es definitiva.
Se entiende por hominizacin a todas las caractersticas biolgicas que provocan la
aparicin de hombre.
Los antecedentes:
Nuestra lnea de ascendencia se remonta al Terciario, en donde los primates se
diversificaron hasta llegar, una de estas ramas, a los seres humanos actuales.
El registro fsil es ms completo en frica que en Eurasia, y ms abundante en el
Mioceno. De los diferentes estudios de primates fsiles encontrados se desprende que
nuestros ancestros eran principalmente arborcolas, que descendan con frecuencia al
suelo.
Los criterios morfolgicos de la evolucin humana:
Entre los diversos criterios en los que se basan las teoras de la evolucin humana, se
destacan tres bsicos: el bipedismo, el pulgar oponible de los miembros anteriores y una
capacidad craneana mayor.
El factor primordial del bipedismo se encuentra en algn momento del pasado, en el
cual una especia se atrevi a descender del rbol, adentrndose en la sabana llena de
peligros y depredadores; en ese momento el proceso de la evolucin se aceler. El
bipedismo libera las extremidades anteriores, que se transforman poco a poco en manos
con el pulgar oponible, capaces de sostener con mayor xito instrumentos con los que
defenderse en un medio hostil.
El gnero australopitecos y el gnero homo:
A partir de diferentes restos descubiertos principalmente en la dcada del 70 un
descubridor elabora tres ramificaciones: el Australopithecus Africanus, Australopithecus
robustus (desgajada de la primera), y una tercera lnea que desembocara en el gnero
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Homo, con el Homo Habilis como primer eslabn. Hay otra vertiente para la cual la rama
del hombre no tiene como ancestro al Australopiteco, ya que defiende que el Homo Habilis
se desgajo de otro homnido desconocido. Hoy en da la discusin contina.
El hombre moderno:
Teoras:
Arca de No: Dicen que el origen del hombre moderno es nico y proviene del Homo
Sapiens arcaico.
Eva Africana: Basndose en la gentica, derivaron al hombre actual a partir de una
pequea poblacin que se sita en Sudfrica.
Teora del candelabro: Establece que el hombre moderno aparece separadamente
en distintas partes del globo, siendo su origen multirregional.
El hombre en la prehistoria:
El perodo de la prehistoria comprende desde la aparicin del hombre hasta la creacin
de la escritura (unos 3000 aos a.C.), que fue el tiempo en que se consolid
definitivamente por medio de un desarrollo biolgico, por el avance en las costumbres
sociales y por el manejo de los medios que le permitieron el sustento (animales y plantas)
Derivado de la escala biolgica, el hombre es un mamfero vertebrado del orden de los
primates y de la especie de los plantgrados, que se caracterizan por tener cinco dedos en
las manos y en los pies y hemisferios cerebrales bastantes desarrollados.
El proceso de avance hacia otra forma ms refinada se inicia en frica, fruto de algunos
cambios en el clima que fueron paulatinamente extinguiendo la selva para convertirse en
sabana, y de esta forma oblig a los primates a mayores esfuerzos para conseguir el
alimento. Muy probablemente tuvieron que estar buena parte de su tiempo erguidos para
alcanzar los frutos o semillas y hacer extensas marchas utilizando sus extremidades
superiores en sostener objetos, siendo que por este medio ingresaron en el perodo del
bipedismo. La combinacin de todos estos aspectos (el nuevo marco que lo rodea en donde
tiene que adaptar su forma de vida para asegurar su subsistencia) favoreci el desarrollo
de la inteligencia. Esta forma primaria del hombre es la que conocemos como
Australopithecus.
El paleoltico:
El paleoltico es una etapa de la prehistoria que se caracteriza por el uso de la piedra
tallada. De los restos encontrados se destacan algunas caractersticas esenciales, como ser
una mayor capacidad cerebral y manos ms estilizadas.
Los paleontlogos establecieron tres formas de sociabilizacin: el sexo, la bsqueda de
alimentos y la defensa comn.
En forma natural se fue formando la idea del incesto (prohibicin del vnculo sexual
entre parientes) y, siguiendo la descendencia materna, nace el parentesco. Las costumbres
alimenticias tambin fueron cambiando y la dieta se complementa con carne.
El Homo Erectus fue el primero que llev adelante este tipo de organizacin. Los
avances que se observan fueron: el dominio del fuego, el manejo del arco y de la flecha, y
por ltimo la organizacin de las tereas (mujeres dedicadas a la recoleccin de frutos y
hombres a la caza, lo que llev a la organizacin bajo determinado lder).
El neoltico:
En esta etapa se desarrolla el Homo Sampiens Sapiens, cuyos restos tienen una data de
10000 aos.
Una teora indica que todo el vasto territorio del norte de frica y de la pennsula
arbiga, que se beneficiaba por los factores climticos que generaban lluvias, fue
cambiando en razn de que ese clima se desplaz hacia el norte, por lo que se fueron
generando grandes zonas desrticas, lo que oblig a los grupos a concentrarse en las
fuentes de agua ms cercanas. En estos territorios confluyeron tambin los animales, a los
que primero el hombre mat para alimentarse y luego atrap y domestic para disponer de
lo necesario durante todo el ao. Tambin comenz a cosechar.
Todos estos factores producen cambios importantes en la evolucin del hombre y te
traslucen en sedentarizacin, en la marcada divisin sexual del trabajo y en la posibilidad
de contar con mayor tiempo para otras actividades.
2. Las comunidades primitivas. La evolucin de la comunidad en estado.
Las primeras civilizaciones:
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Algunos historiadores reconocen que Armenia es el lugar donde nacen los primeros
pueblos, que luego se distribuyeron tanto para oriente como para occidente. De ellos nacen las
primeras civilizaciones que luego fueron tomadas como modelo por el desarrollo logrado.
En las mismas se presentan dos tipos de razas perfectamente definidas: los arios, de las
cuales derivan los indios, bactrianos, medos, persas, germanos, griegos, romanos, esclavos y
celtas; y los semitas, de los que surgieron los babilonios, sirios, hebreos, fenicios, cartagineses,
rabes, los primeros asirios y los originarios egipcios. De estas dos grandes familias nacen los
distintos pueblos que se extendieron hacia los cuatro sentidos y en algunos casos se han
mezclado con otros.
Los arios habran llegado hasta el Himalaya, en donde una tribu se instal en la zona
occidental, en donde haba un amplio valle frtil surcado por el ro Indo; luego algunos
marcharon hacia occidente y otros hacia el sur. Otra de las tribus se habra instalado en el este,
ocupando los territorios de la Bactriana, la Media Persia. Algunos siguieron su camino llegando
a la pennsula ibrica y a la itlica.
De los semitas se tienen menos referencias sobre las migraciones, pero se encuentran
en Armenia, Egipto y la pennsula arbiga.
La civilizacin hind:
La evolucin del pueblo:
Este pueblo, como pocos otros, ha dejado documentado en buena medida todo el
progreso de su civilizacin den los Vedas, que son los libros sagrados en donde se
plasman los momentos ms notables del pueblo y del mundo fsico durante todo el
largo camino desde aquellas tierras de Armenia hasta su definitivo asentamiento en la
pennsula ndica y la isla de Ceiln.
La estructura jurdica:
o Las fuentes:
En este pueblo, el derecho estuvo ntimamente ligado al desarrollo
cultural y fiel reflejo de ello es el contenido de las normas en los distintos
tiempos.
La referencia ms antigua la encontramos en la literatura vdica que
toma las tradiciones y costumbres del pueblo.
La otra fuente es el Cdigo de Man. En sus normas se regula todo lo
relativo a la tica, lo religioso y lo jurdico en estrecha relacin, pero ante la
violacin de uno u otro precepto se advierten sanciones distintas, o religiosas o
jurdicas.
A partir de este digesto, si bien se produjeron importantes reformas, se
fue forjando una extensa literatura jurdica y luego no menos abundante
jurisprudencia, que dieron motivo a recopilaciones.
o La regulacin normativa:
El matrimonio era monogmico, aunque se permita una especia de
concubinato. Solamente se reconoca entre las castas, y si uno se casaba con
una persona de otra casta perda sus derechos.
La sucesin est vinculada al matrimonio y el hijo mayo sucede al padre.
El derecho procesal est dominado por una serie de frmulas religiosas.
El derecho penal tiene particularidades muy destacadas: se basa en la
transmigracin de las almas, en donde los criminales entran en el cuerpo de las
plantas, lo ms aberrantes pasan a los gusanos, otros en el cuerpo de las aves,
otros en los animales acuticos y otros ene l cuerpo de los anfibios.
La civilizacin zenda:
Es tambin derivada de la rama aria y se divide en por lo menos tres grandes familias:
bactrianos, medos y persas. Estos grupos marcharon hacia el oeste y se asentaron en la
Bactriana, la Sogdiana, la Media y Persia.
Si bien tienen la misma ascendencia que los anteriores, las circunstancias de
enfrentarse con un medio ms hostil, con suelos pobres, duro inviernos y grandes tormentas,
hicieron que se formen con otra cultura dominada por la permanente lucha contra estas
adversidades, en donde lo principal es el sacrificio del hombre para dominar el ambiente y es
as que cultivaron un firme espritu indmito y guerrero.
La religin primitiva de estos pueblos era de carcter dualista y dominada por el Dios de
la Luz, seor del bien; y en puja con este ltimo se encontraba el Dios de las Tinieblas.
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La forma de organizacin del pueblo era bastante primaria. La rudeza del medio que fue
moldeando al hombre justifica su propia conformacin espiritual y la de una familia y una
organizacin estatal con autoridad absoluta. Hay cuatro clases sociales: los sacerdotes, los
guerreros, los agricultores y los artesanos; las dos primeras eran las ms importantes.
El matrimonio era por la compra, en donde el padre recibe el bien y cede todos los
derechos que tiene sobre la hija. El matrimonio no era un fin en s mismo, sino que era un
medio para integrar la comunidad y educar a los hijos. La familia se organizaba en base al
padre, que tena amplias facultades, pero la mujer gozaba de algunas libertades (era mucho
ms abierto que el sistema hind). La patria potestad era notablemente moderada y la
sucesin era intestada.
No es posible hacer mayores avances ya que ha quedado muy poca documentacin
confiable, fruto de las constantes luchas e invasiones.
La civilizacin china:
Los orgenes de la primera civilizacin china se remontan al 3000 a.C (hago solo una
ubicacin temporal, los detalles de cada perodo estn en la fotocopiadora en un tomo de
Fessia que se llama Derecho Primitivo, en la Parte II, a partir de la pg. 59).
Perodos:
o Dinasta Hsia (2200 a.C.).
o Dinasta Shan (del 1776 al 1227 a.C.).
o Dinasta Zhou (del 1127 al 256 a.C.).
o Era imperial (del 256 a.C. al 1911 d.C.).
o Repblica de China (del 1911 al 1949).
o Repblica Popular de China (a partir del 1949).
3. La Mesopotamia.
Uno de los acontecimientos ms importantes en la historia de la humanidad fue la aparicin
de las primeras ciudades, que tuvo lugar en el sur de la Mesopotamia (delimitada por los ros
Tigres y ufrates, hasta su desembocadura en el Golfo Prsico) en el cuarto milenio a.C. Las
primeras ciudades fueron la culminacin de incrementos en la poblacin y en la produccin
agrcola que se haban producido desde la adopcin de la agricultura como forma de vida, en
oposicin a la cacera. A pesar de que estos asentamientos no reunan gran cantidad de
habitantes, s introdujeron cambios radicales en la sociedad, la religin, la poltica y la vida
intelectual.
a. Sumer: la ciudad y los templos. El modelo social.
Las primeras ciudades crecieron en la Mesopotamia durante la ltima parte del
4000 a.C. Cada ciudad estaba bajo la proteccin de un dios especfico, ubicado en un
templo magnficamente construido para l. El templo era el dueo de gran parte de las
tierras y ganados de la ciudad, por lo que sus squitos cumplan tambin una funcin
financiera.
Los responsables de este desarrollo en el sur de la Mesopotamia fueron los
sumerios, a quienes tambin se debe reconocer como los creadores de la primera
literatura del mundo. Los primeros escritos surgieron de la creciente complejidad de las
cuentas de los templos.
Todas las ciudades sumerias se ubicaban junto a un ro importante o estaban
unidas a l por un canal. Estas vas de agua conectaban la Mesopotamia con el Golfo
Prsico; lo que haca que el comercio sea fundamental.
Durante el perodo protodinstico (primera mitad del tercer milenio a.C.) La
organizacin poltica se basaba en ciudadesestados que luchaban entre s por la
hegemona (el xito fue efmero para cada uno de los distintos estado.
La estabilidad de estas primeras ciudadesestado tambin estaba amenazada
por diversos pueblo que existan en la periferia de los centros urbanos. La historia de
esta regin se caracteriza por las sucesivas incursiones de estos pueblos, que a pesar
de todo sirvieron para estimular el desarrollo poltico, tecnolgico y social. El ms
evidente de estos desarrollos fue el cambio desde la limitada base de poder de la
ciudadestado hacia el amplio sistema poltico del imperio.
Sargn, usurpador de origen acadio (cuenta la leyenda que fue abandonado al
nacer, sacado de un ro, recogido por un granjero y que la diosa Isthar se enamor de
l), redujo el poder de las distintas ciudadesestado y avanz hacia un sistema de
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Lea Franco

gobierno centralizado. Este fue el primer imperio de la historia. Sus principales reformas
fueron:
o La creacin de un gobierno central.
o La utilizacin de rdenes escritas.
o La creacin de un ejrcito profesional de 5400 soldados.
o Convertir el acadio en lengua oficial.
El imperio se deshizo en 2220 a.C. por la usurpacin de los Gutis. En 2100 a.C. se
form un ejrcito que derrot y expuls a los Gutis de las tierras sumerias y poco
despus el rey de Ur (UrNammu) consigui la hegemona de toda la regin con el
denominado Renacimiento Sumerio. Uno de los grandes logros de UrNammu fue la
creacin de un cdigo de leyes (Cdigo de UrNammu) basado en la reparacin
econmica de los daos con el objeto de establecer determinados criterios que rijan
para toda la regin. Las ciudades perdieron autonoma y se sometieron al control
directo del Rey.
La organizacin social era jerrquica y estatificada. En la cspide se encontraba
el rey, a quien segua una elite de sacerdotes, jefes militares y funcionarios de alto
nivel. A continuacin se encontraban los comerciantes, funcionarios menores y
artesanos. En ltimo lugar estaban los esclavos.
b. Babilonia. Formas de la organizacin estatal. La legislacin hammurabiana.
Fue la combinacin de desorden interno e invasin extranjera (de los amoritas) lo
que produjo la desintegracin del imperio de Ur alrededor del 2000 a.C. En la agitada
situacin que sobrevino, los amoritas fueron gradualmente estableciendo dinastas en
los antiguos reinos y ciudadesestados. Asiria y Babilonia demostraron finalmente ser
las de mayor importancia.
Babilonia surgi como la ciudad ms destacada durante el reino de Hammurabi
(17921750 a.C.). Cdigo de Hammurabi (1760 a.C.):
Para la cultura babilnica eran los dioses quienes dictaban las leyes a los
hombres, por lo que las leyes son sagradas. En el caso del Cdigo de Hammurabi, fue
Samash (el dios del sol, de la justicia) quin le entreg las leyes al rey Hammurabi de
Babilonia (como lo representa la imagen que figura sobre el cdigo); de hecho, antes de
la llegada de Hammurabi al poder, eran los sacerdotes del dios Samash los que ejercan
como jueces. Dicho cdigo unifica los diferentes cdigos existentes en las ciudades del
imperio babilnico. Pretende establecer leyes aplicables en todos los casos, e impedir
as que cada uno tomara justicia por su mano.
El Cdigo de Hammurabi no distingue entre derecho civil y derecho penal. La
mayora de las penas que aparecen son pecuniarias, aunque tambin existen penas de
mutilacin (sin un hijo golpea a su padre, se le cortar la mano) e incluso penas de
muerte (si un hombre ha ejercido el bandidaje y se le encuentra, ser condenado a
muerte).
El Cdigo regula principalmente:
o La jerarquizacin de la sociedad (hombres libres, siervos y esclavos).
o Los precios.
o Los salarios.
o La responsabilidad profesional.
o El funcionamiento judicial (los fallos se deben plasmar por escrito y se
puede apelar al Rey).
o Penas.
o Derechos de la mujer.
o Matrimonio.
o Otras.
c. Hebreos. La organizacin social y la transicin hacia el sedentarismo. Las
fuentes del derecho: el Talmud y la Biblia.
Los inicios del pueblo:
La nacin juda, en un principio no tuvo una localizacin especfica, sino que
fueron nmadas dedicados a una actividad agrcolaganadera de subsistencia,
complementadas con un cdigo de conducta basado en el principio de leyes
divinas, donde Dios y la ley eran uno solo, por lo que el mismo era de extremada
rigidez moral y religiosa.
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Lea Franco
El derecho.
El derecho hebreo est basado en un principio de leyes consuetudinarias y
religiosas, las cuales se resuman en un pacto hecho por Yahveh y los hebreos, por
medio del patriarca Abraham, en el que se estableca la superioridad de Yahveh
por sobre toda la creacin, y por lo tanto todo orden moral y legal era expresin
de su voluntad divina. Este pacto primitivo rigi al pueblo judo hasta su cautiverio
en Egipto, es en ese periodo cuando surge un nuevo patriarca y caudillo, llamado
Moiss, quien es el destinado a liberar al pueblo judo de la opresin egipcia y
entregarles un nuevo pacto denominado Declogo. Estas normas estaban
divididas de tal manera que primero contenan las leyes y deberes del hombre
para con Yahveh, y del otro los deberos del hombre para con sus semejantes
(divisin hecha principalmente para separar a Yahveh de lo humano y mundano y
colocarlo en un plano superior y elevado al hombre).
El declogo:
El declogo es un conjunto de diez leyes dictadas por Yahveh
directamente para su pueblo, por lo que son ordenanzas divinas y ncleo
de la fe hebrea. Estas leyes no estn relacionadas con las normas
consuetudinarias, sino que se basan en la sola autoridad divina de
Yahveh, por lo que son inflexibles y no pueden ser cambiadas por el
hombre.
Dios dijo todas estas palabras, diciendo:
1. "Yo Soy El Eterno, tu Dios, Quien te sac de la tierra de Egipto,
de la casa de la esclavitud".
2. "No tendrs ni reconocers a otros dioses en Mi presencia
fuera de M. No te hars una imagen tallada ni ninguna semejanza de
aquello que est arriba en los cielos ni abajo en la tierra ni en el agua
debajo de la tierra. No te postrars ante ellos ni los adorars, pues Yo
soy El Eterno, tu Dios, el nico Dios, Quien tiene presente el pecado
de los padres sobre los hijos hasta la tercera y cuarta generacin con
Mis enemigos; pero Quien muestra benevolencia con miles de
generaciones a aquellos que Me aman y observan Mis preceptos".
3. "No tomars para jurar en el Nombre de El Eterno, tu Dios, en
vano, pues El Eterno no absolver a nadie que tome Su Nombre en
vano".
4. "Recuerda el da de Shabat, para santificarlo. Seis das
trabajars y hars toda tu labor; mas el sptimo da es Shabat para El
Eterno, tu Dios; no hars ninguna labor, t, tu hijo, tu hija, tu esclavo,
tu sirvienta, tu animal y tu converso dentro de tus puertas, pues en
seis das El Eterno hizo los cielos y la tierra, el mar y todo lo que hay
en ellos, y descans el sptimo da. Por eso, El Eterno bendijo el da de
Shabat y lo santific".
5. "Honra a tu padre y tu madre, para que se prolonguen tus das
sobre la tierra que El Eterno, tu Dios, te da".
6. "No asesinars al inocente"
7. "No cometers adulterio"
8. "No robars"
9. "No prestars falso testimonio contra tu prjimo".
10. No desears la casa de tu prjimo. No desears la mujer de tu
prjimo, su sirviente, su sirvienta, su buey, su burro, ni nada que le
pertenezca a tu prjimo.
o
Las normas laborales:
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Lea Franco
En el declogo se encuentra una de las primeras leyes laborales

conocidas, el cuarto mandamiento, el cual establece cuales sern los
das de jornada laborable para el pueblo judo: Acurdate de
santificar el sbado. Los seis das trabajars y hars todas tus labores,
mas el da sptimo, es sbado o fiestas del Seor Dios tuyo.
o Las normas penales:
Existen tres normas en las que se presente el derecho penal:
i. Sexto: No matars.
El no quitarle la vida a otro individuo es un principio
fundamental para la existencia pacfica en sociedad, por lo
que deriva del derecho natural. Sin embargo este
mandamiento solo se cumpli entre ellos mismos ya que,
por su creencia de ser el pueblo escogido por Yahveh, el
pueblo judo fue el ms belicoso y consider impuros a los
otros pueblos del medio oriente, conquistndolos y
pasando por el cuchillo a sus habitantes.
ii. Octavo: No hurtars.
Este mandamiento es otra muestra de una primitiva
conciencia del derecho natural mezclada con el derecho
divino, esta mezcla se debe a que este mandamiento se
diriga a santificar la tierra y la propiedad, que era
expresamente de Yahveh, y este se la otorgaba a tal
persona por su propia voluntad, por lo que robarle a
alguien no era solo un dao al prjimo sino tambin una
falta a la voluntad de dios y por lo tanto un delito divino.
iii. Noveno: No levantaras falso testimonio contra tu prjimo.
Este mandamiento ofrece la idea de que un testigo no
podra declarar injustamente en contra de un acusado, ya
que al hacerlo conlleva no solo una accin vil en contra del
prjimo, sino una ofensa a Yahveh, ya que el dio la justicia
como tal y el interferir con la misma es interferir con la
voluntad divina.
o La Ley Talional:
Esta ley originaria del pueblo hebreo tiene sus principios en ideas
consuetudinarias claras y cortas: pagara vida por vida, y en general,
se pagara ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, pie por pie,
quemadura por quemadura, herida por herida, golpe por golpe. Esta
ley en un principio puede parecer dura e inflexible, pero signific un
verdadero adelanto humanitario en el derecho, pues ya por un golpe
no se poda cobrar una cruel venganza que acarreara la muerte de
alguno de las personas en conflicto. Esta ley era solamente aplicable a
los hombres libres.
Cabe resaltar que esta ley en un principio acarreaba que toda la
familia de acusado fuera responsable del delito, y el castigo era para
todos; en embargo, despus de varias luchas en contra de la misma,
se cambi esta disposicin, y la misma continu rigiendo pero ahora
con la modificacin de que no se hara morir a los padres por los
delitos de los hijos, ni a los hijos por los de los padres, y que cada uno
sera responsable de su falta.
Las codificaciones:
En un principio el pueblo judo no exista ningn libro sobre la ley, ya que las
mismas estaban basadas en las costumbres, la cual era respetada con mucha
rigidez. Sin embargo, lleg el tiempo en que los hebreos necesitaron codificar sus
leyes.
La Biblia:
Se estructura en tres secciones:
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Lea Franco

o El Pentateuco, cuyo contenido abarca la creacin del mundo, la
historia de los patriarcas, la entrega de la ley en el Sina y la muerte
de Moiss ante Canan.
o Los Profetas, que contiene los profetas anteriores y los
profetas posteriores.
o Los Escritos, que contienen escritos muy diversos como poesas,
literatura, libros histricos, etc.
Las recopilaciones posteriores:
Con la llegada de los romanos a Jerusaln, la misma fue destruida, pero los
romanos permitieron a los judos seguir rigindose bajo sus leyes, sin importar el
lugar donde estuvieran; de este nuevo proceso de orden social, surgi un nuevo
derecho regido por los rabinos que, si bien era basado en sus leyes y costumbres,
diferan del anterior ya que inclua principios del derecho romano, adaptados a las
leyes hebreas y a su religin.
o El Talmud:
El Talmud designa al conjunto formado por la Mishnh o ley oral, y
la Guemar o comentario, o bien se refiere al segundo de estos libros.
Es muy apreciado en crculos rabnicos y se lo valora como un texto
sagrado con importancia similar a la Biblia. Su significado emerge del
hebreo que significa instruccin.
Existen dos compilaciones del Talmud: el Talmud Palestino y el
Talmud Babilonio. Cada una contiene la misma Mishnh, pero cada
una tiene su propia Guemar.
o La Mishnh:
La Mishnh es definida como la codificacin de la ley oral del
antiguo testamento. Su contenido versa sobre la agricultura y las
oraciones rituales relacionadas con ella, sobre festividades, sobre las
mujeres y el derecho matrimonia, sobre las infracciones a la ley y los
daos causados a otros, sobre el culto religioso y los rituales, sobre los
objetivos sagrados y sobre purificaciones.
Est compuesta por:
i. Las disposiciones orales divinas que complementan la ley
escrita.
ii. Las conclusiones de las discusiones de los doctores de la
ley.
iii. Los decretos de los doctores de la ley destinados a
perfeccionar la observancia de la ley.
iv. Los reglamentos civiles.
o La Guemar o Complemento:
Recoge los comentarios de las primeras escuelas rabnicas, que se
consideran autnticas. Se trata de exposiciones de los rabinos en las
escuelas y de los comentarios que surgan a propsito de las
preguntas de sus discpulos sobre asuntos tericos y del diario vivir
(sobre Dios, el mundo, los hombres, sus relaciones, su vida pblica y
privada).
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Lea Franco
Bolilla III:
Bibliografa:
1. Grecia. La sociedad, su origen y la organizacin de la polis. El modelo esclavista. Las
reformas de Dracn y Soln. La democracia directa.
Los orgenes de Grecia:
El territorio:
Los primeros hombres que formaran Grecia se instalaron en el territorio que ocupa una
estrecha pennsula del oriente europeo y muy cercada al Asia menor. La ventaja del lugar
consista en la cantidad de islas que hay diseminadas de norte a sur, lo que posibilit la
mejor y ms segura comunicacin con oriente.
La zona donde se asent la Grecia antigua es la comprendida por el Peloponeso, la
actual Grecia central y el Epiro, a lo que se deben agregar las islas. En los tiempos de
esplendor tambin comprendi la costa occidental de Asia menor (actual territorio de
Turqua) y la parte oriental de la pennsula itlica conocida como Apulia.
El medio se presentaba bastante hostil para la actividad primaria de produccin ya que
las extensiones estn dominadas por montaas y sierras, lo que le da una particular
belleza. Solamente quedan para el cultivo y la cra de ganado algunas franjas ribereas de
ros interiores.
Los primeros pobladores:
Todo el territorio europeo fue colonizado por hombres que llegaron de oriente y
descendan de un tronco comn: los arios. En el caso de Grecia e Italia fueron los Pelasgos
y Helenos, conocidos como italiotas.
Algunos tambin entienden que la zona estaba poblada por un pueblo que sera
tambin descendiente de los arios, de gente rstica y de gran porte fsico.
Los primeros aos fueron de permanentes enfrentamientos, situacin que se representa
en los grandes dolos como Hrcules (que elimin a los bandidos de los caminos), Teseo
(que lucha contra el vasallaje) o los Argonautas (que tenan que combatir contra los
piratas).
Segn Herdoto las dos grandes familias originales fueron los jnicos y los dorios. As
fue que se form una nueva civilizacin que se dividi en cuatro grandes familias: Aqueos,
Jonios, Eolios y Dorios. De estas las que ms trascendieron fueron los jonios y los dorios
asentados en Atenas y Esparta.
El espritu griego:
Los apremios, el deseo de progreso y el hbito del trabajo forjaron el genio griego que
perdur por centurias. Esto provoc una doble consecuencia, por un lado fsica y por el otro
moral.
En lo fsico se form una generacin de hombres fornidos cuya contextura es admirada
en estos das. Particular atencin pona el griego en la forma fsica. Ejemplo de esto fueron
y son los juegos olmpicos que se erigieron en grandes solemnidades nacionales y eran
muestras de ejercicio fsico y destrezas de habilidades. La vida de los nios transcurra en
los espacios destinados a los ejercicios fsicos y las cuestiones de honor se resolvan por la
fuerza o la destreza fsica. En este marco se dictaron leyes sobre la proteccin y pureza de
la raza. Ejemplo de esto es el modelo espartano (Las Termpilas). Otro ejemplo de esto
puede ser el arrojo por parte de Jpiter de su propio hijo (Vulcano) a la hoguera del infierno
por ser deforme; o el modelo de belleza que representa Venus.
En el orden intelectual podemos adelantar que en la actualidad no hay sistema o
mtodo filosfico o cientfico que no reconozca sus races en algunos de los modelos
griegos. Fue la primera cultura europea en desarrollar la filosofa, la historia, el drama, la
poesa, la arquitectura, la escultura y la pintura.
La filosofa:
El pensamiento del hombre griego es atrado por el fabuloso espectculo que presenta
el mundo fsico en donde advierte la particular combinacin de diversos factores que
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Lea Franco

armnicamente combinados conforman el universo. Los primeros filsofos toman estos
elementos fsicos como base de sus reflexiones, por ejemplo, en Jonia, Tales de Mileto.
Esta idea del universo tuvo gran influencia en el pensamiento poltico ya que, fiel reflejo
de universo, imaginaron y construyeron el estado como un conjunto armnico en el cual
cada una de las partes concurre a la formacin del todo.
Atenas:
El origen de la ciudad:
La primera historia de la ciudad se remonta al siglo XVIII a.C. El puerto de Atico, que
tena condiciones naturales para el amarre, reciba viajeros de todas partes y en particular
del oriente, lo que permiti ser un centro de comercio y de civilizacin.
A partir de que el Rey Codro ofrece su propia vida para que sus tropas derroten a los
espartanos, Atenas vive una transformacin institucional ya que reemplaza la monarqua
por el arcontado. En ese sistema se entenda que el poder no resida en una sola persona,
sino que se nombraban funcionarios denominados arconte, que al principio eran
hereditarios y luego por eleccin. Los nombramientos se fueron incrementando hasta llegar
a nueve.
Rpidamente creci su pensamiento poltico al tiempo que tambin creca su
importancia comercial, y Atenas se convirti en un centro que recibi importantes
corrientes inmigratorias tanto del Peloponeso como del oriente asitico, circunstancias que
le permitieron afirmar su clara vocacin democrtica partiendo del respeto a la libertad
humana por sobre todas las cosas.
La legislacin draconiana:
El sistema de gobierno del arcontado, luego de andar, depar algunos inconvenientes
por las luchas entre el pueblo y la nobleza, que llegaron finalmente a enfrentamientos y
disturbios.
De este modo se llega a un tiempo de reforma y la misma fue llevado a cabo por un
arconte llamado Dracn en el ao 624 a.C., que fue profunda y usada para confirmar el
poder de la nobleza por sobre los sectores populares.
Esta legislacin en los hechos fue un verdadero digesto penal con normas muy drsticas
en donde la ms mnima falta era severamente castigada. El propio Dracn se encargaba
de decir que por faltas leves haba penas graves, y por faltas ms graves no haba penas
mayores porque no exista algo ms que la muerte.
El ascenso de Soln:
o Los antecedentes:
La calma que se pretenda no lleg y, por el contrario, las luchas se
profundizaron en la ciudad. Los enfrentamientos polticos entre los grupos de poder (lo
que seran actualmente los partidos polticos) eran constantes y podemos destacar
entre los tres ms importantes a los Pediamos, los Dacrios y los Paralios. Tambin la
ciudad estaba siendo asolada por una epidemia y los megarenses se haban apoderado
de Salamina.
La ciudad estaba a punto de caer en una completa anarqua cuando los
diferentes sectores en conflicto eligieron a Soln para el arcontado en el ao 594 a.C.
Soln dej sin efecto el severo cdigo de Dracn y, para satisfacer las demandas de los
atenienses, propici una serie de reformas y logr recuperar Salamina. Estos logros y la
propia tradicin griega dio forma al mito de Soln como padre de la democracia y este
pas a ser reconocido como uno de los siete sabios de Atenas.
o Las reformas:
Siendo arconte, con amplias facultades y mayor popularidad, Soln se dedic a
introducir reformas en el sistema, que fueron las esperadas por el pueblo y que
permitieron el retorno de la calma.
Una de las primeras medidas fue la derogacin de las leyes draconianas. Dispuso
una amnista general para todos los infamados antes de su ascenso al poder, salvo
algunas excepciones.
La organizacin del pueblo:
La constitucin que dict estaba imbuida de la ms pura traduccin
ateniense, lo que permiti afirmar la esencia democrtica. As es que termin
con la divisin de los ciudadanos en tres clases y estableci una nueva
divisin en cuatro categoras signadas por los ingresos:
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Lea Franco
1. Pentacosiomedimnos, con una renta de 500 medinos, y tenan

acceso a todas las magistraturas, desde arconte hasta jurado.
2. Hippeis, caballeros o ecuestres, con una renta de 300 medinos,
tambin tenan acceso a las magistraturas.
3. Zeugites, con una renta de 200 medinos, tenan acceso a las
magistraturas menores.
4. Tetos, no eran propietarios y no podan ser electos a magistraturas
alguna, pero si eran parte de las asambleas del pueblo y podan
ser convocados para el jurado.
Todos los habitantes se dividieron en cuatro tribus en la ciudad, ms los
pobladores de las afueras, y todos reunidos formaban la asamblea del pueblo
que elega a todos los magistrados y era donde resida el verdadero poder
soberano.
Es de destacar que la constitucin poltica termina definitivamente con la
nobleza y el dominio de los eupatridas para tomar una forma democrtica.
La organizacin del gobierno:
Los rganos polticos estaban integrados por los arcontes (eran nueve y
permanecan por un ao en el cargo), el senado, la asamblea el
arepago, y otros tribunales menores de justicia.
El arconato funcionaba con un espnimo, que presida las reuniones y
daba nombre al ao en que ejerca el cargo; el rey, que era el encargado
de los oficios religiosos; y un tercero denominado polemarca, que era el
jefe de las tropas; los restantes seis se denominaban tesmotetas y tenan a
su cargo la administracin de la justicia.
Para ser electo arconte por la asamblea, haba que ser ciudadano,
prestado el servicio militar y no tener objeciones en su conducta tanto
pblica como privada.
Tambin haba una importante cantidad de funcionarios con distinta
competencia (ver Ficha N3, pg. 10).
La funcin legislativa:
Los rganos encargados del dictado de las leyes eran el senado y la
asamblea del pueblo.
El senado estaba compuesto por cuatrocientos integrantes (cien por cada
tribu) y se encargaba de la preparacin de las leyes que luego seran
propuestas a la asamblea del pueblo para su consideracin. Tambin era el
rgano de consulta de los arcontes.
La organizacin del sistema judicial:
El rgano encargado de administrar la justicia era el tribunal del
Arepago, cuyos integrantes gozaban de gran prestigio y autoridad.
Desempe sus funciones con tanta justicia y ecuanimidad que los
ciudadanos le dispensaban un verdadero culto, al punto que nadie discuti
las resoluciones. Se consolid definitivamente en tiempo de Soln y fue el
supremo tribunal en materia penal y era exclusivo en las cuestiones
vinculadas a la constitucin del estado, homicidio, incendios, asalto a mano
armada y otros delitos de pena mxima.
Tambin tena la funcin de control legislativo, con la posibilidad de vetar
aquellas leyes votadas por la asamblea que pudieran poner en peligro la paz
social; y de control poltico, al controlar a los arcontes y controlar las cuentas
al trmino de los mandatos.
Estaba compuesto por ex arcontes que hubieran pasado su mandato sin
tacha alguna y contaran con medios econmicos que le permitieran una real
independencia.
Se reunan los sptimos y tres ltimos das de cada mes y al aire libre,
sobre un tringulo con asientos labrados en piedra. El procedimiento era
breve y luego de escuchar la acusacin y la defensa llegaba la sentencia,
para lo cual haba una urna especial en la cual los areopagistas ponan una
piedra negra o blanca segn sea condena o absolucin, y para el caso de
17
Lea Franco
empate jugaba el voto de la misericordia que siempre era en beneficio del

imputado.
El sistema judicial se completaba con los pritaneos, que comprenda la
justicia civil; y los heliastas, con competencia en temas comerciales, civiles
y polticos. Por ltimo estaban los tribunales de los epipaladios, encargados
de entender en los suicidios; entre otros.
El carcter de la democracia:
Todas las magistraturas eran elegidas por el pueblo y por un periodo de
un ao que se poda renovar.
Esto hace que Atenas tenga una intensa vida pblica y estos asuntos
ocupaban la atencin del ciudadano, dando lugar a que se desarrolle
notablemente el derecho pblico. Vale aclarar que la participacin en la vida
pblica no era solo un derecho, sino que tambin era una obligacin y su
incumplimiento estaba castigado con la pena de atimia, que era una
privacin de los derechos ciudadanos.
Como castigo por los abusos o excesos de poder exista el ostracismo,
que era una sancin por la cual se desterraba a una persona por diez aos
de Atenas y tena que ser propuesta a la asamblea del pueblo.
El sistema jurdico:
En el mbito del derecho pblico, una de las primeras medidas fue
terminar con la esclavitud por deudas (impuesta por Dracn) y que haba
llevado a que un gran nmero de personas de escasos recursos est
sometida a los eupatridas que los usaban para el trabajo de la tierra; y a
los esclavizados se les devolvi la libertad.
Los delitos eran severamente castigados y muchos de ellos estaban
vinculados a los atentados contra el culto.
En cuanto al derecho privado, el matrimonio era mongamo y se admiti
el concubinato. La mujer estaba sometida al marido y por ella misma no
poda contratar, y en caso de quedar viuda volva bajo la patria potestad del
padre o segua su vida domstica tomando el hijo mayor la administracin
del patrimonio.
Se permita la adopcin cuando no se tena hijo varn, tambin se
permita el divorcio y el adulterio era severamente castigado pudiendo el
ofendido matar al adltero si se lo sorprenda.
El derecho hereditario se fundaba en la consanguinidad. Los hijos varones
heredaban en partes iguales y las mujeres, si bien no heredaban en forma
directa, tenan derecho a un dote. Cuando no haba descendientes directos,
los bienes pasaban a los colaterales ms cercanos. En el caso de existir un
testamento, siempre se tena que respetar a los herederos forzosos.
En lo referido a la propiedad, estaba basada originariamente en la
conquista. Las trasmisiones fueron bastantes limitadas (por ej. para vender
tenan derecho primero los parientes). Las transmisiones se deban notificar
a la autoridad respectiva, que las anotaba en los registros.
Relativo a las obligaciones y contratos, no se observa un gran desarrollo.
Esta actividad era desarrollada principalmente por los extranjeros ya que los
ciudadanos se dedicaban a la actividad poltica que absorba todo su tiempo.
En general, se poda hacer cualquier contrato que no fuera en contra del
superior inters de la repblica, del orden pblico y de la moral. No se
requeran formalidades especiales y los ms usuales fueron los de compra
venta, depsitos, prenda e hipoteca, entre otros.
Esparta:
Los orgenes:
En el mundo griego, fue Esparta una de las ciudades de la que ms leyendas se
hicieron, en donde se expresaron el modelo de sociedad tallado al rigor de las severas
costumbres y del temple de un carcter nacional admirable.
La ciudad fue tan temida como respetada, al punto de que someti a otras muchas
veces sin mover a un solo hombre.
Sus costumbres se basaban en la vida atltica.
18
Lea Franco
Licurgo:
o Los antecedentes:
Hasta la aparicin de Licurgo, mucha de la historia espartana es apenas una
tradicin poco confiable. La obra de este legislador, al cual se le atribuye la
consolidacin definitiva de la ciudad, fue sin dudas una recepcin de las costumbres
que estaban dispersas y que se hicieron fuertes durante el tiempo de la conquista y
colonizacin de Lacedemonia.
El sistema jurdico en un principio fue consuetudinario, pero a medidas que
evoluciona la organizacin social se presentan nuevas realidades y por lo tanto las
costumbres van quedan desactualizadas y se comienza a precisar de un sistema
normativo escrito que plasme aquellas costumbres.
o Organizacin del gobierno:
Licurgo se dedic a la organizacin del gobierno y as dispuso una estructura
institucional con un modelo incipiente de triparticin de funciones: ejecutiva,
legislativa y judicial.
Poder Ejecutivo: Era desempeado por los reyes cuya ms importante
funcin era la conduccin del ejrcito. Tambin presidan la asamblea
del pueblo y proponan leyes ante el senado de los ancianos (que
tambin integraban) y estaban a cargo de las relaciones
internacionales.
Poder legislativo: El senado compuesto por 28 ancianos que hayan
tenido destacada actuacin en la guerra o en obras de bien pblico y
eran elegidos por la asamblea del pueblo. Junto con los reyes
preparaban y proponan leyes que luego las sometan a la votacin de
la asamblea. Antes de Licurgo no haba un rgano entre el Rey y el
pueblo que venga a equilibrar los poderes. Por otro lado, la asamblea
del pueblo estaba compuesta por todos los ciudadanos mayores de 30
aos que tuvieron determinada capacidad econmica con voz y voto.
En la misma se discutan todas las cuestiones de inters comn,
desde la guerra o la paz, hasta la designacin de los ancianos que
integraban el senado. Este modelo fue derivando paulatinamente en
un sistema aristocrtico llegando a su mxima expresin con el
Consejo de los foros, con amplias atribuciones e integrado por
cincos personas que elega la asamblea del pueblo cada ao.
Poder judicial: Era desempeado por los gerontes, que formaban el
senado.
o Organizacin social:
Licurgo, con el objeto de formar una generacin de hombres fuertes y patriotas,
influy en la familia buscando que los jvenes se formen bajo una disciplina firme e
inculcando el amor a la patria, a los padres, a la familia y a los mayores.
Tambin, con el propsito de terminar con las diferencias sociales se implant un
sistema de comidas pblicas en las cuales todo el pueblo se sentaba en la mesa comn,
donde se sostenan conversaciones de inters comn impulsadas por los ms viejos con
el propsito de ensear a los ms jvenes.
Fue clebre Esparta en estos tiempos por la preparacin fsica, tanto el varn
como la mujeres desde temprana edad pasaban largas horas entrenando. Era
importante preparar a la mujer ya que era la encargada de procrear nios fuertes para
poder defender la patria.
El rgimen de matrimonio tena toda una serie de ritos (ver Ficha N3, pg. 19).
Apenas nacido el nio, el padre lo deba llevar a la presencia de los ancianos que
lo revisaban para ver si estaba bien formado y as entregarlo a la crianza de los padres.
De lo contrario se los arrojaba por el abismo de Taigeto.
En el sistema de Licurgo, el nio permaneca con sus padres hasta los 7 aos
para luego pasar a formarse en el hogar comn de la patria, en donde se lo inicia en la
formacin junto a los dems de su generacin.
2. Roma. Sus orgenes:
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Lea Franco

Los orgenes de la ciudad son un misterio, ninguna teora ha podido ser comprobada
cientficamente. Por otro lado, la mtica fundacin por parte de Rmulo y Remo es una fbula.
Tampoco existi acto fundacional.
Lo ms probable es que en los inicios se hayan reunido a orillas de Tber y en las distintas
colinas varios clanes que formaron aldeas y que ms adelante se hayan organizado en una
federacin o liga de tribus llamada Septimontium.
Tribus originarias:
Los Ramnes; de origen latino.
Los Tities o Titienses; de origen sabino.
Los Lceres; de origen etrusco.
Al no haber acto fundacional tampoco hay fecha de fundacin precisa, pero se toma al 753
a.C. como fecha convencional.
a) La monarqua: organizacin poltica y social.
Periodo: Desde el 753 a.C. hasta el 509 a.C. (cuando es derrocado el ltimo de los
reyes).
Organizacin poltica: Se destacan tres rganos polticos: el Rey, el Senado y los
Comicios. Sobre stos se estructuro la cvitas, que ya tiene forma definitiva de ciudad
estado.
El Rey:
Concentraba casi todo el poder (rey deriva de rex que significa regir,
dirigir).
o Jefe del ejrcito.
o Sacerdote supremo.
o Juez y rector de la ciudad.
o Tena mandato vitalicio.
Sucesin de reyes:
o Rmulo (latino); primer Rey y fundador de la ciudad.
o Numa Pompilo (sabino); organiz la religin, reform los
o Tulio Hostilio (sabino); construy el edificio de la Curia Hostilia, que era la
sede del Senado.
o Anco Marcio (sabino); extendi el territorio de la ciudad hasta el mar y
construyo el puerto de Ostia.
o
Tarquino el Antiguo (etrusco); construy la cloaca mxima que permiti
secar el terreno pantanoso de la depresin entre el Palatino y el Capitolino.
o Servio Tuli (etrusco); construy la muralla de la ciudad, acu la primer
moneda y encar una profunda reforma poltica consistente en que las
reuniones de los comicios se deban hacer en razn de la fortuna personal y
no en base al linaje (permitiendo el ingreso de los plebeyos con fortuna a los
rganos del gobierno).
o Tarquino el Soberbio (etrusco); fue el ltimo rey (cay en el 509 a.C.), segn
la leyenda un hijo del rey ultraj a la virtuosa Lucrecia y esto gener una
revuelta que termin con la expulsin del rey y con la cada del rgimen.
El Senado:
Es el rgano deliberativo que asiste al rey en el gobierno.
o Comenz siendo el rgano de asesoramiento y ms adelante se encarg de
ratificar las decisiones que tomaban los comicios.
Asuma el poder cuando quedaba vacante el cargo de Rey.
Los Comicios por curias o asambleas: Cada tribus comprenda diez curias y cada
curia comprenda un nmero variable de clanes.
Competencias:
o Asuntos religiosos.
o Aceptar al nuevo Rey.
o Ordenar la guerra.
Organizacin social: Presentaba profundas diferencias sociales y una gran desigualdad
de derechos entre las diferentes clases.
Estamentos:
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Lea Franco

Patricios: Descendientes de los padres de la patria (de los primeros senadores
designados por Rmulo). Tenan en sus manos el poder real.
o En el mbito pblico, gozaban con exclusividad del ius civitatis, que
comprenda:
El ius suffragii; es decir, la posibilidad de votar en las asambleas del
pueblo.
El ius honorum; que le permita ocupar cargos pblicos.
El ius militae; que era el poder de comandar una legin de guerreros.
El ius ocupandi agrum publicum; que comprenda el derecho de ocupar
las tierras que se conquistaban.
o En el mbito privado tenan el goce de:
El ius commercii; basado en la posibilidad de hacer toda clase de
negocios.
El iusa connubii; que era la aptitud legal de contraer matrimonio.
El ius actionis; que era la posibilidad de hacer reconocer ante la justicia
los derechos que emergen de las relaciones jurdicas.
Clientes: Punto intermedio entre el esclavo y el hombre libre.
o La relacin entre el seor y el cliente estaba regida por el ius patronatus
(patronato), que era el conjunto de derechos y deberes recprocos que exista
entre el cliente y el patrn.
El cliente deba al seor respeto y obediencia, y acompaarlo en la
guerra.
El patrn deba alimentar y asistir en juicio al cliente.
Plebeyos: Estamento formado por los clientes que no fueron aceptados cuando
la ciudad creci, los emancipados y los que se incorporaban a la ciudad por las
sucesivas conquistas.
o En el orden pblico, no podan votar en los comicios ni ocupar cargos
pblicos. En el orden privado, tenan una capacidad de comerciar muy
restringida y hasta la lex Canuleia no se podan casar con los patricios.
b) La repblica: organizacin poltica y social.
Periodo: Desde 509 a.C. hasta el 29 a.C., cuando el senado le entrega todos los poderes
a Augusto.
Organizacin poltica:
Magistraturas:
Caractersticas generales:
o Periodicidad; generalmente un ao.
o Breve duracin del mandato
o Colegialidad; se requera de dos personas para evitar los abusos (uno la
desempeaba y el otro controlaba).
o Electividad; era necesario ser electo por el pueblo reunido en comicios.
o Gratuidad; no se reciba remuneracin alguna por el cargo.
El consulado:
o Era la mxima magistratura y cumpla el rol que antes tena el Rey, salvo en
las cuestiones religiosas.
o En un principio tenan poderes casi ilimitados, pero luego se fueron
restringiendo con el surgimiento de nuevas magistraturas.
o Antes del 367 a.C. era condicin ser patricio, luego de que se dicta la lex
Licinia de consulta, se poda ser plebeyo.
La pretura:
o Las tareas del pretor era la de administrar justicia (ordenar y dirigir el
proceso judicial).
o Se distingue entre el pretor urbano que era el encargado de administrar
justicia entre los ciudadanos romanos, y el pretor peregrino que tena
competencia para intervenir en los conflictos entre un ciudadano romano y
un extranjero.
La cuestura:
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Lea Franco

Eran funcionarios dependientes del cnsul y se desempeaban como
colaboradores directos del mismo, teniendo a su cargo funciones financieras
(administracin del tesoro pblico) y jurisdiccionales (sustanciaban los
procesos capitales, como los que tenan pena de muerte).
La edilidad curul:
o Tena a su cargo las tareas de inspeccin y polica sobre la ciudad. Al
principio fueron dos, y luego llegaron a seis miembros.
La cura urbis se encargaba del cuidado de la ciudad, como la
conservacin de edificios.
La cura annonae controlaba los mercados y los precios de las
mercaderas.
La cura ludorum fiscalizaba los espectculos pblicos.
La censura:
o Inicialmente tenan a su cargo la realizacin del censo para los comicios por
centurias, luego se le confiere la facultad de hacer las listas para integrar el
senado.
o Ms tarde se los facult para resolver sobre los derechos polticos y
honorficos de las personas.
La dictadura:
o El dictador es el ciudadano que asuma el mando en forma unipersonal y
constitucionalmente por un perodo que no poda exceder de seis meses,
cuando lo requeran circunstancias de emergencia que necesitaban rpidas
soluciones.
o No obstante lo amplio de las facultades, su poder no era ilimitado ni
absoluto. Si bien en principio implicaba asumir la plenitud del poder, en la
prctica se limit a la ejecucin de negocios determinados (particularmente
la direccin de la guerra).
El tribunado de la plebe:
o Compuesta en un principio por dos miembros, lleg a tener hasta diez.
o Duraban un ao en la funcin, y estaba reservada exclusivamente a los
plebeyos.
o Originariamente era un rgano para la defensa de los plebeyos frente al
poder ilimitado de los patricios; pero luego le fueron dando otras funciones
como convocar al senado, dictar edictos, imponer multas y hasta arrestar a
un magistrado superior.
El Senado:
Estaba compuesto en un principio por 300 senadores y lleg a integrarse por
900 hacia el fin de la Repblica.
Requisitos para componerlo:
o Ser ciudadano romano mayor de veintisiete aos.
o No tener la calidad de ingenuo.
o Acreditar suficientes bienes para ser incluido en la centuria de caballero.
o No haber ejercido una profesin deshonesta.
Atribuciones:
o Manejo de las finanzas.
o Poltica interior.
o Relaciones internacionales.
o Tribunal ms alto en asuntos criminales.
Comicios: Forma de organizacin del pueblo.
Comicio curiado:
o Son integrados solamente por los patricios y sus clientes (que formaban una
gens).
o Se les redujeron sus atribuciones: solo tenan el derecho de investir de
imperio a los magistrados elegidos en los comicios centuriados.
Comicio centuriado:
o Surge de las reformas de Servio Tulio para implantar un sistema ms
democrtico.
o
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Lea Franco

Tena competencia legislativa, judicial, electoral y de relaciones exteriores.
En la funcin electoral era el encargado de la eleccin de los cnsules, de
los pretores y de los censores.
o La seleccin para integrarlo se basaba en las riquezas.
Comicio por tribu:
o Autntica asamblea del pueblo en la que participaba toda la ciudadana sin
distincin de fortuna.
o Coexistieron con las asambleas centuriadas y tenan facultades legislativas,
electorales y judiciales.
En la funcin legislativa paulatinamente fue reemplazando a los comicios
centuriados, salvo en la declaracin de guerra, de paz y de tratados.
En la funcin electoral designaba a los tribunos y ediles plebeyos y a los
magistrados inferiores.
En la funcin judicial entendan como alzada en las multas que
establecan los magistrados.
Organizacin social: En todos estos aos podemos decir que existieron dos segmentos
claramente diferenciados: las personas libres y los esclavos, que casi no tenan
derechos.
Hombres libres:
Ciudadano: En un principio eran solamente los patricios, pero luego los plebeyos
fueron logrando mayores derechos y polticamente alcanzaron esta condicin.
Este estatus le permita los siguientes derechos:
Derechos polticos; al sufragio, integrar legiones y a los honores.
Derechos privados; a ejercer el comercio, a contraer matrimonio y ejercer
los poderes de familia, a confeccionar testamento, a promover acciones
de derecho, etc.
Latinos: Era una situacin cercana a la ciudadana y en algunos casos una
instancia previa. Solamente podan votar en los comicios por tribu y tenan
algunos derechos privados.
Peregrinos: Era toda persona que no era ni ciudadano ni latino y en buena
medida era el trmino opuesto a brbaro. En cuanto al reconocimiento de
derechos, dependa del acuerdo que haya logrado ese pueblo con Roma.
Las luchas sociales y sus consecuencias.
Todo el tiempo de la Repblica se caracteriz por una lucha permanente entre patricios
y plebeyos. Con el desarrollo de la ciudad, la plebe creci ms tanto cuantitativamente
como cualitativamente, por lo que paulatinamente fueron aceptados para que aporten
hombres y dinero al ejrcito. Tambin se fue permitiendo el acceso a mayores cargos
pblicos. La lucha de los plebeyos, en lo poltico apuntaba a lograr el acceso a las
magistraturas, concretamente al consulado y al senado; y en lo jurdico, a que tengan
validez general los plebiscitos que emanaban de los concilios de la plebe.
c) El imperio: organizacin poltica y social.
Por diversos motivos, el rgimen poltico de la Repblica se fue corrompiendo y casi en
forma natural, todos estaban a la espera de una figura poltica fuerte.
Cuando Cayo Julio Csar Octaviano vence a Marco Antonio en la mtica batalla de Actium
en el 31 a. C., regresa a Roma como un autntico lder y se le otorga la suma de los
poderes pblicos, primero con la denominacin de Augustus y luego con el ttulo a
perpetuidad de imperator, en el 29 a. C. iniciando de esta forma el tercer perodo en la
historia poltica de Roma, llamado el Imperio.
A medida que se fueron sucediendo los emperadores, las instituciones democrticas
como el senado y los comicios, perdieron poder a manos del prncipe. Otro tanto ocurri
con las magistraturas, algunas fueron perdiendo atribuciones y en otras el emperador ubic
sumisos funcionarios.
Organizacin poltica:
Emperador:
Era el mximo gobernante con amplios poderes que ejerca en forma personal.
Su designacin no era por eleccin, sino por sucesin. Esta prctica la haba
impuesto Julio Csar que design por testamento a su sobrino Augusto.
o
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Lea Franco

El emperador tena en sus manos funciones polticas, judiciales y religiosas:
Funciones polticas:
Potestad tribunicia: Poda convocar al senado y a las asambleas
populares, presentar propuestas con trato preferencial, decidir sobre la
paz o la guerra, disponer tierras pblicas, crear derecho por medio de las
constituciones imperiales.
Imperio proconsular: Mandaba los ejrcitos donde estn, gobernaba las
provincias por medio de un funcionario que designaba y nombraba a los
magistrados.
Funciones judiciales:
En los procesos civiles actuaba en apelacin si bien normalmente
delegaba esas funciones en una comisin integrada por el cuestor del
palacio y prefecto del pretorio; en cuestiones penales poda actuar tanto
en primera como en segunda instancia, aunque tambin delegaba las
funciones en el prefecto urbano o en el prefecto del pretorio con
competencia en las provincias.
Funciones religiosas:
Era el pontfice mximo que estaba asesorado por un concilio para
cuando deba resolver temas de inters general.
Senado:
En los primeros aos fundamentalmente con Augusto y Tiberio tena poder real,
ya que haba asumido funciones de los comicios, como las electorales. Luego se
le fueron recortando funciones, su nmero decreci y la composicin dependa
de la voluntad imperial.
La funcin legislativa fue, tal vez, la que mayor importancia tuvo. Los
senadoconsultos que se iniciaron como una sugerencia hacia los magistrados
para la aplicacin de determinadas reglas jurdicas, fueron luego adoptados por
los ciudadanos como leyes.
Comicios:
Augusto, con el que paradjicamente se inicia el imperio, tena la sincera idea de
restaurar las instituciones de la Repblica; por eso durante su gobierno fortaleci
los comicios.
En los aos de Tiberio (del 14 al 37) ya se conocen muy pocas leyes comiciales y
durante el gobierno de Nerva (del 96 al 98) ya no hay actividad en los comicios.
Magistraturas: Las magistraturas, que eran la esencia del rgimen republicano y se
caracterizaban por su funcionamiento democrtico, no desaparecieron, pero fueron
perdiendo poder y funciones.
Consulado:
Casi todas sus funciones fueron asumidas por el emperador. Solamente
conservaron la facultad de presidir las asambleas populares, el senado y el
ejercicio de la jurisdiccin criminal y civil en ciertas causas.
Su mandato se acort a seis meses, luego a cuatro y por ltimo a dos.
Tribunado:
Paran justificar su existencia se le otorgan facultades menores como la
inspeccin de sepulturas y la vigilancia de las circunscripciones en que se
haba dividido la ciudad.
Censura:
Sus facultades se vieron reducidas a redactar la lista de los ciudadanos y
ordenar los censos municipales que hacan los magistrados locales.
En tiempos de Domiciano (del 81 al 6) se aboli esta magistratura.
Edilidad curul:
Conserv tareas de polica, cuidado y seguridad en las vas pblicas de la
ciudad.
Desaparece en tiempos de Alejandro Severo (del 222 al 235).
Cuestura:
Fueron adscriptos de un magistrado, de un gobernador de provincia o del
prncipe en temas puntuales.
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Lea Franco

Pretura:
Casi la nica magistratura republicana que supervivi bajo el nuevo rgimen
con muchas de las mismas funciones.
Magistraturas menores:
En la prctica eran una suerte de aprendizaje para luego ocupar otras
magistraturas.
Funcionarios imperiales: Para el desempeo de todas las funciones que haba
acaparado el emperador, ste se rode de una creciente cantidad de funcionarios
que personalmente nombraba y a los cuales le daba atribuciones. No eran
magistrados ya que carecan de autoridad, y su mandato se extenda mientras
duraba la confianza del Prncipe.
Funcionarios con poder delegado: Tenan una atribucin propia del emperador,
que se la delegaba.
Prefectos: Eran los de mayor rango.
Prefecto del pretorio: Pretorio era un cuartel de alto mando militar con
una zona civil. Tena el manejo de las tropas.
Prefecto de la ciudad: Estaba a cargo de la polica de la ciudad, de la
persecucin de los cultos prohibidos y de la vigilancia de los mercados.
Prefecto de vigilancia: Estaba a cargo de la seguridad en la ciudad por las
noches.
Prefecto annonae: Se encarg del transporte y abastecimiento de
alimentos a la ciudad.
Prefecto de Egipto: Era el encargado del gobierno de Egipto.
Procuradores: En su origen eran funcionarios privados del emperador, pero
luego pasaron a ser los encargados de la administracin de la hacienda
pblica.
Curadores: Se encargaban de la distribucin de las aguas, del cuidado de los
caminos y de los edificios pblicos.
Legados: Estaban en el gobierno de las provincias del Csar o de las
legiones.
Simples funcionarios: Eran funcionarios sin ejercicio de poder delegado por el
prncipe y que comenzaron siendo servidores de la casa imperial y llegaron a ser
auxiliares.
A rationibus: Encargado de cuestiones fiscales.
Ab epistolis: A cargo de la correspondencia oficial.
A cognitionibus: Con funciones de secretarios judiciales.
A memoria: Organizaban el archivo de la actividad diaria.
Consilium Pricipis: Como institucin fue organizada por Adriano y estaba
integrada por juristas, senadores y altos funcionarios que asesoraban al
emperador en temas de su especialidad.
Organizacin social: El problema de la lucha social como tal desapareci en este
tiempo, pero las diferencias sociales siguieron existiendo.
La nobilitas: Aristocracia burocrtica y militar.
Los quites: Aristocracia del comercio y de la banca.
La plebe: Masa del pueblo compuesta por los ciudadanos, por los libertos y por los
extranjeros que haban conseguido la calidad de ciudadanos.
La expansin de los territorios.
d) La evolucin jurdica: su transformacin en las distintas pocas (divisin de las
etapas segn Eugene Petit).
i. Primera etapa: Desde la fundacin de Roma hasta la Ley de las XLL (753 a.C. hasta
el 451 a.C.).
1. La costumbre: Es esta la principal fuente del derecho en Roma.
2. La Ley de las XII tablas: La permanente lucha entre patricios y plebeyos hace
que se acuerde el dictado de una ley con validez para todos. As, una
comisin llamada los decemviros electos en los comicios por centurias
redacta un cuerpo legislativo que originalmente eran X tablas y luego XII
tablas que contena disposiciones tanto de derecho privado como de derecho
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Lea Franco

pblico, que es aprobada por los comicios por centurias. Fueron consumidas
por las llamas de la invasin de los galos.
ii. Segunda etapa: Desde la Ley de las XII hasta el fin de la Repblica (desde el 451
a.C. hasta el 29 a.C.).
1. La costumbre: Como fuente creadora del derecho, al costumbre supervive
por siglos.
2. La ley: Al principio tuvo actividad legislativa el comicio por curia, pero luego
se limit muchos sus facultades pasando el poder legislativo a los comicios
centuriados.
3. El plebiscito: Era la norma jurdica que emanaba de los concilia plebis que
presida un tribuno y que tena aplicacin a ese grupo social: a los plebeyos.
En el ao 286 a.C. se dicta la Ley Hortensia por al que el plebiscito rega
tanto para patricios como para plebeyos.
4. El edicto de los magistrados: Los magistrados romanos que tenan
imperium dictaban una edicta en el inicio de su gestin.
5. El senadoconsulto: Las resoluciones que emanaban del senado.
6. La jurisprudencia pontifical y laica: Toda la materia de las formalidades
simblicas, de las palabras solemnes y de las cuestiones procedimentales,
que era absolutamente imprescindible, era conocida solamente por los
pontfices y los magistrados patricios. En el siglo II a.C. un liberto de un
patricio, Cneo Flavio, publica la lista de los das fastos y algunas de las
frmulas de las acciones legales, haciendo de esta forma, pblica estas
cuestiones tan celosamente guardadas.
iii. Tercera etapa: desde el advenimiento del Imperio hasta la muerte de Alejandro
Severo (desde el 29 a.C. hasta el 284).
Legislativas:
1. La ley: El poder de legislacin que tena el pueblo se redujo notablemente. No
obstante en tiempos de Augusto todava se conocen algunas leyes.
2. El senadoconsulto: La mayor parte de los senadoconsultos eran propuestas
de los emperadores que se aprobaban por aclamacin, trocando esta
aprobacin en una simple formalidad ya que los senadores eran aclitos del
prncipe.
3. La constitucin imperial: Es la resolucin que emana del emperador.
Existen tres tipos de constitucin:
a) Los edicta: Edictos que publica el emperador en su calidad de
magistrado.
b) Los decreta: Resoluciones de emperador en las causas sometidas a su
jurisdiccin.
c) Los rescripta: Opiniones particulares del emperador a consultas que le
hace un magistrado o un particular.
No legislativas:
1. El edicto del magistrado: Tiene su pleno desarrollo en esta etapa ya que se
incrementa notablemente la funcin de los magistrados.
2. El dictamen del jurisconsulto: La consideracin que haban logrado las
personas dedicadas al estudio del derecho creci enormemente con el
imperio.
iv. Cuarta etapa: desde la muerte de Alejandro Severo hasta la muerte de Justiniano
(desde el 284 hasta 565). Este periodo se caracteriza por las permanentes luchas
intestinas por el poder y las invasiones de los brbaros que poco a poco quebraban
las fronteras otrora inexpugnables.
Complicaciones prejustinianeas: La gran cantidad de constituciones imperiales
vigentes, sumada a los trabajos de los jurisconsultos.
1. Cdigo Gregoriano: Es de carcter privado y se public durante el principado
de Diocleciano.
2. Cdigo Hermogeniano: Es de carcter privado y parece ser la continuidad del
anterior.
3. Cdigo Teodosiano: Se public en 438 dividido en diecisis libros y es
obligatorio tanto para oriente como para occidente.
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Lea Franco

4. Leyes romanobrbaras: Las naciones que invadieron los territorios de
occidente fundaron sobre los mismo otros reinos, pero respetando en buena
medida las leyes romanos, a las que adicionaban las costumbres propias
(Edicto de Teodorico, Ley Romana de los Visigodos, Ley Romana de los
Borgoones).
Compilacin de Justiniano (Corpus Iuris Civile): Justiniano asume el trono en el 527 y
de inmediato advierte la urgente necesidad de ordenar la gran cantidad de normas
dispersas acumuladas en centurias de vida romana. Si bien la iniciativa y el impulso
le corresponden a Justiniano, no hubiera logrado grandeza su obra sin el concurso
de juristas sabios y laboriosos que tomaron esa iniciativa y le dieron forma.
1. El Codex o Cdigo: Dividido en doce libros, siendo el primero destinado a las
fuentes, del segundo al octavo al derecho
2. El Digesto o Pandectas: Est integrado por cincuenta libros divididos en siete
partes, que abarca lo ms importante de la doctrina de los autores clsicos.
Se revisaron obras de treinta y nueve autores contenidas en dos mil
volmenes.
3. Las institutas: Justiniano lo encarg para los estudiantes de derecho. Deba
ser un texto con trminos claros y sencillos que comprenda los principios del
derecho vigente. Comprenda cuatro libros: de las personas, de las cosas y la
propiedad, de las sucesiones y de las obligaciones, y el ltimo, de los delitos.
4. Las novelas: Concluida toda la tarea de recopilacin, el emperador continu
dictando nuevas constituciones que regulaban nuevas situaciones entre
particulares y otras tantas sobre derecho pblico y hasta sobre cuestiones
eclesisticas. Justiniani haba dispuesto que las nuevas constituciones no
reformaran a las anteriores y que se deban compilar en un texto nuevo que
se llamara Novelae. Fue el trabajo de los privados el que logr esta
compilacin luego de la muerte de Justiniano. Cada Novela estaba precedida
de un prefacio que contena una explicacin sobre los motivos que
determinaron su sancin, luego el texto y conclua con un eplogo con los
alcances de la ley y la fecha de entrada en vigencia.
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Lea Franco

Bolilla IV:
Bibliografa:
Ricardo Miguel Fessia Derecho Foral Espaol.
Derecho espaol.
1. El proceso de formacin del Derecho Castellano. La romanizacin. El Derecho
Visigodo. Caractersticas. Elementos formativos.
Influencias:
El Derecho Espaol que iba a imperar en nuestro territorio a partir del siglo XVI fue el
producto de mltiples influencias exteriores y de creaciones propias, cuyos orgenes deben
buscarse en la filosofa griega y en el derecho romano. Mientras los pensadores griegos fueron
los iniciadores de la especulacin filosfica y dentro de ella estudiaron los problemas morales
vinculados con la conducta humana y las normas que deben regirla los juristas de Roma
elaboraron un sistema de derecho que en gran parte inspira todava el desarrollo jurdico
universal.
La romanizacin de Espaa:
Dentro del Imperio Romano, la Hipania ocup un lugar destacado. Su poblacin formada
por elementos heterogneos de origen diferente se compona en el siglo III a.C. de los beros,
los celtas, los celtberos y otros pueblos cntabros y vascones, que haba recibido sucesivas
influencias fenicias, griegas y cartaginesas. Espaa entra en la historia propiamente dicha con
motivo de las guerras pnicas, que enfrentaron a Roma y Cartago. Posesionada esta ltima e
gran parte de la pennsula ibrica, su jefe Anbal llev sus tropas por tierra hasta Italia en
donde fue derrotado. Esto permiti a Publio Cornelio Escipin iniciar la conquista de Espaa en
el ao 210 a.C. A pesar de la tenaz resistencia de los pueblos aborgenes los romanos fueron
dominando paulatinamente la pennsula, que en el ao 19 a.C. qued pacificada.
A lo largo de estos siglos, y durante los cuatro siguientes, se produce la romanizacin de
Hispania, cuyos habitantes aceptan las creencias, las leyes y la cultura superior del Imperio
identificndose con ste. El territorio qued dividido en provincias, que al principio fueron dos
la Hispania Citerior y la Hispania Ulterior y que luego, ya en la poca del Imperio, se
subdividen y adoptan nombres regionales. Estas provincias fueron gobernadas por jefes
superiores, llamados procnsules o propretores segn los casos, que eran los mismos que
haban desempeado el consultado o la pretura en Roma. Estos ministrados reunan autoridad
amplsima. Durante la poca del Imperio aparecen los legados, designados por el emperador
con idnticos poderes. Y ya en los ltimos tiempos del imperio esos jefes son sustituidos por
vicarios sin mando militar, pero con amplias facultades administrativas y financieras.
La organizacin de las ciudades se va adaptando a los modelos romanos. Algunas son
colonias formadas por ciudadanos de Roma o de Italia que se han establecido en la pennsula;
otras estn constituidas por pobladores vernculos, que han celebrado pactos de diversa
ndole al someterse. Todas ellas tienen un gobierno autnomo ms o menos amplio y libre. Los
magistrados son elegidos por el pueblo reunido en comicios.
Los romanos no impusieron su derecho a los pobladores vernculos: stos siguieron
rigindose por sus antiguas costumbres, pero la progresiva romanizacin de Hispania y la
cultura superior del Imperio fueron transformando las formas de vida primitivas que haban
existido hasta entonces. Hubo, por lo tanto, durante varios siglos, un doble sistema jurdico,
pues los romanos utilizaban el propio. Pero cuando Caracalla otorga la cuando Caracalla otorga
la ciudadana a todos los habitantes del imperio, el derecho romano comienza a ser aplicado
en toda la pennsula. Sin embargo, surgen tambin normas locales, procedentes unas de las
decisiones de los gobernantes provinciales, y otras de costumbres especiales que se forman,
con lo cual surge un derecho romano vulgar algo diferente del clsico que rega en Italia.
La Espaa Visigtica:
Los pueblos germnicos, establecidos dentro y fuera de las fronteras del Imperio,
comenzaron a sufrir desde principios del siglo IV la presin de otros brbaros que buscaban
nuevas tierras en donde establecerse. Unos y otros comienzan entonces las invasiones, sin
encontrar mayor resistencia por parte del Imperio decadente. Y as penetran en las Galias, en
Italia y en Espaa, provocando a su paso inmensas destrucciones. En el ao 476 los ostrogodos
ocupan a Roma y desaparece el Imperio de Occidente.
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Lea Franco

En Espaa se suceden desde el ao 409 las invasiones: suevos, vndalos, alanos y
visigodos recorren la pennsula hasta que, ya en la segunda mitad del siglo, quedan los suevos
en Galicia y se forma el nuevo reino visigtico bajo la direccin de Eurico (466-484), que
domina el sur de Francia y gran parte de Espaa.
La historia de este reino visigtico en Espaa se divide naturalmente en dos perodos,
caracterizados por la religin dominante: desde la poca de Eurico hasta el ao 589 prevalece
la hereja arriana; pero en esta ltima fecha se produce la conversin al catolicismo,
mantenindose el reino hasta la invasin arbiga (711).
Los visigodos, aunque constituan una minora frente a la poblacin hispano-romana,
llegaron a dominarla gracias al despojo o reparto de las tierras y al ejercicio del poder poltico y
militar. Las diferencias entre ambas razas subsistieron hasta mediados del siglo VI, en que se
autorizaron os matrimonios mixtos y se sancionaron leyes comunes. Poco despus, con la
conversin de los visigodos al catolicismo, se consolid la unificacin social al mismo tiempo
que se imponan normas de vida ms moderadas bajo la inspiracin de los obispos.
Los pueblos germnicos se regan por un derecho consuetudinario no escrito. Pero al tomar
contacto con la civilizacin romana se dejaron influenciar por ese orden superior y ms
perfecto. Abandonaron entonces muchas de sus costumbres brbaras y hasta comenzaron a
utilizar el idioma latino. Y para organizar mejor las relaciones de su pueblo, Eurico comprendi
que era necesario redactar leyes escritas segn el modelo romano. Sancion entonces, hacia el
ao 475, el Cdigo de Eurico, mezcla de soluciones germnicas y romanas aunque con
predominio de estas ltimas (aparece redactado en latn y su contenido se refiere
principalmente al derecho privado).
El sucesor de Eurico (Alarico II) hizo redactar otro cdigo en 506. Fue la gran complicacin
de derecho romano anterior a la de Justiniani y ms difundida que la de ste. Para la mayora
de los historiadores ambos rigieron sucesivamente a toda las poblaciones sometidas al reino
visigtico.
Ms tarde se lleg a la unificacin jurdica. EL rey Leovigildo (572-586) sancion un nuevo
cdigo en el cual permita los casamientos entre godos y romanos y suprima las diferencias
jurisdiccionales. A esta unificacin del derecho se agreg la unificacin religiosa. Los visigodos,
desde antes de su llegada a Espaa, haban adoptado la hereja arriana, que negaba la unidad
de la esencia divina de las tres personas de la Trinidad. Pero el catolicismo ortodoxo dominaba
en la pennsula ibrica entre los pobladores hispano-romanos, de tal modo que las invasiones
produjeron una divisin no slo poltica sino tambin religiosa. Esta situacin se mantiene
durante ms de un siglo, hasta que la accin y la prdica de los obispos catlicos, y
especialmente de San Leandro, metropolitano de Sevilla, consigue convertir a Recaredo y tras
l a los nobles del reino.
2. El Derecho Musulmn en Espaa.
La Temprana Edad Media concluye repentinamente en Espaa con la invasin de los
rabes, que hicieron desaparecer el reino visigtico. La religin predicada por Mahoma en
Arabia a principios del siglo VII se haba difundido por todo el norte de frica y el Mediterrneo
oriental. Sus adeptos, deseosos de proseguir la guerra santa y de extender sus conquistas,
cruzaron en 711 el estrecho de Gibraltar y luego de una breve campaa se apoderaron de casi
toda la pennsula, llegando despus a penetrar en Francia en donde fueron rechazados por
Carlos Martel (732). Se inicia as la dominacin musulmana al mismo tiempo que comienza, en
las montaas de Asturias, el largo proceso de la reconquista.
Los moros formaban una comunidad esencialmente religiosa, que sin embargo no trat de
imponer su credo a la mayora catlica. Fueron muchos los que continuaron viviendo bajo la
dominacin de aqullos (mozrabes), conservando su religin, su derecho y sus propios jueces.
A medida que avanzaba la reconquista se produjo el fenmeno inverso, es decir, el de los
musulmanes que habitaban en territorio cristiano (mudjares).
El derecho arbigo reconoca tres fuentes principales: las enseanzas directas de Mahoma
recogidas en el Corn (que contiene preceptos jurdicos en una dcima parte); la conducta de
Mahoma conocida por tradicin oral; y la opinin unnime de la comunidad musulmana,
evidencia a travs de la coincidencia de los juristas. El desarrollo de los principios contenidos
en esas tres fuentes era la materia propia de la ciencia del derecho, que cultivaban los juristas.
La legislacin no exista, puesto que todo derecho deba provenir de la divinidad a travs de
aquellas fuentes, y tampoco tena valor la costumbre que no estuviera afirmada en la opinin
unnime de la comunidad.
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Lea Franco

Este derecho dej pocas huellas en Espaa, salvo en lo que se refiere a la denominacin de
algunas instituciones o autoridades (todos los nombres que comienzan con al en castellano
tienen origen arbigo).
3. El Derecho Foral; origen, fuentes, caractersticas, evolucin. El Derecho Comn;
concepto. La recepcin. La ciencia jurdica medieval. Glosadores y Post Glosadores.
El Derecho Cannico; concepto, fuentes, importancia y gravitacin en el Derecho
Espaol.
Derecho Foral Espaol (finales del siglo IX hasta principios del siglo XIII):
Origen del trmino:
Proviene del latn forum que cuando se romaniza pasa a denominarse fuero.
Desde el siglo IX, la palabra fuero adquiere un carcter de privilegio y libertad. Este
carcter va a ser mantenido siempre en todas las acepciones que se van a dar de
fueros.
Concepto:
Es un texto escrito en el que se recoge todo el ordenamiento jurdico propio de una
comunidad y con mbito de vigencia y aplicacin exclusivo para esa comunidad. Cada
lugar tiene su propio fuero. Esto hace que en la Alta Edad Media el Derecho Espaol sea
una pluralidad de derecho.
Clasificacin:
Fueros breves, que contienen entre 5 y 50 normas jurdicos y son los que se dan
a principios de la Alta Edad Media.
Fueros extensos, que contienen entre 50 y 1000 preceptos y se dan entre
mediados de la Edad Media hasta el siglo XIII.
Redaccin:
Todos los fueros son escritos. Los fueros breves estn escritos por una nica cara y
en latn, si alguno est en romance, es un romance primitivo. Los fueros extensos
aparecen escritos en las lenguas romances. Tcnicamente son bastantes pobres.
Algunos son copias literales de otros.
Autoridad que lo concede:
Fueron entregados por la autoridad competente de cada lugar: los seores, los
maestros o los abades de los monasterios. Un fuero puede ser tambin concedido por
las comunidades de vecinos.
Motivos para conceder los fueros:
Un fuero se otorga para poblar un lugar recin conquistado, para introducir
modificaciones o alteraciones en la normativa anterior, para confirmar o ratificar lo que
hay o para solucionar las desavenencias entre el seos y los habitantes del lugar.
Contenido:
Esencialmente trata sobre el derecho pblico y dentro de este se regulan normas de
derecho administrativo, penal, procesal, financiero y militar (buscar los contenidos
especficos en la fotocopia citada en la bibliografa).
Formularios de fueros:
En razn de la cantidad de fueros otorgados y segn se vaya consolidando el poder
del Rey o Conde, se llega a un momento en el que hay necesidad de hacer un tipo de
fuero para los lugares que no tienen. A esto se le llama formulario de fueros.
El Derecho Cannico:
La Iglesia catlica fue organizando desde los primeros siglos su propio derecho, que con el
desarrollo de cristianismo iba a imponerse en todo el mundo occidental. Ese derecho est
destinado no slo a organizar el gobierno de la Iglesia como sociedad jurdica perfecta, sino
tambin las relaciones de sta con sus fieles y la actividad religiosa de los ltimos. Adems, la
influencia creciente del catolicismo permitir que el derecho cannico penetre profundamente
en el derecho laico, ya inspirando sus soluciones, ya absorbiendo materias que como el
matrimonio, la familia, el parentesco, etc. dependen de las instituciones de la Iglesia.
El derecho cannico de canon, que significa regla tiene naturalmente su origen y
fundamento en la revelacin divina desarrollada en la Biblia. A este derecho divino se fueron
agregando las normas impuestas por la tradicin, por los Santos Padres en sus libros (la
Patrstica), por los decretos de los Papas y por los cnones de los Concilios (reuniones de los
altos dignatarios eclesisticos), que formaron el derecho cannico humano.
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Lea Franco

La diversidad de las fuentes, y la dispersin misma de la Iglesia en los siglos de las
invasiones, originaron la dificultad de conocer ese derecho humano y an cierto particularismo
dentro del mismo. Surgi as la necesidad de recopilarlo y ordenarlo. Esta funcin se cumple
extraoficialmente. La primera coleccin de cnones la hizo en Roma, a fines del siglo V o
principios del VI, un monje llamado Dionisio el Exiguo. Pero la que tuvo mayor importancia y
difusin en la Alta Edad Media fue la Hispana, formada en la pennsula ibrica durante el siglo
VII por un autor desconocido.
Entre los aos 1140 y 1142 un monje llamado Graciano hizo una obra fundamental que se
conoce por el nombre de Decreto. Es a la vez una recopilacin de fuentes y una obra
doctrinaria, porque ordena ese material heterogneo procurando darle unidad y coherencia.
Enorme fue la influencia de este libro, no slo para el conocimiento sino tambin para la
enseanza del derecho cannico.
Sobre la base del Decreto se form el Corpus Juris Coninici, en el cual se reunieron varias
complicaciones hechas durante los siglos XIII a XV.
Adems de recordar la aparicin del derecho cannico, preciso es sealar tambin la
influencia ejercida por la Iglesia sobre todo el sistema jurdico. La prdica de una nueva moral
y la cultura superior de los miembros de la Iglesia determinaron la progresiva cristianizacin
del derecho. Este proceso consiste esencialmente en la adaptacin de las normas jurdicas
laicas a las enseanzas religiosas, y en la moralizacin del derecho. Porque la Iglesia no se
preocup solamente de organizar su propio funcionamiento como institucin de origen divino,
sino que tambin trat de inculcar normas de convivencia ajustadas a sus doctrinas.
La Recepcin del Derecho Romano Justinianeo:
Las grandes compilaciones hechas por Justiniano en Constantinopla apenas se haban
difundido en los pases que ya no estaban sometidos al imperio. El desarrollo gradual de la
cultura permiti, sin embargo, que prosperaran algunas escuelas de derecho en Italia. Entre
ellas sobresali la de Bolonia, desde fines del siglo XI, en cuyas aulas se estudi el Corpus Juris
Civilis de Justiniani, comentando sus doctrinas y sus leyes. Diversas circunstancias convirtieron
a Bolonia en el centro ms importante de los estudios jurdicos medievales.
El primero que se destac en Bolonia fue Irnerio, que inaugur la escuela llamada de los
glosadores. Consista este sistema en comentar las leyes y doctrinas romanas escribiendo
entre lneas o al margen del manuscrito una glosa que trataba de resumirlas y de explicarlas.
Estas interpretaciones fueron el punto de partida para mayores desarrollos tericos destinados
a obtener un conocimiento ms perfecto y orgnico del sistema jurdico. Entretanto la escuela
iba extendiendo por toda Europa sus enseanzas, especialmente en las Universidades que
aparecieron contemporneamente como testimonio del renacimiento cultural.
Gracias a esta difusin del derecho romano justinianeo y del derecho cannico, exaltados
ambos por la nueva ciencia jurdica, los dos sistemas fueron mejor conocidos y comenzaron a
ser aplicados en algunas partes de Europa como derecho comn, es decir, como supletorio de
los derechos particulares.
El estudio de ese derecho comn suscit en Italia la aparicin de una nueva escuela
llamada de los postglosadores. Iniciada por Cino da Pistoia a principios del siglo XIV, su
mximo exponente fue Brtolo de Saxoferrato (1314-1357), al cual siguieron muchos
comentaristas. Esta escuela, tratando de superar la exgesis ms o menos literal de las
normas (que haba caracterizado a la anterior), quiso buscar su verdadero y profundo sentido,
la ratio legis, y se cre as nuevas concepciones dando solucin jurdica a muchos problemas
de la poca.
Gracias a esas dos escuelas sucesivas se form una verdadera ciencia del derecho que de
las universidades pas a la aplicacin prctica de las doctrinas y de las conclusiones concretas
que se fueron elaborando. Los postglosadores, adems, utilizaron los procedimientos de la
escolstica, y conquistaron una autoridad tan grande que a veces fue superior a la que tenan
las mismas normas del derecho romano, a las cuales dieron un sentido ms orgnico y
actualizado.
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Lea Franco
Bolilla V:
Bibliografa:
Derecho espaol (continuacin).
4. La pluralidad de los ordenamientos jurdicos. El proceso castellano de integracin
normativa. Obra legislativa de Alfonso el Sabio. Las Siete Partidas y el
Ordenamiento de Alcal. Recopilaciones castellanas: las Ordenanzas Reales de
Castilla. Las Leyes de Toro. La Nueva Recopilacin. La Novsima Recopilacin.
La Recepcin en Espaa:
Esta difusin alcanz tambin a la pennsula ibrica. Los estudiantes espaoles de Bolonia
volvieron a su patria trayendo las nuevas ideas que iban a ensear en las universidades y a
inspirar la labor de los tribunales superiores. Pero el derecho comn no se impuso sin que
surgieran fuertes resistencias de quienes pretendan conservar el orden tradicional, y de esta
lucha procede el complejo sistema jurdico de Espaa.
Desde que se unieron definitivamente los reinos de Castilla y Len (1230) se manifiesta
una poltica real orientada a uniformar el localismo jurdico y la diversidad de fuentes que
entonces exista. Fernando III el Santo orden en 1241 traducir el Liber Judiciorum al
llamndolo Fuero Juzgo lo otorg en tal carcter (como fuero) a varias ciudades recin
conquistadas. Alfonso X el Sabio, su hijo, continu idntica poltica con el Fuero Juzgo. Y
adems hizo redactar otro cuerpo legal llamado Fuero Real (1255), que tanto l como sus
sucesores dieron a varias poblaciones, con el objeto de unificar los derechos ocales. Esta
nueva obra legislativa se inspiraba principalmente en los fueron anteriores y tambin en el
derecho comn (romano y cannico) ya entonces conocido en Espaa, y ejerci una influencia
considerable entre los juristas.
Pero la gran obra legislativa de la poca fue el cdigo que ms tarde se llam de las Siete
Partidas. Su historia es algo confusa y poco conocida. Alfonso el Sabio redact con ayuda de
los juristas de la Corte un Libro del Fuero en cuyo prlogo se dice que es espejo del
Derecho, y por esa razn recibi posteriormente el nombre de Espculo. La obra, hecha
probablemente entre los aos 1256 y 1260, slo tena cinco libros que trataban acerca del Rey,
la Corte, las obligaciones de los sbditos y el derecho procesal. El libro fue sancionado
promulgado para servir de gua en la Corte y para ser aplicado por los jueces nombrados por el
rey, distintos de los jueces locales que utilizaban los fueros.
Estas dos novedades legislativas el Fuero Real y el Espculo que tendan a la progresiva
unificacin del derecho, fueron mal recibidas por las ciudades y por los nobles. Alfonso el Sabio
se vio obligado a derogarlas y a restablecer la vigencia plena de los fueros antiguos (1274).
Sin embargo, el propio Rey inici una revisin del Espculo, incorporndole el derecho
cannico, el privado y el penal, hasta formar una verdadera enciclopedia de todo el sistema
jurdico dividida en siete partes o Partidas. Y es con este nombre que se conoci en lo sucesivo.
Posteriormente, ya a principios del siglo XIV, la misma obra es perfeccionada por juristas
desconocidos que acentan su contenido doctrinario. En esta redaccin definitiva aunque no
oficial las Partidas constituyen un monumento del saber jurdico de la poca, que no slo
contiene normas sino tambin sus respectivos fundamentos, alternando su enunciado con
preceptos religiosos, morales y polticos de gran inters. Las Partidas provienen de fuentes
variadsimas, pues se inspiran en las obras de los pensadores clsicos griegos y latinos, en la
Biblia, en los padres de la Iglesia y en los filsofos medievales para afirmar en sus citas las
razones de las leyes. En lo que es propiamente jurdico utilizan fundamentalmente el derecho
romano y cannico, as como las glosas; pero no prescinden, sin embargo, del derecho
castellano, pues procuran armonizar las soluciones comunes con la terminologa y las
instituciones propias, creando as un sistema original. Fue traducido a otros idiomas e influy
as en el desarrollo jurdico europeo.
Se estaba produciendo entonces una lucha entre el derecho comn, ms cientfico y
tcnico, que apoyado por los juristas trataba de introducirse en la prctica, y los derechos
locales, de carcter tradicional, que tenan a su favor la aceptacin de los pueblos.
Al mismo tiempo los reyes, que no haban intervenido personalmente en la formacin del
derecho durante los siglos anteriores, comienzan a legislar desde el siglo XIII en unin con las
Cortes del reino. En las de Alcal de Henares, reunidas en 1348, se sanciona el Ordenamiento
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Lea Franco

de Alcal que refunde otras leyes anteriores y en parte el derecho consuetudinario de Castilla
ya redactado por escrito. La importancia de este ordenamiento consiste: Por un lado, en que le
atribuy al Rey la suprema potestad legislativa; y, por otro lado, en que dispuso que para
resolver los pleitos deba aplicarse en lo sucesivo, en primer trmino las leyes de ese
Ordenamiento, y a falta de ellas los fueros locales en todo aquello que estuviera en vigor, y por
ltimo, en ausencia de una suposicin legal o de los fueros, las Partidas de Alfonso el Sabio.
Entr as en vigor, con carcter supletorio, el cdigo que acreditaba el triunfo del derecho
comn, sin abandonar, empero, el sistema tradicional.
Este ltimo, sin embargo, fue perdiendo vigor y dej de desarrollarse en Castilla, siendo
sustituido por la legislacin real que se hizo cada vez ms abundante y minuciosa.
Recopilaciones castellanas:
El derecho castellano era casi totalmente escrito. En parte revesta una forma contractual,
porque los reyes se haban comprometido a mantenerlo en el acto de otorgarlo a las ciudades
o a ciertas regiones (derecho foral), o porque haban asumido idntico compromiso con las
Cortes del reino al sancionar algunas leyes importantes. Adems, los reyes sucesivos juraban,
al ser coronados, cumplir y respetar el derecho vigente.
Pero la mayor parte de las normas jurdicas consistan en leyes sancionadas libremente por
los monarcas, las cuales integraban el cdigo de las Partidas o fueron objeto de ulteriores
recopilaciones que mencionaremos ms adelante. Debe sealarse, sin embargo, que la
facultad real de modificar el derecho existente se ejerca con un gran respeto por las formas
jurdicas tradicionales, lo cual daba al sistema una estabilidad que constituye la principal
caracterstica de toda la poca.
El Rey, como titular de todos los poderes del Estado, era prcticamente la nica fuente
productora de derecho nuevo, y fue dictando una legislacin abundante y minuciosa para
resolver los problemas que se presentaban y tambin para realizar reformas en el sistema
imperante. En el ejercicio de esa funcin legislativa los monarcas actuaban en unin con las
Cortes del reino y con el asesoramiento de los juristas, de juntas especiales o de los Consejos
permanentes que eran los organismos ms importantes de cada reino.
Las normas jurdicas expedidas por los monarcas tenan nombres diversos, segn su
importancia o su forma. Las que se sancionaban en Cortes se llamaban genricamente leyes.
Cuando el Rey prescinda de las Cortes expeda pragmticas, que eran siempre de gran
importancia. Las reglas ms frecuentes eran las provisiones, las reales cdulas, las
ordenanzas, las instrucciones y las cartas reales. En el siglo XVIII aparecen los reales decretos
y las reales rdenes firmadas solamente por el Secretario del Despacho.
En la Edad Moderna, las primeras leyes importantes que se sancionaron fueron las Leyes
de Toro, preparadas por el jurista Juan Lpez de Palacios Rubios y aprobadas en las Cortes
reunidas en Toro en 1505. Esas leyes contienen 83 disposiciones de derecho civil, destinadas a
aclarar, corregir o suplir los vacos de la legislacin anterior. En ellas se reproduce tambin el
orden de prelacin establecido en el Ordenamiento de Alcal.
La abundancia de la legislacin real oblig a recopilarla posteriormente. Felipe II orden
realizar esta obra, y con el auxilio de sucesivos juristas lleg a promulgar en 1567 la Nueva
Recopilacin de leyes de Espaa, que reemplaz a las anteriores y compil las leyes reales que
estaban en vigencia.
Mucho tiempo despus, en 1805, se sancion la Novsima Recopilacin de las leyes de
Espaa, que haba preparado el doctor Juan de la Reguera Valdelomar. En ella, aunque en
forma bastante defectuosa, se renen las leyes de Toro, las que continuaban en vigencia de la
Nueva Recopilacin, y muchas otras que se haban ido sancionando posteriormente. En ambas
recopilaciones, adems, se reprodujo el orden de prelacin ya conocido: en primer trmino las
ltimas leyes sancionadas, luego los fueros y por ltimo las Partidas.
5. El pensamiento jurdico greco-romano. La influencia del pensamiento cristiano. La
escolstica. El derecho natural clsico.
El pensamiento jurdico greco-romano:
El primitivo jus civile, formado por las costumbres ancestrales de raigambre religiosa y por
las leyes sancionadas en los comicios, se fue perfeccionando gradualmente por obra de los
peritos en esa ciencia, que eran los jueces (pretores) y los jurisconsultos. Unos y otros,
influenciados a la vez por las reglas jurdicas extranjeras y por las ideas filosficas de los
estoicos, supieron adoptar las mejores soluciones universales que formaron el jus gentium, y
corregir el rigor del jus civile hasta asimilar ambos sistemas y confundirlos en uno solo. Esta
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Lea Franco

funcin se completa en el ao 212, en que el emperador Caracalla concede la ciudadana a
todos los habitantes del imperio, con lo cual ser el derecho civil el sistema uniforme que ha de
regir a todos los miembros del inmenso conglomerado poltico.
Generalizando esta formacin del derecho, el jurisconsulto Gayo pudo afirmar ene l siglo II
que todos los pueblos utilizan en parte un derecho propio, y en parte uno comn al gnero
humano. El primero es el jus civile, propio de cada ciudad o Estado, y el segundo el jus
gentium, que la razn natural establece entre todos los hombres. Esta naturalis ratio significa
que existe un orden natural de las cosas que debe inspirar tambin las soluciones jurdicas; y
ese orden origina un sistema jurdico universal.
A esta divisin bipartita se agreg luego el jus naturale, de raz ms profunda, que los
filsofos griegos haban elaborado, y que Cicern difundi en su patria. Para el pensamiento
greco-romano el derecho natural consista en una seria de principios superiores, permanentes
e inmutables, de origen divino y adecuados a la recta razn, que constituyen el fundamento de
todo origen jurdico.
Otra divisin importante del sistema romano distingua el derecho pblico y el privado: el
Derecho Pblico es el que se refiere al Estado romano, el privado es el que mira a la utilidad de
los individuos. Los juristas se preocuparon especialmente de este ltimo, dentro del cual
contemplaban tres partes: personas, cosas y acciones. Es en torno a estas ramas que se
edific realmente la ciencia jurdica romana.
Ulpiano, considerando el desarrollo platnico y aristotlico, define a la justicia como la
voluntad constante y perpetua de dar a cada uno lo suyo).
Los romanos vinculaban estrechamente lo jurdico con lo moral y religioso. No slo muchas
instituciones importantes (como el matrimonio, el parentesco, las sucesiones, etc.) estaban
organizadas partiendo de principios religiosos, sino que tambin toda su concepcin del
derecho estaba impregnada de moral.
La doctrina escolstica:
As como la Baja Edad Media contempl el florecimiento de la ciencia jurdica, as tambin
durante ese perodo la filosofa del derecho perfecciona una doctrina de alcances universales y
de vigencia permanente que, por haber sido enseada en las escuelas, se denomina
escolstica.
Ya vimos antes cmo San Agustn haba planteado las bases de la filosofa jurdica
cristiana. Los telogos medievales continuaron esa tradicin, y no fueron pocos los canonistas
que se elevaron tambin a las alturas de la filosofa. Pero toc a Santo Toms de Aquino (12251274), durante su corta pero laboriosa existencia, fijar con precisin ese pensamiento dndole
una forma ms depurada y profunda.
El sistema tomista constituye un majestuoso edificio que abarca todas las ramas de la
filosofa, a la cual estudia desde el punto de vista cristiano, pero inspirndose en el
pensamiento aristotlico y aprovechando tambin la obra de los escritores catlicos.
Santo Toms considera al universo entero como un conjunto ordenado en el cual cada ser
ocupa el lugar que le corresponde y cumple la funcin asignada por el Creador. El mundo
aparece as gobernado por Dios mediante reglas fsicas y normas morales que constituyen la
ley eterna. Esta es la razn de la divina Sabidura, en cuanto es directiva de todos los actos y
mociones. La ley eterna regula los movimientos de las cosas (leyes fsicas o naturales) y de
los seres (leyes biolgicas, religiosas y morales). Cuando se dirige a las cosas y a los seres
irracionales la ley eterna tiene carcter necesario, pues sus reglas se imponen fatalmente. Y
estas reglas son conocidas por los hombres no directamente, sino mediante la observacin de
sus efectos que las ciencias de la naturaleza estudian.
La misma ley eterna, cuando se dirige a los hombres, se llama ley natural, la cual no es
otra cosa que la participacin de la ley eterna en la criatura racional. La observancia de sus
preceptos ya no tiene carcter necesario, sino voluntario, pues depende del libre albedro de
los hombres. Pero stos se someten generalmente a ella porque, por un lado, coincide con las
propias inclinaciones de la naturaleza humana; y, por el otro, se impone racionalmente
sealando el camino del bien que todos apetecen y buscan.
El conocimiento de esa ley natural es innato en el hombre. Hay en cada uno de nosotros
dos inclinaciones o hbitos: el especulativo, que conduce a la investigacin de la verdad, y el
prctico, que dirige esa verdad a la accin. Los seres humanos tienen una tendencia natural
tanto a conocer la verdad cuanto a discernir los principios morales de la accin, que los
inclinan al bien. Esta luz o disposicin natural se llama sindresis, y no es otra cosa que el
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Lea Franco

hbito que imprime en nuestra mente las verdades contenidas en la ley natural. La aplicacin
de estas verdades a los casos concretos ya es obra de la razn y de la voluntad humana, en el
ejercicio de su libertad.
El contenido de esa ley natural puede resumirse en un solo precepto: hacer el bien y huir
del ma. Abarca, por lo tanto, los primeros principios de la moral y del derecho, puesto que
orienta los actos humanos por el camino de todas las virtudes. Pero no todos los actos
virtuosos son obligatorios en el sentido jurdico, y por lo tanto el derecho natural es slo una
parte de la ley natural. Su contenido propio deriva racionalmente de las tres tendencias
naturales del hombre: la conservacin de la vida, la perpetuacin de la especia y el deseo de
conocer la verdad sobre Dios y de vivir en sociedad. De esta ltima tendencia provienen otros
principios bsicos de la convivencia humana: no daa a otros, dar a cada uno lo suyo, etc.
La ley natural participa de los caracteres de la ley eterna y es por lo tanto universal e
inmutable, es decir, rige en todos los tiempos y lugares. Pero esto se entiende con respecto a
los primeros principios ya indicados, y no a las aplicaciones particulares de los mismos, que
pueden variar segn las circunstancias.
El derecho natural, a su vez, es el fundamento de la ley humana o positiva. Esta ltima se
vincula a aqul de dos maneras: o bien deriva del derecho natural por va de deduccin de
esos primeros principios, o bien es la reglamentacin concreta de los casos no previstos en
aqul. En el primer supuesto al ley humana participa en cierto modo de los caracteres del
derecho natural en cuanto a su inmutabilidad y universalidad; en el segundo es contingente y
variable, pues se adeca a las necesidades histricas de cada pueblo. El derecho positivo es,
por lo dems, indispensable para imponer, mediante la coaccin, una disciplina que asegure la
paz y la justicia en la sociedad.
De tal manera Santo Toms establece una verdadera jerarqua de leyes, puesto que la ley
natural deriva de la eterna, y la positiva o humana debe ajustarse a aqulla. En caso contrario,
cuando el derecho sancionado por los hombres contrara esos principios superiores, ya no
ser ley, sino corrupcin de la ley. Los hombres no tienen obligacin de cumplir esas leyes
injustas, y deben oponerse a ellas cuando contraran las normas de Dios.
La teora de la justicia que Santo Toms expone proviene fundamentalmente de
Aristteles. Para aqul, la justicia es una virtud que ordena al hombre en sus relaciones con
otro, y consiste en el hbito por el cual se da, con una voluntad constante y perpetua, su
derecho a cada uno. Desde un punto de vista, la justicia es una virtud general en cuanto
orienta los actos humanos al bien comn. Y como la ley es la encargada de procurar ese bien
comn, esa especie de justicia se llama tambin legal, porque por ella el hombre se ajusta a
la ley que ordena los actos de todas las virtudes al bien comn.
Desde otro punto de vista, existe una justicia particular que persigue el bien de cada uno y
slo mediata o indirectamente el comn. Esto ocurre de dos maneras: la justicia conmutativa
regula, sobre la base de la igualdad, las obligaciones que surge n entre personas privadas,
procurando que haya una equivalencia en los cambios, la compraventa, etc.; y la justicia
distributiva realiza el reparto de los bienes comunes que la autoridad hace entre las personas
que le estn subordinadas, teniendo en cuenta una proporcin adecuada a la importancia de
cada persona.
Hay por consiguiente en la teora tomista tres especies de justicia: general o legal,
distributiva y conmutativa, que regulan todas las relaciones posibles: de las partes al todo, del
todo a las partes y de las partes entre s.
Mientras las otras virtudes (prudencia, templanza y fortaleza) perfeccionan al hombre
considerado en s mismo, individualmente, la justicia le seala el camino recto en sus
relaciones con los dems. Y para imponerle esa conducta surge el derecho, que es as el objeto
propio de la justicia puesto que trata de realizarla. La finalidad del derecho entronca en algo
que lo supera y le da carcter sublime, pues se trata de la ms importante entre todas las
virtudes morales. En esta forma el derecho no es sino una parte de la moral, la parte que
regula y ordena los actos humanos para conseguir el bien comn.
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Lea Franco

Bolilla VI:
Bibliografa:
Derecho indgena.
a) El derecho indgena. Concepto. Caracteres.
b) Del origen de los pueblos indgenas en tierras americanas. Distintos pueblos.
Sobre el origen de los primeros habitantes de Amrica se han levantado muchas teoras
que se basan en fundamentos variados, desde aquellos que argumentan la descendencia del
sol hasta aquellos otros que dicen venir del mar.
Con algunos fundamentos ms cientficos, otros sostienen que fueron un grupo que lleg
desde Europa o desde frica por el estrecho de Bering en una aventura accidentada. Otra lnea
de pensamientos hace derivar al hombre americano de una de las diez tribus judas que
derivan de Ofir, otros sostienen que el origen asciende a los fenicios o a los cartagineses, y
otros que de los chinos o trtaros.
Algunos cientficos y con fundados antecedentes afirman que en un tiempo remoto el
actual territorio americano estaba unido al asitico y por esa zona, que despus de la
separacin fue el estrecho de Bering, ingresaron algunas tribus que se esparcieron hasta el
extremo sur.
El paleoantroplogo argentino Florentino Ameghino afirma que el hombre americano es
producto de varios cruzamientos y que luego pudo haber migraciones desde Europa o Asia
hasta Amrica y viceversa. Otros autores (Brasseur) sostienen que la cuna del hombre fue
Mxico.
Para completar el panorama se han encontrado restos en varios descubrimientos
arqueolgicos que pertenecen a los cartagineses, egipcios, hebreos y fenicios.
Ms all del origen del hombre, lo que se sostiene definitivamente es que al grado cultural
alcanzado cuando llega el descubridor europeo era autctono.
Por supuesto que no todos iguales y se destacaban tres culturas en particular, tal los
aztecas, los mayas y los incas, que eran muy superior a las otras tribus del continente.
En general, ninguno de los pueblos haba logrado el nivel de civilizacin primerio cuyo
primer paso es el uso de la escritura fontica. Los incas escriban por medio de quipus o
cuerdas con distinto tipos de nudos. La organizacin social de todas las culturas era bastante
primaria, algunas tribus eran antropfagas por motivos distintos sea por necesidad o por la
creencia de que las virtudes del muerto pasaban al que comiera esa carne, y los tiros
religiosos estaban fuertemente cargados de magia cuyos intrpretes y ejecutores eran los
hechiceros.
c) Nocin de las formas jurdicas utilizadas.
No todos los pueblos que habitaban el continente tenan el mismo desarrollo en su
civilizacin y esto se ve trasuntado en su estructura jurdica que esencialmente fue dominada
por la costumbre.
No obstante hubo algunas civilizaciones que tuvieron ms presencia tanto en su
organizacin social, poltica y en consecuencia jurdica.
Esquinales:
Estaban asentados en el norte del continente entre el ocano Atlntico en el
estrecho de belle Isle y en el Pacfico en las inmediaciones del monte San Elas.
Su organizacin estaba asentada en la familia de base monogmica, si bien no
se castigaba el adulterio. La propiedad en general era comn, salvo la que provena
de la pesca y la caza que se usaba para la atencin del grupo familiar. La religin
estaba inspirada en el animismo y el culo a los antepasados.
Apalaches e Iroqueses:
Los Apalaches fueron un pueblo bastante importante que se corresponden a la
familia de los muscogi y que estaban asentados en la costa este del actual territorio
de Amrica del Norte, en una zona de grandes lagos.
En verdad comprendan muchas tribus que en general se las conocen como
Apalaches y una de las tribus ms importantes fue la de los Iroqueses.
Conocieron formas de organizacin, en particular para la defensa, y haban
llegado a agruparse en una confederacin de cinco naciones que tenan una forma
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Lea Franco
de funcionamiento. Cada tribu estaba compuesta por un conjunto de fratras y cada

fratra era la reunin de varios clanes.
Precisamente el clan de los Iroqueses estaba estructurado en base a la mujer,
que era el centro de la familia, y cuatro de las ms reconocidas formaban el Consejo
junto a un solo hombre.
Como rgano supremo de la confederacin haba un Senado que decida sobre
la guerra y designaba el jefe militar.
La familia en sus orgenes estaba estructurada alrededor de la madre, tal como
un tpico modelo matriarcal, con el manejo de los asuntos gentilicios, aunque en los
ltimos tiempos haba troncado en patriarcal.
Las nociones que manejaron del derecho fueron bastante rsticas y como en
otros casos se confunden la moral, la religin y el derecho. Casi no exista la
propiedad privada y los delitos eran castigados con castigos expeditivos y duros.
Aztecas:
Una de las culturas que ms desarrollo haba logrado a la llegada de los
espaoles a estas costas eran precisamente los aztecas, que en verdad era un
complejo entramado de otros tantos pueblos que nunca resignaron sus costumbres
y forma de organizacin.
En la altiplanicie de Anhuac, se haba asentado el Imperio de los Moctezuma,
que era una confederacin de varios pueblos. De todos estos pueblos y tribus la
que ms logros o adelantos tuvo fue precisamente la azteca. En el ao 1325 a.C.
fundaron la ciudad de Tenochtitln, sobre las islas del lago Texcoco, y rpidamente
se convirti en una de las ciudades ms importantes.
Organizacin social y poltica:
La organizacin era sobre el clan que se llamaba calpulli, que estaba
gobernado por un Consejo de ancianos que designaba dos funcionarios:
uno civil, para la recaudacin del tributo y administracin de justicia; y
uno militar, para el ejercicio del poder de polica.
La tribu se estructuraba sobre la base de la reunin de los calpulli en
el Consejo Tribal, que conduca los asuntos ms importantes (como la
guerra o la paz y las causas judiciales de mayor relevancia).
Algunas tribus tenan un Rey, que era el encargado de hacer cumplir
las resoluciones del Consejo Tribal y en tiempos de guerra tena
facultades ms amplias.
Organizacin econmica:
En general la propiedad era de carcter colectivo, en donde haba
casas para varias familias y cada una de ellas tena asignada una porcin
de tierra para labrar y cosechar, siendo que el producto se guardaba en
depsitos comunes en donde el jefe de familia sacaba lo necesario para
la atencin del grupo. De ese lugar tambin se tomaba la parte para el
gobierno y para el culto.
Organizacin jurdica:
Con respecto a la familia, la base era el matrimonio monogmico, a
excepcin del Rey; y el padre de familia tena amplios poderes sobre los
suyos, siendo que los hijos seguan la lnea paterna dentro del calpulli.
Caribes:
En los territorios en donde nace el Amazonas haba algunas tribus que se
caracterizaban por su extrema ferocidad y que en general se los conoce como
caribes.
Su organizacin era bastante primitiva, en donde las relaciones eran de
carcter incestuosas y promiscuas, con base en el matriarcado.
A excepcin de los elementos de caza y pesca y los utensilios de carcter
personal, no conocieron la propiedad privada. No haba otra autoridad ms que la
religiosa, salvo en los tiempos de guerra en donde reconocan un cacique que los
guiaba en la lucha.
Mayas:
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Lea Franco
El pueblo maya estaba en el sur de Mxico, en Guatemala y Belice. Sus

antecedentes se remontan al siglo XV a.C. cuando se asentaran los primeros
agricultores.
Pasaron por distintas pocas y con varias tribus que se disputaban el poder, lo
que facilit en forma notable su derrota cuando llegaron los colonizadores.
Lograron un importante desarrollo en varios aspectos de la ciencia
(arquitectura, astronoma, matemtica, literatura).
Los indgenas en Amrica Central:
En este territorio haba varias tribus e incluso se evoca el imperio de Utatln en
las cercanas del territorio maya, del que o quedan mayores vestigios respecto a su
organizacin y nada del sistema jurdico.
Muiscas y Chibchas:
En el actual territorio de Bogot habitaban varias tribus, entre las que se
destacan los muiscas y los chibchas, que haban logrado un grado de avance
cultural con el cultivo de la tierra y la organizacin de la familia.
Los vestigios de toda esta cultura fueron destruidos cuando Jimnez Quesada
orden la quema del templo de Sugamuxi en 1536, luego de vencer a los caciques
que le pusieron firme resistencia.
Incas:
Los incas fueron la civilizacin que ms desarrollo haba logrado a la llegada de
los espaoles por su cultura, su organizacin social y su desarrollo econmico.
Distribucin del imperio:
Toda la organizacin tena su capital en Cuzco, trmino que significa
ombligo, actual territorio del Per, y se extenda en las cuatro
direcciones hasta Chile, Bolivia, Ecuador y parte de la Argentina.
El inca:
Cuando llegan las tropas espaolas en el poder estaba Atahualpa. El
trmino Inca significa jefe y era el ttulo que se daba al emperador. El
modelo es una monarqua hereditaria y para el caso de no tener
herederos lo elega el Consejo de entre sus hermanos. Revesta el
carcter divino y se deca descendiente del sol y de la luna. Al punto se
conservaba el linaje que se deba tomar por esposa a una hermana.
El Inca estaba asesorado por el Consejo de Estado, compuesto por los
cuatro gobernadores de las provincias y por una corte nutrida, entre los
que se destaca al gran sacerdote (que tambin era integrante de la
familia real), otros funcionarios con tareas militares y civiles, y ter
consejeros (uno para la guerra, otro para la justicia y el tercero para las
finanzas).
Organizacin social:
La organizacin social estaba claramente seccionada en religiosos,
nobles, plebeyos y mitimaes.
Los religiosos gozaban de varios privilegios y el culto era
politesta, si bien reconocan deidades mayores.
La nobleza tambin gozaba de privilegios tanto econmicos como
social, estaban a cargo de las armas y tenan acceso a la Corte.
Los plebeyos eran los dems integrantes de la poblacin, que se
dedicaban a trabajar la tierra y a los distintos oficios y servicios.
Los mitimaes eran los integrantes de las dems tribus que los
incas haban conquistado o colonizado. Se daba mucha
importancia a esta particular forma de conquista para anexar
otros pueblos en donde no se recurra a los medios violentos, sino
que en forma pacfica se colonizaban otras tribus a las que se las
haca adoptar las costumbres incas. Si bien no eran ciudadanos
plenos, no eran esclavos. Por lo comn, se trataba de pueblos muy
pobres y poco evolucionados, a los que se les haca sentir su
condicin de vasallos del Inca como signo de sumisin, pero por
otro lado se le hacan remisiones de lana para el vestido, semillas
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Lea Franco
para las siembras, utensilios para el cultivo y hasta de instructores

para su formacin.
Organizacin jurdica:
La mayora de las leyes de los incas eran de carcter penal y se
difundan entre la poblacin por medio de un complejo sistema de
cuerdas de distintos colores que llamaban quipos.
La administracin de la justicia estaba a cargo del gobernador del
territorio y, en el mbito de la familia, a cargo de los padres. Los nobles
que se dedicaban a la guerra, conocidos como orejones por los aros que
llevaban en las orejas, eran juzgados por el Consejo de Estado, en una
suerte de fuero propio. En general, todos los crmenes posibles haban
sido analizados por el Consejo y en consecuencia tena una sancin. Se
observa una firme decisin de que los crmenes sean castigados y hasta
haba una escala en donde se tena en cuenta el delito, la vctima y el
criminal.
Tambin haba un sistema de competencias entre los jueces; los
inferiores atendan las disputas entre particulares y los crmenes
menores, las cuestiones entre provincias y por temas relativos a los
ayllus eran competencia de los jueces superiores, y otras ms calificadas
eran juzgadas por el Inca. Todos los casos deban tener resolucin en
cinco das y no haba apelacin.
Las penas, como dijimos, eran variadas. La ms leve era un nmero
de latigazos y las ms frecuentes eran las de exposicin en pblico del
condenado con una piedra al hombro, siendo que la piedra era ms
pesada cuanto ms grave sea el delito. La pena de muerte se daba en
varios casos: al que se rebela contra el Inca, al que roba la propiedad del
Inca, a la madre que abortaba.
Tambin exista el principio de reparacin en la pena, es decir que se
deba reparar por lo hecho. Por ejemplo, el que provocaba el fuego
imprudente que destrua la casa del vecino deba reconstruirla.
En cuanto a la propiedad, tenemos un sistema de propiedad de la
tierra en comn en base al ayllu, que consista en que cada familia
reciba una parte de tierra para su cultivo de acuerdo a la cantidad de
hijos, as cada lote llamado topu se conservaba para esos efectos y no
poda ser transferido ni por herencia.
Aparte de ese trabajo, deba destinarse tambin algn tiempo para
labrar la tierra que corresponda al Inca y al culto del Sol, como una
suerte de contribucin o de impuesto denominado mita.
Todo ciudadano deba hacer alguna tarea para el estado; unos
fabricaban armas, otros calzados, otros vestidos y los que habitaban las
tierras ms frtiles deban aportar la materia prima como la lana o el
cuero. Haba un cuerpo especial encargado de la percepcin de los
tributos.
Los indgenas en el actual territorio de la Argentina:
Calchaques:
Este pueblo estaba radicado en el noroeste del pas, pero en el siglo
XVIII se produjo una emigracin hacia el sur para ubicarse en la zona que
actualmente es Quilmes en la provincia de Buenos Aires.
Era un pueblo industrioso con una fuerte vinculacin familiar que era
el centro de la vida social.
Araucanos:
Este pueblo estaba radicado en el sur del pas, en la zona de la actual
provincia de Neuqun y en territorios de Chile.
Dentro de esta nacin hay distintos grupos: picunches, mapuches,
huiliches, araucanos y pehuenches.
Por las caractersticas del clima y por las adversidades, tuvieron
predicamento de ser un pueblo guerrero y pusieron firme resistencia a
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Lea Franco

todos los intentos de dominacin, primero en contra de los incas y luego
en contra de los espaoles.
La estructura social estaba en base a una jerarqua bastante cerrada
con el cacique que era el encargado de gobernar, el pueblo, los
esclavos y los cautivos que era prisioneros de guerra. Esta estructura
era cambiada en tiempos de guerra, en donde se designaba un jefe
militar que asuma todas las funciones hasta terminada la contienda.
Fueguinos:
En las tierras del sur, dominadas por la hostilidad del paisaje con
temperaturas muy fras durante la mayor parte del ao, convivieron tres
razas: los Onas, los Yaganes y los de Alcalufes.
La organizacin social estaba centrada en la familia basada en un
rgimen poligmico exogmico y se usaba el rgimen del levirato, es
decir, de tomar a la viuda del hermano.
El rgimen de propiedad privada estaba limitado a la vivienda y a los
elementos de uso personal, como herramientas y armas para la caza y la
pesca.
Otras tribus:
A lo largo del actual territorio argentino haba otras tantas tribus que
tenan sus propias costumbres.
Entre ellos se destacan los guaranes que ocupaban los territorios del
norte del pas y parte de Brasil, organizados alrededor de un cacique
asistido por los jefes de familia. Se dedicaban a la agricultura y a la
alfarera lo mismo que los trabajos en piedra.
El rgimen familiar era del modelo patriarcal con la prctica del
levirato y la propiedad privada estaba limitada a la vivienda y a los
elementos de la caza y la pesca.
d) La recepcin de las formas jurdicas en la legislacin de indias.
La legislacin de los distintos pueblos indgenas fue, en la mayora de los casos, bastante
elemental. No obstante ello y luego de pasadas algunas dcadas del descubrimiento y cuando
la corona decide organizar los territorios, se dictaron normas especficas y en algunos casos se
orden respetar las que tenan estas comunidades y en otros se tomaron algunas estructuras.
As, por ejemplo, el sistema de trabajo impuesto en las misiones jesuticas est inspirado en el
modelo de la mita incaica y lo mismo ocurre con la institucin de la encomienda.
En trminos generales, las normas que llegaban de la metrpoli ordenaban ser puesta en
prctica atendiendo a las particularidades del lugar y que sean lo ms compatibles con las
costumbres, siempre que ellas no se contradigan en forma abierta.
Una norma del Consejo de Indias, plasmada en la Recopilacin de 1680, reza lo siguiente:
Ordenamos y mandamos que las leyes y buenas costumbres que antiguamente tenan los
indios para su buen gobierno y polica y sus usos y costumbres observadas y guardadas
despus que son cristianos, y que no se encuentren con nuestra sagrada religin ni con las
leyes de este libro, y las que han hecho y ordenado de nuevo, se guarden y ejecuten; y siendo
necesario por la presente las aprobamos y confirmamos, con tanto que nos podamos aadir lo
que furamos servido, y nos pareciere que conviene al servicio de Dios nuestro Seor y al
nuestro, y a la conservacin y polica cristiana de los naturales de aquellas provincias, no
perjudicando a los que tienen hecho, ni a las buenas y justas costumbres y estatutos suyos.
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Lea Franco
Bolilla VII:
Bibliografa:
Wikipedia (Protectora de indios).
Derecho indiano.
1. El derecho Indiano. Concepto. Caracteres. Elementos constitutivos. El Derecho
Castellano. El Derecho Indgena. El Derecho Indiano Peninsular y local. Evolucin y
desarrollo.
El sistema jurdico indiano:
La falta de un derecho aceptable en el Nuevo Mundo oblig a Espaa a adoptar la
legislacin castellana como base para resolver los problemas que iban surgiendo con el
descubrimiento y la conquista. Muy pocas costumbres indgenas fueron mantenidas, porque en
general chocaban con los sentimientos cristianos y con el deseo de implantar la civilizacin
europea en estas comarcas. Pero como adems se fueron presentando numerosas situaciones
que no estaban previstas en las leyes castellanas, o que stas no resolvan adecuadamente,
fue necesario ir sancionando nuevas disposiciones destinadas, sobre todo, a organizar el
gobierno espiritual y temporal, la justicia, las finanzas, las relaciones humanas y mercantiles
entre Espaa y las Indias, la condicin de los naturales y otros problemas similares. Adems,
las propias autoridades instaladas en Amrica dictaron normas jurdicas para resolver
cuestiones locales. Y por ltimo aparecieron, a la par de las costumbres indgenas, nuevas
costumbres creadas por los espaoles y los mismos indios, que completaron esa frondosa y
poco sistemtica organizacin jurdica.
Todo ese derecho se conoce comnmente bajo el nombre de derecho indiano, porque fue
el que rigi en las Indias durante los tres siglos de la dominacin espaola, y aun
posteriormente, pero en rigor sera ms exacto reservar esa dominacin para las normas
sancionadas especialmente para el Nuevo Mundo. Desde este punto de vista pueden entonces
distinguirse los derechos indiano, castellano e indgena.
a) El derecho castellano era, no solo el que imperaba en Castilla en el momento de la
conquista, sino tambin el que se fue sancionando posteriormente para ese reino.
Pero solo una parte de ese sistema se aplicaba en las Indias. En trminos muy
generales puede decirse que en lo fundamental regan las normas de derecho
privado (civil y comercial), penal y procesal, que no hubieran sido reemplazadas pro
toras especialmente destinadas a las Indias. En cambio, las normas castellanas de
derecho pblico tuvieron un campo mucho ms reducido de aplicacin, porque las
leyes indianas abarcaron principalmente este aspecto del derecho.
El derecho castellano solo tena vigencia supletoria en Indias, es decir, que no se
aplicaba si haba disposiciones especiales para el Nuevo Mundo. Para darle vigor en
Amrica era preciso que las leyes castellanas que se iban sancionando pasaran y
fueran aprobadas por el Consejo de Indias.
b) El derecho indiano propiamente dicho se compona: primero, de normas sancionadas
en Espaa para regular el funcionamiento de los rganos gubernativos indianos all
existentes; segundo, de las leyes expedidas en Espaa para resolver los problemas
de la Amrica hispnica y de Filipinas; tercero, de las leyes y costumbres
establecidas en las Indias; y cuarto, de las interpretaciones de todas esas leyes
hechas por los tribunales superiores (Consejo de Indias y audiencias).
El derecho indiano no abarca todas las ramas del sistema jurdico. Se iban
sancionando nuevas normas cuando los problemas planteados no podan resolverse
mediante la aplicacin del derecho castellano, o cuando la especialidad de esos
problemas obligaba a dictar reglas diferentes. El principio fundamental que
gobernaba esta nueva legislacin era el de que, por ser de una misma corona los
reinos de Castillas e Indias, el derecho y el gobierno de ambos deban ser lo ms
semejantes y conforme que se pueda, siempre que permitiera la diversidad y
diferencia de las tierras y las naciones. Pero esa diversidad era tan grande, y los
problemas tan novedosos, fue necesario ir dictando una legislacin abundantsima
para resolverlos.
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Lea Franco

El contenido de ese derecho se limitaba, sin embargo, al derecho pblico
eclesistico (organizacin de la Iglesia, real patronato, evangelizacin de los indios,
etc.); al gobierno poltico de las Indias; a su rgimen administrativo, judicial, militar y
financiero; a la condicin de los indios; al ingreso de personas; y a la regulacin de
las actividades econmicas. Son relativamente pocas, dentro de ese inmenso
conjunto, las normas que se refieren a aspectos del derecho privado y del penal.
Como ms adelante veremos, ese derecho indiano emanaba de mltiples
autoridades e incluso era a veces consuetudinario. Si bien el rey era el supremo
legislador, la funcin legislativa era ejercida previo asesoramiento de juntas
especiales o de los Consejos permanentes, o era delegada por aqul a favor de las
autoridades locales, en razn de su conocimiento ms directo y preciso de los
problemas y de la forma de resolverlos.
c) El derecho indgena era el que rega en las Indias desde antes de la conquista
espaola. Era esencialmente no escrito, y se compona de las rdenes emanadas de
las diversas autoridades y de las costumbres existentes. No todo este derecho fue
rechazado por los espaoles, pero tampoco fue posible mantenerlo porque sus
modalidades chocaban con frecuencia con los preceptos cristianos y con la
necesidad de imponer una disciplina social que fuera incorporando a los indgenas a
la vida civilizada (WTF?). De ah que se tratara de desde el principio de destruir las
costumbres contrarias a los fines de la empresa indiana. Solo subsistieron, por lo
tanto, aqullas que no lo fueran: el cacicazgo, la propiedad colectiva de la tierra, la
mita, etc. Y aun debe hacerse una observacin ms: este derecho indgena fue
incorporado expresamente a la legislacin de Indias, convirtindose as en derecho
indiano.
Caracteres del derecho indiano:
La novedad de muchos problemas surgidos con el descubrimiento y la conquista oblig a la
corona a idear soluciones que deban adecuarse en lo posible a esas necesidades. Surgi as
un derecho que solo en parte derivaba de los precedentes europeos.
Para establecerlo, sus autores se inspiraron naturalmente en las creencias y doctrinas que
ellos mismos sustentaban. Entre ellas deben destacarse sobre todo tres: la religin catlica, el
jusnaturalismo escolstico y el derecho peninsular entonces vigente.
El catolicismo convirti al Nuevo Mundo en un Estado fundamentalmente religioso, dentro
del cual la Iglesia cumpla importantsimas funciones. La filosofa escolstica impuso las
soluciones polticas contrarias al absolutismo y tambin las que tendan a proteger al indio
contra la explotacin de los espaoles (?). Y el derecho peninsular dio la forma y el nombre de
muchas instituciones, aunque su contenido sufriera a veces alteraciones substanciales al
trasladarlas a Amrica.
El derecho de Indias reconoce, por consiguiente, una ascendencia tradicional hispnica
que muchas veces se transforma al adaptarla a la realidad americana. El sistema implantado
en el Nuevo Mundo se caracteriza por su adecuacin a los fines que la empresa tena. Y a
travs de esos fines se ponen en evidencia la generosidad y el espritu humanitario de los
espaoles, dedicados a imponer un rgimen jurdico que afectaba sus propios intereses (!).
Ms aun: ese rgimen revela tambin la singular preocupacin de un Estado que colocaba el
fin ltimo del hombre su salvacin eterna en la cspide de sus objetivos.
La finalidad eminentemente religiosa del Estado indiano lo condujo a despreciar bienes
que como la libertad humana o el adelanto econmico no eran entonces considerados
fundamentales. Se atenda ms a la salud del conjunto que al respeto por las tendencias o los
intereses individuales. De ah la rgida poltica destinada a mantener la unidad y la pureza de la
fe, a incorporar a ellas razas que no la conocan, y como consecuencia a prohibir todo vnculo
con el exterior que pudiera poner en peligro aquella unidad. Esta orientacin produjo un
derecho que se caracteriza por su intervencionismo. Casi toda la legislacin sancionada para
las Indias es de derecho pblico. No estaba destinada a proteger la voluntad y la iniciativa de
los particulares sino a asegurar el cumplimiento de los intereses colectivos. El orden pblico
fue consideradamente ampliado, porque abarc cuestiones que como la condicin de los
indios, su trabajo, el comercio, etc. eran esencialmente privadas. El Estado se erigi en
guardin de una cantidad de relaciones humanas, y se propuso regularlas de acuerdo con los
ideales superiores que l mismo haba fijado, lo cual exiga ampliar enormemente el campo de
su actividad para fiscalizarlas en ejercicio de su poder soberano.
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Lea Franco

Esa tendencia a la publicitacin del derecho privado oblig adems a multiplicar los
controles y a centralizar progresivamente el desarrollo de la empresa indiana. Los organismos
de gobierno instalados en la pennsula fueron absorbiendo, cada vez con mayor intensidad, la
direccin de los problemas locales hasta que se lleg, en la segunda mitad del siglo XVIII, a un
completo estatismo puesto al servicio de la monarqua desptica e ilustrada.
En esa misma poca desaparecen las influencias que en el siglo XVI haban inspirado la
creacin del nuevo derecho indiano. La religin y la filosofa escolstica son reemplazadas por
ideas modernistas que derivan del iluminismo. La filosofa de las luces de la razn se impone
entonces, desalojando las antiguas concepciones y los fines del Estado. Pero no determina
cambios totales, puesto que el derecho contina siendo el mismo en muchos aspectos. Lo que
se modifica es el espritu que anima a sus ejecutores y a los funcionarios, los cuales ya no
tienen ni la pasin religiosa ni el ansia por cumplir un derecho que en parte haba envejecido al
comps de la evolucin europea.
Las leyes sancionadas en Espaa:
La funcin legislativa, tan abundantemente utilizada para resolver los problemas indianos,
era ejercida por los reyes con el asesoramiento de diversos organismos. El ms importante de
todos ellos era el Consejo de Indias, desde su fundacin en 1524 hasta que en 1714 la
iniciativa de las leyes pas a manos de los Secretarios del Despacho.
Se llamaba genricamente leyes a todas las disposiciones escritas emanadas de los
organismos competentes. Sola tambin hacerse la distincin entre el derecho general de
Castilla, y las leyes municipales de las Indias, porque estas ltimas solo tenan vigencia local y
aqullas regan en ambos reinos.
Desde un punto de vista ms tcnico el vocabulario de la poca distingua muy diversas
clases de normas jurdicas. Leyes en sentido estricto eran las disposiciones sancionadas a
propuesta o con el acuerdo de las Cortes del reino, las cuales tenan siempre alcance general y
gran autoridad. Muy poca importancia tuvieron en la formacin del derecho propiamente
indiano, y an en Castilla las Cortes entraron en decadencia durante el siglo XVI. En su
reemplazo los reyes dictaron pragmticas sanciones, que versaron tambin sobre materias
muy generales y tuvieron la misma autoridad que las leyes.
Las dems disposiciones del monarca derivaban del ejercicio normal de su autoridad
legislativa, y se distinguan entre s por su contenido y por su forma. Cuando eran de carcter
muy general y sobre materias importantes se llamaban ordenanzas. Las instrucciones, en
cambio, estaban destinadas casi siempre a un funcionario o a u organismo, y tenan por objeto
sealar las normas que deban aplicar.
Por su forma de promulgacin se distinguan las provisiones reales, las reales cdulas y las
cartas reales.
Durante el siglo XVIII aparecen los reales decretos elaborados en las Secretaras del
Despacho y firmados por el soberano, y las reales rdenes que solo suscriba el Secretario por
mandato del rey.
Adems de todas esas normas sancionadas unilateralmente, hubo otras incluidas en
acuerdos bilaterales. Las capitulaciones eran contratos de derecho pblico celebrados con
personas particulares, y se utilizaron para organizar expediciones de descubrimiento y
conquista. Los asientos tenan por objeto conceder la exclusividad del comercio negrero. Y los
tratados internacionales tuvieron tambin mucha importancia en la historia indiana.
Por otro lado, como los problemas locales no eran idnticos e dictaban normas especiales
para cada provincia sin pretender implantar un rgimen uniforme en todas ellas.
Las leyes sancionadas en las Indias:
Las autoridades locales designadas para gobernar el Nuevo Mundo tuvieron tambin
facultades legislativas.
Los adelantados tenan la direccin de los descubrimientos y conquistas y,
consiguientemente, el poder de impartir rdenes particulares y generales no solo con respecto
a la expedicin en s misma sino tambin en lo relativo al gobierno de su territorio.
Los virreyes, en virtud de su elevado poder, gozaron asimismo de la autorizacin para
expedir normas nuevas, aunque no siempre con idntica amplitud. Tenan atribuciones para
hacer las Ordenanzas que les parecieren convenientes el buen gobierno, pero por otro lado
se les recomienda que siempre comuniquen con el Acuerdo de Oidores de la Audiencia las
materias arduas e importantes para resolver con mejor acierto. Esta legislacin virreinal
deba ajustarse a las normas generales del derecho indiano o suplir sus vacos. Las
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circunstancias especiales que los virreyes rioplatenses tuvieron que afrontar los obligaron, en
casos excepcionales, a dictar normas contrarias al derecho vigente.
Los gobernadores tuvieron tambin facultades legislativas. Los del siglo XVI las ejercieron
con cierta amplitud, dictando sobre todo ordenanzas para regular el trato a los indios y para
organizar el gobierno de las ciudades. Ms adelante decae esa actividad legislativa, que luego
qued prohibida en 1680. Pero vuelve a resurgir en las segunda mitad del siglo XVIII, despus
de expulsados los jesuitas.
Los funcionarios enviados espordicamente para realizar investigaciones o regularizar el
funcionamiento de algn rgano gubernativo visitadores, jueces de residencia, jueces de
comisin, etc. tuvieron a veces facultades legislativas expresamente concedidas en sus
respectivos nombramientos.
Ya en un plano inferior que podramos comprar con los decretos que actualmente expide
el Poder Ejecutivo cabe mencionar las atribuciones legislativas de los corregidores, tenientes
y cabildos. Unos y otros podan tomar medidas de importancia secundaria para resolver los
problemas inmediatos de sus distritos: fijar salarios, precios, medidas de carcter edilicio,
sanitario, relativas al abastecimiento de la ciudad, al uso y distribucin del agua, etc.
Desde otro punto de vista resulta interesante destacar las facultades legislativas de las
audiencias. Estos organismos eran fundamentalmente judiciales, pero la funcin de justicia
tena en el concepto de la poca una amplitud mayor que la que se le atribuye actualmente.
Las audiencias podan dejar sin efecto las providencias gubernativas de los virreyes y de los
gobernadores miente la apelacin de los interesados cuando las consideraban contrarias a
las leyes. Y adems, en virtud de peticiones formales, estaban facultadas para impartir
rdenes fundadas en derecho a las autoridades inferiores, mediante acuerdos solemnes que
tenan la forma de reales provisiones expedidas con el nombre y el sello del monarca.
2. La organizacin estatal. La monarqua espaola. La incorporacin de las Indias a la
corona de Castilla. La cuestin de los justos ttulos. El gobierno indiano peninsular:
Rey, Consejo de Indias, Casa de Contratacin, Juntas Especiales. El gobierno indiano
en Amrica. Caractersticas generales. Las capitulaciones. Los adelantados.
Virreyes. Gobernadores. Corregidores y Alcaldes Mayores. Los Cabildos y el
gobierno de las ciudades. El Patronato Indiano. La protectoria de los indios.
Constitucin del Estado:
Inmediatamente despus de conocido el descubrimiento de Coln, los reyes catlicos se
apresuraron a solicitar al Sumo Pontfice el dominio de las nuevas tierras. El Papa Alejandro VI
concedi entonces a Fernando e Isabel, y a sus herederos y sucesores los Reyes de Castilla y
Len, para siempre, el dominio de las nuevas tierras, hacindolos seores de ellas con plena
y libre y omnmoda potestad, autoridad y jurisdiccin.
Primitivamente las Indias fueron consideradas bienes gananciales de ambos monarcas,
que en su testamento establecieron que las Indias deban incorporarse a la corona de Castilla.
La adscripcin a este reino se hizo teniendo en cuenta que era necesario poner al Nuevo
Mundo bajo la dependencia de una monarqua ya constituida, y no dejarlo dividido entre dos
que podran volver a separarse. La eleccin de Castilla como reino aglutinante fue el resultado
natural de las tendencias expansivas de ese Estado hacia el Atlntico.
La incorporacin formal y solemne se realiz algunos aos despus. Carlos V expidi una
pragmtica sancin en la cual prometa que en ningn tiempo del mundo las dichas islas y
tierra firme del mar Ocano, descubiertas y por descubrir, ni parte alguna ni pueblo de ellas no
ser enajenado, ni apartaremos de nuestra Corona real de Castilla, sino que estarn y las
ternemos como cosa incorporada a ella.
Las indias no fueron, por lo tanto, ni propiedad particular de los reyes, ni dominios del
Estado espaol, sino bienes pblicos de la corona de Castilla, la cual no poda enajenarlos ni
concederlos en beneficio. La corona era una entidad que personificaba a la monarqua, y que
por lo tanto se distingua del reino o Estado (integrado por el gobierno, el pueblo y los
territorios), sin confundirse tampoco con la persona misma de los reyes sucesivos.
Al principio las Indias, as incorporadas, constituyeron un simple agregado a la corona de
Castilla, rigindose por las mismas leyes y autoridades de este reino. Pero bien pronto la
especialidad de sus problemas y la creciente amplitud de los descubrimientos oblig a otorgar
una mayor personalidad poltica al Nuevo Mundo, creando para l un gobierno y una
legislacin particulares. La autonoma de ste, dentro el gran imperio espaol, aparece cuando
se organiza en 1524 el Consejo Real y Supremo de las Indias.
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Lea Franco

Es entonces cuando las nuevas tierras descubiertas por Coln adquieren la categora de
reinos, distintos de los otros reinos que integraban el vasto imperio hispnico. Este ltimo se
haba formado por la unin muchsimos reinos que fueron conservando, al incorporarse a otros,
sus leyes y sus rganos de gobierno.
El caso de las Indias fue distinto, porque no teniendo instituciones polticas y jurdicas que
pudieran mantenerse, fue necesario convertirlas en accesorio de otro Estado, el de Castilla,
con el cual tuvieron siempre una vinculacin muy estrecha.
El imperio espaol tena entonces la forma de una unin real de Estados autnomos,
integrada por diversos reinos que contaban, sin embargo, con algunos organismos comunes a
todos ellos. La autonoma de cada uno de los reinos hispnicos se manifestaba a travs de su
propio derecho y de sus rganos de gobierno, productos ambos de una larga elaboracin
histrica que en general haba sido mantenida al incorporarlos a Castilla o Aragn. Pero Carlos
V cre tambin, por encima de esos gobiernos particulares de los reinos, los Consejos de
Estado, de Guerra y de Hacienda, destinados a dirigir la poltica internacional, militar y
financiera del vasto conglomerado poltico. Estos tres organismos dieron as mayor cohesin a
todo el imperio, iniciando una tendencia hacia el centralismo que se acenta posteriormente
hasta alcanzar, en el siglo XVIII, una casi completa unificacin poltica y jurdica.
Las Indias formaron parte de esa unin real, pues tenan leyes propias y rganos de
gobierno particulares. Su personalidad y su autonoma surgan de esa separacin con respecto
a los dems reinos, que no exclua sin embargo su dependencia a la corona y a los Consejos
reales de todo el imperio. Pero hubo, dentro de esa situacin, vnculos muy estrechos con
Castilla. Sus leyes se aplicaban supletoriamente en Amrica, las autoridades superiores de las
Indias residan en territorio castellano, y de all vinieron la inmensa mayora de los gobernantes
y pobladores del Nuevo Mundo. Todo ello cre una dependencia den los hechos, que no
impeda aquella diferenciacin jurdica.
La personalidad poltica de las Indias, y de los dems reinos que integraban el imperio
espaol, fue desapareciendo en el siglo XVIII. En 1714 se crearon cuatro Secretaras del
Despacho (anlogo a nuestros ministerios) cuyos titulares formaran unidos el Consejo de
Gabinete. Las cuatro Secretaras eran las de Estado, Asuntos Eclesisticos, Guerra, Indias y
Marina. Ms tarde se agreg la de Hacienda.
Los borbones centralizaron el poder hasta convertir a esa unin real en un Estado unitario.
Con esta reforma fundamental perdieron importancia y funciones los Consejos de los reinos
entre ellos el de Indias porque toda la administracin pblica y la iniciativa de las leyes qued
a cargo de aquellas Secretaras. Adems, contemporneamente, desaparecieron los Consejos
de los reinos hasta quedar solo los de Castilla, Navarra e Indias. Esta evolucin hacia el
centralismo y la unificacin poltica se completa (en lo respectivo al Nuevo Mundo) cuando en
1790 se suprime la Secretara de Indios, encomendndose a sus asuntos a los dems
Secretarios del Despacho, cada uno en lo que corresponda a su respectivo departamento.
Ttulos a la dominacin de las Indias:
El fundamento originario del dominio que ejercieron los reyes de Castilla sobre las Indias
derivaba de la concesin hecha por el Papa Alejandro VI en las bulas de 1493.
El problema surgi cuando algunos sacerdotes denunciaron que los indios eran tratados
como esclavos y privados violentamente de sus tierras y de sus bienes. Entonces se suscit la
duda acerca del alcance de la concesin pontificia, para determinar si ella autorizaba esos
hechos y si extenda al otorgamiento de un pleno dominio temporal.
Durante las primeras dcadas posteriores al descubrimiento no se discuti la validez de las
bulas como ttulo de soberana. Pero la controversia relativa a la condicin y trato que deba
darse a los indgenas oblig a considerar tambin aquel problema, cuyas trascendentales
derivaciones alcanzaban a toda la obra de Espaa en Amrica. Telogos y juristas se
preocuparon por definir con toda precisin el fundamento del dominio que Espaa ejerca.
Algunos sostuvieron la absoluta validez de la donacin. Otros inventaron nuevos ttulos (la
misin providencial de Espaa, la barbarie de los indios, el descubrimiento y la conquista, etc.),
que justificaban la dominacin espaola.
El fray Francisco de Victoria, catedrtico e teologa en la Universidad de Salamanca,
sostuvo que los brbaros eran, sin duda alguna, verdaderos dueos pblica y privadamente,
y que por lo tanto el Papa no tena autoridad para privarlos de sus tierras. Pero como la Santa
Sede tiene potestad sobre las cosas temporales en orden a las espirituales, y, por lo tanto,
como corresponde al Papa la difusin del Evangelio en todo el mundo, si para la predicacin del
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Lea Franco

Evangelio en aquellas provincias tienen ms facilidades los prncipes de Espaa, puede
encomendrsela a ellos y prohibrsela a todos los otros. Las bulas se interpretaban, de esta
manera, como un encargo exclusivo hecho a los reyes de Castilla para difundir en el Nuevo
Mundo la religin catlica. Los indios deban admitir pacficamente esta predicacin, y su
negativa violenta autorizaba incluso a hacerles una guerra justa.
Adems de este ttulo de carcter espiritual o misional, tenan los espaoles otro
fundamento en el derecho natural, que consista en la facultad de otro fundado en el derecho
natural, que consista en la facultad de viajar y de permanecer en las Indias sin causar dao,
de comerciar y de obligar a los indgenas a respetar su instalacin, porque todo ello provena
de la existencia de una sociabilidad universal de todos los hombres y los pueblos, fuente
recproca de derechos humanos.
Al mismo tiempo que se debata el derecho a la conquista del Nuevo Mundo, la situacin
internacional se haba modificado profundamente. La Santa Sede dej de ser reconocida en su
elevada posicin dentro de la Cristiandad. Despus del Renacimiento y de la Reforma sus actos
atributivos de soberana perdieron eficacia en un mundo que ya no respetaba la jerarqua del
Pontificado. Y entonces otras naciones se consideraron con derecho a navegar los mares y a
ocupar las tierras que Coln haba incorporado al mundo conocido. Primero fueron empresas
privadas, bajo el amparo ms o menos notorio de los soberanos; luego los mismos Estados
(Inglaterra, Holanda y Francia) se instalaron en los lugares que Espaa no haba conquistado.
Entonces el ttulo jurdico a la dominacin de las Indias fue la ocupacin territorial. Porque
tal ttulo era reconocido unnimemente por el derecho internacional como atributivo de
soberana, an faltando la concesin pontificia. Espaa misma tuvo que admitir, en los siglos
XVIII y XVIII, la validez de los actos posesorios de Inglaterra y de Portugal.
En la realidad de los hechos, la donacin pontificia fue un ttulo que permiti y justific la
conquista, por la obligacin contrada de de difundir la fe catlica. Pero ese ttulo debi
perfeccionarse mediante la ocupacin de los territorios
La organizacin gubernativa:
El gobierno solo aparece con caracteres orgnicos cuando las Indias se convierten en
reinos. Hasta entonces las actividades administrativas fueron realizadas por los reyes y por
funcionarios de Castilla designados al efecto. Es necesario distinguir, sin embargo, las
autoridades que actuaban en Espaa y las que se instalaron en el Nuevo Mundo.
Gobierno indiano peninsular:
Figura principal desde que se tuvo noticia del descubrimiento fue al arcediano de la
catedral de Sevilla, Juan Rodrguez de Fonseca, que a la vez era miembro del Consejo de
Castilla. l fue quien ayud a Coln en el apresto del segundo viaje, asesorando luego a
los reyes en todos los problemas derivados de las expediciones hasta el ao 1516.
Durante esta poca, las cuestiones judiciales vinculadas con el Nuevo Mundo eran
resueltas por el Consejo de Castilla. La muerte del Rey Fernando, en 1516, quit a
Fonseca su autoridad exclusiva En 1519 ya bajo el reinado de Carlos V se form
dentro del Consejo de Castilla un grupo llamado Consejos de Indias, que alcanz la
categora de Real y Supremo cinco aos despus.
Entre tanto se cre la Casa de Contratacin (1503) que fue instalada en Sevilla.
Este organismo tuvo a su cargo el despacho de las expediciones y flotas, el registro de
los pasajeros y mercaderas que iban al Nuevo Mundo, la vigilancia del comercio, el
cobro de las rentas procedentes de ultramar y otras funciones conexas. Tambin obtuvo
jurisdiccin para entender en todos los pleitos que interesaban al fisco o podan
suscitarse con motivo del trfico con las Indias; pero los juicios entre particulares, de
carcter mercantil, pasaron a ser de competencia del Consulado de Sevilla que se fund
en 1543.
La Casa de Contratacin estaba formada al principio por tres Oficiales (un contador,
un tesorero y un factor), a los cuales se agreg luego (1557) un Presidente. Luego
(1583) se formaron dos salas distintas: una de administracin con aquellos Oficiales, y
otra de justicia con dos (y desde 1596 con tres) oidores o jueces letrados, quedando
ambos bajo la direccin del Presidente. Adems tuvo, desde 1508, un Piloto Mayor del
Reino encargado de dirigir una escuela de navegacin y de compilar el padrn real o
mapa de los nuevos descubrimientos.
El Consejo Real y Supremo de las Indias, que empez a funcionar en 1524, estaba
compuesto originalmente por un Presidente, cinco Consejeros, un Fiscal, dos secretarios
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Lea Franco
y otros funcionarios menores. El nmero de consejeros fue aumentando ms tarde,

existiendo siempre una mayora de letrados (abogados o miembros del clero con
estudios jurdicos). En ciertas pocas hubo tambin un Gran Canciller de las Indias. Y
adems se cre, en 1571, el cargo de Cosmgrafo-Cronista Mayor, cuyas funciones
consistan en compilar los datos geogrficos de las nuevas tierras y escribir su historia.
Las funciones de este importante organismo eran, fundamentalmente, de gobierno
y de justicia. Las primeras se ejercan consultando al rey las leyes y los nombramientos
que eran necesarios expedir para las Indias. Las segundas lo convertan en el tribunal
supremo de todos los asuntos y pleitos que podan suscitarse en el Nuevo Mundo, o en
Espaa por razones vinculantes al gobierno indiano.
En el gobierno eclesistico de las Indias el Consejo fue la ms alta autoridad,
encargada de defender el real patronato, de proponer al rey los candidatos para llenar
las vacantes eclesisticas, y de dictar, consultando al monarca, la legislacin destinada
a regir la vida de la Iglesia sin inmiscuirse en los problemas espirituales. Deba tambin
dar el pase para que se aplicaran en Amrica las bulas expedidas por el Sumo Pontfice.
El gobierno temporal era la funcin ms importante de Consejo de Indias. El Rey le
haba conferido la jurisdiccin suprema de todas nuestras Indias Occidentales y de
los negocios, que de ellas resultaren y dependieren. Deba estar informado de lo que
ocurra en el Nuevo Mundo, proponer al monarca los candidatos para los oficios
importantes, darles instrucciones, vigilar las tareas administrativas, dirigir a la Casa de
la Contratacin, examinar la correspondencia y proponer al Rey las medidas de gobierno
y la legislacin que consideraba convenientes.
El Consejo de Indias ejerca tambin el control de todos los tribunales ordinarios que
funcionaban en el Nuevo Mundo, y tena jurisdiccin suprema en las causas judiciales.
Aunque para evitar el recargo de trabajo, en 1542 se resolvi que en lo posible los
pleitos concluyeran en las audiencias de Indias, pudiendo solo elevarse al Consejo
mediante el recurso de segunda instancia. No obstante, mantuvo su competencia para
resolver en definitiva los juicios de residencia de los funcionarios nombrados en Espaa,
los pleitos sobre encomiendas de indios superiores a mil ducados, las causas de
contrabando y las apelaciones de la Casa de Contratacin.
Sin embargo, no siempre fue exclusiva la intervencin de Consejo en los problemas
indianos. Durante el siglo XVI se reunieron Juntas especiales para resolver cuestiones
importantes, sobre todo las relacionadas con la condicin de los indgenas. Desde 1557
qued aquel subordinado al Consejo de Hacienda en las materias de inters fiscal. Para
las de orden militar se cre, en 1600, la Junta de Guerra de Indias con atribuciones
directivas y judiciales.
Durante el siglo XVIII se modific la organizacin que hasta entonces exista. Felipe
V cre en 1714 las Secretaras del Despacho, que recibieron competencia plena en los
asuntos administrativos y en las provisiones de empleos, pudiendo adems expedir
reales decretos con la firma del rey y reales rdenes en nombre del monarca. Con esta
reforma el Consejo de Indias qued limitado a sus funciones judiciales y a tratar los
problemas que el Rey le comunicaba, con lo cual perdi la importancia que haba tenido
en los siglos anteriores.
A su vez la Casa de Contratacin fue trasladada a Cdiz en 1717, por la mayor
comodidad de este puerto. Pero la habilitacin de otros para el comercio con las Indias y
la creciente libertad de comercio hicieron innecesario el vetusto organismo, que fue
suprimido en 1790.
Por ltimo, en ese mismo ao de 1790 qued tambin suprimida la Secretara del
Despacho de Indias, y sus asuntos fueron repartidos entre las dems Secretaras del
monarca. Esta reforma tuvo por objeto crear una perfecta igualdad, unidad y
reciprocidad en el gobierno, y atencin de los negocios de unos y otros dominios, y de
sus respectivos habitantes; pero en la prctica signific la supresin de la escasa
personalidad de que an gozaban las Indias, y la desaparicin del rgano especializado
que las gobernaba.
Gobierno indiano en Amrica:
Se distinguen tres perodos de caractersticas diferentes:
a) La poca de la organizacin.
b) La poca de los gobernantes.
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Lea Franco

c) El virreinato.
Al principio, las empresas de descubrimiento y conquista se realizaron, no pro
Estado, sino por particulares que recibieron privilegios de carcter seorial en las
respectivas capitulaciones. Estas ltimas eran verdaderos contratos mediante los cuales
los reyes concedan un determinado territorio a un personaje que ya se haba
distinguido antes, y que se comprometa a costear la expedicin recibiendo en cambio
ciertos beneficios y exenciones de alcance econmico. Adems, el favorecido obtena el
mando militar de la expedicin, el gobierno del territorio, la jurisdiccin suprema en el
lugar y, a veces, la facultad de atribuirse una gran extensin de tierras o una
encomienda numerosa.
Los principales de estos personajes recibieron el ttulo de adelantado, que ya era
conocido en el derecho castellano. En Amrica el adelantamiento signific un oficio de
elevada jerarqua y dignidad, otorgado en forma vitalicia para realizar empresas de
conquista en territorios no ocupados todava. Pero en la segunda mitad del siglo XVI
este cargo se convierte en un ttulo honorfico con tendencia a ser hereditario.
Carlos V dividi la mayor parte de la Amrica del Sud en cuatro grandes distritos
que confi a Francisco Pizarro, Diego de Almagro, Pedro de Mendoza y Simn de
Alcazaba. Los tres primeros fueron nombrados en las capitulaciones de mayo de 1534
adelantados, gobernadores y capitanes generales, mientras el ltimo slo fue
gobernador.
Mendoza, que instal el primer asiento de Buenos Aires en febrero de 1536, tuvo
que regresar a Espaa en el 1837. En 1842 lleg a Asuncin que se haba convertido
en el centro de la conquista rioplatense Alvar Nez Cabeza de Vaca, con los mismos
ttulos de Mendoza. El nuevo adelantado fue depuesto en 1544. Juan Ortiz de Zrate
capitul con el Rey en 1569, obteniendo el adelantamiento del Ro de la Plata en forma
hereditaria y la ampliacin hacia el norte y el sud del distrito concedido a Mendoza.
Aqul lleg al Ro de la Plata a fines de 1573 y muri en Asuncin en 1576, dejando
como heredero suyo a la persona que se casara con su hija Juana de Zrate. En tal
carcter le sucedi Juan Torres de Vera y Aragn, que lleg a Asuncin a mediados de
1587 y se embarc para Espaa un ao despus, quedando el gobierno a cargo de
distintas autoridades que l mismo haba designado.
En ausencia de los adelantados que tan poco tiempo ejercieron el mando la
provincia fue gobernada, o bien por los lugartenientes de aqullos, o bien por
mandatarios nombrados por los propios espaoles, a veces como resultado de una
revuelta y otras legalmente. Los conquistadores, en este ltimo caso, utilizaron un
privilegio real que los autorizaba a elegir como gobernador en caso de encontrarse
vacante el cargo a la persona que segn Dios y sus conciencias pareciere ms
suficiente para el dicho cargo.
Las facultades de los adelantados y de quienes lo reemplazaron fueron amplsimas,
puesto que incluan el gobierno superior del distrito, el mando militar y el ejercicio del
poder judicial en ltima instancia. Pero los adelantados y dems gobernadores no
intervenan, en cambio, en el manejo de los recursos fiscales, que estaba confiado a los
Oficiales de Real Hacienda nombrados directamente por el monarca. Adems, estos
ltimos y los sacerdotes que ingresan las expediciones deban asesorar a esos
mandatarios respecto a la forma de realizar la conquista y el trato a los indios,
informando al rey acerca de estos fundamentales problemas. Era una forma primitiva de
control poltico, que en algunos casos produjo buenos resultados. En 1567 se incorpor
el territorio rioplatense al virreinato del Per, pasando entonces a depender de otras
autoridades superiores.
El sistema de los adelantados concluye en el Ro de la Plata en 1593, en que se hizo
cargo del mando un gobernador nombrado por el Virrey del Per. Termina en ese
momento la poca de la organizacin, cuando e han fundado tambin las ciudades que
han de subsistir definitivamente. A partir de entonces los mandatarios que presiden
este distrito sern funcionarios rentados, designados por el monarca o interinamente
por el virrey del Per, que ejercen un cargo temporario y estn sometidos a las leyes y a
las rdenes de las autoridades superiores.
La nueva gobernacin del Ro de la Plaza (desde su divisin en 1617 en dos
provincias, la del Paraguay y la del Ro de la Plata), comprenda las ciudades de Buenos
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Lea Franco

Aires, Santa Fe, Corrientes y Concepcin de Nuestra Seora (fundada esta ltima en el
Chacho y destruida por los indios en 1632). Adems abarcaba por el norte hasta el
Iguaz, el Alto Paran y una lnea media entre los Ros Pilcomayo y Bermejo; toda la
costa del Atlntico hasta encontrar las posiciones portuguesas, y gran parte de la
Patagonia oriental. En la segunda mitad del siglo XVIII se incluyeron tambin, como
dependencias del gobierno rioplatense, las islas Malvinas y la costa patagnica y
fueguina hasta el cabo de Hornos. Las autoridades residieron siempre en la ciudad de
Buenos Aires, que luego fue declarada capital por real cdula del 31 de diciembre de
1695.
La gobernacin del Tucumn abarcaba, aunque con lmites mal definidos, las
actuales provincias de Jujuy, Salta, Tucumn, Santiago del Estero, Catamarca, La Rija y
Crdoba. Su capital de Santiago del Estero hasta fines del siglo XVII, en que las
autoridades la fijaron en Salta.
El corregimiento de Cuyo, a su vez, comprenda las tres provincias actuales de
Mendoza, San Juan y San Luis, as como una indefinida extensin hacia el sud.
Estos tres distritos se incorporaron a los organismos superiores creados en Amrica
para afirmar una mayor jerarqua poltica. Las otras conquistas realizadas en el Nuevo
Mundo se haban ido adaptando a las particularidades geogrficas y a sus propias
posibilidades, sin respetar los lmites primitivamente sealados por el Rey. Las ms
importantes se convirtieron en virreinatos, y las dems en provincias mayores (a cargo
de un gobernador que presida tambin una audiencia pretorial), y en provincias
menores (que solo tenan un gobernador). Se estableci as una organizacin jerrquica
del poder, pues las provincias mayores y menores integraban, y en cierta medida
dependeran, de los dos grandes virreinatos.
Los virreyes ejercan el mando directo en su propio distrito, y una funcin de alta
vigilancia en los dems, la cual les permita impartir rdenes en asuntos importantes
que no fueran de exclusiva competencia de las autoridades locales. Las provincias
mayores y menores estaban a cargo de gobernadores y capitanes generales, que en el
primer caso presidian adems una audiencia y en el segundo carecan de ese
organismo.
A partir de 1563 en Tucumn y de 1593 en el Plata, el mando de cada una de estas
provincias qued a cargo de gobernadores, que unan a este ttulo los de capitanes
generales y justicias mayores, y acumulaban as las tres funciones de gobierno, guerra y
justicia. Era el Rey quin nombraba a estos gobernadores a propuesta del Consejo de
Indias.
A los pocos aos de creado el virreinato se produjo una reforma fundamental en su
organizacin interna. El sistema de las intendencias, que los borbones trajeron de
Francia e implantaron en Espaa, fue extendido tambin al Ro de la Plata y luego a casi
todas las dems provincias del imperio.
A medida que se iban fundando las ciudades, surgen los correspondientes cabildos
y dentro de ellos los alcaldes ordinarios y otros magistrados de menor jerarqua. Los
primeros entendan en los juicios civiles y criminales que se suscitaban en la respectiva
ciudad y jurisdiccin. Los alcaldes de la santa hermandad eran designados anualmente
por el cabildo, al principio en nmero de dos, y en el siglo XVIII uno por cada parroquial
rural, para intervenir en los delitos que se cometan en despoblados.
La organizacin de los cabildos:
El sistema colonizador adoptado por los espaoles fue esencialmente urbano. Razones de
defensa, de agrupacin de fuerzas y de continuidad con sus propias tradiciones institucionales
los determinaron a fundar ciudades y a convertirlas en los centros desde los cuales deba partir
su accin religiosa, gubernativa y econmica. Las ciudades fueron as la clula bsica de una
organizacin poltica que requera paralelamente, una correlativa organizacin municipal.
Una ciudad indiana no consista solamente en la reunin de pobladores: su existencia
formal y hasta el derecho a usar el nombre de la ciudad derivaban del establecimiento del
cabildo. La fundacin, por consiguiente, se exteriorizaba mediante la designacin de las
autoridades municipales.
Esta institucin, de antiguas races espaolas, se fue imponiendo en las Indias desde
principios del siglo XVI sin que existiera una adecuada reglamentacin legal. Pero ya a
mediados de la misma centuria qued organizada sobre la base de algunas normas
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Lea Franco

fundamentales sancionadas en Espaa y otras de carcter local, sin que faltaran tampoco
reglas consuetudinarias.
En nuestro territorio los adelantados, gobernadores o tenientes que fundaron las
ciudades designaron, en ese acto, a los alcaldes, regidores y funcionarios que deban formar el
cabildo, autorizndolos para que a su vez eligieran anualmente a sus propios reemplazantes.
En esta forma los cabildos fueron cuerpos colegiados que, en su composicin primitiva,
constaban de tres grupos de miembros:
a)Los dos alcaldes ordinarios, que lo presidan por su orden en ausencia del
gobernador y su teniente, y que adems ejercan individualmente funciones judiciales.
b)Los regidores, casi siempre en nmero de seis, que reemplazaban a los alcaldes y
solan desempear otras tareas especficas.
c) Los oficiales reales de hacienda y otros funcionarios designados por el gobernador
que tenan asiento y voto en la corporacin municipal.
Los alcaldes y regidores eran elegidos anualmente por los cabildantes, los otros
permanecan en el cuerpo mientras ejercan los cargos para los cuales haban sido designados.
Esta organizacin sufre cambios fundamentales durante la primera mitad del siglo XVII.
Por un lado se prohibi a los oficiales reales que integraran los cabildos. Por el otro lado los
alcaldes comenzaron a ser electivos y anuales a travs de la venta de oficios: los cargos
pblicos se remataban al mejor postor y el adquirente obtena as un ttulo perpetuo que luego
se hizo trasmisible pagando nuevamente una parte de su valor.
Tal sistema produjo una gran decadencia de los cabildos. La pobreza de los vecindarios y
la falta de provecho econmico de esos cargos restaron inters a los posibles adquirentes. La
composicin de los cabildos qued reducida a los dos alcaldes y aun nmero muy limitado de
regidores, cuando no a la ausencia total de estos ltimos.
Bueno Aires consigui superar ese inconveniente gracias a las gestiones realizadas en la
Corte. En 1708 el Rey concedi al cabildo el privilegio de nombrar seis regidores con ttulo
perpetuo, sin perjuicio de las vendas de oficios que pudieran producirse.
Funciones e importancia de los cabildos:
El cabildo era un organismo colegiado que deba reunirse regularmente para considerar
los problemas de la ciudad. Las sesiones se celebraban en la casa capitular bajo la presidencia
del gobernador, de su teniente o de uno de los alcaldes por su orden.
Las atribuciones de los cabildos son las siguientes:
a) Funciones electorales: Comprendan el nombramiento de alcaldes y regidores en
la forma que se ha indicado anteriormente, y el de los otros funcionarios que el
cabildo poda designar.
b) Registro de ttulos: Todos los funcionarios de gobierno, justicia y hacienda
estaban obligados a presentar sus ttulos al cabildo, prestar juramento y ofrecer
fianzas destinadas a asegurar su buen desempeo; el cabildo controlaba la
legalidad del nombramiento y slo mediante su aprobacin podan aqullos entrar
en posesin de su cargo.
c) Gobierno de la ciudad y su distrito: El cabildo era un organismo que ejerca la
administracin de la ciudad y la campaa. Dentro de sus atribuciones caban todas
las medidas de carcter edilicio y sanitario, e abastecimiento, fijacin de precios,
salarios y aranceles, y otras destinadas a proteger a los pobres, organizar fiestas
cvicas y religiosas, proveer la enseanza primaria, construir la crcel, la casa del
cabildo y la acequia pblica, etc.
d) Funciones polticas: Los ayuntamientos eran organismos consultivos a los cuales
recurran otras autoridades para conocer la opinin de la ciudad acerca de
problemas de inters local; formulaban en representacin del vecindario peticiones
al monarca o a los gobernantes, y podan apelar ante la audiencia o el Consejo de
Indias medidas que consideraban perjudiciales.
e) Funciones financieras: stas tenan por objeto la administracin de los bienes del
cabildo, y el cobro y empleo de las rentas. El cabildo no poda imponer gravmenes,
pero contaba con los impuestos, derechos y beneficios establecidos con
autorizacin superior.
La importancia de los cabildos ha dado origen a encontradas que han llegado a exaltarlos
como grmenes de autntica vida y expresin democrtica, o a reducirlos a la condicin de
rganos inferiores, subordinados a los mandatarios polticos y sin influencia sobre el pueblo. Es
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Lea Franco

cierto que no ejercan una representacin democrtica, pero s actuaban a veces eficazmente
en defensa de los intereses colectivos, levantndose y oponindose en algunas ocasiones a los
gobernantes espaoles.
El real patronato indiano:
Parte fundamental en esta organizacin era la Iglesia Catlica. El Estado indiano se haba
propuesto cumplir un objetivo fundamentalmente religioso, el cual dio un sentido misional a su
actividad. Como esa finalidad coincidi con la de la propia Iglesia, hubo un paralelismo entre
ambos y por lo tanto una colaboracin permanente que convirti a esta ltima en uno de los
organismos esenciales de la empresa hispnica en el Nuevo Mundo.
Para asegurar el cumplimiento de esa finalidad comn los reyes de Castilla se convirtieron
en protectores o patronos de la Iglesia. El papa Julio II, a travs de una bula, les concedi el
privilegio de proponer al Sumo Pontfice, para que ste les diera la investidura cannica, los
candidatos a arzobispos, obispos y abades, y el de proveer los dems beneficios y dignidades
menores mediante la presentacin a los respectivos diocesanos. En virtud de este derecho de
Patronato Real los monarcas de Castilla se consideraron como delegados del Pontfice para
ejercer el gobierno de la Iglesia y disponer lo conveniente al progreso religioso de las Indias.
El derecho de patronato se manifestaba no solo mediante el nombramiento de los
prelados de la Iglesia, sino tambin a travs de otras funciones diversas que los reyes se
fueron atribuyendo. NO poda erigirse ninguna iglesia, convento, monasterio u hospital sin
previa licencia del monarca. Ningn religioso poda pasar a las Indias sin autorizacin real. Y
por ltimo el Estado intervena tambin en mltiples actividades de la Iglesia vinculadas con la
propagacin del Evangelio, el ejercicio de sus facultades disciplinarias y jurisdiccionales, el
manejo de sus bienes y la enseanza universitaria.
Todo ello cre una situacin de verdadera dependencia de aqulla con respecto al Estado,
y al mismo tiempo una evidente separacin entre el Sumo Pontfice y los prelados americanos,
pues todo deba tramitarse a travs de los organismos que actuaban en Espaa. Esa
exagerada intervencin del monarca y de las autoridades superiores en los asuntos
eclesisticos, o sea el regalismo, fue afirmndose a lo largo del siglo XVI y triunf
definitivamente en el siglo XVII; no solo en la prctica sino tambin en la doctrina. En el siglo
XVIII los borbones, acentuaron an ms la dependencia de la Iglesia. Carlos II adopt una serie
de medidas que ms parecan ataques a la religin que deseo de asegurar el cumplimiento de
sus fines. La expulsin de los jesuitas y la confiscacin de sus bienes, la secularizacin de
ciertos derechos e impuestos de la Iglesia, las rdenes estrictas relativas al contenido de la
enseanza universitaria, la limitacin de la competencia de los jueces eclesisticos y otras
medidas inspiradas en la filosofa de la Ilustracin contribuyeron, sin duda alguna, a debilitar el
sentimiento cristiano y a privar a la Iglesia de la libertad que le conviene.
La existencia y exageracin de este regalismo no deben hacer olvidar, sin embargo, que
hubo durante los siglos XVI y XVIII una sincera y eficaz poltica de colaboracin con la Iglesia,
destinada a cumplir los fines religiosos que el propio Estado se haba impuesto. Slo ene l siglo
XVIII esa finalidad pierde paulatinamente importancia aunque sin desaparecer por completo
y entonces la organizacin eclesistica, manejada por los reyes, pasa a ser en sus manos un
instrumento de su propia poltica.
La protectora de los indios:
Esto no lo encontr, en wikipedia dice: En 1516 el regente de la Corona de Castilla Cisneros
otorg a Bartolom de Las Casas el primer nombramiento como protector de indios. No
obstante, por problemas que tuvo Las Casas en La Espaola con los gobernantes jernimos,
hicieron que le revocaran dicho cargo. No fue sino hasta fines de la dcada de 1520 que Carlos
I otorg a los obispos indianos el nombramiento de protectores.
Medio colgado pero es lo que hay.
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Lea Franco

Bolilla VIII:
Bibliografa:
Derecho indiano (continuacin).
3. La organizacin del sistema de justicia. Los tribunales de la metrpoli y en las
Indias. Tribunales especiales.
La organizacin del sistema judicial:
Uno de los fines principales del rgimen indiano consisti en crear un orden justo que
regulara, al amparo del derecho, las relaciones sociales. La justicia era considerada como una
virtud moral que deba inspirar tanto a los gobernantes como a los magistrados: a los primeros
en el ejercicio de la justicia distributiva mediante la concesin de encomiendas, mercedes y
nombramientos; a los segundos en su funcin de resolver los litigios y las dems cuestiones
propias de la justicia conmutativa.
Para afirmar una y otra se crearon mltiples autoridades y tribunales; pero como el
sistema indiano no conoca la moderna divisin de poderes, era frecuente la acumulacin de
funciones ejecutivas y judiciales en la misma persona. Sin embargo, hubo normas distintas
administrativas en el primer caso y procesales en el segundo para regular el ejercicio de
ambas actividades.
Los rganos ms elevados de justicia propiamente dicha eran, en Espaa, el Consejo de
Indias, la Casa de Contratacin y la Junta de Guerra de Indias; en Amrica las Audiencias y ya
al final de la dominacin hispnica la Junta Superior de Real Hacienda. Hubo, adems, muchos
otros magistrados.
En Consejo de Indias ejerca el control de todos los tribunales existentes en Amrica, pero
las causas judiciales iniciadas en el Nuevo Mundo solo podan llegar a ese Consejo:
a) En los casos de corte iniciados en las audiencias, mediante el recurso de segunda
suplicacin, siempre que no se tratara de asuntos criminales.
b) Cuando se tratara de algn negocio grave, y de calidad, en cuyo caso sera con
previa autorizacin real.
c) Mediante los recursos de nulidad e injusticia notoria contra sentencias definitivas de
las audiencias en juicios civiles.
d) En apelacin de las sentencias dictadas en los juicios de residencia de funcionarios
designados en Espaa.
e) En las causas de contrabando incoadas en los puertos de las Indias.
f) En los pleitos sobre encomiendas de indgenas superiores a mil ducados.
La Casa de Contratacin entenda en los juicios suscitados en Espaa con motivo del
trfico con las Indias, con apelacin al Consejo de Indias. Pero los pleitos mercantiles entre
particulares pasaron a ser de competencia del Consulado de Sevilla a partir de 1543. A su vez
la Junta de Guerra de Indias juzgaba en tercera instancia los asuntos del fuero militar,
previamente fallados por los capitanes generales.
En las Indias, los tribunales ms importantes fueron las Audiencias. Estas se fueron
creando, a imitacin de las de Espaa, con el objeto de que fueran no solo rganos de justicia
sino tambin de control del gobierno y de consulta para las dems autoridades. Eran tribunales
colegiados, compuestos por un nmero variable de oidores o jueces letrados, y tenan adems
uno o dos fiscales y otros funcionarios menores. Haba tres clases o categoras: las virreinales,
instaladas en las capitales de los virreinatos y presididas por el Virrey; las pretoriales, cuya
sede era la capital de una provincia mayor y estaban presididas por un gobernador y capitn
general; y las subordinadas que tenan como presidente a uno de sus propios oidores.
Las funciones atribuidas en las audiencias de Indias pueden clasificarse en tres grupos:
consultivas, gubernativas y judiciales. Eran, en primer trmino, rganos de informacin y
consulta, encargados de comunicar el monarca o al Virrey los problemas importantes que se
plantearan en sus distritos, y de dar su opinin sobre los que les fueran sometidos en consulta.
Como rganos de gobierno se reunan en acuerdo con el virrey o el gobernador que las
presida, o con stos y los oficiales de real hacienda, para tomar decisiones de importancia en
asuntos graves. Actuaban tambin en funcin ejecutiva por delegacin de poderes hecha por
el Virrey, cuando eran audiencias subordinadas.
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Lea Franco

En tercer lugar, y ya desde el punto de vista propiamente judicial, y ya desde el punto de
vista propiamente judicial, las audiencias tenan elevadas funciones que las convertan en
rganos de control poltico y administrativo.
Los particulares y las instituciones podan apelar ante ellas de las resoluciones de los virreyes y
gobernadores, siempre que se tratara de materias de gobierno. Este recurso no se conceda en
asuntos militares ni en los derivados de la provisin de oficios o encomiendas. En el ejercicio
de esa importante funcin las audiencias dictaban reales provisiones en nombre del Rey, que
eran verdaderas leyes o decretos segn su contenido, y que no podan ser revocadas sino por
la propia audiencia o el monarca. Esta atribucin colocaba a las audiencias en el mismo plano
que las ms altas autoridades ejecutivas del Nuevo Mundo, y aseguraba adems el
mantenimiento del orden legal gracias al imperio de los oidores que tenan una formacin
acentuadamente jurdica.
Como tribunales de justicia las audiencias entendan en primera instancia en los casos de
corte; en las cusas criminales ocurridas dentro de las cinco leguas de su sede; y en los pleitos
obre encomiendas de indios inferiores a mil ducados. En estos casos fallaban primero en
vista, y luego podan hacerlo en revista mediante el recurso de splica.
Las audiencias deban asimismo resolver los conflictos de competencia entre otros
magistrados, y los recursos de fuerza intentados contra los jueces eclesisticos cuando stos
excedan sus facultades o no actuaban con arreglo a derecho.
Por va de apelacin, las audiencias conocan en segunda o tercera instancia de las causas
civiles y criminales falladas por los gobernadores, y tambin las ejecuciones fiscales
sentenciadas por los oficiales de real hacienda, hasta que se establecieron las intendencias.
Todas estas facultades de las audiencias eran ejercidas por los oidores. A su lado actuaban
el o los fiscales encargados de defender los derechos de la corona y especialmente el real
patronato, de acusar a los criminales y de proteger a los indgenas.
La organizacin judicial indiana se completaba con otras magistraturas que es
indispensable clasificar segn su origen y sus respectivos fueros:
a) Los jueces que integraban la organizacin del cabildo o eran nombrados por l, o sea
los alcaldes ordinarios, de primero y segundo voto, que entendan en primera instancia
en los juicios civiles y criminales del fuero comn; los alcaldes de hermandad, con
facultades judiciales en las campaas; los alcaldes de aguas, designados en algunas
poblaciones para el manejo de la acequia pblica y la organizacin del riego; y los fieles
ejecutores que en las ciudades controlaban los precios y los pesos y medidas.
b) Los jueces de nombramiento real, directo o indirecto: los gobernadores, sus
tenientes, los oficiales de real hacienda y ya a fines del siglo XVIII los intendentes y
sus tenientes letrados.
c) Los jueces eclesisticos ordinarios (arzobispos, obispos y vicarios), y los del tribunal
del Santo Oficio.
Tambin pueden distinguirse distintos fueros: adems del ordinario o comn (que
comprenda las causas civiles y criminales que por alguna razn no tuvieran que ser juzgadas
por magistrados especiales), existan las causas de gobierno y las militares (exclusivas de los
gobernadores y de sus subordinados), las de hacienda (en las cuales entendan los oficiales de
real hacienda y ms tarde los intendentes), las eclesisticas, las mercantiles (propias de los
consulados) y otros fueros de menor importancia, como el universitario y el de protomedicato.
4. La organizacin social. La composicin social de las expediciones. Las clases
sociales en las colonias.
Elementos de poblacin:
El actual territorio argentino estuvo habitado, desde los tiempos prehistricos, por razas
diversas cuya procedencia no est bien determinada todava. Sobre este elemento autctono
se impuso, mediante la conquista, la dominacin espaola. Casi de inmediato comenz la
importacin de esclavos negros, y todo ello dio origen a una extraordinaria mezcla de razas
cuyos tipos sobresalientes fueron el mestizo, el mulato y el zambo. Este es el panorama tnico
de la poca hispnica cuyos elementos conviene analizar con cierto detalle para estudiar luego
sus respectivas situaciones sociales y jurdicas.
Los indgenas que poblaban nuestro pas eran de razas y culturas muy distintas (ver Bolilla
V). Toda esta poblacin ha sido modernamente calculada en unas 3000.000 almas en la poca
de la conquista. Las modalidades de la vida indgena y su escassima cultura :| no permitan
grandes concentraciones humanas. Agrupados en tribus que reconocan la autoridad de un
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Lea Franco

cacique, eran generalmente nmades, con creencias y conocimientos muy rudimentarios, sin
llegar a constituir verdaderas comunidades polticas.
Los conquistadores espaoles fundaron ciudades que respondan a dos propsitos
principales: poblar el territorio y asegurar las comunicaciones. Las ciudades de poblacin se
establecieron para cumplir el fin misional y civilizador de la conquista, y organizar al mismo
tiempo el trabajo con la cooperacin indgena. Algunas lo lograron, otras desaparecieron (todo
ya pas, dira Pivetta). Las ciudades de trnsito, en cambio, no siempre esperaban contar con
el indgena, pero eran necesarias para mantener la cohesin del esfuerzo colonizador (Salta,
Jujuy, Crdoba, San Luis y Santa Fe). Buenos Aires, por su parte, cumpli desde el principio la
doble funcin de puerto de escala en la ruta fluvial y de centro de las comunicaciones con el
exterior.
Los hijos de espaoles se llamaban criollos si su madre era blanca, y mestizos si tenan
sangre indgena. Su abundancia fue notable a fines del siglo XVI, pues formaron la mayora de
la poblacin en las ciudades del litoral y fueron predominando numricamente en las dems.
No dej de causar recelo en las autoridades la presencia de estos nuevos elementos que no
haban recibido la educacin espaola; pero ms tarde los criollos se identificaron con las
clases superiores de la sociedad, mientras los mestizos con elevada proporcin de sangre
indgena integraron el conjunto genricamente conocido con el nombre de castas.
Estas ltimas se componan, adems, de los negros, los mulatos (hijos de blanco y negra) y
los zambos procedentes de la mezcla de las razas indgenas y africana. Todos ellos formaban
las capas inferiores de la sociedad y tenan ciertas incapacidades jurdicas.
La importancia de negros comenz en cantidades relativamente pequeas a fines del siglo
XVI, pero fue prohibida casi de inmediato por el puerto de Buenos Aires. Sin embargo, hubo
siempre introducciones ilegales. En 1791 se decret la libertad del trfico (antes se haban
concedido monopolio a determinadas compaas).
Los indgenas que habitaban nuestro territorio pueden dividirse en tres grupos: los que se
sometieron voluntaria o forzosamente a los espaoles, los que se agruparon en las misiones
jesuticas y los que mantuvieron resistencia a toda sujecin.
Los primeros fueron encomendados a los espaoles en cuanto se organiz la convivencia
de ambas razas. La encomienda era un sistema intermedio entre la servidumbre y la completa
libertad, mediante el cual se procuraba mantener la subordinacin del indgena y
acostumbrarlo poco a poco a la vida civilizada (civilizacin y barbarie?). Se formaba un
vnculo jurdico que impona obligaciones recprocas: el encomendero se comprometa a cuidar
y proteger a los indios, a instruirlos en la religin y a defender la tierra en caso de peligro; la
paso que los indgenas quedaban obligados a pagarle el tributo, ya fuera en dinero o en
servicios, que deban al rey en seal de vasallaje.
El encomendero no obtena, por lo tanto, un derecho de propiedad sobre los indios, ni se le
daba jurisdiccin a su respecto. El conquistador beneficiado con la encomienda vena a
sustituir al Rey en sus obligaciones morales, religiosas y militares, y ste le retribua
cedindole el tributo debido por el indio. Los espaoles prefirieron, sin embargo, cobrar ese
tributo en servicios, es decir, mediante el trabajo obligatorio y gratuito que imponan a los
naturales.
Las encomiendas eran concedidas por los virreyes y gobernadores a los vecinos principales
por dos vidas: la propia y la de un heredero, que generalmente era el varn de ms edad. Al
desaparecer este ltimo, los indios quedaban a poder de la corona, que poda encomendarlos
nuevamente.
En Historia del Derecho Argentino, Tomo I, Captulo Sptimo, estn ms detallados los
diferentes elementos de la estructura social indiana e inclusive explica el funcionamiento de la
familia y de la herencia.
5. La estructura econmica. Regalas. Rgimen de la tierra y de la minera. El comercio
y la navegacin.
Panorama de la evolucin econmica de las Indias:
Al realizar la conquista del Nuevo Mundo, la preocupacin fundamental de Espaa fue de
ndole religiosa (claaaro). La empresa indiana tuvo sin dudas objetivos polticos y de otro
carcter, pero stos estaban subordinados al propsito misional y al deseo de crear en estas
tierras nuevas sociedades inspiradas exclusivamente en el ideario catlico. De este criterio
derivaron las normas restrictivas impuestas a la admisin de personas, libros o ideas que
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Lea Franco

podan quebrar esa unidad espiritual, y consecuentemente las que organizaron a las Indias
como un Estado hermtico, que slo poda vincularse y comerciar con la metrpoli.
Esta solucin, adems, vena impuesta por la poltica colonial y por las ideas mercantilistas
que entonces predominaban en Europa. Los territorios conquistados eran, en el criterio poltico
corriente, patrimonio de la nacin conquistadora, y sus riquezas deban beneficiarla
exclusivamente. El sistema mercantilista consideraba, por otra parte, que el podero y la
riqueza de las naciones derivan de la abundancia de moneda. Era lgico que Espaa pensara
en impedir la entrega del oro y la plata del Nuevo Mundo al extranjero por la va del comercio.
El principio fundamental de la economa indiana fue, por lo tanto, el aprovechamiento
exclusivo de sus posibilidades y como consecuencia el monopolio del intercambio, sin perjuicio
de fomentar al mismo tiempo los intereses locales. Para asegurar ese monopolio se concentr
en Sevilla y luego en Cdiz a partir de 1717 todo el trfico con las Indias.
A mediados del siglo XVI se organiz el sistema de las flotas y galeones. La Casa de
Contratacin deba enviar anualmente un convoy de barcos protegido por la Armada, con
destino a Portobello o Cartagena (en la costa norte de Colombia) en donde se realizaban las
ferias a las que concurran los comerciantes del Pacfico, para volver luego con esas
mercancas a Lima y a otras ciudades. El resto de la flota iba directamente a Veracruz (Mxico),
y ambas volvan a reunirse en La Habana para regresar a Sevilla. Todo comercio por otra va
qued prohibido, salvo las excepcionales licencias que slo el Rey poda otorgar; y todo
intercambio con los extranjeros fue simultneamente vedado a los habitantes de Amrica bajo
penas seversimas.
Este sistema, sin embargo, no dio los resultados que de l podan haberse esperado. La
emigracin a las Indias de tantos elementos activos, la llegada de los metales americanos y la
falta de una adecuada poltica de fomento econmico causaron una rpida decadencia de la
agricultura y de la industria espaola. La metrpoli ya no estuvo en condiciones de abastecer
los mercados de las Indias y fueron los comerciantes extranjeros de Sevilla (franceses,
genoveses y holandeses) los que se encargaron de reemplazar la falta de mercaderas
espaolas.
Hubo simultneamente otro comercio, ilcito esta vez, que realizaban los navegantes
ingleses y holandeses en gran escala. Pero ni la existencia de este contrabando ni los
perjuicios que el sistema legal causaba hiciera variar en el siglo XVII la poltica econmica. Al
contrario, los comerciantes espaoles de Sevilla y los de Lima y otros lugares de las Indias,
insistieron siempre en la necesidad de afianza el rgimen vigente mediante nuevas
prohibiciones.
Recin en el siglo XVIII los borbones comienzan a ensayar una poltica ms amplia,
impuesta a veces por Francia o Inglaterra, o inspirada otras por las nuevas ideas econmicas.
Los asientos negreros concedidos a esas naciones, el aumento de los buques de registro y de
licencias para navegar, la supresin de las flotas y galeones y luego la apertura de los puertos
espaoles y americanos al comercio libre en navos nacionales son otras tantas etapas
sucesivas de una evolucin hacia la completa libertad mercantil.
En el orden interior las diversas provincias de las Indias se organizaron en el siglo XVI con
los pocos recursos que venan de Espaa o que existan en cada regin. La metrpoli provey
semillas y ganado, as como la tcnica incipiente para aprovecharlos y para explotar las minas.
Los espaoles pusieron su trabajo o utilizaron a los indios o a los negros. Pero nunca se quiso
hacer de estas colonias grandes mercados de consumo, ni desarrollar de tal manera sus
industrias como para convertirlas en centros exportadores, salvo en lo referente a las minas y
a otros productos tropicales. La poltica de Espaa tendi ms bien a organizar una economa
esttica antes que una economa de expansin, buscando el equilibrio de la produccin y el
consumo dentro de sociedades relativamente cerradas y con mercados muy reducidos.
Suelen distinguirse entre las colonias de explotacin y las colonias de poblacin. Las
primeras estaban destinadas a explotar los recursos naturales (azcar, algodn, metales, etc.),
mientras las segundas no tenan como objetivo principal surtir los mercados de la metrpoli. La
explotacin de las minas y de la tierra condujo en cambio a la formacin de sociedades de tipo
feudal que necesitaban en gran escala de la mano de obra indgena.
Desde otro punto de vista, Espaa consider a su vasto imperio como una unidad
econmica dentro de la cual deban ser preferidos los intereses peninsulares. A veces se
prohibieron ciertos cultivos o industrias de las Indias para que no hicieran competencia a sus
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Lea Franco

similares europeos; y ms tarde se establecieron algunos monopolios y restricciones que
tambin cercenaron las posibilidades locales.
La propiedad de las tierras y de las minas:
El estudio de la economa de una comarca comprende, ante todo, el de los factores
principales de la produccin de bienes, que son el capital y el trabajo.
El nico capital que hubo al principio (siglo XVI) fue el que brindaba la naturaleza. El dinero
y los instrumentos tcnicos casi no existan. Fue sobre esos elementos naturales que se aplic
la mano de hombre para producir los bienes de consumo o de trueque. Recin ms adelante, y
sobre todo en el siglo XVIII, aparecen los capitales en dinero para alimentar una produccin y
un comercio cada vez ms desarrollados.
La tierra de las regiones conquistadas, con todos sus accesorios (aguas, bosques, minas),
fue considerada de propiedad de la corona. Pero con el objeto de premiar a los conquistadores
y de afincarlos en las distintas regiones, esas tierras se repartieron generosamente por
virreyes, gobernadores, tenientes y an por los cabildos que tenan autorizacin especial. Estas
mercedes de tierras, gratuitas, se daban en premio a los descubridores, pobladores antiguos y
sus descendientes, que hayan de permanecer en la tierra, con el objeto de que cultivando sus
chacras y estancias promovieran el desarrollo de las nuevas ciudades. A veces se exiga que
las poblaran y edificaran en ellas bajo pena de perderlas; otras se daban a quienes ya las
posean sin ttulo. En todos los casos estas mercedes de tierras deban, para que el dominio
fuera perfecto, ser confirmadas por el virrey o por el gobernador.
Esas tierras, abundantes e incultas, carecan casi totalmente de valor. Ms adelante,
cuando lo adquieren y se advierte que podan ser una fuente de recursos para el fisco, se
orden vender las que no tuvieran propietario, y admitir que los poseedores sin ttulo perfecto
pagaran una composicin para validarlo. Aquellas ventas deban hacerse al mejor postor, en
remate pblico. Sin embargo, en nuestro territorio continuaron las donaciones de tierras hasta
mediados del siglo XVIII.
Esos repartos y ventas de tierras se hicieron en grandes extensiones a los espaoles
(europeos y criollos) y an a los mestizos, que constituan las clases superiores de la sociedad.
A los indios se les dejaron o repartieron las tierras necesarias para su sustento. Estas tierras de
indios eran propiedades colectivas cuyo dominio directo perteneca a la corona, quedando para
sus pobladores solamente el dominio til. Los encomenderos de esos indgenas no adquiran la
propiedad de esas tierras, ni aun en el caso de extinguirse la tribu.
Los propietarios espaoles, una vez perfeccionado su ttulo, podan transferir sus tierras
por venta, donacin o herencia. Los mayorazgos que mantenan la propiedad en una sola
mano, generalmente el primognito fueron sumamente escasos en estas regiones. Hubo en
cambio otras vinculaciones llamadas capellanas, mediante las cuales se trasmita a ttulo
perpetuo la propiedad de un bien con ciertas obligaciones.
En nuestro territorio las minas carecieron de importancia, al contrario de lo que ocurri en
otras regiones del Nuevo Mundo. Segn la legislacin espaola anterior al descubrimiento de
Amrica los metales y la sal pertenecan a la corona, y no podan ser beneficiados sin licencia
real. Esta aplicacin del sistema regalista se extendi a las Indias, pero a fin de fomentar la
explotacin de las minas por los particulares, a principios del siglo XVI se autoriz a todas las
personas, de cualquier estado, condicin, preeminencia, o dignidad, Espaoles e Indios, a
utilizar libremente las minas, debiendo realizar previamente un manifestacin ante el
gobernador y los oficiales reales. Tanto en Per como en Mxico fueron publicadas Ordenanzas
de Minera.
Ambas reglamentaciones establecan los procedimientos necesarios para adquirir la
propiedad de las minas (sin perjuicio del dominio eminente de la corona), y las obligaciones
que recaan sobre los que tenan pertenencias mineras, as como la forma de realizar el trabajo
correspondiente.
La produccin y la circulacin de bienes:
Sobre la base de factores naturales y humanos que existan en nuestro territorio, la
actividad econmica estuvo destinada a producir los bienes necesarios para la subsistencia y,
en lo posible, para alimentar un comercio que se fue desarrollando lentamente.
Sin embargo, ni la legislacin ni las ideas imperantes entre quienes gobernaban las Indias
favorecan la expansin econmica. Solo se fomentaba la explotacin minera, destinada a
satisfacer la mentalidad mercantilista de la poca. Se impuso as una economa cerrada, sin
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Lea Franco

grandes mercados y sin salida para una produccin que excediera la capacidad de consumo
interno.
En el litoral prosper la ganadera, que permiti exportar cueros y enviar mulas al Alto
Per, y en mucho menos medida la agricultura. La yerba del Paraguay fue tambin cultivada
en las Misiones jesuticas. En las dems regiones prosper una actividad agraria ms
diversificada, dentro de la cual sobresalieron el algodn de Tucumn y los vinos y aguardientes
de Cuyo. En todas partes los cultivos abastecan las necesidades muy reducidas de una
poblacin escasa. En cuanto a las industrias, stas ltimas se limitaron siempre a la fabricacin
de artculos manufacturados que utilizaban algodn, lana, cuero, trigo, maderas y plata. A fines
del siglo XVIII se trat de fomentar la exportacin de carnes saladas, pero slo en la Banda
Oriental hubo saladeros durante la poca que nos ocupa.
Esta actividad agraria y manufacturera era libremente ejercida. Ninguna norma restringa
la facultad de elegir un oficio ni el deseo de producir bienes. No haba monopolios del Estado y
los pocos gremios que existieron no alcanzaron a trabar las libertades de trabajo y produccin.
Pero estas ltimas, sin embargo, sufrieron limitaciones importantes derivadas de la constante
escasez de mano de obra, de la pequeez del mercado consumidor, de la imposibilidad o
prohibicin de exportar, de la fijacin eventual de precios a algunos artculos, de ciertas
trabajas a la libre circulacin de bienes y de los impuestos que gravaban el trnsito y el
comercio.
Es que, en la realidad de los hechos, a pesar de que todos podan trabajar y de que la
naturaleza era prdiga, no era posible ampliar la produccin porque sta rara vez poda
exportarse. Este fue el caso de la ropa de algodn del Tucumn hasta mediados del siglo XVII,
de los vinos y aguardientes de Cuyo, de la yerba mate del Paraguay y las Misiones, de la mulas
criadas en el Litoral que se enviaban al Alto Per, y de los cueros rioplatenses destinados a los
mercados europeos. Fuera de estos ramos de comercio y de otros menos importantes an los
dems productos eran de consumo local y por lo tanto de limitadas posibilidades.
Si el Estado no intervena en la produccin, l haca en cambio con frecuencia en el
comercio, con el objeto de proteger a los consumidores. Tanto los cabidos como los
gobernadores y sus tenientes podan fijar los precios de los productos para evitar abuso, o
tomar medidas para asegurar el abastecimiento normal.
El comercio exterior rioplatense:
La poltica mercantilista de Espaa tuvo amplia aplicacin en sus relaciones con las Indias.
Aun cuando no fue adoptada de inmediato, desde mediado del siglo XVI se impuso el
monopolio del trfico, el registro de pasajeros y mercaderas en la Casa de Contratacin, la
prohibicin de que los extranjeros pasaran al nuevo Mundo o comerciaran en l, y un rgimen
de rigurosa fiscalizacin en todos los aspectos de esas relaciones. Esta poltica derivaba en
parte de la idea de que Espaa deba ser la nica nacin que aprovechara las riquezas de las
Indias, y en parte de la necesidad de impedir que al amparo de la libertad mercantil se
perjudicaran los fines religiosos de la empresa hispnica. Para asegurar todo ello y evitar al
mismo tiempo el peligro de los corsarios que ya entonces perturban la navegacin, en 1561 se
organiz el sistema de las flotas y galeones.
En Historia del Derecho Argentino, Tomo I, Captulo Octavo, est ms detallado lo referente al
comercio exterior e interior, y tambin sobre la moneda, la propiedad del ganado y el trabajo
urbano y rural.
6. La estructura jurdica. El derecho privado. El derecho pblico. El orden de prelacin
legal. La recopilacin de 1680: antecedentes, elaboracin, sancin, contenido. La
glosa a la Recopilacin. Los intentos de actualizacin.
La estructura jurdica, el derecho privado, el derecho pblico y el orden de prelacin legal no lo
encontr organizado en el libro, pero mucho de eso est en las bolillas anteriores.
La Recopilacin de 1680:
La abundancia de las normas sancionadas en Espaa oblig a pensar en la necesidad de
ordenar y reunir ese vasto material legislativo. Esta labor era indispensable, por una parte,
para asegurar su difusin y su conocimiento, y por otra para eliminar disposiciones caducas o
contradictoras.
La ms importante fe llevada a cabo por Fernando Jimnez Paniagua, quin complet un
proyecto anterior elaborado por Len Pinelo. Por real cdula de mayo de 18 de 1680 el Rey
Carlos II promulgaba definitivamente la Recopilacin de leyes de los reinos de las Indias, que
se imprimi un ao despus.
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Lea Franco

Esta obra monumental se divide en 9 libros y 218 ttulos, que contienen 6.385 leyes. En
cada una de stas figura la parte dispositiva (y no las razones que la motivaron), precedida por
un breve resumen de su contenido, la mencin del monarca que la sancion y su fecha. Aun
cuando pueden sealarse errores, omisiones y una falta general de tcnica legislativa, no hay
duda de que la Recopilacin fue, en el pasado, un valioso estmulo para el conocimiento y la
aplicacin del derecho indiano, y es en el presente un receptculo de disposiciones que
reflejan los aspectos fundamentales de ese sistema histrico, revelador del espritu y del
mtodo que guiaron la obra de Espaa en Amrica.
En realidad, la Recopilacin solo abarca el derecho sancionado en Espaa para los
organismos de la pennsula y para el Nuevo Mundo. No contiene, por lo tanto, la legislacin
emanada de las autoridades locales. No alcanz a formar un cdigo sistemtico, pues la
necesidad de reunir solo las leyes vigentes no permiti superar el particularismo de las que se
haban ido dictando en pocas y para provincias diferentes. Por lo dems, es cierto que el
espritu jurdico de entonces no imaginaba todava la conveniencia de los cdigos, que solo
aparecen mucho despus.
La Recopilacin comprende materias muy diversas. El libro I abarca todo lo relacionado con
la Iglesia, incluso las universidades y las publicaciones. El II trata del Consejo de Indias y de las
audiencias. El III se refiere a los virreyes y a la funcin de guerra. El libro IV rene disposiciones
relativas a los descubrimientos, conquistas y poblacin de ciudades, a los cabildos, tierras,
obras pblicas y minas. El siguiente, libro V, se ocupa de los gobernadores, alcaldes, mdicos,
escribanos y procedimientos judiciales, y concluye con los juicios de residencia. La legislacin
referente a los indios forma la materia del libro VI, que tambin regula las encomiendas. El VII
comprende varias cuestiones diferentes: jueces pesquisidores, juegos, casados ausentes de
sus mujeres, vagabundos, mulatos, negros, crceles y delitos. El libro VIII organiza la
administracin de la real hacienda, incluyendo los impuestos y derechos de la corona. Y el IX
comienza con la Casa de Contratacin y regula las relaciones entre Espaa y las Indias: correo,
bienes de difuntos, navegacin, comercio, consulados, piloto mayor y trnsito de pasajeros al
Nuevo Mundo.
La ley del 18 de mayo de 1680, que puso en vigor la Recopilacin, derog expresamente la
legislacin anterior sancionada en Espaa para las Indias que fuera contraria a las
disposiciones contenidas en aqulla. Todas las normas antiguas o nuevas incluidas en la
Recopilacin deban tener fuerza de ley y pragmtica sancin, con lo cual adquiran la
mxima autoridad en la jerarqua legal existente.
De esta manera la Recopilacin se convirti en el cuerpo legal que deba aplicarse con
preferencia a toda otra norma en las Indias. La pretensin de dejar ordenado con carcter
permanente el rgimen jurdico del Nuevo Mundo no pudo mantenerse. Despus de 1680 los
monarcas sucesivos continuaron legislando, y los borbones introdujeron reformas substanciales
en la estructura administrativa y en el rgimen econmico de las Indias. Adems, ya en la
segunda mitad del siglo XVIII, el espritu mismo que impulsaba la poltica hispnica haba
sufrido cambios importantes, al inspirarse en el Iluminismo centralizador, regalista y profano
que dominaba entonces en Europa.
Para analizar la ya vetusta Recopilacin de 1680 orden Carlos III, por decreto del 9 de
mayo de 1776, que se preparara un nuevo cdigo de leyes de Indias. La tarea qued a cargo
de Juan Crisstomo de Ansotegui, fiscal del Consejo, que en 1780 concluy el primer libro.
Revisado y corregido ste, fue presentado al rey diez aos despus, expidindose luego el
decreto del 25 de mayo de 1792 que aprob la Ley del Nuevo Cdigo, pero sin promulgarla. El
decreto estableca que las leyes contenidas en el primer libro se pondran sucesivamente en
prctica expidiendo en cada caso las cdulas correspondientes. Solo algunas disposiciones de
escasa importancia, y relacionadas todas con el derecho eclesistico, llegaron a promulgarse
ulteriormente.
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Lea Franco
Bolilla IX:
Bibliografa:
Ricardo Zorraquin Bec Historia del Derecho Argentino Tomo II.
Ricardo Levene Manual de Historia del Derecho Argentino.
1. El Derecho Patrio. Concepto. Clasificacin. Caracteres. Fuentes. La subsistencia del
Derecho CastellanoIndiano despus de 1810. Sus transformaciones.
El Derecho Patrio:
El Derecho Patrio argentino se desprende del derecho indiano propiamente dicho, pero
desde sus orgenes es vertebral, formativo de la nacionalidad, y no un derecho intermedio, al
decir de Alberdi, como si careciera de naturaleza propia.
El derecho intermedio se llam en Francia al formado en el perodo entre la Revolucin de
1789 y el Cdigo de Napolen de 1804, denominacin que Alberdi acept en su crtica a Vlez
Sarsfield al decirle que haba omitido la legislacin intermedia que representa en el Plata la
traduccin americana de las Revoluciones liberales de la Europa moderna. Se explica que
Alberdi haya adoptado tal denominacin cuando an no se haban iniciado las investigaciones
jurdicas modernas, que destacan la personalidad del derecho argentino. En efecto, perodo
intermedio puede denominarse en Francia el referente a un breve lapso de 18 aos de 1789 a
1804 en la historia independiente de Francia, que pasaba de la Monarqua a una moderada
Repblica o al Imperio Napolenico. Pero no puede darse ese nombre, que gramaticalmente
quiere decir que se encuentra en medio de los extremos de lugar o de tiempo, a un perodo
que no est en el medio sino en un extremo un perodo nuevo que se inicia con la Revolucin
de 1810, cuyo plan consisti en fundar la Independencia de una Nacin, convirtiendo el vnculo
jurdico del vasallaje en el del ciudadano que integra la soberana, y que adems de la
Independencia, organizaba la Repblica representativa. No es, pues, un derecho intermedio el
que comienza en 1810, sino un nuevo derecho, en sus fundamentos y en sus fines, y de una
extensin tan grande, como que abarca un lapso mayor de medio siglo. Es el Derecho Patrio
argentino tal el verdadero nombre que he propuesto, precodificado hasta 1853-1862, en que
se dict la Constitucin, y Derecho patrio codificado, que comprende desde la Constitucin
Nacional, la promulgacin de los Cdigos Nacionales Civil, Comercial, Penal, de Minera, Social,
Sanitario y Aeronutico, hasta nuestros das.
El hecho mismo de la Revolucin de Mayo al dejar cesante al representante del Rey y
surgiendo en su reemplazo un poder colegiado en oposicin al gobierno unipersonal derog
las leyes antiguas incompatibles con el rgimen revolucionario. Se iniciaba un estado de
transformacin social, dentro el llamado derecho consuetudinario nuevo, que perdur muchos
aos, empezando por el de la efectiva igualdad de todas las personas, criollos, mestizos o
gentes de color que se enrolaban en los ejrcitos de la Independencia.
El Derecho Patrio se explica en primer trmino por la naturaleza del poder de donde
dimanan las normas jurdicas, consecuencia de la forma de gobierno adoptada que desplaz la
funcin legislativa , hasta entonces ejercida en nombre del Rey por el vnculo jurdico del
vasallaje y cumplindose, desde 1810, en nombre del pueblo y por los representantes electos
por l.
Fuentes del Derecho Patrio:
El derecho argentino se ha inspirado en el de Roma a travs de Espaa y del Cdigo Civil,
aceptando tambin la recepcin de normas e instituciones cannicas, hispnicas,
norteamericanas y europeas. Las romanas se reflejan sobre todo en la parte ms estable del
derecho civil; las cannicas en el rgimen matrimonial; las hispnicas abarcan partes de
diversas ramas del derecho; Estados Unidos ha influido en el sistema constitucional y en otras
materias; y por ltimo Europa ha contribuido a ordenar metdicamente numerosas
instituciones.
La subsistencia del Derecho Castellano-Indiano despus de 1810 y sus transformaciones:
Los cdigos, recopilaciones y ordenanzas de la poca hispnica siguieron en vigor despus
de 1810, con las naturales modificaciones impuestas por los gobiernos sucesivos. Durante ms
de medio siglo no fue posible reemplazar esos vastos conjuntos ms o menos sistemticos,
que siguieron siendo aplicados no obstante su carcter vetusto, su terminologa anticuada y
las dificultades de su interpretacin.
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Lea Franco

Las nuevas disposiciones sancionadas despus de 1810 fueron casi siempre leyes breves,
simples en su forma, que slo regulaban aspectos parciales de la vida poltica o social. Con
frecuencia se dictaron para resolver problemas transitorios, sin ninguna pretensin de hacer
una obra definitiva. Los mismos reglamentos y constituciones inspirados en motivos
ideolgicos, adolecieron de graves fallas no slo en cuanto a su falta de adecuacin a las
realidades de entonces, sino tambin en lo referente a su contenido excesivamente terico.
Solo en la segunda mitad del siglo XIX aparece una decidida vocacin orientada a crear un
nuevo derecho para el pas. La Constitucin de 1853, el cdigo de comercio y el civil, y tantas
otras leyes, modernizaron en sus respectivos campos el rgimen vigente, con sentido prctico
y sin dejar de tener en cuenta las necesidades y circunstancias nacionales. Es cierto que, como
en toda labor de creacin jurdica, hubo modelos que los inspiraron y soluciones imitadas; pero
no fueron simples calcos de leyes extraas, sino que se trat de adoptar las normas ms
adecuadas o de idear las ms convenientes.
La Constitucin y las dems leyes sistematizaron con vocabulario y con doctrinas ms
modernas ese nuevo derecho que vino a reemplazar totalmente el anterior. Ciertas
instituciones desaparecieron, como la esclavitud o el rgimen indgena, al par que otras se
crearon mediante una legislacin que no tena precedentes entre nosotros, como las personas
jurdicas, los bancos, los medios de comunicacin y de transporte, etc.
2. Las ideas acerca de la Constitucin. La Convencin Constituyente de 1852.
Elaboracin. Fuentes. Sancin y contenido de la Constitucin Nacional de 1853.
En 1852 re reunieron en San Nicols de los Arroyos los gobernadores de las provincias o
sus representantes, quienes celebraron el 31 de mayo el acuerdo que lleva el nombre de
aquella ciudad. Este trascendental documento declar llegada la oportunidad de convocar un
Congreso General Constituyente en Santa Fe, el cual deba estar formado por dos diputados de
cada provincia. Urquiza qued, simultneamente, investido del ttulo de Director Provisorio de
la Confederacin Argentina, con autoridad sobre los ejrcitos y el manejo de las relaciones
exteriores. Adems se le otorgaron las facultades necesarias para mantener la paz interior,
reglamentar la navegacin de los ros, percibir las rentas aduaneras y ocuparse de los correos,
los caminos y las postas.
El proceso constitucional que as se iniciaba encontr de inmediato una tenaz resistencia
en Buenos Aires, que no se resigno a perder su condicin de provincia rectora ni a dejar que
Urquiza manejara su ejrcito y los recursos de su aduana. El 11 de septiembre de 1852 se
produjo un movimiento que depuso al gobernador y proclam la secesin de Buenos Aires con
respecto a las dems provincias. Urquiza, luego de intentar la sumisin portea, dedic sus
esfuerzos a organizar las trece restantes.
En efecto, el Congreso Constituyente celebr su primeria sesin preparatoria el 15 de
noviembre, con la asistencia de 17 diputados, a los cuales se fueron agregando sucesivamente
otros hasta completar el nmero de 24. Facundo Zuvira fue elegido presidente.
Despus de procurar intilmente la incorporacin de Buenos Aires, el Congreso dedic sus
esfuerzos a la tarea constitucional. El texto de la ley fundamental fue rpidamente discutido y
aprobado, quedando sancionada el 1 de mayo de 1853 la Constitucin de la Confederacin
Argentina.
Los constituyentes se inspiraron, principalmente, en el proyecto que Juan Bautista Alberdi
agreg a la segunda edicin de sus Bases, en la constitucin norteamericana de 1787 y en la
argentina de 1826. Pero, con un criterio prctico muy acentuado, supieron adecuar esos
precedentes a la realidad nacional, eliminando las exageraciones y vaguedades de Alberdi, las
normas norteamericanas inaplicables entre nosotros y los defectos del texto de 1826.
La Constitucin consta de un prembulo y dos partes. Aqul es imitacin del
norteamericano, salvo la invocacin a Dios y el llamado a todos los hombres del mundo que
quieran habitar el suelo argentino. La primera parte, titulada Declaraciones, derechos y
garantas, incluye normas fundamentales sobre la forma de gobierno, la religin, la capital, el
tesoro nacional, las relaciones con las provincias, los derechos humanos, el estado de sitio, la
reforma de la constitucin y su carcter de ley suprema. La segunda parte se refiere a las
Autoridades de la Confederacin y reglamenta los poderes legislativo, ejecutivo y judicial, as
como las facultades de las provincias. Quedaron eliminadas de la Constitucin las normas
relativas a la ciudadana, las elecciones y las fuerzas armadas.
La obra del Congreso Constituyente tuvo, por otra parte, una gran originalidad al imponer
un rgimen federal mitigado que no era una simple copia del norteamericano. Los poderes
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Lea Franco

nacionales eran ms amplios en aquella que en su modelo, y las provincias quedaban
sometidas al control de las autoridades nacionales. Se impuso as el pensamiento de Alberdi,
para quien la Argentina necesitaba una federacin mixta.
3.
La Codificacin y la nueva mentalidad jurdica. Formacin intelectual de Vlez
Sarsfield. Antecedentes. Elaboracin. Fuentes. Sancin y contenido del Cdigo Civil.
Reformas posteriores. La codificacin procesal, rural y penal.
Fuera de la ley suprema, los cdigos nacionales tienen importancia fundamental en
nuestro derecho.
Los cdigos comerciales:
A partir de 1826 hubo muchas iniciativas para sancionar un cdigo de comercio, y hasta se
propuso la adopcin del que Espaa haba dictado en 1829, pero ninguna de ellas prosper (sin
embargo, fue convertido por tres provincias). El primer cdigo de comercio completo fue
realizado en la segunda mitad del siglo. El Estado de Buenos Aires separado entonces de la
Confederacin encarg la tarea preparatoria al doctor Eduardo Acevedo, jurisconsulto
uruguayo que pocos aos antes haba proyectado un cdigo civil para su patria. Despus de
muchas disidencias, Sarmiento logr que lo convirtieran en ley en 1959. En teora el Cdigo se
elabor con la participacin de Vlez Srsfield, sin embargo est demostrado que la
preparacin del Cdigo estuvo principalmente a cargo de Acevedo.
El Cdigo Civil:
La reforma de la legislacin, en todas sus ramas, era un anhelo que se puso en evidencia a
travs de mltiples tesis acadmicas, peticiones de los tribunales y disertaciones cientficas,
especialmente a mediados del siglo. El Congreso, en 1863, autoriz al presidente Mitre a
nombrar comisiones encargadas de preparar los cdigos nacionales que aun no haban sido
sancionados. En vez de una comisin, aqul nombr a Dalmacio Vlez Srsfield a fines de 1864
con el encargo de proyectar la legislacin civil.
El gran jurisconsulto haba nacido en Crdoba en 1800 recibindose de bachiller en leyes
en la Universidad local. A fines de 1822 el gobierno provincial le otorg el ttulo de abogado.
Poco despus pas a Buenos Aires, donde fue representante de San Luis en el Congreso de
1824-27 y profesor de economa poltica durante tres aos, hasta que renunci a principios del
1829. Ante la persecucin rosista, tuvo que alejarse de Buenos Aires durante un tiempo, pero
pudo volver a esta ciudad en 1862.
Durante esos aos, y hasta 1840, se dedic intensamente al estudio de los derechos de
Roma, Castilla e Indias. Su conocimiento del latn, una buena biblioteca y el tiempo que le
dejaba disponible el ejercicio de su profesin lo convirtieron en el abogado ms preparado del
pas, ya en ese entonces. Para responder las necesidades de la enseanza prepar las
ediciones de tres libros.
En 1840, ante las persecuciones de Rosas, Vlez se refugi en su estancia y dos aos
despus fue a instalarse en el Uruguay. Pero pudo volver a Buenos Aires en 1846 con el
consentimiento del dictador. En esta poca de relativa inaccin sigui estudiando derecho,
pero esta vez con el auxilio de los comentaristas del cdigo francs que entonces formaban la
escuela de la exgesis. Se familiariz, de tal manera, con las doctrinas ms modernas, que
partan de bases distintas de las que inspiraban el antiguo derecho hispnico. Compuso dos
obras ajenas a su especialidad: el Derecho Pblico Eclesistico, y la Discusin de los ttulos del
gobierno de Chile a las tierras del estrecho de Magallanes.
Despus de Caseros, Vlez se dedic a la vida pblica. Fue actor de primera lnea en el
periodismo, en las Cmaras y en el gobierno, y uno de los que dirigieron la poltica portea y
las relaciones entre Buenos Aires y la Confederacin. Ms tarde, ya unificado el pas, sigui
actuando con Mitre y con Sarmiento hasta su muerte, ocurrida en 1875.
Esta participacin en el gobierno no le hizo olvidar sus estudios jurdicos. Ya recordamos su
colaboracin en el proyecto de cdigo mercantil que l mismo defendi en la Legislatura.
Durante la dcada de 1860 fue aumentando su conocimiento del derecho contemporneo a
travs de los autores franceses de la escuela dogmtica y de otros como Savigny, el brasilero
Freitas, el romanista Maynz.
Con este bagaje iba a emprender la preparacin del cdigo civil. A los ocho meses de
recibido el encargo de Mitre, Vlez presentaba el primer libro y sucesivamente los dems,
hasta quedar concluida e impresa la obra en agosto de 1869. A fines de septiembre gracias al
empeo de gobierno y al consentimiento de la oposicin el Congreso sancionaba como ley
340 el proyecto del gran codificador argentino, para que entrara en vigencia el 1 de enero de
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Lea Franco

1871. La edicin oficial fue hecha en Nueva York, pero hubo que introducirle correcciones y en
1882 se agreg una fe de erratas con la cual se hizo la nueva edicin autntica en los
talleres de la imprenta La Pampa.
Vlez Srsfield utiliz una enorme cantidad de fuentes. En las notas que puso al pie de casi
todos los artculos menciona las leyes de Roma y de Castilla, los cdigos del siglo XIX, los
tratadistas ms modernos y aun los de anteriores centurias. Sus principales inspiradores
fueron Freitas, Savigny, los grandes comentaristas del cdigo francs, Maynz (como expositor
del derecho romano), y muchos otros autores. Las producciones de aquellos juristas le sirvieron
para completar su conocimiento del derecho moderno, sugerirle nuevas ideas y perfeccionar
su tcnica legislativa; pero no le hicieron perder de vista ni el derecho vigente en el pas ni la
necesidad de adecuar las leyes a nuestras propias modalidades. El perfeccionamiento de la
legislacin no se hizo partiendo de criterios ideolgicos sino con el objeto de resolver con
espritu realista los innumerables problemas derivados de las relaciones civiles, tratando de
mantener las costumbres imperantes.
El Cdigo contiene dos breves ttulos preliminares (de las leyes y del modo de contar los
intervalos del derecho), que son en realidad normas comunes a todas las ramas del derecho y
esbozan tambin los principios fundamentales del sistema internacional privado. Luego se
divida en cuatro extensos libres: de las personas (comprendiendo el matrimonio y la familia),
de los derechos personales en las relaciones civiles (que trata de las obligaciones en general,
de los hechos y actos jurdicos y de los que dan origen a las obligaciones, especialmente los
contratos), de los derechos reales (incluyendo los de garanta), y de las disposiciones comunes
a los derechos reales y personales (sucesiones, privilegios y prescripcin).
Los Cdigos Penales:
La misma ley 36, que citamos en el nmero anterior, prevea el nombramiento de una
comisin redactora del Cdigo Penal. Mitre, siguiendo el criterio que haba aplicado respecto
del civil, nombr con ese objeto al doctor Carlos Tejedor en diciembre de 1864.
Tejedor era porteo, nacido en 1817, y haba hecho sus estudios jurdicos en su ciudad
natal. Form parte de la Asociacin de Mayo, tuvo que huir a Chile en 1840 y all altern el
ejercicio del periodismo con sus funciones de abogado. Vuelvo a Buenos Aires despus de la
cada de Rosas, a fines de 1856 fue designado profesor de derecho criminal y mercantil,
publicando pocos aos despus su Curso de derecho criminal. Ms tarde ocup diversos cargos
pblicos, entre otros el de gobernador de su provincia. En tal carcter fue el promotor de la
revolucin de 1880, vindose obligado a renunciar a raz de su derrota. Este fracaso no le
impidi seguir actuando en la vida pblica. Lleg a vivir hasta 1903.
Tejedor dividi su proyecto en dos partes: la general fue presentada en 1865 y la especial
tres aos despus. La obra no tuvo la suerte de ser considerada de inmediato por el Congreso,
como ocurri posteriormente con el Cdigo Civil. En cumplimiento de una ley, el Poder
Ejecutivo la someti al examen de una comisin. Esta comisin, en vez de analizar y
eventualmente corregir el proyecto, prepar en 1881 otro muy distinto que tampoco fue
aprobado.
El proyecto de 1881 fue inmediatamente enviado al Congreso. La Cmara de Diputados
nombr una comisin revisora integrada por algunos de sus miembros, la cual prefiri reformar
la obra de Tejedor en razn de que sta rega en casi todo el pas. El dictamen, concluido en
1885, fue aprobado en general ese mismo ao y luego convertido en la ley 1920 de fines de
1886. De esa manera, y con excesiva demora, surgi el primer Cdigo Penal de la Nacin.
El nuevo sistema defina el delito como toda accin u omisin penada por la ley. Se
abandonaba el sistema de penas fijas del proyecto de Tejedor, dejando mayor latitud a los
jueces.
La crtica fue que no llegaba a unificar la legislacin penal, careca de mtodo adecuado,
era excesivamente casuista, no inclua instituciones nuevas ya conocidas en otros pases,
pasaba en silencio hechos que merecan ser penados y, por ltimo, impona un rgimen de
sanciones de difcil o imposible cumplimiento entonces respecto e las penas privativas de
libertad.
A mediados de 1890 el gobierno design a tres destacados juristas para que proyectaran
las reformas necesarias. Inclua, ante todo, los delitos comprendidos en la ley 49, era ms
amplio, abarcaba mayor nmero de infracciones y observaba un mtodo ms moderno y
perfeccionado. No obstante los elogios que se prodigaron a esa obra, el Congreso no lleg a
considerarla.
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Lea Franco

En vez de procurar la sancin de un nuevo cdigo, el Congreso aprob en 1903 una serie
de reformas parciales preparadas por una comisin de la Cmara de Diputados. Casi todas las
modificaciones provenan del proyecto de 1891 pero, al insertarlas en el viejo cdigo, destruan
la coherencia del sistema. Adems, qued en vigor la ley 49, perdindose la oportunidad de
unificar la legislacin penal. Otras leyes fueron sancionadas posteriormente para crear nuevas
figuras delictivas o agravar las penas de las existentes. No satisfizo esta reforma. A fines de
1904 el presidente Quintana design una comisin de reformas legislativas que, entre otras
leyes, deba examinar las de orden penal.
Sin embargo, era cada vez ms imperiosa la necesidad de modernizar esa legislacin
defectuosa e inorgnica. En 1916 el diputado Rodolfo Moreno present a la Cmara de
Diputados un proyecto de Cdigo Penal basado en el de 1906, aunque introducindole
importantes modificaciones. Este proyecto fue estudiado en el Congreso y fuera de l. Se
hicieron encuestas entre magistrados profesores, y como resultado de todo ello muchos
cambios se incorporaron a la obra original, pero siempre bajo la direccin o el concurso de
Moreno. Por fin qued convertido en ley el 29 de octubre de 1921 para entrar en vigor seis
meses despus. Una fe de erratas fue aprobada por el Congreso un ao ms tarde. El Cdigo
incorpor instituciones nuevas como la condena condicional, la libertad condicional, etc.
Incluy tambin los delitos de carcter federal.
El Cdigo est dividido en dos libros, titulados disposiciones generales y de los delitos.
El primero trata de la aplicacin de la ley penal, las distintas clases de sanciones (reclusin,
prisin, multa e inhabilitacin), la condena condicional, la reparacin en instancia penal de los
perjuicios ocasionados por el delito, etc. El segundo libro legisla sobre los delitos contra las
personas, el honor, la honestidad, el estado civil, la libertad, la propiedad, la seguridad pblica,
el orden pblico, la seguridad de la Nacin, los poderes pblicos y el orden constitucional, la
administracin pblica y la fe pblica.
Otros cdigos nacionales:
La Constitucin de 1853 facult al Congreso para sancionar los cdigos civil, comercial,
penal y de minera, nacionalizando as estas ramas del derecho. Los dems cdigos posibles
(de procedimientos, rurales, de aguas, etc.) permanecieron en la esfera de la legislacin local.
El derecho procesal, como fue expresado en el prrafo anterior, era y es de competencia
de las provincias, que organizan sus propios tribunales y establecen las reglas para actuar ante
ellos. La Nacin, sin embargo, tuvo que hacer lo mismo con respecto a las magistraturas
federales (Corte Suprema y dems tribunales inferiores), mediante las leyes 48 y 50, que
fijaron su organizacin y sus procedimientos. Esta ltima, aunque no tena tal nombre, era un
verdadero cdigo de la materia que, con algunas modificaciones, se mantuvo en vigor hasta
pocas recientes.
Sin embargo, en 1967, por la ley 17.454, se dicta el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin, que organiza conjuntamente ambos regmenes. Este constituye un cdigo nacional en
la medida que sus disposiciones se aplican en la Capital Federal y en todas las provincias a
travs de las magistraturas federales.
4. Refraccin de ideas jurdicas en el Ro de la Plata. La generacin de 1810. El marco
ideolgico de la Revolucin. Iusnaturalismo. Racionalismo. Utilitarismo. Ideologa.
La revolucin se fund en la ruptura del pacto social que una a estos dominios con el rey
ausente. Cada pueblo deca Mariano Moreno reasumi la autoridad que de consumo haban
conferido al monarca. Era preciso entonces organizar el pas, dndole un nuevo rgimen que
se inspira en aquellos principios eternos de razn y justicia, origen puro y primitivo de todo
derecho. La filosofa poltica que inspiraba estas lneas era del Iluminismo de la segunda mitad
del siglo XVIII, y ella continu predominando aunque con algunas variantes entre muchos
escritores adictos al fundamento pactista del orden social y a la existencia de un derecho
natural de origen puramente humano, tal como lo haba definido la escuela creada por Grocio.
La idea de que el derecho natural es la base del orden jurdico y por lo tanto superior a la
voluntad del legislador perdur durante varias dcadas, siendo la teora predominante. Como
deca Mitre, el objeto primordial del gobierno es asegurar y garantizar esos derechos naturales
de los hombres y de los pueblos; y toda ley que los quebrantase, destruira los fundamentos de
la sociedad misma. El concepto del derecho, por consiguiente, era el de un doble sistema de
normas: unas comunes a todo el gnero humano y que no podan ser derogadas porque
derivaban de su propia naturaleza, y otras particulares a cada pueblo o nacin, variables y
subordinadas a aquellas.
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Lea Franco

Hubo, sin embargo, otras doctrinas expuestas, en especial la filosofa utilitarista, difundida
por Jeremas Bentham, que aspiraba a presentar los verdaderos principios de utilidad y
conveniencia, que sirven para la formacin de nuestras leyes, para su inteligencia y aplicacin.
Por lo tanto, para esta doctrina, los fines del derecho son dos, uno prximo y otro remoto. Este
es la utilidad general, la tranquilidad interna de la Repblica. Aquel la justicia sin la cual no
puede conseguirse el fin ltimo. Pero la justicia no era definida como una virtud moral, sino
simplemente como la conformidad de nuestras acciones externas con las leyes.
Desde fines del siglo XIX, en cambio, van difundindose otras teoras europeas, en especial
la de la escuela histrica de Savigny, la de Ihering y, sobre todo, el positivismo. Octavio
Bungue, a principios del siglo XX, profesaba un positivismo sociolgico, donde no se atenda
tanto a buscar un orden justo, cuanto a realizar los objetivos pretendidos sin tener en
consideracin los derechos de las personas. El derecho es una sistematizacin de la fuerza, o
sea la fuerza sistematizada. El Estado reivindic para s un poder absoluto de legislacin sin
limitaciones filosficas ni morales.
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Lea Franco
Bolilla X:
Bibliografa:
La organizacin polticosocial argentina 18101852.
1. La Revolucin de Mayo. Pensamiento poltico y jurdico. Su evolucin hacia la
Declaracin de la independencia. Formacin del Poder Legislativo y del Poder
Ejecutivo.
La Revolucin de Mayo:
La Revolucin de Mayo junto a los acontecimientos simultneos que ocurrieron en otros
lugares de Amrica fue una consecuencia de la transformacin que se estaba operando en el
mundo occidental, pero tambin lo favorecieron las circunstancia por las cuales atravesaba la
pennsula ibrica.
La poltica internacional de Calos IV haba quedado subordinada a la de Napolen, cuyo
poder cada vez ms grande obligo a Espaa a colocarse bajo su amparo. Por otro lado, la lucha
contra Inglaterra dio motivo y ocasin para que esta potencia martima invadiera el Ro de la
Plata e 1806 y 1807. Napolen, por su parte, cerr los puertos de Europa al comercio britnico
y, para asegurar mejor la efectividad de esa medida, se dispuso a ocupar el reino de Portugal.
A causa de la cantidad de efectivos franceses estacionados en Espaa se origin una
resistencia popular que desemboc en el motn de Aranjuez (marco de 1808), lo que produjo la
cada de Godoy y la abdicacin de Carlos IV a favor de su hijo Fernando VII. Pero Napolen
consigui atraerlos a Bayona, donde ambos reyes le cedieron sus derechos al trono (mayo de
1808). El Emperador design entonces a su hermano Jos Bonaparte, quien se instal en
Madrid bajo la proteccin de las tropas francesas.
En el Ro de la Plata, tanto Fernando VII como la Junta Central fueron reconocidos y
jurados, y esta ltima design virrey a Baltasar Hidalgo de Cisneros. Sin embargo, el avance de
los ejrcitos napolenicos y las mismas disidencias internas obligaron a la Junta Central a
disolverse el 29 de enero de 1810. Se anunci entonces que se haba constituido un Consejo
de Regencia, pero simultneamente toda la pennsula quedaba en poder de los franceses.
Estas noticias se conocieron en Buenos Aires el 17 de mayo. Era la oportunidad que
esperaban los revolucionarios. Haba, en efecto, uno o ms ncleos que aspiraban a modificar
substancialmente las instituciones sociales y polticas del pas. Eran, en primer trmino, los
intelectuales imbuidos del ideario de la Ilustracin, formado sobre todo en las universidades,
que integraban un movimiento difundido por toda la Amrica espaola. stos haban
propagado su doctrina social y econmica en los peridicos y trataban de llegar a la
independencia y a una organizacin poltica de tipo liberal, acorde con las teoras de quienes
haban promovido los cambios revolucionarios de Francia y de los Estados Unidos.
Este grupo busc, a fines de 1809, la unin con los jefes militares de los cuerpos formados
por criollos. El Virrey Cisneros tuvo que ceder ante la presin de los jefes militares y autoriz la
reunin de un Cabildo Abierto para el 22 de mayo. All se discurri si se ha de reemplazar por
otra autoridad al Virrey, por el motivo de que Fernando VII (de quin derivaba el poder del
Virrey) se encontraba destituido.
La mayora opin a favor de la caducidad del Virrey, y su reemplazo por una Junta que
deba designar el Cabildo. En los discursos de los revolucionarios de mayo la soberana se
cambiaba de titular, ya que se hablaba de que el pueblo es quien confiere la autoridad, o
mando, pasndose de un rgimen monrquico a otro en el cual el poder deba afirmarse en la
voluntad popular (siguiendo la teora roussseana).
El Cabildo quiso buscar una solucin de compromiso, y el 24 de mayo nombr una Junta
presidida por el Virrey Cisneros e integrada, corporativamente, por un militar (Saavedra), un
abogado (Castelli), un sacerdote (Nepomuceno de Sola) y un comerciante (Inchaurregui). Pero
la presin militar y popular lo oblig a admitir la Junta que los elementos revolucionarios le
impusieron. La presida Saavedra y la integraban Belgrano, Castelli, Azcunaga, Alberti, Larrea
y Matheu como vocales, y Mariano Moreno y Juan Jos Paso como secretarios.
Los objetivos fundamentales del primer gobierno patrio fueron: por un lado la
independencia absoluta de Espala y, por el otro, el establecimiento de un rgimen poltico
respetuoso de las libertades civiles y, por lo tanto, de base constitucional.
Movimientos polticos posteriores (evolucin hasta la Declaracin de la Independencia):
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No result fcil llegar a cumplir los ideales anteriormente nombrados. No todas las
regiones aceptaron la direccin que Buenos Aires quiso imponer desde el principio, ni todos los
sectores de opinin coincidieron en el sistema de gobierno que deba establecerse.
La revolucin haba triunfado gracias al acuerdo de los militares y de los intelectuales
ilustrados. Estos ltimos tuvieron en Mariano Moreno, abogado de brillante pluma y notable
inteligencia, al ejecutor de un pensamiento que adopt bien pronto matices jacobinas. Los
fusilamientos sin procesos de los ms encumbrados enemigos y las persecuciones contra
ciertos grupos sociales provocaron una resistencia entre los moderados de la Junta. Saavedra
se hizo jefe y consigui, el 18 de diciembre de 1810, la renuncia del joven secretario. El mismo
da se incorporaron a la Junta los diputados que haban designado las ciudades del interior,
formndose as la Junta Grande.
Los morenistas se agruparon en la Sociedad Patritica, que se hizo naturalmente opositora.
Mientras continuaban los conflictos entre morenistas y saavedristas, por el otro lado no fue
posible conseguir que la Banda Oriental eligiera sus representantes, ni se logr el triunfo de las
expediciones enviadas al Alto Per y al Paraguay.
Los desaciertos de la Junta Grande dieron razn a sus enemigos. Luego de algunos
tumultos provocados por los opositores, el Cabildo cre un nuevo gobierno el Triunvirato (23
de septiembre de 1811) formado por tres vocales y tres secretarios, que eran en su mayora
porteos.
El primer Triunvirato, cuya figura ms destacada fue el secretario Bernardino Rivadavia, no
pudo o no quiso realizar los fines de la revolucin. Otro movimiento armado, dirigido por la
Logia Lautaro, impuso un cambio de gobierno el 8 de octubre de 1812, con la consigna expresa
de convocar a las dems regiones del pas. El segundo Triunvirato reuni, en efecto, a la
Asamblea de 1813, en la cual estuvieron representados todos los pueblos del antiguo
virreinato con la excepcin del Paraguay, ya separado de la unin, Montevideo, cuyos
diputados no fueron aceptados, y algunos del Alto Per dominados por los espaoles.
La Asamblea General Constituyente comenz por declarar en su reunin inicial que en ella
resida la representacin y ejercicio de la soberana de las Provincias Unidas del Ro de la
Plata. Esta posicin sirvi de base para realizar reformas que anticipaban la independencia. La
escarapela, el escudo y la aprobacin del himno, junto con la bandera creada en 1812 por
Belgrano, completaron los smbolos de la nacionalidad.
Al mismo tiempo se decretaron reformas fundamentales de carcter social. La libertad de
los esclavos nacidos despus del 31 de enero de 1813 o que se introdujeran por va de
comercio fue el principio de la extincin gradual de la esclavitud. Los indios quedaron eximidos
de tributos y de todas las derivaciones del rgimen de la encomienda. Se abolieron los ttulos
de nobleza y otras caractersticas del sistema seorial, procurando as afirmar un igualitarismo
progresivo. Tambin se hicieron reformas polticas crendose el 26 de enero de 1814 un poder
ejecutivo unipersonal con el ttulo de Director Supremo de las Provincias Unidas del Ro de la
Plata.
Esta Asamblea, sin embargo, no alcanz a considerar el problema de la independencia ni
los proyectos constitucionales que se haban preparado. Sus miembros, porteos en gran
mayora, formaron un grupo poltico encabezado por el general Alvear que choc con Artigas
promotor del federalismo en la Banda Oriental y con los ejrcitos del Norte y de Cuyo, al
mando de Rondeau y San Martn.
La oposicin a Alvear, ya Director Supremo, produjo la revuelta de mediados de abril de
1815, dirigida por los grupos porteos ms moderados, a los cuales apoyaron las fuerzas
militares del interior. El Cabildo de Buenos Aires eligi entonces Director Supremo a lvarez
Thomas como suplente de Rondeau y a una Junta de Observacin de cinco miembros
encargada de sancionar un Estatuto Provisional, lo que en efecto hizo el 5 de mayo. Este
primer ordenamiento poltico, aunque no fue aceptado en todas las regiones, sirvi para
organizar el Congreso General Constituyente que se reuni en Tucumn el 24 de marzo del
1816. En l estuvieron representadas las actuales provincias argentinas con excepcin de las
del Litoral que obedecan a la influencia de Artigas y tambin concurrieron algunos diputados
del Alto Per.
Durante esos aos (1810 a 1816) se haban producido cambios fundamentales en Europa.
Liberado por Napolen, Fernando VII volvi al trono en marzo de 1814. Pocos meses despus
los borbones retornaban a Francia. Se organiz entonces la Santa Alianza, formada por los
monarcas continentales que defendan el principio de legitimidad y el derecho divino de los
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reyes. Fernando VII desconoci la constitucin sancionada 1812 por las Cortes de Cdiz, y se
produjo una profunda divisin entre los absolutistas y los liberales espaoles.
Estos cambios repercutieron naturalmente en la Plata. Ya no se poda sostener la postura
inicial de los gobiernos revolucionarios, fundada en la falta de un gobierno legtimo en Espaa,
y se hizo imperioso adoptar la decisin separatista. Hubo un intento conciliatorio fallido, por lo
que la intransigencia del rey hizo inevitable la separacin de Espaa.
As lo proclam solemnemente el Congreso de Tucumn el 9 de julio de 1816, agregando
que las Provincias Unidas de Ro de la Plata seran un Estado independiente de toda
dominacin extranjera. Esta resolucin trascendental significaba crear una nueva Nacin,
asumiendo una soberana que hasta entonces corresponda tericamente al rey Fernando VII.
Pero, en realidad, la declaracin de Tucumn no hizo ms que confirmar una situacin de
hecho que ya exista desde 1810, aunque dndole un contenido jurdico de proyecciones
internacionales, que adems obligaba a organizar territorial y polticamente al nuevo pas.
La formacin del Poder Ejecutivo:
Desde el principio se pens en establecer una divisin de los poderes como requisito
fundamental del rgimen que se aspiraba a implantar. Sin embargo, este resultado solo se
consigui medio siglo despus de la Revolucin de Mayo, pues otras formas de concentracin
del poder predominaron antes de que se aplicara la constitucin definitiva.
El poder ejecutivo fue casi siempre, por su forma o composicin, unipersonal; ejerci
amplias funciones y tuvo tanto la direccin de los ejrcitos como el manejo de las finanzas
pblicas.
En los primeros aos de la revolucin hubo gobiernos colegiados: la Junta Provisional
Gubernativa creada el 25 de mayo de 1810, a la cual se agregaron el 18 de diciembre los
diputados del interior (formando as la Junta Grande); y luego los dos Triunviratos que actuaron
desde el 19 de septiembre de1811 hasta el 31 de enero de 1814. La tentativa de crear una
divisin de poderes, mediante el Reglamento de octubre de 1811 sancionado por la Junta
Conservadora, no alcanz ningn resultado positivo.
Esos primeros gobiernos desempearon toda clase de funciones. Sin embargo, para evitar
la impresin del despotismo, el Primer Triunvirato sancion el Estatuto Provisional del 22 de
noviembre de 1811, que autolimitaba en cierta medida sus facultades y contena, adems, un
decreto sobre seguridad individual y sobre otro sobre libertad de imprenta. Pero en realidad
este nuevo sistema no alcanz a funcionar con regularidad, ni se respetaron totalmente las
normas establecidas.
La Asamblea de 1813 reglament por vez primera las funciones del Triunvirato al dictar, en
febrero del 17 de 1813, el Estatuto dado al Supremo Poder Ejecutivo, el cual quedaba
subordinado al rgano legislativo. Sus facultades consistan, fundamentalmente, en hacer
cumplir las leyes, mandar las fuerzas armadas, dirigir las relaciones exteriores, administrar las
rentas del Estado, ejercer en ltima instancia la jurisdiccin militar y entender en los juicios de
los empleados administrativos. Sin embargo, la misma Asamblea suprimi toda limitacin legal
a las facultades del Ejecutivo al decretar el 8 de septiembre de 1813 que podr obrar por s
con absoluta independencia durante la suspensin de las Sesiones de Consejo de Estado, a
quin deba consultar anteriormente los problemas de mayor importancia y las negociaciones
internacionales.
Como reaccin contra los excesos que haban cometido aquellos Directores, la Junta de
Observacin sancion en 1815 el Estatuto Provisional para la Direccin y la Administracin del
Estado. El Director del Estado (que ya no reciba la denominacin de Supremo) quedaba
enteramente subordinado a la Junta de Observacin.
Estas consideraciones fueron excesivas y solo a fines de 1817 el Congreso, ya instalado en
Buenos Aires, dict el Reglamento Provisorio que ampliaba las atribuciones del Director. Sin
embargo, subsista en el nuevo cuerpo legal el mismo propsito de limitar el discrecionalismo
del Ejecutivo.
Las constituciones de 1819 y 1826 fueron en realidad las que iniciaron la definitiva
evolucin que luego inspir muchas normas sancionadas en 1853. Ya en la segunda surge la
denominacin de Presidente de la Repblica Argentina, y en ambas se fijan las atribuciones del
Ejecutivo de manera similar a la que luego estableci el Congreso reunido en Santa Fe (con
amplias facultades pero sometido al juicio poltico del Congreso).
Antes de que fuera sancionada la Constitucin de 1826 hubo dos ejecutivos nacionales. En
1825 se le encarg al gobierno bonaerense las relaciones exteriores y el cumplimiento e las
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leyes del Congreso. En 1826 Rivadavia fue designado Presidente de las Provincias Unidas del
Ro de la Plata con las mismas facultades y las que ulteriormente se le acuerden.
Producida la renuncia de Rivadavia y la crisis de las autoridades nacionales, el Congreso en
1827 nombr Presidente Provisorio a don Vicente Lpez, con el encargo de restablecer las
instituciones de la provincia de Buenos Aires. Desapareci as el gobierno de la Nacin,
quedando solo los de cada provincia. Sin embargo, los mandatarios bonaerenses ejercieron, de
hecho y de derecho, funciones nacionales de creciente amplitud.
En 1831 fue elegido por la legislatura portea a Rosas para ejercer el Ejecutivo. Al principio
aquellas delegaciones solo comprendan la conduccin de las relaciones internacionales. Pero
poco a poco, y especialmente durante su segundo gobierno, Rosas fue agregando otras
funciones que tambin se consideraban de inters nacional: las intervenciones a las provincias,
la direccin de los ejrcitos nacionales, la facultad de juzgar a los acusados de crmenes
polticos contra la Nacin, la reglamentacin de la navegacin de los ros interiores y del
comercio exterior, etc.
Con la Constitucin de 1853 se cre un Poder Ejecutivo unipersonal, de ndole
presidencialista, dotado de amplias facultades, que duraba seis aos en el ejercicio del cargo y
solo poda ser reelegido con intervalo de un perodo igual. Su nombramiento era hecho de
modo indirecto, mediante la reunin de electores de primer grado en cada una de las capitales
de las provincias.
Las funciones del Presidente de la Confederacin Argentina eran a la vez propias y de
colaboracin con otros poderes. En relacin con el Congreso deba hacer anualmente la
apertura de sus sesiones, darle cuenta del estado del pas, prorrogar las sesiones ordinarias o
convocarlo a extraordinarias, proponer proyectos de ley, intervenir en los debates por medio
de sus ministros y promulgar o devolver los proyectos sancionados. Las intervenciones
federales eran competencia del gobierno, y nunca se resolvi si correspondan al Congreso o al
Ejecutivo. En relacin con el Poder Judicial, el Presidente deba nombrar a los magistrados
nacionales con acuerdo del Senado y estaba autorizado a indultar o conmutar penas. No
obstante esta obligada colaboracin con los otros poderes, el Presidente gozaba de muy
amplias atribuciones que el tiempo y la prctica fueron acrecentando. El el Jefe Supremo de la
Confederacin, y tena a su cargo la administracin general del pas, poda expedir decretos
que no alteraran el espritu de las leyes, era el jefe inmediato y local de la Capital de la Nacin,
diriga las relaciones internacionales y los derechos del Patronato, comandaba las fuerzas
armadas, tena a su cargo la recaudacin e inversin de las rentas nacionales, el cumplimiento
de los servicios pblicos y la ejecucin de las obras correspondientes, y por ltimo nombraba a
los ministros y a dems funcionarios y empleados de la administracin.
La formacin del Poder Legislativo:
Los primeros gobiernos patrios asumieron simultneamente el ejercicio de funciones
ejecutivas y legislativas, no obstante el deseo de separarlas. Sin embargo, hubo un rgano de
control el Cabildo de Buenos Aires que mantuvo una vigilancia permanente sobre la accin
de aquellos gobiernos y que, llegado el caso, dirigi los cambios polticos sucesivos.
Hasta el Segundo Triunvirato no haba podido funcionar un verdadero Poder Legislativo.
Fue a partir de su conformacin que se convoc al primero de los grandes congresos que
marcaron rumbos en nuestra historia institucional. Este deba estar compuesto por cuatro
diputados de Buenos Aires, dos por cada capital de intendencia y uno por cada ciudad
subalterna. La eleccin era indirecta y limitada a los vecinos libres y patriotas de las
respectivas ciudades.
En el Estatuto dado al Supremo Poder Ejecutivo, la Asamblea de 1813 se reserv las
facultades de nombrar a los triunviros, juzgarlos y removerlos, as como sancionar las
declaraciones de guerra, tratados de paz, alianza y comercio y otras leyes generales.
El Estatuto de 1815, expedido por la Junta de Observacin, autoriz a sta a sancionar
Reglamentos Provisionales para los objetos necesarios y urgentes; a intervenir en los asuntos
internacionales, en la creacin de impuestos y en el levantamiento de emprstitos; y nombrar
y remover al Director del Estado; y a asumir el mando de las fuerzas armadas cuando el
Director caiga en inobservancia del Estatuto u obrare contra la salud y seguridad de la Patria.
El Congreso de Tucumn, reunido en marzo de 1816, tuvo facultades constituyentes y
legislativas, e incluso ejerci funciones de naturaleza ejecutiva. El Reglamento de 1817 le
atribuy el nombramiento del Director del Estado, la declaracin de la guerra, la aprobacin de
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los tratados, el establecimiento de impuestos y otras funciones anlogas; pero reserv a la
constitucin definitiva la organizacin del Poder Legislativo.
Hasta entonces los Congresos haban tenido una sola Cmara. La Constitucin del 1819
crearon dos: la de Representantes y la de Senadores. La primera se compona de diputados
elegidos en proporcin de uno cada 25000 habitantes o fraccin que igualara el nmero de
16000. El Senado se compona de un nmero de senadores igual al de las provincias
intendencias, de tres militares cuyo grado no fuera inferior al de coronel, de un obispo y tres
eclesisticos.
El tercer gran Congreso Nacional comenz a funcionar a fines de 1826 y tuvo amplias
facultades constituyentes y legislativas. La ley fundamental de enero de 1825 se declar
constituyente, pero mantuvo la vigencia de las instituciones locales hasta que la ley suprema
fuera aceptada por las provincias. El Congreso se atribuy capacidad para disponer todo lo
concerniente a los objetos de la independencia, integridad, seguridad, defensa y prosperidad
nacional. Sin embargo, poco a poco fue sancionando leyes de tendencia unitaria, y aun antes
de dictar la Constitucin cre el poder ejecutivo nacional con imperio sobre toda la provincia
de Buenos Aires, cuyas instituciones desaparecieron. La ley suprema sancionada a fines de
1826 divida al parlamento en dos cmaras de representantes y de senadores, pero eliminaba
el carcter aristocrtico de la segunda.
El cuarto organismo nacional con poderes legislativos se reuni en Santa Fe y en 1828 se
impuso el ttulo de Cuerpo Nacional Representativo de la Repblica Argentina. Su obra ms
importante y duradera fue la Constitucin de 1853, sancionada para las trece provincias que
entonces formaban la Confederacin Argentina. Aquella organiz el Poder Legislativo
inspirndose sobre todo en el modelo norteamericano, en el proyecto de Alberdi y en la
Constitucin de 1826. Pero fue el primero el que dio las bases del sistema bicameral adoptado.
El sistema bicameral provena como ya se ha explicado del modelo norteamericano, que
combinaba la igualdad de los Estados con la representacin proporcional al nmero de
habitantes de cada uno. En nuestra ley suprema el Senado se compona de dos miembros
elegidos por las Legislaturas de cada provincia y dos por la Capital. La reforma de 1860 exigi
que los senadores fueran naturales de la provincia que los elega o con dos aos de residencia
inmediata en ella. Duraban nueve aos en el ejercicio del cargo renovndose por tercios. La
presidencia del cuerpo corresponda al Vicepresidente de la Nacin. La Cmara de Diputados, a
su vez, se compona de representantes elegidos por votacin directa y a simple pluralidad de
sufragios por el pueblo de las provincias y de la Capital.
2. Los ensayos constitucionales patrios: Los Reglamentos de Mayo, el Reglamento
Orgnico y el Estatuto Provisional de 1811. La Asamblea Constituyente de 1813: El
Estatuto dado al Supremo Poder Ejecutivo y los Proyectos Constitucionales. El
Directorio. El Estatuto de 1815. El Reglamento de 1817. La Constitucin de 1819. El
Congreso de 1824. Su labor legislativa. La Constitucin de 1826.
El Reglamento Orgnico y el Estatuto Provisional de 1811:
El Reglamento de 1811 tena como objeto principal establecer la divisin de poderes
legislativo, executivo y judiciario, como lo indica su Introduccin. En este bosquejo de lo que
sera un sistema de gobierno, se destaca la improvisacin y la falta de experiencia legislativa.
Un mes despus se dictaba en reemplazo del anterior el Estatuto Provisional del Gobierno
Superior de las Provincias Unidas del Ro de la Plata a nombre del Sr. D. Fernando VII. El
contenido de este era ms breve que el anterior e igualmente vago en sus disposiciones,
apenas regulaba las facultades del Triunvirato, el cual poda adoptar cuantas medidas crea
necesarias para la defensa y salvacin de la patria, cuyas facultades estaban limitadas a no
resolver sobre los grandes asuntos del Estado sin acuerdo expreso de la Asamblea General.
Al Estatuto se le agregaron el Decreto de la libertad de la imprenta y el Decreto de Seguridad
Individual.
La Asamblea Constituyente de 1813:
El Triunvirato, despus de convocar a la Asamblea de 1813, nombr una Comisin Oficial
cuya obra deba ser presentada a ese cuerpo. El Proyecto de Constitucin para las provincias
del Ro de la Plata es extenso y minucioso, y abarca todas las materias propias de una
legislacin de esta ndole. Sus normas provienen de las constituciones norteamericana,
francesa de 1795 y espaola de 1812.
El Estatuto de 1815:
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El 5 de mayo de 1815 fue sancionado el Estatuto Provisional para direccin y
administracin del Estado, obra de la Junta de Observacin. Su caracterstica ms notoria
consiste en que procuraba limitar las facultades del Ejecutivo imponindole una obligada
coincidencia con la Junta de Observacin y el Cabildo bonaerense, cuerpos que a su vez podan
removerlos, como en efecto ocurri.
El Reglamento de 1817:
El Congreso, ya reunido en Buenos Aires, expidi el Reglamento Provisorio sancionado por
el Soberano Congreso de las Provincias Unidas de Sud Amrica para la direccin y
administracin del Estado, en 1817. El nuevo rgimen legal era un perfeccionamiento de los
anteriores, que no alteraba su estructura ni su contenido, pero introduca algunas
modificaciones importantes y necesarias. En l figuraban normas sobre los derechos humanos,
la religin del Estado, la ciudadana, el poder ejecutivo, el judicial, los gobernadores de
provincia, las elecciones, las fuerzas armadas, la seguridad individual y la libertad de imprenta.
La Constitucin de 1819:
El mismo Congreso sancion la Constitucin de las Provincias Unidas en Sud Amrica, en
1819; a la cual se agregaron, ocho das despus de su sancin, doce artculos. Este fue el
primer cdigo fundamental con el nombre de constitucin, el cual, si bien tuvo algn principio
de cumplimiento en las regiones que acataban a las autoridades nacionales, qued pronto sin
fuerza legal en 1820.
La Constitucin 1826:
La sancin constitucional de 1826 estuvo precedida de extensos e ilustrados debates.
Hubo una consulta previa a las provincias para conocer sus opiniones sobre la forma de
gobierno, la cual dio resultados imprecisos, y se duplic el nmero de diputados a fin de que el
Congreso tuviera mayor representatividad. Sus autores declararon que slo haban querido
perfeccionar la Constitucin de 1819. Su obra fue discutida y finalmente sancionada en
1826, titulndose Constitucin de la Repblica Argentina. Existen, sin embargo, diferencias
importantes entre ambos textos, y el segundo incluye materias que no haban formado parte
del primero. Adems de declarar la formad e gobierno, la composicin del Senado era distinta
y se legislaba sobre la ciudadana, las elecciones, la administracin provincial, y otros temas.
3. El rgimen de los Pactos: Tratados de Pilar, Benegas, Cuadriltero, Pacto Federal de
1831, Protocolo de Palermo, Acuerdo de San Nicols.
El sistema de pactos interprovinciales comienza en 1820 y termina cuarenta aos despus.
El tratado del Pilar (febrero 23 de 1820) inaugura la serie, poniendo fin a la guerra civil entre
Buenos Aires, Entre Ro y Santa Fe. Entre los ms importantes de esos convenios cabe
mencionar el llamado cuadriltero, que firmaron las provincias del Litoral y Buenos Aires en
enero de 1822 para establecer entre ellas una firme alianza; el de mayo de 1827, celebrado
entre once provincias que rechazaron la constitucin de 1826; los de octubre del mismo ao
destinados a proseguir la guerra contra Brasil; el Pacto Federal de enero de 1831 que instituy
la Comisin Representativa de las Provincias Litorales; el Acuerdo de San Nicols de los Arroyos
(mayo de 1852) en cuya virtud se reuni el Congreso Constituyente de Santa Fe; el pacto de
San Jos de Flores (noviembre de 1859) que sell la unin de Buenos Aires y la Confederacin;
y por ltimo el de junio de 1860 que complet el anterior.
Estos convenios fueron, en su origen, consecuencias directas de las guerras civiles: eran
tratados de paz destinados a poner trmino a la lucha, o tratados de alianza preparatorios de
una contienda previsible. Es cierto que muchos de ellos contenan declaraciones importantes
acerca de la futura organizacin del pas, pero tales aspiraciones no llegaron a concretarse
antes de 1852. Tampoco creaban un ordenamiento institucional: simplemente lo preparaban.
No obstante, la necesidad de regularizar la convenca entre las provincias hizo que se
fueran incorporando a los pactos clusulas que establecan normas importantes en lo referente
a las relaciones mutuas, algunas de las cuales fueron ms tarde incluidas en la Constitucin de
1853.
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Bolilla XI:
Bibliografa:
Editorial Estudio - Gua de Estudio de Derecho Constitucional.
Constitucin Nacional de la Repblica Argentina.
Germn J. Bidart Campos Compendio de Derecho Constitucional.
La organizacin poltica argentina a partir de 1853.
1. La formacin del sistema constitucional y su evolucin. Las reformas de 1860, 1866,
1898, 1949, 1957, 1972 y 1994.
El sistema constitucional y su evolucin:
La constitucin de 1853 fue el trmino final de una serie de dolorosas experiencias, y al
mismo tiempo signific el cumplimiento de los anhelos que desde 1810 bregaban por la
organizacin jurdica del pas. Para conseguirla, los constituyentes reunidos en Santa Fe
tuvieron en cuenta aquellas experiencias, la realidad poltica existente y las aspiraciones de los
contemporneos. No pretendieron hacer una obra absolutamente original, sino redactar un
cdigo que se adaptara a las necesidades nacionales. Buscaron una transaccin entre las
tendencias federalistas y las unificadoras, entre el liberalismo y las orientaciones tradicionales,
entre el respeto por la opinin pblica y las exigencias del porvenir.
De este espritu transaccional surgi un federalismo mitigado, una subordinacin de las
provincias al gobierno central, una declaracin de derechos y un conjunto de garantas acordes
con las aspiraciones liberales, y adems una serie de disposiciones que demostraban la
voluntad de atraer inmigrantes, de colonizar tierras, de promover el comercio y los medios de
comunicacin y de fomentar la enseanza y la cultura. La constitucin no era solamente para
los argentinos, sino para todos los hombres del mundo que quisieran habitar su territorio.
La estructura y la ideologa de la constitucin se inspiraron principalmente en Alberdi; la
redaccin del articulado provino en parte del modelo norteamericano aunque con variantes a
veces fundamentales; y hubo tambin disposiciones originales que contemplaban las
necesidades propias de la Nacin. No fue, por lo tanto, una obra de pura inmutacin sino una
creacin que tena en vista las conveniencias nacionales tal como entonces podan ser
contempladas.
Las reformas de la Constitucin Argentina:
Reforma de 1860:
La Constitucin de 1853 estableca la prohibicin de reforma por el trmino de 10
aos. Sin embargo, en 1860 la Constitucin fue reformada. Esta reforma fue
consecuencia directa del Pacto de San Jos de Flores (1859). Por medio de este pacto se
estableca que Buenos Aires se integrara a la Confederacin Argentina, pero se
reservaba el derecho de hacer revisar la Constitucin de 1853 por una Convencin
Provincial.
Esta Convencin Provincial fue al que, en definitiva, decidi reformar la
Constitucin. Estas modificaciones fueron aceptadas por una Convencin Nacional,
dando origen a la reforma de 1860.
Las principales modificaciones fueron:
1. Se elimin la exigencia de que slo el Senado poda iniciar las reformas
constitucionales.
2. Se suprimi la prohibicin de reformar la Constitucin de 1853 durante el
trmino de 10 aos.
3. Se modific el art. 3, que declaraba a Buenos Aires como Capital de la
Repblica; y se estableci que la Capital sera declarada por ley del Congreso.
4. Se incorpor el art. 33 referente a los derechos implcitos.
5. Se estableci que los derechos de exportacin, a partir del ao 1866, dejaran
de ser nacionales.
Reforma de 1866:
En el ao 1866 se hizo necesaria otra reforma. Como vimos anteriormente, la
reforma de 1860 estableci que los derechos de exportacin dejaran de ser nacionales
a partir de 1866.
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Lea Franco
Pero, en 1866, las necesidades del pas obligaron a reconsiderar esa disposicin. Por
lo tanto, el Congreso de la Nacin declar la necesidad de reformar la Constitucin a
efectos de restablecer los derechos de exportacin. Una Convencin Nacional reunida al
efecto llev a cabo la Reforma, modificando los arts. 4 y 67 inciso 1.
Reforma de 1898:
Esta Reforma fue convocada por medio de la Ley 3507, que fij los puntos a
modificar. Las reformas introducidas, bsicamente, fueron dos:
1. Se modific el art. 37 respecto a la base de representacin de los diputados.
Se estableci que dicha representacin sera de 1 diputado cada 33.000
habitantes o fraccin no menor de 16.500 (antes: 1 cada 20.000 o fraccin no
menor a 10.000).
2. Se modific el art. 88, aumentando el nmero de Ministros de cinco a ocho.
Reforma de 1949:
Mediante el dictado de la Ley 13.233, del ao 1948, se declar la necesidad de
reformar la Constitucin. Como consecuencia de esto, en 1949 se produjo una nueva
reforma constitucional, durante la presidencia del General Pern. Las modificaciones
ms importantes fueron las siguientes:
1. Se autoriz la reeleccin del Presidente y Vicepresidente.
2. Tanto el Presidente como el Vice seran elegidos por el voto del pueblo.
3. Los Ministerios se elevaron a 20.
4. Los Diputados se elegiran por voto directo y duraran 6 aos.
5. Se incorporaron una serie de derechos sociales, como ser: derechos del
trabajador, de la familia, de la ancianidad, etc.
6. Se estableci la funcin social de la propiedad, el capital y la actividad
privada.
Reforma de 1957:
En el ao 1955 se produjo una Revolucin que derroc al General Pern. De esa
revolucin surge un Gobierno Provisional (Aramburu-Rojas) que deroga expresamente la
Reforma de 1949, y declara la necesidad de reformar nuevamente la Constitucin
Nacional. Para eso, fue convocada una Convencin Nacional, que introdujo 2
importantes reformas:
1. Agreg el art. 14bis, referente a los derechos sociales o econmicossociales.
2. Mediante un agregado al art. 67 inc. 11 (actual 75 inc. 12) facult al Congreso
Nacional a dictar el Cdigo de Trabajo y Seguridad Social.
Cabe recordar que esta reforma fue duramente cuestionada por no seguir los
mecanismos previstos por el art. 30; ya que al declarar la necesidad de reforma, el
Congreso se encontraba disuelto.
Reforma de 1972:
En el ao 1972, la Junta militar declar la necesidad de reforma. Para ello dict un
cuerpo normativo denominado Estatuto Fundamental. Este estatuto modific la parte
orgnica de la Constitucin en varios artculos. Sus modificaciones ms trascendentes
se referan a:
1. Plazos para los mandatos.
2. Forma de eleccin de Presidente y Senadores.
Obviamente esta reforma tampoco cumpli con lo establecido por el art. 30, ya que
tanto la necesidad de reforma como la reforma misma fueron realizadas por la Junta
Militar.
Lo ms llamativo del Estatuto fue su art. 4, que dispona que la reforma fuera
transitoria. El golpe de 1976 finalmente derog esta reforma, y las elecciones de 1983
se rigieron a travs del viejo texto constitucional.
Reforma de 1994:
A fines de 1993 se celebr el Pacto de Olivos entre los lderes polticos del Partido
Justicialista y de la Unin Cvica Radical (Carlos Menem y Ral Alfonsn). Este pacto
manifestaba la intencin de realizar una reforma Constitucional.
Por medio de este acuerdo se fija el Ncleo de Coincidencias Bsicas que establece
el temario y contenido que debera tener la reforma (Clusula Cerrojo).
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Lea Franco

Ya en diciembre de 1993, el Congreso sancion la Ley 24.309, la cual declaraba la
necesidad de reformar la Constitucin.
El art. 5 de la Ley 24.309 impuso a la Convencin la votacin conjunta de todas las
cuestiones incluidas en el Ncleo de Coincidencias Bsicas. Es decir que la votacin
afirmativa importaba la inclusin de todas las modificaciones, mientras que la votacin
negativa hubiese provocado el rechazo conjunto de ellas.
Principales Reformas:
1. Atenuacin del Sistema presidencialista (a travs de la creacin del Jefe de
Gabinetes).
2. Reduccin del mandato de Presidente y Vicepresidente a cuatro aos, con
reeleccin inmediata por un solo periodo.
3. Eleccin directa por doble vuelta del Presidente y Vicepresidente (ballotage).
4. Eliminacin del catolicismo como requisito para ser Presidente.
5. Eleccin directa del Jefe de Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires.
6. Facultad del Presidente para dictar Reglamentos de Necesidad y Urgencia.
7. Creacin del Consejo de la Magistratura.
8. Modificaciones en el control de la Administracin Pblica.
9. Incorporacin de las formas de democracia semi-directa.
10. Establecimiento del Defensor del Pueblo.
11. Consagracin del Ministerio Pblico como rgano extrapoder.
12. Preservacin del Medio Ambiente (art. 41).
13. Derechos del Consumidor y del Usuario (art. 42).
14. Forma de integrar Tratados Internacionales y formad e darles jerarqua.
15. Consagracin expresa del Hbeas Corpus y del Amparo (art. 43).
2. Las situaciones de excepcin constitucional: las intervenciones federales y el estado
de sitio. La capital de la Nacin. Ciudadana y representacin poltica. La regulacin
jurdica de los partidos polticos.
Las intervenciones federales:
La Constitucin haba sealado las atribuciones nacionales, dejando a las provincias las no
enumeradas. Y haba tambin establecido normas genricas para regular las relaciones
normales entre los respectivos gobiernos. Pero no haba previsto expresamente ni la manera
de resolver los excesos de poder de unos y otros, ni los conflictos que entre ellos podan
suscitarse.
Respecto de los primeros se utiliz como nico remedio el de la declaracin judicial de
inconstitucionalidad de los actores gubernativos y de las leyes; pero ste funcion casi siempre
a favor de la ampliacin de funciones del gobierno central, y sujeto a una serie de requisitos
que impiden utilizarlo directamente a los gobiernos provincia en defensa de sus derechos.
Los conflictos entre las provincias y la Nacin, no habiendo tribunal que pudiera
resolverlos, fueron unilateralmente zanjados por sta mediante el envo de intervenciones
federales que se convirtieron en un sistema utilizado con excesiva frecuencia.
Durante las tres primeras presidencias las intervenciones obedecieron sobre todo al
propsito de sostener o restablecer a las autoridades constituidas, amenazadas o depuestas
por sediciones locales. Se procur casi siempre ajustar esos actos a las normas
constitucionales, manteniendo el principio del respeto a las autonomas de las provincias, lo
cual no impidi que se enviaran comisionados con relativa frecuencia. Pero debe advertirse
que durante la presidencia de Mitre hubo adems numerosas intervenciones militares, que no
se fundaban en el art. 6 de la Constitucin, sino en la necesidad de mantener el orden en el
interior, las cuales utilizaron a veces su poder para modificar las situaciones polticas locales.
Los comisionados federales se limitaban, en esa poca, a nombrar gobernadores interinos
o a reponer a los depuestos, sin hacerse cargo del poder. La Ley 391 (1870), sancionada con
motivo de la rebelin de Ricardo Lpez Jordn en Entre Ros, dispuso por vez primera que el
interventor presidiera la reorganizacin de los poderes provinciales. Esta fue la prctica casi
invariable en lo sucesivo.
Las presidencias de Roca, Jurez Celman y Pellegrini se caracterizaron por su moderacin
en el empleo de este recurso, tal vez porque generalmente contaron con la adhesin de los
gobiernos locales.
En 1893 se multiplicaron las intervenciones, determinadas pro los motines del partido
radial, que en algunos casos fuero fomentados por el ministro de Guerra Aristbulo del Valle.
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En ese ao aparecieron las intervenciones amplias, destinadas a reorganizar todos los poderes
incluso el judicial, sin sujetarse a la observancia de las leyes locales ni al control de la legalidad
de sus actos.
Despus de la renuncia del presidente Luis Senz Pea, y hasta la asuncin del mando por
su hijo, las intervenciones se sucedieron con relativa frecuencia, provocadas o bien por
motivos armados, o bien por conflictos de poderes que el gobierno central se consideraba
obligado a resolver. La actuacin de los comisionados federales cada vez ms amplia,
prolongada y discrecional tuvo por objeto casi siempre convocar a nuevas elecciones, en las
cuales procuraban favorecer a los candidatos adictos a la poltica presidencial.
Muy escasas fueron las intervenciones enviadas por Roque Senz Pea y Victorino de la
Plaza, pero durante la primera presidencia de Hiplito Yrigoyen se lleg al abuso en la
utilizacin de este remedio excepcional. Este gobernante envi veinte intervenciones a las
provincias, algunas de ellas sin fundamento positivo, con el propsito de uniformar la
orientacin poltica local con la que dominaba en la Nacin. La doctrina y la jurisprudencia
sostuvieron que esos interventores deban sujetarse a la Constitucin y a las leyes de la
provincia, pero en la prctica procedieron sin esas limitaciones.
Alvear, si bien ms moderado en el envo de intervenciones, utiliz este recurso en doce
oportunidades, generalmente para solucionar conflictos de poderes y cuando exista un estado
de subversin institucional.
La historia contempornea nos muestra un empleo cada vez ms frecuente del mismo
recurso. El gobierno provisional surgido de la revolucin de 1930 intervino a todas las
provincias salvo las de Entre Ros y San Luis, que no tenan gobiernos yrigoyenistas. Vuelta la
Repblica a la normalidad constitucional en febrero de 1932, los gobiernos de Justo, Ortiz y
Castillo enviaron tambin comisionados federales para resolver problemas institucionales o de
carcter poltico, y siempre con amplias atribuciones. La revolucin de 1963 volvi a intervenir
todas las provincias. El gobierno que sucedi a esta ltima hizo lo mismo en diez ocasiones por
decreto y en cuatro por ley del Congreso, a pesar de que siempre se trataba de autoridades
surgidas del mismo partido peronista. Al producirse la revolucin de septiembre de 1955 todas
las provincias quedaron nuevamente intervenidas, prolongndose esta medida hasta la
iniciacin de la presidencia de Frondizi (1958). Por ltimo, el gobierno de la Revolucin
Argentina surgido a mediados del 1966 nombr gobernadores en todos los distritos,
prescindiendo del sistema de las intervenciones.
Los antecedentes mencionados revelan que la aplicacin del art. 6 de la Constitucin se
fue apartando cada vez ms de su letra y su espritu.
Art. 6: El gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma
republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus autoridades
constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin, o
por la invasin de otra provincia.
Estado de Sitio:
El estado de sitio es el instituto de emergencia que la constitucin tiene arbitrado para dos
situaciones: ataque exterior y conmocin interior.
El art. 23 cuida muy bien el diseo de los casos, que quedan condicionados dentro de un
marco reglado a tenor de las siguientes pautas: cada una de las dos situaciones recin citadas
debe poner en peligro el ejercicio de la constitucin y de las autoridades creadas por ella; y
debe producir perturbacin del orden.
La capital de la Nacin:
La sede de las autoridades nacionales fue un problema largamente debatido que tuvo a
travs de nuestra historia una importancia fundamental. Buenos Aires haba sido la capital de
la provincia rioplatense, pero solo desde 1776 se convirti en el centro del Virreinato; y aunque
su ubicacin estratgica, su comercio y su poblacin le dieron en el siglo XVIII una jerarqua
superior a la de las dems ciudades, no por ello dej de suscitar resistencias y desconfianzas
aun en la poca de la dominacin espaola.
Sin embargo, como autores de la revolucin, sus hombres dirigentes pretendieron desde el
primer momento concentrar en Buenos Aires el gobierno. La ilustracin de sus clases
superiores, sus vnculos directos con Europa y la riqueza que flua de su comercio le daban, sin
duda, ttulos suficientes para aspirar a ese predominio que, adems, no haca sino continuar
con el sistema anterior.
74
Lea Franco

Pero la teora revolucionaria, al ofrecer a las dems ciudades una participacin en el
gobierno comn, cre una idea de igualdad entre todos los pueblos, y la preponderancia de
Buenos Aires fue pronto sentida como un abuso que contrariaba aquellos ideales igualitarios.
Las provincias encontraron entonces en el federalismo apoyo doctrinario que necesitaban para
resistir la dominacin portea.
La oposicin a Buenos Aires se puso en evidencia desde1812. Algunas instrucciones a los
diputados que deban concurrir a la Asamblea de 1813 y los dos proyectos constitucionales que
fueron presentados a su consideracin contenan clusulas adversas a la permanencia de las
autoridades en esta ciudad. Por la misma razn el Congreso de 1816 se reuni en Tucumn.
Los porteos recuperaron muy pronto la direccin poltica y consiguieron que Buenos Aires
fuera la sede de la nueva asamblea. Esta, a iniciativa del presidente Bernardino Rivadavia,
sancion la ley del 4 de marzo de 1826, que declaraba a esa ciudad Capital del Estado. Con el
resto de la campaa bonaerense deba organizarse una nueva provincia la cual, mientras
tanto, quedara bajo la direccin de las autoridades nacionales.
Esta situacin solo perdur algo ms de un ao, hasta la renuncia de Rivadavia y la
inmediata disolucin de Congreso. La provincia de Buenos Aires recuper su autonoma en
agosto de 1827, dejando de ser la capital de la Nacin.
El Congreso reunido en Santa Fe a fines de 1852 volvi a ocuparse del mismo problema; y
a pesar de la separacin de Buenos Aires el art. 3 de la Constitucin dispuso que esa ciudad
fuera la sede del gobierno federal. Y por una ley dictada pocos das despus, el Congreso dio a
la nueva capital sus lmites e invit adems a la provincia disidente a aceptar ambas
disposiciones legales. En caso negativo, el Congreso debera sealar el asiento del gobierno.
Esto fue lo que efectivamente ocurri, y el 13 de diciembre de 1853 otra ley del mismo
Congreso Constituyente dispuso que la capital provisoria de la Confederacin sera la ciudad
capital de provincia donde fijare su residencia el gobierno federal, quedando tambin
nacionalizada la provincia.
Urquiza, como Director Provisorio de la Confederacin, haba anticipado aquella solucin
estableciendo en Paran la sede del gobierno. Y poco despus de ocupar la presidencia, la Sala
de Representantes de Entre Ros prest su conformidad para que aquella ciudad fuera la
capital provisoria de la Confederacin Argentina, declarando federalizado todo el territorio
provincial. Por la misma ley quedaron disueltos los poderes locales y Entre Ros pas a
depender de las autoridades nacionales.
Entre tanto, subsista en el texto constitucional la primitiva disposicin que sealaba a
Buenos Aires como capital. Esta fue una de las principales reformas que la provincia propuso
en 1860 y que fue aceptada por el Congreso Constituyente reunido el mismo ao. El nuevo art.
3 deca que las autoridades nacionales residiran en la ciudad que se declare capital de la
Repblica por una ley especial del Congreso, previa cesin hecha por una o ms legislaturas
provinciales, del territorio que haya de federalizarse.
Buenos Aires no quera admitir autoridades nacionales que entonces eran de otras
provincias, y adems, tampoco quera resignarse a su propia decapitacin, perdiendo la ciudad
que deba federalizarse. Una nueva tendencia el autonomismo porteo iba a tratar de
impedir esa divisin de la ciudad y su campaa.
Sin embargo, el triunfo de las armas porteas en la batalla de Pavn devolvi a Buenos
Aires su preeminencia tradicional. En 1862 el Poder Legislativo sancion inmediatamente la
Ley 12, que federalizaba la provincia de Buenos Aires por el trmino de tres aos, dentro del
cual debera establecerse la capital definitiva. Pero esta ley fue rechazada por la legislatura
portea, sin cuya aceptacin no poda entrar en vigor.
Cediendo a las instancias de Mitre, la misma legislatura propuso otra solucin de
compromiso. El Congreso la acept disponiendo que las autoridades nacionales residirn en
el municipio de la ciudad de Buenos Aires, bajo los trminos y condiciones ofrecidos por la
Legislatura de dicha provincia, en las bases sancionadas por ella el 25 de septiembre del
corriente ao. Esas bases establecan que las autoridades nacionales tendran jurisdiccin en
todo el municipio; que en la misma ciudad continuara residiendo el gobierno provincial; y que
la ley sera revisada a los cinco aos por el Congreso de la Nacin y Legislatura Provincial. De
esta manera se logr un resultado que no resolva el problema, y que impona la coexistencia
de ambos gobiernos en la histrica capital.
Pasaron los cinco aos sin que el Congreso tomara resolucin alguna. El gobierno federal
qued entonces convertido en husped de la provincia bonaerense y perdi autoridad sobre el
75
Lea Franco

municipio porteo. En 1869 se sancion una vetada luego por Sarmiento que declaraba
capital a la ciudad de Rosario. Idntica suerte corrieron dos nuevas leyes que pretendan
fundar la ciudad capital sobre el ro Tercero en la provincia de Crdoba y que volvan a
proponer a Rosario como centro de la Nacin.
La solucin del arduo problema se produjo algunos aos despus, como consecuencia del
triunfo de las armas nacionales frente al alzamiento porteo de 1880. Intervenida la provincia
rebelde y desaparecidas sus autoridades, el Congreso reunido en Belgrano declar a Buenos
Aires capital de la Repblica, y la nueva legislatura portea prest su conformidad despus de
prolongadas deliberaciones. En 8 de diciembre de 1880 entraba en vigor el rgimen de
federalizacin del municipio bonaerense, reservndose la provincia la direccin y propiedad de
sus establecimientos pblicos (banco, ferrocarriles y telgrafos). La Nacin se hizo cargo de la
deuda exterior de aqulla y autoriz la permanencia de su gobierno en la ciudad capital hasta
que se creara la nueva sede provincial.
Fue preciso entonces organizar la administracin municipal de la ciudad, dentro del
concepto que atribuye al Presidente y al Congreso el gobierno de la capital. Luego de
sancionarse una ley orgnica que fue vetada, en 1882 se promulg otra que creaba un Concejo
Deliberante y un departamento ejecutivo a cargo de un intendente municipal. El primero
estaba formado por dos miembros elegidos por cada parroquia, y el segundo era nombrado por
el Presidente con acuerdo del Senado. Mientras que esta ltima regla sigui aplicndose sin
interrupcin hasta 1930, la otra sufri varias suspensiones derivadas de los defectos o excesos
en que incurra el rgano deliberativo. Durante los gobiernos de facto el intendente municipal
ejerci las facultades que las leyes acordaban al Consejo, el cual fue restablecido al volverse al
rgimen constitucional.
De esta manera se mantuvo un poder municipal con autonoma limitada, que por un lado
tena en cuenta la necesidad de asegurar al Presidente de la Repblica la autoridad
indispensable en su sede, y por el otro estableca los rganos de gobierno propio requeridos
por la creciente complejidad de los problemas de la gran ciudad.
La reforma del 94 estableci en el art. 129 lo siguiente:
La ciudad de Buenos Aires tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades
propias de legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido directamente por el
pueblo e la ciudad.
Una ley garantizar los intereses del Estado Nacional, mientras la ciudad de Buenos Aires
sea capital de la Nacin.
En el marco de lo dispuesto en este artculo, el Congreso de la Nacin convocar a los
habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante los representantes que elijan a
ese efecto, dicten el estatuto organizativo de sus instituciones.
La ciudadana:
El concepto de ciudadana sufri variaciones considerables durante las primeras dcadas
de nuestra historia, hasta que se fue imponiendo un criterio amplio que elimin las primeras
limitaciones.
La convocatoria del 25 de mayo de 1810, para que todas las ciudades del virreinato
enviaran un diputado a Bueno Aires, dispuso que para elegirlos se hiciera un cabildo abierto
con la parte principal y ms sana del vecindario. Sin embargo la Junta, respondiendo a una
consulta de Santa Fe, orden que se citara a todos los vecinos existentes en la ciudad, sin
distincin de casados o solteros, incluyendo as a quienes no eran jefes de familia.
Al crearse las Juntas Provinciales en febrero de 1811, qued establecido que los electores
de sus vocales seran designados por todos los individuos del pueblo, sin excepcin de
empleados. Algunos meses despus, en septiembre, se celebr en Buenos Aires un cabildo
abierto al cual fueron invitados todos los vecinos americanos.
Hasta entonces no haba prevalecido un criterio uniforma. En el Estatuto de 1811 aparecen
las exclusiones de ciertos grupos. El nuevo cuerpo legal eliminaba a los extranjeros y a los
que no tengan arraigo o giro conocido, y una decidida adhesin a la causa de la libertad de las
Provincias Unidas, adems de los procesados, condenados y fallidos.
El electorado era exclusivamente urbano. En 1812 se autoriz tambin el voto de los
vecinos de la campaa que concurrieran el da de las elecciones a las respectivas ciudades.
Aquella discriminacin ideolgica destinada a excluir a los espaoles subsisti en la
convocatoria a la Asamblea de 1813, que solo compuso el cuerpo electoral con todas las
personas libres y de conocida adhesin a la justa causa de la Amrica.
76
Lea Franco

La primera reglamentacin orgnica de la ciudadana aparece en el Estatuto de 1815. De
acuerdo con sus disposiciones, todo hombre libre, siempre que haya nacido y resida en el
territorio del Estado, es Ciudadano, pero no ejercera este derecho hasta no tener 25 aos o
ser emancipado. Los extranjeros con ms de cuatro aos de residencia, que tuvieran alguna
propiedad u oficio til y supieran leer y escribir podan tambin ser electores. Pero los
espaoles quedaban exceptuados hasta que los derechos de estas Provincias fueran
reconocidos en la pennsula, salvo aquellos que obtuvieran carta de ciudadana. En cuanto a
los negros, se los inclua en el rango de ciudadano si eran hijos de padres ingenuos. Pero
tambin agreg el Estatuto, en cambio, que esa calidad se suspenda por ser domstico
asalariado, por no tener propiedad u oficia lucrativo y til al Pas, y por otras causas.
Las mismas disposiciones fueron reproducidas en el Reglamento de 1817 y continuaron en
vigor hasta que cada provincia sancion sus propias normas para el ejercicio del sufragio.
La Constitucin de 1826 impuso restricciones anlogas respecto de los que no supieran
leer y escribir, los criados a sueldo, los peones jornaleros y los notoriamente vagos. Fueron
intiles los esfuerzos que hicieron los federales para incluirlos.
Sin embargo, la provincia de Buenos Aires, por ley de 1821, ya haba hecho prevalecer un
criterio amplio: sera elector todo hombre libre, natural del pas o avecindado en l, desde la
edad de 20 aos, o antes si fuere emancipado. En las constituciones provinciales se advierte,
en la poca anterior a 1853, una gran diversidad de soluciones.
Durante esa poca anterior a la organizacin nacional, cualquiera fuese el rgimen
vigente, las elecciones congregaron muy pocos votantes con excepcin del plebiscito de
Rosas en 1835 y estuvieron siempre limitadas a los grupos superiores de la sociedad, nicos
que se interesaban en ellas y se crean habilitados para sufragar. Las costumbres polticas y la
forma de realizar las elecciones no eran propicias para el desarrollo de ese derecho que, por lo
dems, era frecuentemente coartado por la violencia.
La Constitucin de 1853 no legisl sobre la ciudadana. Solo dio al Congreso la facultad de
dictar la ley correspondiente, y en efecto ste la sancion en 1857. En ella se otorgaba esa
calidad a todos los argentinos (nativos, hijos de argentinos que optaran por la nacionalidad de
sus padres y naturalizados) mayores de 21 aos o emancipados. Las restricciones a este
derecho solo derivaban de delitos o de incapacidad mental. Anlogas normas fueron
sancionadas en 1869, aunque la edad para ejercer los derechos polticos fue rebajada entonces
a los 18 aos.
Los sistemas electorales:
Los primeros gobiernos y los ensayos constitucionales idearon soluciones diversas para
elegir a los representantes y otras autoridades, cuando stas ltimas no surgieron de
movimientos de fuerza. En varias ocasiones, esos regmenes electorales fueron simples copias
de los modelos europeos ms conocidos.
Para designar a los integrantes de las Juntas Provisionales con excepcin de su
presidente la Orden de 1811 dispuso que en un da determinado fueran convocados todos
los individuos del pueblo en sus respectivos cuarteles a fin de nombrar a un elector. Estos
electores, a su vez, deban designar a los vocales de las Juntas. Este sistema fue reproducido
en la proclama del 24 de octubre de 1812, que organiz la Asamblea de 1813. El mismo
sistema de elecciones de segundo grado fue impuesto por el Estatuto de 1815 y el Reglamento
de 1817.
Las constituciones de 1819 y 1826 no incluyeron normas sobre el rgimen electoral.
La Constitucin de 1853 tampoco impuso reglas para organizar el sufragio. Solo fij las
bases del sistema, disponiendo que los diputados fueran elegidos directamente por el pueblo
de las provincias y de la Capital, que se consideran a ese fin como distritos electorales de un
solo Estado, y a simple pluralidad de sufragios. Para nombrar al Presidente, en cambio, se
designara de la misma manera una junta de electores. Estos ltimos, a su vez, eran elegidos
por las respectivas Legislaturas.
La primera ley (n 75, de 1863) sancionada con el fin de reglamentar la emisin del voto
estableca que en cada localidad, y en pocas predeterminadas, deban concurrir los
ciudadanos a inscribirse en el registro cvico, ante juntas calificadoras formadas por el juez de
paz y dos vecinos nombrados por los gobiernos locales. Los reclamos sobre inscripcin o
exclusin del registro una vez resueltos por esa junta, eran susceptibles de apelacin ante el
juez federal. Los comicios deba constituirse en el atrio de la iglesia parroquial o en los portales
del juzgado, bajo la presidencia de un magistrado asistido por dos vecinos designados por
77
Lea Franco

sorteo, a los cuales deban agregarse otros cuatro elegidos por los mismos ciudadanos al
instalarse la mesa. Constituida sta, se proceda a recibir los votos de los inscriptos en el
padrn, los cuales deban emitirse pblicamente de palabra o por escrito, y por el nmero de
diputados o de electores fijados en la convocatoria. Cerrado el comicio, se proceda
seguidamente a hacer el escrutinio. Las caractersticas de este sistema eran la inscripcin
voluntaria en el registro, el voto pblico y la lista completa.
Este sistema fue perfeccionndose, sin variar en lo fundamental. Las reformas
fundamentales se adoptaron en 1911 y 1912, durante la presidencia de Roque Senz Pea, a
cuya influencia obedecieron. La ley 8130 encomend a los jueces federales la formacin del
padrn electoral, que deba hacerse sobre la base del registro de enrolamiento. Y la ley 8871,
sancionada el 10 de febrero de 1912, impuso el voto universal, secreto y obligatorio y el
sistema de lista incompleta, de acuerdo con el cual cada ciudadano deba votar solamente por
los dos tercios del nmero a elegir. Estas ltimas reformas consiguieron implantar un
verdadero rgimen democrtico al imponer padrones depurados, el secreto del voto y la
representacin de la primera minora. Luego de sancionadas, la UCR, que vena bregando por
la libertad de sufragio, abandon su actitud revolucionaria y consigui el triunfo en las
elecciones de 1916.
Ese y otros partidos combatan las malas costumbres electorales que se haban impuesto
desde el principio. La presin poltica, el empleo de la fuerza, la compra de votos y el fraude en
el escrutinio eran prcticas corrientes que aseguraban la continuidad de los gobiernos, pero
que siempre eran mal vistas por la opinin. Adems los candidatos no surgan de las
deliberaciones partidarias sino que con frecuencia eran impuestos por los gobernadores o por
los dirigentes polticos, como resultado de preferencias individuales, acuerdos o combinaciones
de toda ndole.
La Ley Senz Pea produjo una mejora en nuestras costumbres electorales sin llegar a
perfeccionarlas totalmente. Continuaron las acusaciones de fraude, se sucedieron los hechos
de violencia en las campaas anteriores al comicio, e incluso hubo denuncia de alteracin de
sus resultados. En cuanto a los candidatos, su designacin sigui dependiendo casi siempre de
los jefes partidistas o de los gobernantes.
Despus de 1930 las sucesivas revoluciones interrumpieron el funcionamiento de ese
sistema electoral, que volvi a regir con anlogas caractersticas al restablecerse en cada caso
los poderes polticos de la Constitucin. En 1947 la ley 13.010 acord a las mujeres mayores de
18 aos el derecho de sufragio en igualdad con los hombres. En 1957 y 1963 se impuso,
primero para la eleccin e convencionales para el Congreso Constituyente y luego para todos
los cargos electivos tanto nacionales como provinciales, el sistema de representacin
proporcional, eliminando as la lista incompleta de la ley Senz Pea.
Los partidos polticos:
Los instrumentos de esa vida democrtica fueron los partidos polticos. No cabe aqu
recordar la historia de todos los grupos que se sucedieron en las contiendas electorales e
incluso en las luchas civiles. Solo corresponde sealar que en 1949 se dict la primera ley que
reglament la existencia y el funcionamiento de esos partidos. Esta ley excluy a los grupos
que desconocieran las normas constitucionales y legales, sustentaran principios ideolgicos
tendientes a alterar la paz social o estuvieran vinculados a entidades internacionales. Un
nuevo estatuto de los partidos fue impuesto por decreto-ley en 1956, posteriormente
modificado por otro decreto-ley de 1962, que exigi nuevamente el respeto a los principios
democrticos y elimin las denominaciones personales y los ncleos de tendencias totalitarias.
Otra ley orgnica fue publicada en 1964 y la vigente actualmente en 1985, en la cual se cre el
fondo partidario permanente. En la reforma del 94 se les dedica el art. 38 que expresa que son
instituciones fundamentales del sistema democrtico, garantiza su organizacin y
funcionamiento democrtico, la representacin de las minoras, la competencia para la
eleccin de candidatos a cargos pblicos electivos, el acceso a la informacin pblica y a la
difusin de sus ideas. Por otro lado el estado contribuir al sostenimiento econmico de sus
actividades y de la capacitacin de sus dirigentes y exige a los partidos dar publicidad del
origen y destino de sus fondos y patrimonio.
3. La Iglesia y los principios constitucionales:
La separacin de Espaa y los acontecimientos revolucionarios produjeron serias
perturbaciones en la Iglesia argentina. El clero se dividi en grupos antagnicos que apoyaban
o resistan el movimiento de Mayo o las tendencias predominantes; el renovado y creciente
78
Lea Franco

regalismo fue sostenido por lo ms notorios partidarios de la Ilustracin, algunos de los cuales
abandonaron sus funciones religiosas para dedicarse a la actividad poltica; la falta de obispos
y de relaciones con la Santa Sede cre un estado de indisciplina y de desorden tanto en el
clero secular como en los conventos; y por ltimo las intromisiones y reformas gubernativas
contribuyeron tambin a la desorganizacin de la Iglesia. No faltaron, sin embargo, sacerdotes
virtuosos y capaces que trataron de conservar las buenas doctrinas y el orden eclesistico,
pero estos propsitos raras veces alcanzaron los resultados perseguidos.
Esta situacin perdur hasta que la Santa Sede fue nombrando obispos en San Juan,
Buenos Aires y Crdoba. En la poca de organizacin nacional Urquiza trat de restablecer las
dignidades eclesisticas que haban quedado nuevamente sin titulares. A fines de 1858 el Papa
design nuevos obispos en Salta, San Juan y Crdoba. Poco despus el mismo gobierno
consigui que se creara la dicesis del Litoral, con sede en Paran (1860), para independizar a
esa regin el obispado bonaerense.
Realizada ya la unidad nacional definitiva, en 1865 se elev a Buenos Aires a la categora
de arzobispado. Mucho ms tarde, en 1897, se crearon las dicesis de La Plaza, Santa Fe y
Tucumn, y en 1910 las de Catamarca y Corriente. Posteriormente se fueron cerrando otros
arzobispados y obispados, principalmente con la Ley 11.715 (1933).
A las rdenes religiosas que ya existan principalmente las de los franciscanos, dominicos
y mercedarios se agregaron entre 1837 y 1841 y luego a partir de 1860 la Compaa de Jess,
as como posteriormente los salesianos y muchsimas otras congregaciones de sacerdotes y
religiosas que aumentaron el nmero y la eficacia del clero argentino. Sin embargo, no dejaron
de aparecer tendencias que quebraron la unidad religiosa del pas y hasta persiguieron
enconadamente al catolicismo.
Haba incoherencia entre disposiciones que proclamaban la libertad de culto y otras que
mantenan al catolicismo en una posicin preeminente.
La cuestin religiosa fue, en realidad, la nica que dio origen a debates al discutirse el
proyecto constitucional de 1853. La minora quiso que se incluyera un artculo declarando de
acuerdo con los precedentes mencionados que la religin catlica era la religin de Estado y
nica verdadera; se opuso a la libertad de cultos y a la supresin de los fueros eclesisticos; y
hasta pretendi imponer la condicin de catlico para ejercer empleos pblicos.
Estas aspiraciones no prosperaron. La Constitucin definitiva afirm que el Estado
sostiene al catolicismo expresin ambigua que puede abarcar solamente los aspectos
econmicos o llegar a otorgarle una proteccin especial y al mismo tiempo impuso la libertad
de culto para todos los habitantes del pas. Adems, estableca unilateralmente el patronato,
sometiendo a la Iglesia a la voluntad del Estado en el nombramiento de obispos, en el pase de
las bulas pontificas y en la admisin de nuevas rdenes religiosas. La Iglesia qued as en una
situacin especial, que por un lado era de privilegio y por el otro de subordinacin al Estado.
La reforma de 94 introdujo varios cambios importantes:
o Los Concordatos (acuerdos firmados entre el Estado y la Santa Sede) tienen
jerarqua superior a las leyes nacionales.
o Ya no se le exige al Presidente y Vice que sean catlicos.
o Se suprime el Patronato (eran los derechos que ejerca el gobierno federal
relacionados con la administracin interna de la Iglesia Catlica en el pas, como
permisos para que ingresen nuevas rdenes al pas, presentarle una terna de
obispos al Papa).
o Se suprime la obligacin de convertir a los indios al catolicismo.
79
Lea Franco

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