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Introduccin
INDlCE G E N E R A L
DE M A T E R I A S
Pginas
Siiiiieios
Auseiicia; nusetite
.......
l al 23
..
2 1 a 36
25 a1 52
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o seguridades,-
. . . . . . . . . 6G
Cliusula Penal . . . . . . . . . 00
Geiiertllidades
ii
91
Siilidaiilliid paeiva
:t1
fietericii~i;ietexier
. . . . . . . 160
Seguridfido ecguiiiftiiica
. . . 207
. . 159 a 185
1 21ti . . 185 a 188
230 . . 191 n 195
240 . . 196 a 201
hl
t
206
. . . . . . . . . . . . 221
Epoca . . . . . . . . . . . , S23 1 $11
Espacio de tie~lipn. . . . . . . 241 sI 243 . . 201
Mcdinnriche . . . . . . . . . . 244 a i 249 . . 202 a 204
Biblingrafia . . . . : . . . . .
205
?ririinentrt
t.!
Inlirme
Sefior Decano:
T O 80BRESALIENTE.
LUIS BARRIGA
ERRAZURIZ,
d e Derccho Privado.
Isforise
de Den
Rao
in
Meza Barahana,
Seiior Decano:
portada
KODU
a coneximes del caso, que soh muy tiles, porque sirven para
aclarar las ideas.
De otro modo, un estudio jams podra negar a ser completo.
Nosotros, por nuestra parte, en nuestro modesto trabajo,
tampclco pudimos dejar de reconocer esta verdad.
la cosa; "cargas reales", con lo cual fie quiere denotar gravmenes (que para la contraparte significan garantas) que afectan
a las cosas o recaen sob~eellas; "accin real" y "excepcin real",
que nacen de los derechas reales, o que dicen relacin con las
cosas o los contratos; y entre los smtidos llamados vulgares
tambin pueden anotarse varios, ccmo los que siguen: "tienen
un ser real" Ias cosas corporales, dice el Cdigo Civil, denotando
existencia corpCrea, material, que puede percibirse por los sentidos; "inhabifidad red" de u17 testigo, en el sentido de inhabilidad que en verdad concusr~erespecto de l; "cosieurso real de
voluntades", conciirso verdadero, no h l s o ni equivocado, de la?
intenciones de las partes; "no puede haber obligaci0-n sin una
causa real y lcita", o sea, causa existente; "cabida real7' de
predio riistieo que se veade, en el sentido de cabida existente en
la prctica, en la realidad, :nidiendo el predio; "entrega realp'
de la cosa que se vende, denctando entrega material que p e d te al comprador la tenencia de la cosa.
Como vemos, son varios Ics sentisdos en los cuales puede emplease la rlabra que acabarnos de presentar como ejemplo para un inte~esanteestudio.
"Obligaci8u", "cbligar" y "obligarse", son tzl vez los trminos, que representando ideas de orden substancia4 se repiten
{pasan de 100
c m ms frecuencia a travs de todo e l Cdigo
los cascs}. Nadte podra drdar del inters que tendra un estudio doctrinario y de casos uentro del Cdigo sobre las palabras recin w&ncionadas.
"Buena f d 7 es una de las expresiones empleadas mas regularmente a travs de les 2.524 artculos de1 Cdigo Civil, por
ms que c c m ~ m n t ese piensa que est empleada en contados
Ttulos del Cdigo y siempre en un n~lsmosentido, lo que no es
exacto. Csda cien articulas, iiivariablemente y desde el principio hasta el f h , eilcontiamus empleada re~gularmente,por lo
nxnos xna vez, la cxpresitb "buena fe". Por otra p r t e , podra
tratarse, junto con esta idtlma, .ctra expresin que el CCdigo
Civil a veces emp!ea e n un sentido contrapuesto a buena fr:
'mala Te9', al abra tambin muy empleada por el Cdigo y concurriendo r e s ~ e c t ode ella las mismas caractersticas que hemos
anotado recin a1 referirnos a "buena fe".
Tambin entre lcs trnlinos que h,emos seleccionado figaran expresiones que, si bieii 11.3 representan instituciones juridicas ni tienen por si mismos un significado legal, constituyen,
sin embargo, magnficas oportunidades para interesantes trabajos que seran muy tiles. Por ejemplo: "se presumirh", <'S,:
entender", "se reputar", "se ccnsiderar", '<se ten&". Cul
es el grado de presuncj,n qrie cada una de estas expresiones envuelve? ;Y cul el grado de efectividad de los hechos a que ellas
portada
ndice
AUSENCIA; AUSENTE
1.-Etimo1ogia.Ausencia, (del l a t h absentia) Substmtivo femenino. Accin o efecto de auwntarse o estar ausente (1).
Ausente, (del latin absens) Adjetivo. D m e del que est
separado de alguna persona o lugar, y especialmente de la poblacin en que reside (2).
2.-Varias acepciones.-Corresponden a la palabra ausencia
una acepcih estrictamente juridica y otra vulgar; y dentro de
esta Itima cabe distinguir varios alcances.
L.-Significado jruridico.-Ausentes
estAn, en estricto sentido jurdico, aquellas personas no presentes sobre cuya existencia existe incertidumbre. Est ausente, de este modo, pues, aquel
que ha desaparecido de su casa o del lugar en que vive, sin que
se tenga noticias de l, y sin que se sepa c m exactitud si vive o
no. Este estado de incertidumbre es 10 que constitqe la caracterstica esencial de la ausencia jurdica (3).
Planiol, a fin de fijar con ms claridad el concepto de ausencia, en m sentido jurdico, hace una comparacibn entre an.
sentes, no presentes y desaparecidos (4). A continiracin resuxirno? ias ideas del citado profesor y tratadista,
Ya dijimos lo que deba entenderse por wrsonas ausentes.
Vale decir, son aquellas personas cuya existencia no es posible
establecer POT hecho alguno y cuya muerte tampoco puede probarse. Reina absoluta incertidumbre al respecto por la h l t a
prolongada de noticias.
Los no presentes, -concepto que en general corresponde al
trmino ausente en su sentido vulgar-, son aquellas persona3
alejadas del lugar de su residencia; pero acerca de cuya existencia no ,existe Ia menor duda (5).
Desaparecidos, son aquellos no presentes, natural.mente, y
cuyo fallecimiento constituye un hecho cierto. En este caso la
muerte o desaparecimimto es efectivo, aun cuando no se pueda comprobar aquello mediante el propio cadver del individuo.
A estas personas se les ha dejado de ver, desde hace mucho o
(1) Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espafiola.
(2)Cita Anterior.
(3) ~la'niol,Traiti! EIementaire de Droit Civil. Tomo 1, pzg. 219, 5 m Edicidn.
(41 Cita s n t ~ r i o r .
( 5 ) El Cbdigo frenc80, en su art. 840, aplica este concepto y habla en ese
caso de los *non prdsentsi.
1927.
(2) Plariiol, Trnit6 Elementaire de Droit ivil, T.
(3) Diccionario de Ia Real Academia de la engua.
f1abana.-
't
Ls
plg. 219. 5: E d i ~ i 6 ~ .
AUSENCIA: Arts. 83, 143, 145, %, 262, 711, 1020, 1232, 1758,
2315.
AUSENCIA
6.-Art. 83.-Mera ausencia, que dice mi: "Durante los cir=
co aos, prescritos en el articulo 81, nmeros 6 y 7, se &ara
el dwparecimiento como mera ausencia, y cuidarn de los int e r e m del desaparecido sus apoderados o sus representantes
legales". De la disposicin transmita, en concordancia con los
nmercs 6, 7 y 8 del art. 81, (este Stirno nmero agregado por
la ley nmero 61621, podemos deducir que nuestro Ciiigo- nos
da a conocer daramente b que debe entenderse por mera ausencia para lcls efectos que se tratan m esta parte.
En consecuencia, podemos decir que debe entenderse por
"mera ausencia" el periodo al trmino de1 cual se declara la
muerte presuntiva, periodo que comienza con la fecha de las
Itimas noticias del desaparecido y que termina el da en que
decreta la posesin yrovisoria o definitiva de sus bien-, a
los cinco aos ,o seis meses, s e g h los casos.
7.-Art. 143.-Ausencia real o aparente d d marido.-Dice
as: "La autorizacin del marido podr ser suplida por la del
Juez, con conocimiento de cama, cuando el marido se la nagare sin justo motivo, y de ello se siga perju5cio a la mujrr. Podrh
asimismo ser suplida por e1 Juez en caso de algn impedimento del marido, coma el de ausencia real o aparente, cuando de
la demora 93 siguiere perjuicio".
El Cdigo cita en .este artculo la ausencia del marido, como un caso, por va de ejemplo, de impedimento del mismo
para dar a su mujer la autorizacin correspondiente. Y agrega que esta ausencia puede ser real o aparente, que p r a 1:s
ei'ectos del caso lo m
m
i
da.
%timamos que la ausencla del marido es una cuestin de
hecho que deber resolverse en cada caso particular, y que la
mujer deber atestiguarla de alguna manera al momento d e
pedir la autorizacin judicial que suplir la del marido.
Con todo, en este caso, a nuestra juicio, esta ausente el marido q u e se encuentra alejado del lado de su mujer al momento
de necesitar sta la autorizaciEn que exige la ley, a una mayor
o mencr distancia de ella, sin tener Svta comunicacin coa aqu61,
tiago, 1936.
Con todo, pensamos que la ausencia misma y las circumtancim que han de radearla c m cuestiones de hecho que debern
debidamente, q"da"d0
en cada caso entresda al criterio del juez su rwolucin, Corno que el a&. 263, contenido en
el mismo ttulo, establece que la cwensin de la patria POtestad, en todo caso, "deber ser decretada por el juez, con conocimientos de causa", y despus de w p l i r algunos trmites
d e rigor que la misma disposicin se encarga de sealar.
1 1 . M . 711.-Ausencia del dueo de la cosa.-Posesin vio-.
lenta.-El art. 711, contenido
el titula "De la posesin", dice
as: "El que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo le repele, es tambih poseedor violento".
Del contexto de la disposicin se desprende, a nuestro juicio, que queda comprendida incluso la ausencia del lugar en
donde se encuentra la cosa de la cual se apodera un tercero en
un momento dado, sin perjuicio de quedar comprendidas, naturalmente, las dems formas ms marcadas de ausencia.
Basta un simple alejamiento del dueo, del lugar en que
se encuentra la cosa, para que, en trrilinos generales, un tercero est en condiciones de apoderarse de ella. Tal alejamiento
har posible el apoderamiento de la cosa, y ste, unido a las
circunstancias de repelerse al dueo al momento &S regresar
al lugar en donde se encuentra la cosa, dar por resultado, segn
lo dispone e l miomo art. 711, Lxna posesin violenta.
Por lo tanto, la palabra ausencia, en este caso, significa no
presencia de una persona del lugar en qwe se encuentra una
cosa determinada en un momento dado.
12.-Art. 1020.-Ausencia u otro impedimento.-Testigos ausentes.-El art. 1020, contenido en el titulo "De la ordenacin del
testamento", dice que cuando un testamento ha sido otorgado
solamente ante cinco testigos, el jviez competente har comparecer a los testigos para que reconozcan sus firmas y la del ZRStador. Y agrega, en su inciso tercero, que "si uno o ms de ellos
no cornpareciere pcr ausencia u otro impedimento, bastar que
los testigos instruznentales presentes reconozcan la firma del testador, las suyas propias y las de 10s testigos ausentes. En seguida
el articulo agrega que, "en caso necesario, y siempre que el juez
10 estimare conveniente, podrn ser abanadas las firmas d d testador y de bs testigos ausentes pos dedaraciones juradas de otras
personas fidedignas".
A nuestro juicio, debemos empezar por distinguir el alcance
del substantivo "ausencia" que w p l e a el inciso tercero del art.
1020 y el del adjetivo "ausente" que ecpecifica o califica al substantivo testigo, en los incisos 33 y 49 del mismo artculo.
En el primer caso, aquella expresin corresponde a la au-
wficia del territorio jurisdiccional del juez competente que conoce de la apertura del testamento, unido a ia imposibilidad
de concurrir. A nuestro juicio es ese el alcance del oontenido
de la palabra ausencia que emplea el.inciso 30 al hablar de la
"ausencia u otro impedimento" del testigo instrumental para
concurrir ante el juez con el. objeto ya expresado. B s a m s nuestro acerto en el hecho de que la ausencia, en este caso, es una
forma o especie de impedimento del testigo para concurrir, mrnri que se habla de "ausencia u. otro impedimento". E. i m p dimento empieza a ser, en trminos generales, aquel que reculta de la ausencia o alejamiento del lugar en que ejerce s u jurisdiccin el juez competente, sin perjuicio de salo, tambin, las
dems formas ms prcnunciadas de ausencia y mt6s prximas
al sentido juridico de la expresihn que ya dimos a conocer.
En los otros dos casos del art. 1020, en que se habla de "te''tigos ausentes'? al acto d e reconociiniento de las firmas del testador, las suyas propias y las de los dems testigos instrumental
les, por parte de escs testigos, a nuestro juicio el alcance del
trmino ausencia es diferente.
Est ausente en este caso, y de acuerdo con la clasificaci6n
general de los ausentes que dimos a conocer en un principio,
aquel que no se encuentra presentr en un lugar determinado,
siendo necesaria su presencia all para kacer por s mismo alguna cosa.
Por otra parte, confirma nuestro aserto el hecho de que e11
el mismo articulo se contrapone a la idea de kstigo auecnte, Za
de testigo presente a1 acto de recanoeinirento.
13.-Art. 1232.-Ausencia del asignatario, u otro grave motito-El art. 1232, contenido en el titulo "De Ia apertura de Ia
sucesin, y de su aceptacin, repzidiacibn c inventarlo", dice que
todo asignatario estar5 obligado, en virtud de una demanda, a
decllrar si acepta o repudia la asignacin, y que tal declaracin
deher hacerla dentro de los cuarenta dias svbsi,auientes a1
de la demanda, En seguida el legislador se pone en el caso d r
situaciones especiales que juzgar
juez, y autoriza a este
timo para prorrogar, e n tales casos, el plazo de cuarenta djas
como regla general. Dice esi esa parte del art. 1232
que
que ecpecialmente nos interesa: "En caso de altsencia del a s i ~ a tario o de estar situados los bienes en lugares distantes, de otro
grave motivo, podr el juez prorrogar este plazo; Pero nunca
ms de un afio".
En cuanto al rquisito mismo de la ausencia que ,exige la
disposicin citada para la prrr0gri del plazo, estimamos que
en aqulla incluso la ausencia ms o menos
del territorio jurisdiccional del juez co*petrntc qUe
AUSENCIA
15.-&digo Civil -Arts. 81-40,109,137, 184,232, 343,473,474,
475, 476, 477, 478, 479, 480, 487, 488, 538, 633, 1020, 1025,
1326, 1342, 1603, 2125, 2348, 2508.
16.-lirts. 109, 234S, 25E8.-Ausente del territorio de la RepGb!icaP%l e1 ttlo "Del matrimonio" se contiene el art. 109,
q u e cstable,~e1c1qce debe entenderse por falta del padre, madre u otro ascenc5ente que deba, segn los casos, prestar su
ccnseiitmiento para que un (menor pueda contraer mati.'moliio.
Y uca de las causas de la falta de alguna de esas personas puede ~ 2 1 .la ?.e "ha!larse ausente del territorio de. la Rt?piblicaY'.
La palabra ausente, en este caco, est tomada en el iientjdo de
no ~rescnteen nn lugar, regin o territc,rio. Est tomada. como
vemos, .en uno de sus sentidos vulgares.
Por otra parte, el complemento del "territorio de la Repblica" nos da a ccnocer precisarfinte cul es el lugar o espacio
de t,exritorio del cual debe necesariamente estar ausente 13 persona r a r a lcs efectos de este arti.culo. Est ausente, en consecuencia, aquella persona que se-enccentra ms all de las l'ronteras del territorio naciona!, no importando en dnde ni por
cunto tiempo.
Igaal comentario nos merece la palabra ausente que emplea
el art. 2348, ubicado en el t t ~ l o"De la prescripcin", prrafo
29. "De la prescripcin ccn que se adquieren las cosas". As, dice ese articub que para los efcctos de la
estn ausentes a'quellas personas que "residen en pafs extranjero". En
formt-i. afirmativa se expresa la misma idea que venimos comentando, aunque en este casc el tkrnino ausente, por ,obra de
la definicin del Cdigo, coilt+ne l mismo toda la idea que hemos expesto, si,n que sea ne,cesario agregar complemanto alguno para la c;btenciCn del objeto.
17.-Arts. 137, 343, 473, 474, 415, 476, 477, 478, 479, 450, 437,
458, 491, 538, 1326. - P e r ~ c n - ,arizentes
~
respecto de las cuales
concrTrren las circunstancias ilecwarias para el nombramiento
de un curador de bienes.-En les art.culos enumerados implea
el Cdigo la palabra ausente con un mismo significado y alcance, motivo por el cual los hemos agrupado.
En el art. 137 se hace reizrencia a la curadura que ejerce
la mujer p c la
~ ausencia dei marido; en los arts. 343 y 473 se
habla de "curaor de bienes del ausente"; con igual alcance se
hace en los varios cases ccm;-rendidos d,entro del mismo f.itu10
que se inicia con el mencionado art. 473; en los arts. 538 y 1326
tambin se habla de "curador de bienes del ausente".
En la mayora de los casos que hemos agrupado se emplea
la palabra en estudio al hacerse referencia a los "curadores de bienes del ausente", o bien, emplendola sin otro complemento o aqregado, al hacerse indirectamente alusin a esos
mismos ccrcidorcs. Casi en todos los casos se. emplea p3r va
enunciativa, sin que podamos desprender' de ellos, en consecuencia, un contenido substantivo o de fondo.
Sin embargo, cuando la emplea el art. 473, - q u e es el artculo eje o base de este g r u p y que fija e1 significad9 y alcance de la palabra para 10s dems casos-, lo hace haciendo
rderenaa a cu conbenido mismo, y dndonos a conocer 10s
elementos de que se co~~~pcne.
Ef estudio de este a r t ~ ! ?y del
t m i n o ausente que alli se emplea nos sservir para resolver
los dems casos. En esos otrns casos, como acabamos de decirlo, se emplea la palabra hacindose referencia en forma m&s
o menos directa a la curadura de bienes del ausente. Luego, es
de supcner, y sin temor a equivomrnoc, que la palabra ausente, en ESCS cases, no tiene otro al~mnceque aquel que el aropio
Cdigo le da con precisin en el art. 473 al fijar las circ~nstancias o condieionec que deben concurrir respecto de una. percopara que pueda nombrhsele un curador de la especie anotada.
El art. 413, con el cual, ccmo dijimos, se jnicia el ttulo "De
las curadurl'as de bienes", dice as: "En general, habr lugar
al nombramiento de curadoy de las bienes de una persona ausente cuiando se renan las cif:unstancias siguientes:
19-Que no se sepa de su psradero, o que a lo rnenn;; haya
dejado de estar en comun~cacincon loa suyos, y de la falta de
comunicacin se originen perjuicios graves al mismo ausente o
a terceros;
29-Que
no h a y s constitd&u procurador, o slo Ie haya
cuastituido para cosas o negocios especiales.
Del texto de este articulo se desprende que urna persona est ausente, en el. caso del art. 473 -y en los dan& con los cuales
hemos concordado esta disposicibn, ea cuaquiera de las situaciones siguientes:
19-C~ando no se sabe su paradero y no ha constitudo procurador, o slo lo ha ccnstitudo para cosas o negocios especiales.
Z0-Cuando ha dejado de estar en commfcacin con los suyoi
y
ha constitudo procurador, o sQ10 lo ha constituido para
cosas o negocios especiales.
18.-Art. 183.-Marido ausente a1 tiempo del nacimiento de
su presunto hijo.-Este articulo, contenido en el ttulo ' B e los
hijos Iegitimos concebidas en matrimonio, prrafo 10 de las "Reglas generaIesS',dice que toda reclamfacin del marido contra la
legitimidad del 'lija ccncebido por su mujer durante e1 matrimonio, deber hacerse dentro de los sm?nta das contadas desde
aquel en que tuvo conc-cimientodel pan@.Y agrega en su inciso 30:
"Si al tiempo del nacimiento se hallaba el maridc ausente, se
zo.
22.-Arts. 1603 y 2125.-Ef artfculo 1603, contenido en el prrafo ?Del pago por consignaein", se pone en el caso de que el
acreedor se "hallare ausente del lugar en que deba hacerse el
pago, y no tuviere all legtimo representante".
O sea, est ausente el acreedor qve reside en un lugar distinto de aquel determinado en que deba hacerse el pago.
En este caso, el complemento "del lugar en que deba hacerse
el pago", determina i lugar del qce &be encontrarse ausente
el acreedor.
El Art. 2125, ubicsdo en el tittilo "Del mandato", prrafo 19:
"Definiciones y reglas generaZes", en su primera parte dior as:
"Las personas que por su profesin u cficio se encargan de negocios ajends, estn obligados a declarar, la ms pronto posible,
si aceptan o no el encargo que utna persona ausente les hace", etc.
Al i;ual que en e! caso antericr, entendemos que una persona est ausente cuando reside en un lugar distinto de alguzlo
detaminado. Segn el art. 2125, cstara ausente la persoQa que
residiere en rjtro lugar de aque! en que reside la p e r s ~ n aque
se encarga de negocios ajenos.
23.-Art. 589 (6331, del Cdigo de Procedimiento PenalEste articulo del Codigo de Procdimknto Penal, con el cual
se inicia el ttulo de~orninado"el procedimiento por crimen o
simpIe delito contra perscnas au.wntes", estableor lo que debe
entenderse por ausente para estos efectos. Dice as: "Ser considerado ccmo ausente le1 inculpado o reo cuyo ~ a r a d e r ofuere
desconccido, o que reridicre en el extranjero, ~ i nque sea posi-
ndice
ndice
ndice
presada esa int=cin no podsa suscitarse cuestin ni duda a1p a sobre la cosa precisa que hubiera que devolver, ni sobre
la calidad de f u n g Z ~ !o~no fungibie que correspondera atribuirle 'como consecuencia de la ~estipukcin.
A falta de una cieclaraci9n expresa, debemos acudir a las
presiincohes que arrancaran de ciertos hechos: las circunstmcias o la nat~ralezadel contrato respectivo.
En id ejemplo propuesto debemios presumir que la intencibn de las partes es que el Cdigo se devuelva en especie. Y as
lo presumimos cuando pensamos en e1 vaior mhltiple que representa ese C6digo para su dueo. Fuera del valor que Ie representa por su precio de adquisicin, tise ~Cidigole significa a su
dsieo, sin duda alguila, un elemento de trabajo miry til y miry
personal. Seguramente en l ha hecho anotaciones o mncordan.cias interesan&; aseguramente Ie es ms c6modo manejar ese
COdigo y no otro, por una infinidad de razones; tal vez hace mucho tiempo que Io tiene en su poder, y se ha "encariiiado" c m
I. A 30 mejor le sirvi de valiosa zyuda para adquirir Ios primeros conocimientos de la ley y el Derecho.
Entonces, jno estamos acaso en presencia de un caso en que
ambas partes debieron entender de una manera ms o menos
pmcisa, ms o menos profunda, que la cosa debe restituirse en
especie; que debe restituirse el mismo Cdigo prestado? Naturalmente que s.
Se trata, pues, de un prstamo de uso. P o ~ q u ela intencin
de las parbes es que se restituya l,a misma cosa prestada, en especie.
Y de aqu, por va de deducciirn, podriamos mncluir que
prstamo de uso, es aquel que tiene por objeto una cosa no ungible.
Recordemos ahora un ejemplo en que se pon,e en eviaencia
la hngibilidad de una cosa, que citan tambin Baudry-Lecantinerie.
{Entra a una librera un asiduo diente con el propsito de
comprar un 'determinado libro. Toca Ia casualidad que la obra
q u e busca d cliente ya no existe en esa libreria por haberse agskdo. En semejante circunstancia el librero, ,que a todo trance
quiere complacer a su favorecedor, le ruega a ste que aguarde
unos instantes, pues se lo conseguir de alguna manera. Y acto
continuo, el librero ~ n v i aa un dependiente suyo adonde otro
Iibrero, buen amigo y cercano del l ~ g a r ,con el objeto de que
obtenga el libro que necesita. Fste ultimo le enva a aqul la
obra que precisaba para su cliente.
Ahora nos preguntamos, la cosa, el libro, debe restituirse
(1) Aubry Rau, Coiira de Droit Civil: tomo 2.0, p8g. 32.-Paris 1868,
(2) Potbier. Des Obli~ations,N.O 624.
(3) Bandry Lecantinerie, Das Biens, p8g. 19, 3.. Ediciba-Paris 1905,
estas palabras, en la mayora de los casos se puede llegar a c m twguir que correspondan sus aplicaciones al concepto doctrinario que informa la materia.
En 10 que se refiere al trmino "coiiswnibilidlad", nuestro
Cdigo en cierto modo acierta. Porque si bien se refiere a este
punto al hablar de los frutos s u clasificacin, y no al hablar de
las cosas y sus diferentes clases, en cambio al mplearlo lo hacr
ajustndose al concepto doctrinario de comumibilidad. Con todo, no vu~elvea emplear este t.&mjno en forma que nos permita
canfirmar este buen empleo de la expresin.
En manto al trmino "fungibilidad" o "fungible", podemos
decir que lo emplea mal al definir la expresin, b hace bien en
otros casos, y en algunos se desva un tanto del concepto doctrinario que ya conocemos, dndole otros alcances que cs posible
deducir o adivinar.
A continuacin analizaremos b s casos en que emplea el
Cdigo las expresiones en estudio. Eknpezaremos con el trrnino "Consumible".
34.-Consumible, Cdigo Civil.-Art.
(645) (consurmir) .&t. (575) (destruyan).
35.-Art. 645.-En el titulo "De la accesiln", prrafo lo,"De
ias accesiones de frutos", se encuentra ubicado el art. 645, que
se encarga de clasificar los frukos naturales en pendientes, percibido~y consumidos. Dice lo siguiente respecto de estos ltimos,
en su parte final: se llaman consumidos "cuando se han consumido verdaderamente o se han enajenado".
Como vemos, el Cdiqo no se ha referido a esta dase de cosas al tratar en general sobre estas ltimas en el ttulo 1 del Libro LI, sino que lo ha hecho tan slo al hablar de los frutos, y
entre ellos, los naturales, significando que uno de los cstados
en que puden encontrarse esos frutos es el de consumidos; :latura1mnt.e que para su dueo, sea porque se ha11 consumido
verdaderamente, sea porque se han enajenado.
Hechas las obcervac_iones que hemos dejado anotadas, podamos d e c i ~que si comparamos el concepto que sobre 13 expresin da a entender el Cdigo al referirse a los frutos naturales
en sus diferentes estados, c m el conceptc doctrinario de consumibilidad, vemios que aqsrl y ste correspanden d2bidamente.
36.-Art. 575 "Destruyan".-Al
tratar de definir nuestro
Chdigo el concepto de fungibilidad en su artculo 575, fuera 'de
dar a conocer equivocadamente y en forma ms o menos jmperfecta la idea de consurnibilidad, hace referencia a la "destruccin" de las cosas, trmino que a nuestro jiiicio podra reemplazarse por otro qiiivalente, sin que por ello cambiara el sentido de la frase. As, la f ~ r m arefleja "se destruyan" que emplea
monetarias en , u n t o perecen para el que las emplea como tales, son cosas fuilgibles".
C m o sabenws, la definicin que da el Cdigo no corresponde al concepto doctrinario de fungibilidad. Corresponde al
de consumibiliclad; mas slo a la consunibilidad natural.
En manto al ejemplo que da el CCOdigo en el inciso final de
este articulo, pod emas decir que constituye igualmente un error.
Seala a las espe;:ies monetarias como cosas fungibles "en cuanto perecen para el que las emplea como tales".
Naturalrnen'~,las Mrsas Eungibles "perecen" para su dueo que las emplea, en d sentido de que no1 vuelven a l consideradas en su pi'9pia individualidad; se reemplazarn por otras
riquival~nteen virtud de la intencin de las partes, que las cocbideraron fungibies. Esas m a s no se reintegrarn al patriinor-rio que abandonaron, individualmente consideradas; volvern
otras equivalentes que las rwmrplazar&n. Pero cesa muy distinta, es decir, que una cosa es fungible por el heoho de perecer
o desaparecer dc un patrimonio, o como dice d Cdigo, "en cuanto perecen para el que las emplea".
ELlo implica nada menos que tomar a usa consecuencia particular de la fungibilidad, - e l desaparechiento de la cosa individualmente considerada, respecto de un patrimonio-, potr el
concepto esencial de fmgibilidad. Ello significa confundir una
;riera cmsecuencia con el concepto mismo, y eso constituye un
error.
Aun cuando el ejemplo del dinero que seala el Cdigo,
fia contribuye ;I propxionamos um claro ejemplo de fungibilidad, no termiriaremos este comentario sobre nuestra palabra
sin antes referir~iosal carcter fungibile o no fmgible del dinero, lo cual noc; parece til aclarar.
39.-E1 dinero puede ser cosa fungible o no fungible.-Regla
general.-En
verdad, das especies monetarias, por regla general, son cosas fm-gibles, no pcr su naturaleza m i m a , como consecuencia, directa e inmediata de ella, sino porque casi en la
totalidad de los casos prcticos las partes entienden que el dinero, esas cosas o especies, son reemplazables por otras de la
misma especie y ralidad. Muy raro es el caso en qzie el diner:,
en especies sea cosa no fungible; e310 es realmente excqcional,
aunque posible.
Al efecto, recordaremos im ejemplo que sealan los autores franceses, de dinero en especies, el cual e considerado com cosa no fun$ble. Un individuo de escasos medios econmicss le pidr a otrz perscna que le facilite por unos instantes o
olgunas horas, cierta cantidad de dinero ep tilletes o monedas
oro, de gran valor, a fLz de quedar en condiciones de poder
sas fungibles de que se habla deben, naturalmente, ser de propiedad del usufructuario y deben adems estar comprendldas en el ~ f r u c t o De
. otra manera no se podra explicar cmo una persona, - e n este caco el propietario que administra
la cosa a nombre del usufruduario-, podra adquirir para s y
en su propio nolmbre una cosa que actualmente le pertenme en
dominio.
Adquiere la cosa que al mismu tiempo se da en usufructo,
y de carcter fmgible, para el usufructuario y a nombre de
este Itinw. El precio de la compraventa, por otra parte, lo podr tomar a inteseses l m i m o o lo podr dar en la misma forma a un tercero. Los intereses del mutuo naturalmente pertenecern al usuf i uctuario.
Es distinta Fcr b d d s el caso de la "venta" de cosas ungibles de que st: habla en el inciso que venimos comentando.
Aqu el propio propietario que administra la cosa dada en usufructo as quien vende, por si y en nombre propio. El productc
de la venta, por atra parte, y como en el caso anterior, lo puede mcibir a intereses o puede darb en la misma forma a un
tercero. k s intereses del mutuo tambin pertenecern al usufructuario, camr; es natural.
Cabe destacar que en el caso de la compra o de la venta de
cosas fungibles dadas en usufructo y en el caso del pr6stamo de
ias dineros que de ello provengan,-hecho al mismo propietario- niando dichas operaciones se llevan a cabo por el dueo
de la cosa, que a la vez es representante del &duar?o;
y,
por lo tanto, en cj.rcunstancis en que una persona obra scxla y
representando su propio patrn~nioy el de otra, ello implica
un acto jurdico consigo micunlo o autocontrato. Es el caso del
mepresentante legal o voluntario que tiene a su disposicin su
prapio patrimonio y el patrimonio de la pert:ana a quien representa, y constituye una de las formas de autocontratacibn, Un
acto realizado por una sola persona, y en el cual ella actaconir>
parte &recta y c m o representante1 de Ia otra parte.
Previa esta solmera explrcacin, diremos que la palabra fiingible est empleada en el caso del inciso 49 del d.
777. Como
consecuencia de la compra o la venta de ciertas cosas dadas er,
usufructo, ya no podrn restituirse las mismas cosas que se dieron en usdructe, individualmente consideradas. El usu'ructuarin
restituir cosas que reemplazarn a aquellas. Propietario y usufructuario determinarn expresa o tcitamente el carcter furi@blede las cosas al mc.rnento de acordar la conlpra o la venta de
esas cosas. Naturalmente, el solo hecho de acordar mutuamente
esas operatimes Implica considerarlas fungibles, es decir, reemplazable~por otras tantw del mismo gnero jr calidad o por vaIor en dinero, como lo expresa el 764.
tes:
1QQue sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero g calidad;
29 Que ambas deudas sean lquidas;
--
( 1 ) Valverda y Valverde. CaIixto. Trstsdn de Derecho Civil EspctJol, tomo 1 .*, p&a 390 - Valladolici 1925/26.
(2; Compeiisacidn legaf.
carcter de fungibles en forma perentoria y a manera de presuncin de derecho, como lo1 hace tratk~dosede la compensacin legal; sino que son las partes las que de una manera m&s
o mie~osdirecta, les dan este carcter en cada caso.
Por lo tanto, en el caso del nmero 19 del a r t i d o 1656, a
nuestro juicio, la e~re.si6n"cosas fungibles es equivalente a
cosas indeterminadas de al&
gnero". Y el complemento "de
igual g n e ~ oy calidad", que le sigue, se encarga de dar la aorma general pxra determinar precisamentz qu gnero y qu calidad de las cosas.
I%r otra parte, en este caso tambin se presume que el dinero es cosa fungible, y que las partes Ie dan ese carcter. De
otro mudo, mal podra operar la icmpensacin, por el salo ministerio de la ley y 2n sin conacimientr, de los deudores. La
presuncin en ~eEerenciaes d e dereeho tambin y naturalment e para el solo caso de la campensacin.
45.-Art. 1739.-Cosas fungib1es.-En poder de los cnyuges
al tiempo de disolverse la sociedad.
El art. 1739, ubicado en el titulo "De las capituIaciones matrimoniales y de la sociedad conyugal", prrafo 2Q,"Del haber
de l a sociedad conyugal y de sus cargas", dice as en s u inciso
p r k e r o : "Toda cantidad de dinero .~de cosas fungikles, todas
fac eqeGes, cr%itcs, derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cnyuges al tiempo de ldkolverse la
sociedad, se presumirn pertenecer a ella, a menas que-apareaca
o se pruebe lo contrario".
E1 CCidigo, en esta primera parte del art. 1739, como sabemos, ~stabheceuna resu uncin legal respecto del d o d a de lo
que exista en poder de cuadquiera de los cnyuges al tiempo
de disoiverse la sodedad conyugal, y con referencia a ella misma. Lo existente, en cualquier forma y estado en q v e se encuentre, se presumir pertenecer a la sociedad, a menos que aparezca o se pruebe lo contrario.
8En seguida, esta disposicin enuncia !as cIases de bienes
que pueden encon,trarce en la situalcin sealada. Entre ellos se
cuenta "toda cantidad de diner* y de cosas fungj.ibles".
Considerando que: a) en la frase "toda cantidad de dinero y de cosas fungibles", con que se empieza el artimlo, el substantivo colectivo "cantidad" se reproduce en cuanto a "cosas
fungibl~s",y en consecuencia se puede decir "toda cantidad de
cosas fungibles"; y b) que en seguida de hablarse de cosas fungibles se habla de especies, en el sentido de cosas determinadas
en icspecie o cuerFo clerto; eonclumos que la expresin cosas
fungibles equivale, en el caso del art. 1739, a "cosas de un m's;mo gnero" 0 "cosas genkricas", o "ccsas determinadas on
cuanto a su gnero" (Ver Fungible, arts. 1112 y 1508).
4 6 . 4 1 % .1808.-Este artcu;lo, con el cual se empieza el prrafo "Del precio", cmtenido en el ttulo "De la Compraventa",
dice as: "El precio de la venta debe ser determinado por los
cantratan tw.
Poclr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios
o indicaciones que lo fijen.
6i se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, EB entender el del da de la entrega, a menos de expresarse
otra cosa".
El inciso 39 no cronstituye sino la aplicacin de la regla general que se establece en el inciso 29 del m i s m artculo, a un
caso especial, al caso de tratarse de cosas fungibles que se venden al corriente de plaza.
No se ha expresado determinadamente en el contrato el
precio de la cosa, sino que slo se ha establecido una base para
su determinacin: el precio corriente de plaza, lo cual se entiende en el da de la entrega, a menos de expresarse otra cosa.
Alessandri (l), al referirse a este punto, da un ejemplo de
un (caso en que el precio se determina seDcrnla frmula "al corriente de plaza", y tratndose de cosas fungibles. El ejemplo
tambin nos servir para advertir el alcance de la expresin
"oosas fungibles", en la disposicin en estudio. Es el siguiente:
"Se venden por una parte y se compran por la otra, cien saco$
de trigo al precio de plaza".
El citado profesor y tratadista vuelve a dar ejemplos &re
esta misma materia, al referirse a ella, bajo diferentes aspectos (2); y en todos ellos, tal c m o en d ejizmplo recin mencionado, 1% cosas fungibles de que !habla el inciso 29 de este articulo, estn representadas por cosas de un gnero determinado,
expresndose adems la cantidad, como es natural.
Con 10 anterior se confirma nuestra opinin en el sentido
de que "cosas fungibles", en el caso de la disposicin a que nos
venirnos refiriendo, equivale a "cosas de un gnero determinado" o "cosas determinadas en cuanta a su gnero". (Ver Fungible, arts. 1112 y 1739).
47.-Art. 2084, inciso 39-Cosas fungibles que se aportan a
una sociedad.-Los incime, 19 y 29 del artculo 2084 se refieren
al riesgo de la cosa que se aporta a una saciedad, en propiedad
o en ug~114.ilct0,agregando el inciso primero que, en el caso de
aportarse en propiedad, "la sociedad queda exenta de la oblL
gaoin de restituirla en especie".
$Elinciso 39, en el cual se emplea la expresin en estudio,
dice as: "Si el aporte consiste en cosas fungibles, en cosas que
( 1 ) D e la cnmpraventa y de 1s promesa de venta, pg. 344.(2) Misma cita anterior, ptgs. 345 y 346.
Santiago 1017.
Esta disposicin, como vemos, guarda armona c m el conaepto de cosa fungible, G sea, da cosa reemplazable pon otra
segn la intencin de las partes. Dicha intencin, como ya lo
hemos repetido en varias ocasiones, podr haber sido declarada expresamente por Las partes; o en su defecto, deber presumime de ciertos hechos o circunstancias.
48.-Art. 2196.-Este articulo, con el cual se empieza el titulo "Del mutuo o prstamo de consumo", tiene por objeto
definir este contrato, y dice as: "El mutuo o prtstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra,
cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras
tantas del1 lmimo gnero y calidad7'.
Recordemos al efecto la definicin que dan Baudry-Lecantinerie (1) del prstamo de consumo, deinicih que deducen
'aquellos autores del carcter fungible de las cosas objeto del
mutuo. Dice el autor citado que "prstamo de consumo es aquel
que tiene por objeto una cosa fungible".
La naturaleza del contrato, pues, exige y determina indirectamente el carcter fungible de las cosas objeto del mutuo,
premimindose que las partes han queridu darle ese carcter.
El solo hecho de la aceptacin del contrato, por otra parte,
presume la intencin de hacer Sungibles las cosas que se entregan y reciben en mutuo.
Con todo, debemos reconocer que )el art. 2196 nos da a entender que el trmino fungibile se ha toanado en el sentido de "cosa
determinada en cuanto a su gnero", tal como lo hace el Cdigo
e n varias otras disposiciones, como ya lo hemos podido observar.
Pensamos de esta manera p c ~las repetidas oportunidades
en que el COdigo le da a la expresin fungible el sentido indicado, y, adems, por la anteposicin del substantivo colectivo "caatidaid", el cual, en tal caso. tendra por objeto completar la determinacin de las cosas que se dan en mutuo: "cierta cantidad
de cor'as fungibles".
En este caso, como en el de la ccm~ensacinlegal, nuestro
Cdigo reconoce cl carcter iunllble del dinero; carcter que se
lo da, como ya hemos visto, en calidad de constante e invariable.
En la expresin "cosas fungibles" queda, por lo tanto, includo el dinero para los efectos del mutuo. Por lo dems, bien
sabemos que en la &poca moderna casi todos los ~rstamosde
consumo tienen por objeto el dinero.
49 .-Art. 2198.-Dice este artculo, contenido en el titulo
"Del Mutuo o prstamo de consumo", que "Si se han prestado
cosas fungibles que no sean dinero, se deber restituir igual cantidad de sasas del mismo gnero y calidad". Y en seguida se
(1) Des Birns, tomo 1.0, p l g . 18.- 3.a Edicin, 1995.
ndice
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DOMICILIO, RESIDENCIA,
HABITACION, AVECINDARSE
53.-Etimologa.-Del
lath, "domjciliurn" ; de "dmus", case. "Domun colee, habitar en c a (1).
~
5 4 . 4 e n t i d o Vulgar,-Dentro del sentido vulgar de esta exprmirn p o d a o s distinguir dos acepciones diferentes. La una,
"casa en que uno habita" (2). La otra, "lugar en que legalmente
se cansid.era establecida a una persona para e1 cmplimento de
m deberes y el ejercicio de sus derechas" (3).
Como tendremos oportunidad de comprobarlo m& adelante, la ltima de las acepciones mencionadas se aproxima mucho al sentido jurdico que tos autores ms ~ewcl&dosle han dado a este trmino-.
55.-Concepto doctrinario.-Todos los hombres se encuentran
n i d o s o ligados a un lugar deteminado pur sus afecciones familare:, por su trabajo, por slis intereses, por la costumbre, o
por tantasi otras circunstancias. Y es en ese lugar en donde rcsiden ordinariamente, La estabilidad resultante, por otra parte,
facilita y favorece las relaciones jurdicas de los individuos.
EL Derecho toma en cinsideracin ests hecho, lo reconoce,
lo constata, y hace arrancar de l una nscrn jurdica; la del domirbilio.
La ley establece para cada persona un lugar determinado,
que es r'u asiento legal, asiento en e1 elcuial se supone que siempre est prmente, sea que se encuentre alli corporalmente, sea
que se encu~ntreen oiro lugar (4).
Y este asiento a que hemos hecho referencia es de carcter
jurdico: Asiento juridico porque, popiamec te hablando, la casa, la construccin material, dentro de la cual un individuo habita, no constituye su dcmicilio.
A m ~ n u d odenominamos "dcrnieillo" a la casa se1 lugar en
donde una persona ha fijado su residencia, Sin embargo, no es
este ltimo el sentido tmico-jurdicc de la expreeihn, sino tan
s6lo una acepcin vulgar de ella.
(1) Diocionsrio de 1s Real Academia EspafIoIe de la Lengua; y Ejcriche,
Diccionsrio de Lezi~laciny Juriaprudencia.
(?) Niema cita anterior,
(3) Diccionario de [a Reiii Academia EapsoIa de la Lengua.
(4) Colin e t Capitant, Cours Etementuire d e Droit Civil, t. 1.0, psg. 419.
tado de nhmadas, lo que excluye para ellas toda especie de domid i 0 (3).
:936.
1873.
69.-Arts. 447, 455, 690, 691, 1016, 1023 y 2432.-En estos artculos la pdabra domicilio, si bien conserva m estricto significado legal, est empleada mirndose el concepto desde un
punto de vista especial. Vale decir, como atributo de la personalidad, formando parte de ella.
El Cdigo en esos casos recurre a ese atributo de la personalidad llamado domicilio, y exige su mencin, - e n a1-p;i.n acto o algn instrumento que se otorga o al val concurren las
personas-, como medio de completar su individualizac!il.
As, para citar slo un caso, dice el Criigo al fijar reglas
especiales relativas a la curadura del disipador, que los decretos de interdiocin deken hscribirse en el Registro de! Consemador y notificarse al pblico. Y agrega el inciso 2 O del art.
447 a que nos venimos refiriendo: "La. inscripcihn y notificacin debern reducirse y expresar que tal individuo, designado
por su nombre, apellido y domicilio, no tiene la libre administracin de sus bienes".
70.-Arts. 491 inc. 69 y 1029.-En ellos se emplea la palabra
en el sentido de domicilio poltico, tal como entiende este ltimo
concepto el propio Cdigo en su art. 60. Debemos reconocer, eso
s, que en los casos citados no es la s d a palabra "domicilio" la
q u e propiamente da la idea de domicilio poltico, sino que SOR
los complementos de que va seguida en los casos los que producen
ese efecto. As, dice el art. 1029, en su inc. 39, que "no conacindme al testador damicilio en Chile..?', etc. El art. 487,en su NQ
69, por otra parte, habla dec'domiciilio en la Repblica". El art.
60, por ltimo, habla directamente de "domicilio poltico".
71.-Arts. 1028 y 1588.-En ellos se mira el concepto de doMcilio, -si bien no alcanza a destonccerce el sentido jurdico
de la expresibn-, desde un punto de vista especial. Se le considera por ser representativo o determinativo de un lugar.
As, dice el art. 1588, en su inc. 29, que si no se ha estipulado un lugar para el pago, y no se trata de un cuerpo cierto,
"se har el pago en el domicilio del deudor".
72.-Art. 2350.dEsi.a disposiicin presenta el caso de un domicilio especial y convencional exigicio por Ia ley (l), y dice asi.
"El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obliP;8W como tal; que tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que est domiciliado o elija domicilio dentro
de 1s jurisdiccibn de la respectiva Corte de Apelacionesi'.
73.-Art. 135.-Domiciliarse.-Vrrbo
reflexivo o reflejo, empleado en el inciso 29 del art. 135, que dice as: "Los que se hayan casado en pas extranjero y pasaren a domiciliarse en Chile, se mirarn como separados de bienes, siempre que en con( 1 ) Lnu frnnceees euclen denominar a esta alase de domicilio; (lornicilio de
elecribn.
ir atrs
ndice
persona fija w habitacin por un tiemp". Y agrega: "Todo lugar en que una ,persona vive durante an tiempo ms o menos
prolongado se convierte en su residencia, an cuando1 su domicilio permanezca estab1,e en un Jugar distrnto.
Generalmente la resid'encia se confunde con el domicilio;
sin embargo, ambos trrn;inos pueden separarse. Y es entonces
cuando la palabra "residencia adquiere un valor tcnico".
76.4aracteres.-La residencia, co,nsiderada distintamente
del ,domicilio1,y en cuanto ,al contenido y alcance que le atrihuye el Derecho, preseata oaractere,~particulares:
19 La residencia no est reglamentada especialmente por la
ley. El Derecho se ha ac~paciodel donG'cilio bajo mltipltes aspectos, firera de que ha creado un con,cepto idead espe~c:.alrnentc
para l; lo ha %metido a reglas precisas; ha establecido condicicnes para su establecimiento y cambio. El Derecho, as le
ha dado el carcta jurdico al dcmicilio. Por el contrario, la residencia ha permanecido en el carhcter de un simple hecho.
29 La residencia tiene una estaliilidad menor que la del
domicilio, por razones fciles de comprender. En principio, se
pierde cuando se le abandona.
7 7 E f e c t o s de la residencia.-la residencia carece de la
importancia del doniicilio, sin embargo ,de producir algunos
efectos en ciertcs casos previstos por la ley.
En principio, no produce propiamente "efectos" jurdicos. Ek,
al domicilio a quien se le asignan esos efectos; sido i.1 tiene por
si mismo u n valor legal. La residencia, no es ms que un hecho
que la ley no reglamenta (ne tient pas compte).
Por derogacin a ,este principio, la ley atribuye a la residencia ciertos efeetos, y que son reconocidos de un modo u otro,
P
en mayor o menor grado, por todas las legk4aciones.
En Francia, por ejemplo:
19 Reempla~aal dcmicilio cuando ste es desconorido.
29 Permite el matrimonio dentro de una comuna determinada cuando ella ha alcanzado un mnimo de 6 meses de duraci6n (art. 74 C. C.).
39 En ciertcs casos da competencia a los tribunales para
juzgar a una persona deteminaaa.
78.-Residencia, Cdigo Civil, baen emplea de la palabra.El ruso qc'e el C.digo Civil hace de la-expresin residen~eacorresponde precisamente al concepto dortr-nario que sobre ella
h,emai dado. Lo mismo podemos decir respecto del verbo residir. En lcs artculos que se empl~ean&as expreinones, y que ya
hiem~ssealado, no encontramos particdaridades dignas de
rnencin, ni casos en que el sentido de ellas deje de corresponder o armonizar con el concepto. doctrinario.
79.-,Irt. 68.-"Mera residencia".-Sin embargo, nos referiremos al casc del art. 68, que di* as: "La mera residencia har
las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte".
En cuanto al contenido de l a disposicin, dirm.los que corresponde a la disposicin del CCCidgo francs qce dice que
"aquellas personas que no tienen domicilio en algn punto del
territorio nacional, o su dwicilio es desmnociclo, su residencia
equivale d domicilio" (1).
El adjetivo "mera", que antecede al nombre substantivo "residencia", en nuestro art, 68, no altera el significado o alcance
del vccablo en estudio.
Lo m i m o que el nombre en olposrcin, e'l adjetivo que como
atributo se refiere a un substantivo, puede complementar l a significacikn de &te de des maneras: unas veces lo especifica, y
otras lo eqlica. En el primer caso el adjetivo restringe la significacijn del substantivo, disminuyendo su extensin y aumentando su compresin. En el segu&o, no hace ms que desenvolver o explicar el concepto del substantivo, expresando una nota
o cualidad caracterstica y propia del mismo.
Por otra parte, el complemento del nombre, por la ndole
de la sintaxis castellana, exige que se coloque detrs del nombre cuya significacin ccmplementa. Sin embargo, esta regla
general sufi-e una excepcin entre otras en el caso d d adjetivo
"mero" o "mara", que va siempre, para los fines indicados, delante del nombre.
En el caso de mera residencia,eI adjetivo "mera" que complementa la significacibn del nombre "resideficia", explicativamente, en nada altera el contenido de la expresin. Si algn papel til desempea el adjetivo ''mera" en este caso, es e1 de
hacer destacar la diferencia que existe entre domicilio y ~ e s i dencia, asignndole a este ltimo trmino un alcance menor,
juridicamente,
Finalmente creemos de inters traer a colaciiin la defmicin
que da la ley rcbre iipuesto a la renta (2), o rms bien dicho,
lo que entiende esa ley par Residente y "persona que no tiene
residencia dentro d d pais''.
El art. 6 O dice as: "Por la palabra residente, se entiende
una pisolla que habita provisionalmente o permanmtemente
en el ~ a i s siempre
.
que viva en l ms de seis meses .al ao.
Dice asi el art. 79: "La expresin "personas que no tengart
residencia dentro del pas", comprende toda persona domiciliada en el extranjero que permanezca menos de seis meses al ao
en Chile".
(1) Citado por Aiibry e t Rau, Cours de Droit Civil, tomo l.*,p8g. 577.-Farts
1869.
(2) I.ri. 6 437, pui>liradsel 10 d e Enprn de 1910 y modiacsda por Ley 7.750,
de 7 dz Enero de 1944.-Arta. 6.' y 7.".
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GARANTIAS O SEGURIDADES
86.-Intmdueci6n.-EI
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art. 201 del lctccdigo Civil, eh el cbal, coma hemds visto, se cOn*
tiene e l trmino en estudio.
Del texto de este ltirno articulo, que ya conocemos, se desp e n d e que quedan obligados al pago de las indemnizadones del
caso la mujer y mi nuevo mmiido, mlidariamente.
La solidaridad de esta obligacin de indmpiizar la ha establecido el legislador como sancin a k mntravencin de una
norma que tiene carcter prohibitivo; y al mimo tiempo, a fin
de propamionar a los terceros, que con motivo de la incerdumbre de la paternidad hubieran sufrido un dao, un medio
que garantice y haga ms eficaz la correspondiente accin de
pmjuicios. Dicha accin, sn este caso, por disponerlo as la ley,
podr ejercitarse contra la mujer o su nuevo marido, indistintamente, y por el total de Ics perjuicios ocasionados.
100.-Art. 419.-Reponsabilidad salidaria de los tutores y
curadores que administran conjuntamente-El
art. 419, contenido en el ttulo "De la administracin de los tutores y curadores relativamente a los bienes", dice as en sui pr'mera parte:
"La responsabifidad de los tutores y curadores que administran
conjuntamente es solidaria". En seguida, este mismu artculo establece que cuando la acidnistracibn se ha dividido entre lcs
varios tutores G ouradores, cada uno de ellos responder sokmente par sus propios actos, y par exceq>cih, en ciertos casos,
subsidiariamente por los actos de las otros tutores o curadores.
La responsabilidad de los tutores y w a d o r e s es solidaria,
como vemss, mando administran colnjuntammte. Es decir,
cuando existen dos o ms tutores o curadores que ejercen una
misma tutela o curaduria, y no se ha dividido la administracibn. En ese caso administran conjuntamente y su responsabilidad es solidaria.
Al establecer la solidaridad respecto de la rqmnsabilidad
que pueda afectar a uno o varios de los tutores y curadores que
administran conjuntamente, el legislador ha creado una garanta bastante eficaz para hacer valer los daos y perjuicios que
se hubieren causado por los guardadores en el patrimonio del
pupilo con mot :vo de su administracin conjunta.
Adems, esta disposicin compensa en cierto modo la confianza qw se deposita en la persona de los tutores o curadores
al nombrrseles para el cargo, estableciendose medio5 seguros
y eficaces para hacer valer las responsabilidades que a aqullos
sus cargos.
pudiera afectar en el ejercicio
Por otra parte, finalmente, dicha medida tiende a proteger
d patrirnor,~~
de un incapaz, a y a administracin est expuesta
al fiesgo de c.wr en manos de personas que no cumplan su cometido .cama corresponde.
Por lo tanto, la correspondiente accin del pupilo puede dirigirse contra c-udquiera de las tutores o curadores que han ad-
pasiva, establecida por e1 le&Iador, que proporciona al perjuldicado mayores seguridades para obtener en defiitiva la corre~ondienteindemnizacin a que tuviere derecho.
103.-Art. 1281.-Responsabiticlad solidaria de los dbaceas,
cuando son varos.-En el Ttulo VIII, denominado ''De los ejecutores testamentarios", w ccuitlene el art. 1281, que dice as:
"Siendo muchos las albaceas, todos son solidariamente responsables, a menos que el testador los haya exonerado de la solida-idad, o que el mismo testador o el juez hayan CTi.vidido sus
atribucicnes, y cada uno se cia a las qae le incumban".
Este articulo constituye un caso m&s de solidaridad pasiva
establecida por la ley, y que consiste en hacer solidariamente
respcnsaklts a los albaceas cuan& son varios y siempre que
no se encuantren en .alguno de los casos de exceprin que el
mismo artculo se encarga de sealar.
Por Io tanto, siendo varios los azbaceas, por regla genexal,
f d a s y Irada uno de eltos reqonden solidariamente de las actos u omlsfones da cualquiera de esos albaceas, conlo tambin
da las 03Egacimes propias de 10s ejewtores testamentarios,
que la prapia ley les seala.
Esta disposicin contribuye a que los albaceas, siendo varios, desempeen d cargo debidamente y con el mayor cela, cuidando, por otra parte, que los dems hagan otro tanto. De lo
contrario mialquiera de ellos podr ser forzado a l ru~nilimiento de las okligaciones del caso, totalmente, n o fmportando, para
&:S
efe.:os, si el albacea contra el cual se dirige la accihn ha
definisido precisamente el causante del dao o el obligado
tiva.
POTd r a parte, esta solidaridad establecida por disposicin
de la ley, rcnslituye una garantla que se otorga en favor de los
herederos, Iegat arios o fideiccrinisarios, pos sus derechos actuales o eventuales, respectivamente.
Pcr rtgla general, esta garanta recaer en favor de los herederos, p5es ellcs ejercitarn la accin en contra de loa resyoncables solidarios, reclamando y exigiendo el a~mplirnimto
ce! total le la obligaci6n.
Del mirm3 modo, por regla gene~al,llos sern los ms
interesados en e1 fiel y exacto cwnplimiento de las obligaciones de lcs albaceas, y en tal sentido en ellos recae especlalmente el kentficio de la solidaridad,
104.-Arts.
1514, 1515, 1516, 1517, 1518, 1519, 1520,
1521, 1522, 1523, y 1526 inciso 19-Disposiciones que se r e f i e
ren a la solidaridad pasiva en gened.-Los
articulas citados,
contcnido~en el Tt~113IX "De las oblipclones sdidariasH, a
c'el ltimo, qife queda comprendido en ttulo s i g ~ e n te, ''De 12,s OLligacionec divisibles e indi~$sibles",diwn rela-
dn con la soiidaridad pasiva en gmeral y se encaTgan de establecer sw afectoc. NaZUrahente, se trata de djcfposiciones
fundamentales, de inters y de aplicacin general.
Sin embargo, no entraremos al estudio de cada. una de ellas,
por cuanto eUo mportara un estudio directo de la coIidaridad
pasiva en s misma, y no en cuanto representa una especie de
",garanta o seguridad", aual es nuestro aetual propsito. Nos
remitimos, en consecuencia, a lo di&o al empezar nuestro estudio sobre la solidaridad pasiva.
105.-Art. 2189.-Comodato.-Responsables
solidarios, cuando son varios los comodatarios.-El =t. 2189 est contenido en
el ttulo denominado "Del eomodato o prstamo de uso'', y dice
as: 'Si la casa ha sido prestada a muchos, todos son -lidariamente responsables".
En este artculo se dice que las obligacicnes que nacen pana los comodatarios, siendo vmios, son solidarias, no distirguiendo SI se trata de obligacioilec nacidas para estos Altimos
al mornena de celebrarse el contrato, o si se trats de obligaciones nacidas para los mismas con posterioridad a ese mcimento.
Si la Ic-y no distingue, a nosotres tampoco nos correspnde
hacerlo, aplicando un conocido aforibmo. Luego, quedan comprendidas todas las obligaci~cnesque nazcan para los comodatarios al mornento'de celebrarse el contrato o posteriormente, las
que, como sabemcs, por disposicin de la ley, sern solidarias.
Diohas obligaciones pueden ser varias; pero entre las ms
importantes se cuenta la obligaciCin de indemnizar al cumodant e por los deterioros que haya sufrido la cosa, o por su prdida.
Bien sabemos que en el caso del ~ r n o d a t oel deudor responde
hasta de la culpa levisima; ello conforme a 10 que dispone el
art. 2178.
Tambin puede naces para los comodatarios la obligacin
d e indemnizar al comodante de "todo perjuicio" que se haya wasimada con motivo del empleo de la cosa en nrn uso distinto
del convanida 0,s falta de canvencin, en un uso distinto del
ordinario de las casas de su clase, conforme b establece el art.
2177.
Con todo, sabemos que la nica obligacin que nace para
el o los cmmdatarios al m3)unmto de celebrarse el contrato es
la de restituir la casa prestada en el tiempo convenido, o a falrta de convencih, despus del uso para que ha sido prestada,
ain perjuicio de podrsele obligar a la restitucin an antes de
las pocas indbcadas, si aconteciese alguno de los hechos que
seala el art. 2180.
Por lo tanto, esta obligacin de restituir es la nica qt?e
nace al momento de celebrarse el contrato, y la nica que deber nacer en cada caco. Las dems son eventuales; pvede ocurrir que no lleguen a exi.stir.
Ahora bien, siendo varios los comodatarios, jcbmo se exgkia esta obligaiiCm de restituir, y qu efecto prodnciria la solidaridad d e esa obligacith que corresponde a los vari0.s cornoclaterios?
S&n Ssmarrva ( 1 j esta obligacin de restituir, siendo
varios los comodatarios, jams puede en el hecho ser solidaria, Faes 'dicha .obligacin, a juicio de ese axtor, tiene el carcter de Indivisible por disponerlo as el N9 29 del art. 1526. En
consecuencia, sjIo "el comodakrio que poseyere el objeto dado
en ,ccmadato estara robligado a entregarlo al comodante". A
erntrerio sensu, los dems no tendrian tal obligacin, no pu6i~nctoE n tal caro existir obligacin solidaria.
Ccnlo ccnroc~.?er-,cia&e esto, y siendo la 0bligari9.~referida la biUc3 -re recasria sobre el o 10s .con>odatariosa juicio
de Somsrrisra, r,o ter,&ia aplicacin la respsmabliidad solidaria que estabiece el Cdigo en este caco.
A nuestro juicio; to,doc y :cada uno de los cornodatarios etn obligados a restituir, solidariamente.
Por ser la resl-itucih una obligacin que nace con m~otivo
dc la celebzacin del contrato, obliga a todo c~modatario.Ms
i~~ciavia,
si son varios los comodatarios, Ia obligacin de restituir *es solidaria, l;c>rque el art. 2189 &,mqzie "si la coza ha si20
-.
prestada a mucl,,os, todos s c : ~soIIda~jzn~ente
responsaklcs". d ~ s l:90riciil que no p e c e ser m i s clara.
E1 ~ i o f e z o rEcmarriwi, sin embargo, c m o acabamos de
maniiie,simlo, :dice cir: e n o podra ser solidaria tal ohligarin de
restituir, d c d e el mcnr;r-nto en que sblo el comodatario que poseyei-e la cosa dada en comodato estara obligado a restit~~rla;
lo clem5s en nin& caso.
Y cita al efecto e1 N"'? del art. 1526 que, como ssbemos,
ccnstitirye un csxo clc kdivisj:bilidad de pago, y -2 dice as:
"Si la 6r;uda cs de ui:a especie o c u e q o cierto, aquel de los codcu:'ioxc-S que lo gasue es obsgado a entregarlo".
Sin embargo, nauatros GO encontranc;s la correrpondimte
i:'!cr,tic,!;td qce debiera existir entre una y otra sibacir.: entre
' ' r c s g o ~ d ~'rsofidarianicnie
r
de la resiituc3h" de znac.ltrn, lo cual
F C C ~ cargo
C
de 'ius caries cora6atwios, y la "c.bligacin de entrc-gr,r:' c n a c s ~ e c i co .ccerpo cierto, a cpe se refiere el N9 2 de?.
art. i 2 3 . 1:o es lo rriicmo 'kresp~ndorsolidazimente de la rrstituciirn" que estar "slbligado a entregar''.
Lcs v ~ r i c s,com-.datarios son r e s ~ o ~ s a b l esolid2rios
s
de la
rectiiari:Ai> de la CCLU, qc~eiIanCoccmprendido en ello tanto la
.,
c2"lir c.z-zn &e zriiregerla ,ccmo la 2.e respociirr ,del atraso en esa
cmz::rge, o cle !n c s rest&~cinmisma de la ~ 0 5 3 ;si se cctusarc
'
,ra.:,;:;
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21 E< i2:,r?2yAt,3.
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1~
C Lt~+.if:2!~?,
'~:i.-Sz~~Li:igo,
C.*ersonas
afectas a la didaridad.-La oMiga8piyide reparar el d & ~caltsado .es solidaria para t o & ~los w e hayan intervenido en la comisin del delito o auiisi&lito, como autores,
cm$ices 0 encubridores. En tales casos el deEto o *cuasideljto
"ha sido cometido"
todas y cada una de esas personas,a-.-,
d a una en su ra,dio de accin.
Sabemos que las perscnas jurdicas que tienen existencia le-.
gal pueden incurrir en responsabilidad simpfe y compleja, es
decir, en responsabilidad proveniente d e su h e 0 v ~ o n a yl
en rwmscJdidad proveniente del hecho ajeno, de una coca o
de un a n h ~ a l .
Tratndose de responsabilidad proveniente de un hecho personal, las personas juridiras son personal y (directamente responsables de un delito o cuasi - delito, sea de accibn u omisin,
cuando ste ha sido cometido par sus rganos (1).
Sin embargo, sin perjuicio de esta responsabilidad personal y directa de la persona jurdica, son tambin responsables
personalmente los individuos que, como miembros del iirgano,
ejecutaron el hecho doloso o 'culpable, s6gji.n se desprende de
loa arts. 30 y 59 del Cbdigo de Procedirnienta Penal.
Ahora bien, la responsabilidad civil de la persona jurdicr
y la del miembro o miembros del rgano que ,ejecutaror, el delito o cuasi-delito, es colidaria. Una y otros los cometieron wnjuntamente (2).
D.-Efectos.-La
solidari'dad que se deriva de la obljgaciri
cIe reparar el dao resultante de haberse cometido u n delito o
cuasidelito pcr dcs o ms personas, se rige por el titulo 1X del
Libro IV denominado "De Ias obligaciones solidarias", arts. 1511
y siguientes,
107.-Como caucin personal,-A nuestro juicio, el legislador persime con el axt, 2311 el mmqlimiento de dos propsitos
d,&erminadas; a saber: a) estabI8~eruna sancin ?ara. los que
cometan el acto ilcito, pues todos y cada uno de los responsables solidarios podrn ser forzados al pago del total de las indemnizauanes, sin poder alegar el beneficio de divisfon o el
ae excusin; b) establecer una garanta para la vctima, propor(1) Se entiende por 6rgano de las personlls naturales, los Coneejos o las
eu quienes reside la voluntad de la persona juridica eepdn la
ley o ion estrtutos, talea ccmo administradores, la j u n t a d e accionis.
tas o el liquidador de una sociedad, el pre~idente, el Directorio y !a
asamblea de socios de una corporacibn, fondxcin, asocaci6n de canaliqt s s o aiodicst0, el vicepresidente y el consejo de una institucin semifisc ~ 1 .Arturo Aiessaqdri R., obr. cit., N.O 106, P ~ P . 153 Y 15s.
(2) Nazearld, Trnit,b Tllkorique e t prsctique de la re~conaabilit6 rivile detictoe!ie e t contractttelle, 2.8 edicibn, Tomo 2.*. N,1891, pg. 794; Demopup, Trniti: des ohligst.ions en generni, tomo 111, N.O 353; Pavstie~,php.
,588,Trriit6da le rerponeabilit civile en Droit Froncaie. Tcmo 1. N-' 208.
I>:$g..BFi'>,Pars, 1939; ne Castra 1,arrnIn y Oavbl io, La responsablilidad
jri\ de los directores y del gerutiie de la aocieda3 ~ a n i r n i ,N.g 154, P&.
1 1 4 . !'iis;i: R rir :\rtiiro Aieacrrndri R. cita (
) ptZg. 153, nbra citnrfii.
ir atrs
ndice
icr ~ c ~ ~ d rS&ecto
a r ~ a del u'eudtir principal, y puede serlo res-
T ~ G ~ ; J C : ~ Ode
hipoteca que tiene el. acreedor sobre un inmueble deteriminado sobre el mal se ha constituido hipoteca.
116.-Cdigo Civil.-Despus de este estudio m e r o sobre
el contrato de fianza que reglamenta nuestro Cdigo, entraremos a ocuparnos de los casos en que se errplea la expresi6n dentro del m i m o Cdigo.
a "fianza", y luego a "afianPrimeramente nos referirzar".
Fianza.-Arts. 2335, 2336, 2337, 2338, 2340, 2343, 2344,
2347, 2348, 2349, 2350, 2358, 2362, 2368, 2369, 2371, 2381, 2382,
2383.
Todos lus arts. que anteceden. se encuentran ubicados en el
Ttulo\ XXXVI del libro iV,denominado "De Ia fianza".
111.-Art. 2335, que define la fianza.-El ms hportante de
loa artfculoe citados es sin duda el primero, el 2335, pues en l
se define la fianza. Dke as ese artimlo: "La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas respoden de tuna obligacin .ajena, comprometindose para con
el aareedor a cumplirla ea todo o en parte, si el deudor principal no; la cumple".
"La fianza puede comtiturse, no slo a favor del deudor
principal, sino de otro fiador".
Anaiicemos por partes el contenido de este articulo:
A.-"Es
una obligacin accesoria9'.-Es
decir, una obligacin que existe en virtud rte otra obligaci~~,
llamada obligacin
principal, de manera que sin ella no se concibe m existencia.
Se contrapone a obligacin principal, que es aquella que subsiste por s sola, independientemente de la existencia de toda otra
obligacin. Son obligaciones accesorias la hipoteca, la prenda,
la clusula penal, etc.
La obligacin accesoria queda subordjnada a la principal
en cuanto a su nacimiento y a mi extincibn, principalrnebbe, y
en cuanto a otros efectos ms que la ley se encarga de sealar
en cie~toscasos en las diferentes especies de obligaciones accesorias.
B.-"Una
o ms personas responden de una obligacin ajen a 9 ' . 4 e responde medante la fianza de una obli_gscia ajena;
no de una abligacih propia, como es posible tratndose de otras
obligaciones accexlias que no nacen del contrato dr fianza.
En consecuencia, no se ,puedeser fiador de s ~ L s m oN.d turalmente, y casi est dems decirlo, ello sera redwidante. Del
contrato de fianza no nace una ami& real que tenga su origen en algn d e r a o real, como ocurre en el caso de 1% contra.tos de prenda o hipoteca, sino que de aquel contrato slo nace
una accin personal para dirigirse contra el patrimonio de otra
persona llamada fiador.
Si alguien que se obliga se constituyera a la vez en i'iador
ir atrs
ndice
120.-Definicin,-Ya
dijhII0~que el Diccionario m o n a d o
iPda
GOWPrXhC O ~ W 9 ae que se rinda la corresP m e n k WWidad o garantia? No; porque el texto d d
1872, en SU i ~ ~ c i 29,
s o confiere al vendedor esta ifadbd can el
objeto de que p d a recibir, a pesar de b turbacin e x k h k
Y Pdiente,
precio de la cosa vendida. De 10 aonb& se
le negan'a todo vdor y eficacia a una diqosidbn clara y expresa.
Y podra el comprador oponerse a que se rinia wia determinada seguridad que ha ofrecido el vendedor, alegando que
no constituye suficiente garantia y que, por lo tanto no la acepta y debe rechazarse?
Pensamos que puede oponerse el coinprador, si considera
insuficiente la garanta qnre se le ofrece.
Sin embargo, s e ~ el juez quien diebe resolver en definitiva
&re el particular y calificar, en cada caso, si la garanta ofrecida por el vendedor es o no suficiente, resguardando as los
legitimas intereses de quien debe pagar efectivamente el precio y el beneficio de quien persigue recibirlo.
Si la sola negativa del comprador bastara para m c h z a r s e
en un caso detcmninado .la garanta que se ofrece, quedara a
EX &ter@y exclueivo arbitrio uno de los efectos propios y- priitcipales del contrato de compraventa, cual es la obligacin de
pagar efectivamente el priecio de la cosa. 33x1 tal caso el c m prador estara en posesin de la casa comprada, porque ya le
fu mtsegda, y en cambio su contraparte, el vendedor, se vera privado del precio correspondiente, por la sola voluntad de1
comprador que podria, en ciertos casos, alegar un falso temer,
carente de fundamento, y basado en una imaginaria falta de
garantia suiicate. Quedara al arbitro del comprador la entrega efectiva del pmcio en el caco excepcional a que nos venllnos
refiriendo, y .eso sera absurdo.
Por 10 tanto, el juez deber en cada caso resolver si la garantia que se ofrece, y a la cual se opone el comprador al.egzwao
qse es imuficexte, merece o no &ic&sele
con este <imo carcter.
Mianzndw debidamente las resultas del juicio, el precio
de la compraventa debk pasar m defnitiva a manos del vendedor de fa cosa.
Finalmente, diremos dos palabras sobre las txiucas que Pueden aucllzar al comprador, en el caco del art. 1872, para no entregar el precio al vendedor, debiendo en tales circunstancias
depositario a la orden del juez en manos de un tercero, corno
ya lo heanos dicho.
malquier
A nuestro juido esas causas pueden consistir
brbacin, ,despojo, e m k a z o en la posesi6n de la cosa, U La
existencia de una accin Feal contra la cosa comprada, de que el
&.
ir atrs
ndice
ir atrs
ir atrs
ir atrs
ir atrs
CAUCIONES REALES
PHENDA
HIPOTECA
- ANTICBESIS
124-Generalidades-Las
cauciones reales tienen por objeto afectar un bien determinado al cmplhiento d*euna obligacin, bien mueble o inmueble, de propiedad del deudor principal o de un tercero.
Las cauciones reales denominadas prenda o hipioteca otorgan al aicreedcr el derecho de peweguir en manos de quien sea
el bien dado en garanta y de pagarse preferentemente con el
producto del remate, valor de la expropiaci6n o monto del
seguro.
As el acreedor queda a cubierto de la enajenacin que del
bien pueda hacer el deudor, ya que puede perseguirlo en mamas de terceros, o de las d a d a s que contraiga y puedan colocarlo en estado de insdvencia, pues goza de preferencia para
el pago de su crdito.
"Efi otros t k d n o s , esta clase de garantfas elimina la inmficiencia que, aunque en menor escala, p u d e presentarse en
los ca.50~de cauciones personales. Contribuye a proporciona-,
acreedor" (1).
pues, una mayor tranquilidad
Las caucicnes reales ms caractersticas con la prenda y la
hipotec?. Hermanadas en su origen, diferenciadas despus, en
la actualidad presentan lneas de demarcacin cada vez ms
sutiles.
En efecto, teniendo ambas su origen en la e n a j w c i o n
con pacto de fiducia y en e1 pignus, desrpus se separan, caracteriz+dose: la hipoteca por referirse a los inmuebles, que que*
dan en poder del deudor, y la prendz por aplicarse a los muebles, que deben entregarse a l acreedor" (2).
"Estas dos garantias reales por excelencia, como vemos,
tienen un origen comn, no siendo en los primeros tiempos dos
instituoiones diferentes, sino una sola. Despues se van diferenciando: prheramente'en que la hipoteca dejaba los bienes dados en garantia en p d e r del deudcr y la prenda fos haca pasar For las manos del acreedor; y con posterioridad, en cuan.to a los bienes sobre que recaan estas garantas: la hi~otec
(1 1 B ~ x ~ I I : PSornarrivu
I
U. Tratado de 1s.i C~uovnes,?&g. 10,-Santisgo
(2) SIismr cita :raterior,
1943.
sobre los inmuebles y la prenda sobo% los muebles. Estas caractersticas de ambas instituciones las cont;aigirui las b a l a ciones tanto del siglo p a d o como del presente" (1).
"Hoy en da estas caractersticas, por otra parte, no son exclusivas, pues hay hipotecas s o i b muebles, como la que recae
sobre naves, y prendas en que los bienes quedan en poder del
deudor, como acontece en las prendas sin dqlazamiento, de
ms reciente creacin y que nacieron para satisfacer im@t)lsas necesidades de la vida prctka; tales como la prenda agraria, la industrial, la que nace del contrato de compraventa de
cosas muebles a plazo, etc.".
"Pero estas distinaones que acabamos de anotar, json de
la esencia? En cuanto a que la hipoteca se aplique a los bienes races y la prenda a los muebles, no puede sostenerse qxe
as sea; prueba de ello es que las naves, consideradas unnimemente por la doctrina y el legislador como
muebles, son
susceptibles de hipoterrarse".
"En cuanto a qce en la prenda sea forzoso el desplazamiento, podernos afirmar otro tanto. Hcy en da las prendas
sin desplazamiento mn mzy corrienDrs y gozan d d favor del
legislador, qx7e gustoso las ha acqtado por razones de conveniencia prctica".
Algunos autores cpinan lo ccjntrario a este ltimo respecto. As, Flaniol (2) estima que la entrega de la m a al acre?dor en la preric'a es de la eseiicia de ella, y por esu a las prendas sin deq1;lazamicnto las llama hipsteczs mobiliarias.
Refirindose a eEs manifiesta: "Tales innovaciones Fueden ser bnenas o tiles; ~clarnenteque el 1egis:ac'oi se equivoca: eso no es prenda bajo ningn aspecto: son hipoteiras mobiliarias que no confieren ms q w el derecho de preferencia.
Es atribucin d d legislador cambiar las condiciones de validez de un acto; pero no puede desconocerse las definiciones
cientficas que dependen de la sola razn".
Y agre* a este respecto Somrriva: "Pero la mayora de
los autores disccerdan de este modo de pensar. As:, Co!ln ct
Capitant, refiRndose a las ideas de Planiol, d i lo siguiente: "Nosotros no c m ~ a r t ~ semejante
os
parecer. En resumidas cuentas. nada se cpone a la creacX&n de una prenda sin
deq!nzmiento, y avn diremos ms: la constitucin de un derecho sal sobre un objeto, sin tradicin, est c e n f m e con
los principios de Derecho" (3). D e s p s agregan: "En absoluto
(1) Manuel
lQ42.
----.
Sornarriva U. Tratado de
Iira
(2) Trait6 Elernentaire de Droit Civil, t. 2.0, N.o 2405, pkg. 745. Citado por
Manuel Somarriva U.
(3) Sin dudn, Colin et Capitant ae pone en el cano especial del anteins qua si.
giic d l G6.iigo Civil franc6a.
ir atrs
ndice
la m i m a prenda,
Iia vimos al referirnos al primer aspecto
de la indivisibilidad.
La ddrina expuesta en shtesis sobre Ja indivisibiIidad
de la prenda se desprende, dentro de nuestra legislacin, del
contexto de Ios a r ~ o 1526,
s
N9 19, 2396 y 2405 del Cdigo
Civil.
130.-La prenda en cuanto representa una garanta o seguridad para d acreedor prendario.-De todo lo dicho se desprende que la prenda -ceilebraao el contrato y lLevada a cabo
la entrega real 0 simblica-, representa una valiosa y eficaz
garanta o seguridad para el acreedor.
Constituyen verdaderas seguridades dentro de la mismz
prenda y segn b h m o s visto:
a) El derecho a pedir que se venda la prenda en pUb.Iica
subasta para pagarse con el producido;
b) El derecho de persecucib de la cosa en manos de terceros, como c o m e n c i a del carcter real de1 derecho de prenda;
c) La preferencia de qrre goza e3 crhdrito del acreedor prendario para m pago en caso de concurrir otros acreedores y siendo insuficientes los bienes del deudor para ;pagarles ntasramente a todos;
d) La indivisibilidad de la prenda, que, segn hemos visto, rqorta apreciables ventajas tendientes a la mayor eficacia
de la cerrespondiente accin.
1 3 1 . 4 d g o Civil.-Arts. 577, 2384, 2388, 2389, 2390, 2391,
2392, 2393, 2394, 2395, 2396, 2397, 2398, 2401, 2402, 2403, 2401,
2405, 2406, 2407, 2474.
Para el estudiicr, de los casos en que se emplea esta expresi& en el C M g o Civil, clasificaremos los m k m o s seg.jirn 10s
diferentes puntos de vista desde las cuales puede tamrse 13
palabra penda.
132.-A) Prenda, derecho red de
.-
Art. 577. Derecho red de prenda.-El articulo 577, cantenido en el prrafo "De las cosas incorpralec", y pertieneciente
al ttulo 19 del Libro II,denominaid'o "De Ias varias clases de Wenec", dice como sigue: "Derecho real es el que tenemos sobre
una cosa detenninada sin respecto a determinada persona".
"Son derechos reales e1 de d&~,
el de- herencia, los de usuFmcto, usa o habitacih, los de d d b l m b r e s activas, eI de
~ r e i l d ~ya el de hipcteca. De es@ d e r d ~ o snacen las ac@iixnes
r~ales".Com-. %-anos, el propia Cdigo incluye entre los dercC::ZF I-CPICS
a l de prenda.
L a prenda, coxm derecho real, nace para. el acreedor prendario al momento de la entrega de la cosa sobre la Cual se
constituye prenda; entrega que puede ser real, tratndose de la
prenda civil, o simblica, si se trata de alguna de las prendas
llamadas sin desplazamiento, y en cuyo caso la correspondiente inscripcin en los Registros especiales de la prenda, representa la entrega simblica de la cosa.
La entrega de la cosa, en el contrato de prenda, es un requisito para que se entienda perfeccionado el contrato, y antes
de llevarse a cabo, el contrato an no est perfecta. As lo cotifirman los artculos 1t43 y 2386 de nuestro Cdigo, que guardan armona entre s.
Sin embargo, la entrega de la cosa a l acreedor no desempea nicamente el papel de requisito esencial para el perfeccionamiento del contrato. La entrega tambin importa tradicin del derecho real de p r a d a , que existiendo en calidad cic
facultad en potencia en manos del deudor prendario, es transferido por ste, en dorninio, al acreedor suyo. Tratndose de
'la prenda civil dicha traacicn est representada por la entrega real o manual de !la cosa mueble sobre la cuaJ se wnstituye
prenda, y si se trata de alguna de las modernas prendas llamadas sin desplazamiento o con registro, la respectiva inscripci6n en el registro especial constituir tradicin.
Todo ello se desprende claramente, en general, de nuestrn
sisteuria de adquisicibn de los derechos reales, en el cual es
preciso distinguir entre ttulo y modo de adquirir, y, especia:mente,' de lo que dispone el inciso 29 del art. 670, artculo que
se encarga de dei'inir la tradicin y que termina dici,endo coma
sigue: "Lo que se dice del dominio se extiende a todos los dereichos reales", entre los cuales, c m o sabemos, tambin sc
cuenta el de prenda.
Por lo tanto, el derecho r e d de prenda nace en el momento de la entrega de la cosa, sea sta real o simblica.
Art. 2396, inciso 3Q-Dice que "si el acreedor abusa de ella
(de la cosa), perder su dereche de prenda, y el deudor podr
pedir la restitucin inmediata de la cosa empeada". Lo que
pierde el acreedor, e m o vemos, es su derecho real de pren@a, y desde ese punto de vista, est tcunada la palabra prenda
en esta disposicin.
Art. 2405.-Ya
vimos en qu consiste el principio de indivisibilidad de la prenda, y dijimos tambin que el art. 240.5
era una de las disposiciones que consagra ese principio en nuestra legislacin, hacindolo aplicable a la prenda. El artculo
empieza enunciando la norma general, y luego k explica, coy ue contina diciendo: "'<Enconsecuencia, el heredero.. .,
etc. El enunciado dice as: "La prenda es indivisible".
La palabra grencia est tomada aqu tantio en el sentido
de m a dada en penda como en el sentido de defecho de prenda. Y decimos que tambibn en este U r k o sentido, porque el
principio de la indivisibilidad de la accln que nace en Wtimo
trmino del contrato accesorio de prenda, debe neoesariamente
arrancar d d dereaho correspondiente, o sea del d e r e o de
prenda*
Luego, en el a s o d d art. 2405, d trmino prenda est tomado tambih en el sentido de derecho real de prenda.
Art. 2406.-En l taznbien se emplea la palabra prenda en
d sentido anotado. Dice as ese artculo en. su primera parte:
"Se extingue el derecho de prenda por Xa destruccin completa
de la caca empeada')
Art. 2407.-Wicado en el titulo d e n m s n d o "De la hipoteca'', dice c m sigue al definir la institucin mencionada: "La
hipoteca es un derecho de prenda, constitudo sobre irmuebles
que no dejan por eso de permanecer en poder del d d m " .
33) Prenda, Contrate de.-- Artsl 2384, 2385.
El art. 2384 es e1 artculo m que se inicia d tituito denominado "Del contrato &e prenda", y empieza diciendo que "Por
el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble
al acreedor para la seguridad de su crdito.
Art, 2385.-Dice como sigue: "E3 contrato de prenda supone slempre una obligaciiin principal a que accede".
Tanto el artculo 2385 m o d a.3. 2384 emplean el trmino prenda, como vemos, en 61 sentido de contrato de prenda.
e) Prenda, cosa coworal rr incorporal que se da en prenda.
-Art~. 2384, 2386, 2389, 2390, 2391, 2392, 2393, 2394, 2395, 2396,
2397, 2398, 2401, 2402, 2403, 2404, 2405, 2424, 2474.
En todos los articulas citados se emplea la palabra e31 el
sentido de cosa dada en gasata para la seguridad de un crdito, en calidad de prenda.
as, para refer-s a BI,~I.UIOSde &S CamS, d inciso 29
prenda''*
del art. 2384, dice que Ula rosa entregada se
dmo&rndonos esto que & propio Cbdigo le da bmbin
que*
nmbre de prenda a la cosa que se 'da en ~ m d a r
conno sabemos, pusde ser ~XI~JO ~ l p a ~
m od
i n ~ ~ ~ a l .
ar/aart. %M, comprendido tambin entre m& a r d a citados, w i e z a diciendo que "Si Xa prenda no ~e*ece al que
~XTCCZ'O que no ha e o m t i d o
la constituye, sino a
empeo", etc.
El art. 2474, mntenido en el titulo denominado ' D e la p*ladn de crditos", dice en su n h e r o 39 como sigue: "E3 acreedor prendario sobre la prenda", o sea, subre la cosa dada en
prenda.
D) Prenda, garantia.-Ats, 2388, 2389.
El art. 2388 dice a&: "La prenda puede constituirse no S ~ Q
por el deudor, sino por un tercera cualquiera, que hace esta
ir atrs
ndice
~7
A - , . - k,
--,
.-
~~
ir atrs
ndice
Sepdn la I~gi~iacidn
frsnrea*, tambin ea iin contrato real: no PO eolrmne,
u pesar de qne el srt. 2085 del C6digo Civil Franca exige que conate
por e~rritc..E ~ t se
o exige, a jllicig de Delvincourt, romo medio do Wue.
b s del contrato, mas no a mnnera de solemnidsd. Cours de Oode Civil,
t 3
-Par14 19.71
sola de las partes; vale decir, queda obligado mediante l, nicamente el acreedor anticrtico, o el anticresista. cGmo tambin
se le llama.
Su obligacin oonnsiste en restituir la mca a sur dueo, que
puede ser el propi,o deudor o un tercero, luego de haberse extinguido totalmente la deuda a que accede el contrato de anti-
cresis.
D) E s un contrato accesorio, porque asegura en cierto modo el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que
sin ella no puede subsistir. Debe existir siempre, pues, una obligacin principal a la cual acceda el contrato de antiwesis. El
propio Chdigo en el mismo ttulo "De la anticresis", indirectamente hace referencia a la obligacin principal a que accede.
As, dice el art. 2441 qeie "el acreedor no se hace dueo del inmueble a fafta de pago''; de pago de la obligacin prindpal' y
sus intereses, si los hubiere. Y el artculo si,guiente, el 2462, empieza diciendo que "si el crdito produjere interes es..., etc., con
lo cual tarn$i&n se h-iace referencia a la obligacin principal que,
repetimos, no puede faltar.
146.-Efectos del Glcntrato.- Otorga faciiltades o derechos
rermnales, que consfst~nen po.der pagarse con los frutos de la
cosa, para cuycs efectos y mayor seguridad se eztrega dicha
cosa al acreedor.
Nrl otorga .derecho real alguno scbre la especie dada en mticresic, .por ana razn muy sencilla; porque lo dice expresamente e1 CCJdigo en su art. 2438, qt?e en su inciso lo expresa 10
siguiente: "La zntjcresjs no da al acreedor, y.sr si sola, ning&n
rlerecloo real ~ o k r ela ccra entregada".
PGPotra parte, el art. 577, que se eccarga d e definir lo que
$r:li? e?itcn.lersr For d ~ r a c k oreal y que a Ia vez los eilcnlera
taxzti-;emente, n!: inclv,;-e e n dicha e11v.mzraci.n a la antizre(3).
CE 10 mtcrior se desprende Bo siguknte:
29) Que la anticrccis r,o afecta .rli perjudica en nada a
lss l i i _ c ~ t e ~ u
n s otros derezhos reales que terceros tuvieren o
p d i e r r n adquirir posteriormente sobre la cosa. Por lo dems,
el propio CSdigo se encarga de confirmar expresamente esto
3:s
i!tj~no cuafido dice en el inciso 30 ,del art. 2438 que "no valdr
1:; anticresis en perjxicio de los derbchoic; reales constitudos
sobre la finca".
30) Que a falta de pago, el acreedor podr perseguir e!
.;
137.-1.3 anticrcsis es indivisibze er, srrs efectcs.-Esto ca!i?z<i i?ikieieile a la enticresic es reconocida por todos 10; sutores fr:,rieser 2: ci! !egls'lactn. Dc!vincourt (1) dice s&re el pzrticu:ar qu2 "lo:o lo 6icl:o ecErca de la iildivisibilidad d e la
prcnc?~?
se r,plir3 igvalmmte a la anticresis.
rr
, , ~ . ~ : r n!egis:ec:6n slg~ieesta misma doctrina y c,ontemp!a e i r,rjricipo -ara el c2co '?.e la cintic?eGs en el art. 2144, que
es:anie.:e q2 "el 1 ~ : d ,ro
~ i ~~06i-hb-dir la resti:ccijn d e !a
m..L
ir atrs
ndice
ir atrs
ir atrs
ir atrs
ir atrs
ir atrs
ndice
acepziSn wlgar. Es cierto aigo que "necesariamente ha de Ilegar", rmpleando la m i m a terminologia que emplea nuestro
CfiCicfigo Citzi en e l ~ j r r a f ode2 Libro 111 que se den1:ii~ina "D,?
las asignaciones testamentarias a da,, arts. 1080 y siguientes.
Se@ eso, es "cierto", para citar un ejemplo, el hecho de que
una persona al&n da $a de morir.
Pero mial padria decirse que por el h d o de asegurarse el
cumplimiento de una obligacin vron prenda, hipoteca o cualquiera otra seguridad, por solventes que sean las personas, por
serias que sean o par valiosas que se consideren las cosas que
responden &&o cumplimiento va a ser "ciertg"; es decir qric
"necesariamente ha de llagar".
A nuestro juicio, e l contenido del verbo "as2gurar"
quedara corr~rendidoen l a definiciin que prcpnemoc a cantinua~cibn,que aunque un tanto larga contiene los elementos
esenciales, y es explicativa.
"Asegurar significa dar firmeza r
l garanta de cumplimiento de una obligacin ineidiante una ccrivencin a e s s o r i a que
cdc15ran el acreeidor y d deiidor O un bercero, quedando e7
riirtuld de ella res~ensablesdel cump!imif,ri.to d e la obli,daci6n
pri~icipaluna o ms personas, rana o ms cosas, o personas y coSBS a Ia vez".
De 10 anterior se desprende lo siguiente:
Que el objeto asegurado es el cumplimiento de una oblimcin, que ~ u e d eser prcpia o ajena (1);
b) Que se asegura mediante cna convenei6n acc?soria, la
que hace suFcaer la existenda de una principal a la cual accede, necesarimente;
c ) Responlden del cumplimiento de la obligacin una o ms
personas, excluyendo al propio deudor principal y pudiuyndo ser
uno o ms fiadc~es, uno o sns c o d e r u d o ~ ss o l l i b i o s o hipotecarios, &c.; una o ms casas, que pdi-n ser dadas en pren'da o en hipoteca; o bien, finalmente, personas y cosas a la vez,
com,cl. ocurre, ~ o ej~rnpIo,
r
con el fiador que otorga aldems una
hipoterca sobre un inmueble SUYO o de un tercero que consiente
en ello.
Cbdligo Civil.-En sezriida nos ocuparemos de 30s casos en
que se emplea la palabra en estudio en el C6digo Civil.
153.-Art. 155, inciso 29-Fianzas o hipotecas que aseguren
suficientemente 10s intereses de la mujer.-Este articula se contie
ne en el titulo VI, "Obligacionei; g derechos entre los cbnyuges",
pkraf'o 3, "Excepciones relativas a la simple separacin de bienes*. La dispcsicin citada, en su inciso 29, dice como sigue: 'Si
al)
(1) Naturalmnnt~, y par razonee filcilee de comwender, se d e s ~ r t nla posibilids3 de qile el deuior principal 03 giance a si mismo, mediante
un3 fisnza qu? scceJiera a s q $ i ~ l l obIig3cin
a
[irin~p~l.
los negocios del marido se hallan en mal estado, por consecuencia de espeiculaciones aventuradas, 0 de una administracin errnea o descuidada, podr oponerse a la separacin, prestando
fianzas o hipotecas que aseguren suficientemente los intereses
de la mujer".
O sea, se "asegura" mediante fianzas o hipotecas, segn la
letra de este artculo.
Tanto la fianza como la hipoteca, como sabemos constituyen contratos awersorios, y estos cmt'ratos, por expresa declaracin d e la ley, tienen por objeto precisamente asegurar el
ccumpiimiento de cna obligacin principal. As lo dice el art.
1442, que define el contrato wesorio.
Debido a que "fianzas e hipotecas", en la disposicin citada, va seguido del complementa "que aseguren suficientemente los intereses de la mujer", pensamos que no colmente
se pueden crecer por el marido fianzas o hipotecas destinadas
al objeto indicado, sino que aqul puede ofrecer tambin otra
caucin real o personal d e aquellas que reglamenta la ley, siempre que sean capaces de "asegurar suficientemente los intereses de la mujer", que es el fin que persigue el legislador.
Es pmiw atender ms al fin que persigue la ley con la dis.
posicin e n estudio, que al estricto significado de las palabras
"fianza" e "hipoteca", tomadas en su sentido ms restringido,
aunque el ms corriente.
Estos trminos tienen, pcir b dems, una acepcin ms am-.
plia, m o m su cportunidad lo dejamos indicado. Son tambih
sinnims de garanta o seguridad, y en bl sentido tambin
estn tomados a nuestro juicio en este caso.
154.- B.) Art. 171, inciso 29. Fianzas o hipotecas que aseguren suficientemente los intereses de la mujer.-Este artculo
est ubicado en el titulo VI, denminado "Obligaciones y derechos de los cnyuges", prrafo 4, "Excepciones relativas al divorcio perpetuo".
El a&. 171, en su inciso lo, estaiblece que si la mujer hubiere dado causa u1 divorcio por adulterio, perder todo d e r e
cho a los ganancides, y d marido tendr la ~dministraciny
e1 usufructo de los bienes de ella; salvo los casos de excepcin
que esa misma dis,msicin establece.
Ahora bien, si los bienes de la mujer, administrados por el
marido, peligraren p r una administracin imprudente o descuidada, aqulla tendr dereclho a pedir que es3s bienes se
pcngan a cargo de un curador adjunto.
Con todo, el marido en este caso @r retenerlos prestando fianzas o hipotecas que aseguren suficientemente los jntereses de la mujer.
El art. 171, como vemos, dispone en forma semejante a la
que expresa el art. 155, mpleando incluso Ia misma terminaloga para expresar la misma idea. En este caso, por b dems,
m persigue kmrbi4.n el mismo fin. Nos remitimos, en conse-cuericia, al n b e r o anterior,
155.-Arf. 1442.&ontrato amesoriq aregurrr una obligacin principal.-Este artimSo est contenido en el Libro IV,
titulo lQ, d~nimninada"Definiciones", y 'dice c m o sigue: "E1
contrato es principal cuahdo subsiste par s mismo sin necesidad d e &a convencin, y accesorio, cuando tiene p r objeto
a w a r el ampIimiento de una obhgacin princip& de manera q u e no pueda subsistir sin ella".
De la letra de la ley se desprende que un cuntrato se llama
0 es a e s o r i o cuando tiene por objeta asegurar 4 cumpIinniiento
de una obligacit.1 principal; tal debe ser m &jet&.
Mas todava, debemos agregar que a travs de tado el Cbdigo Civil no es posible encontrar un detenminado aciatrato accesorio o una abl&aci.;n accesoria, -como dice el art. 2335 al
referirse a Ia fianza-, que no tenga por objeto ''asegurar" el
cumplimiento de una obligacibn principal. O sea, tcdo contrato
accesorio tiene necesakamente pOr ~bjetoel recien expresado.
Cuanclo hablamos de "contrato accesorio" debemos entender que para estos efectos se comprende t m b i k en dicha dea
la obligacin de carcter accesorio llamada "cl5umla penal",
por cuanto por ella se estipuqa una pena "para asegurar el cumplimiento de una obligacin", como 10 dice el art. 1535, que se
encarga de definir esa institucin. Por otra parte, su carcter
de obbligacibn atxemria, adems, se desprende daramente de
varics &tculos contenidos en el mismo titulo denominado "De
las obligaciones con clausula penal", artculos en los cuales se
contrapone la palabra "pena" a "obligaci6n principal". As
ocurre, por ejemplo, en Ios ark. 1536, incisos 19 y 29, 153771538,
1539, etc.
156.-Art. 1533.-Clusua penal que asegura eil cumplimieito de una ob8igacin.='i)ice as este artculo: "La clusula pnal es aquella en que una persona, para asagurar el cumplirnien*.
to de una obligacin, se mjeta a una pena, que cmsiste en dar
o hacer algo en caso de no ejecutar o de retandar la obligaciirn
principal".
Sabemos que la clusula penal puede perseguir dos objetivos principales, que son: constituir la avaluacin anticipada y
convencicnal de perjuicios, y, por otra parte, servir de garantia al cumplimiento de una obligacin, o como dice el Cdigo,
"asegusar" el cumplimiento de ella.
E l primervt de los objetivos no nos interesa por el momento, y a l cegundo ya ncs hemos referido al tratar fa clbsula penal ccmo caucin perscnal (Ver N-cs 91 y 93).
Como vemos, la clusula penal, par decirlo as e x p r w mente el Cdigo y por ser una obligacin accesoria que nace
de una convenciin tambin accesoria, tiene por objeto "asegurar" el mmpkniento de una obligacin, que puede ser princide otra. Luego, la,dusu;la penal conspal o accesoria r-o
tituye una de las foranas de "asegurar", y a cu vez su obj&o
es ese: asegurar. Por ew, bien dwmoc que la clusula penal queda tambin m p r e n d i d a entre los contratos accesorios que se encarrga de definir el art. 1442 del C a i g o Civil.
157.-Art. 1826.-Asegurar el pago del precio.-Este artculo est contenido en el prrafo 6, denominado "De las obligaciones del vendedor y primeramente de la obligacin de entregar", ttulo XXLTI, "De la Compraventa". El art. 1826 empieza p3r
estaMecer el momento en que deber ciumplir el vendedor su
obligacin de entregar la cosa, y, al efecto, dice que "es ob!igado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato, o a la poca prefijada en l". Los incisos que siguen, 29
y 39 de esta misma disposicibn, se refieren a aspecbs que no
nos interesan directamente por ahora.
lidl inciso 49 emplea la f o m a verbal " a s ~ r a n d o " ,perteneciente al modo infinitivo, nombre venbal gerundio, del verbo
asegurar. Dice as: "pmo si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo
que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se pcdr exigir la entrega aunque se haya estipdlado
plazo para e l pago del precio, sino pagando, o asegurando el
pago.
De los incisos 2Q y 39 se desprende claramente que, una vez
celebrado el contrato de compraventa, el comprador puede ex;gir la entrega de la crsa siempre que por su parte haya pagado
el precio, que est pronto a pagarlo ntwamente, o cuando se
haya estipulado un plazo para pagar.
Pues bien, en el inciso 4Q de este m i m o artculo se confempla una situacin ewcial, ~rcdcc;da con posterioridad a
la celebracin del contrato y que dice relacin c:n la fortuna
del comprador, situacin que en definitiva colocara al vendedor en peligro de perder el precio una w z entregada la cosa.
Alessandri (1) al referirse a este punto dice que "la regla
general por la cual se autoriza al comprador para exigir la entrega de la cosa --mando paga d precio o se estipula un plazo
para el pago- tienen las excepciones que se consignan en el
inciso 40 del art. 1826", que hemos copiado ms arriba.
Afirmar eso sirnifica desentenderse de lo que d i i el Cdigo.
La letra clara del art. 1862, en los incisos pertinentes, no
autoriza para pensar que la ragla general que consiste en exi'
( 1 ) La Conpravcnta y
Prueba.
gir la mtsaga de la cosa s e a exeepeih "cuando se paga el precio", C O ~ OSS d i en~ La Memoria citada. Ni t-,
que
ao se dice en esa Memoria- cuando el comprador est "pronto a pagar" d precio ntegro, .4t;ua8.n que igualmente se contempla en la dispioeiicin a que nos rderimios y a la -1
del
mimo modo no alcanza la excepciirn establecida en el hcistl49
para el caso que despub de celebrado d contrato hubiere mmguado wnsiderabIanente la fortuna d d comprador de modo
que el vendedor se halle eni peligro inminente de perder el pre-
cioc
Si el comprador paga el precio o "si est pronto a pagarlo
ntegramente", el vendedor no p d e n e g e a entregar la cosa vendida, bajo pretexto al@mo; ni a&n por haberse producido la situacibn cci.ntmplada en el inciso 49 del art. 1826.
Y las ramnes son Iias silguientes:
a) Porque ningn -tratante,
en v i r a de principios generales que reglan las obliigaeiones en general y 10s contratos,
puede negarse legalmente a cumplir con las obligaciones que
le incumben si la contraparte cumple por su parte con las suyas o se aaflana a cuunpirlas en. b forma y tiempo debidos;
b) Pbrque la letra de1 inciso que o o m e n ~ o dice
s
que "no
se podr exigir la entrega de la cosa aunque se haya estipulada un plazo para el pago del precio", circunscribiendo entonces
la disposiei6n de excepcjbn a ese slo caso; y
c) Porque la disposicibn a que nos vairnos refiriendo 65ne por objeto resguardar bs intereses del vendedor que corriera el riesgo de perder el precia
ues bien, i q ~ sies@ correra aqul en rd caco de 'haber
recibido efectivamente el pago del precio o en el otra de estar
el compradoir "pronto a pagarlo integramente", p ~ rejemplo,
mediante e1 depkito previo del valor correspondiente a la orden del juez? Failtara, pues, eil riega, y en ctznmuemcia tan cefosa p-evisi.n no tendra razn de ser; por el contrario, seria
oompletamente intil (1).
comecu~ncia,mal pudo haber querido el legislador hacer alcazar la dispasicih del inciso 29 del art. 1826 a 10s casos
en que e;l comprador hubierre pagado efactivamente el precio o
este pronto a pagarlo integramente.
la entrifga de la
Por lo tanto, el roanrprador no podr
cosa y el vendedor por su parte podr negarse a entregarla,
cuando despus de celebrado el contrato hubiere meamado con(1)
No olvidemos que
siderable~nenteh fortruia del primero, de mudo que el vendew ce halle en peligro inminente de perder el precio; dis.posicin que no se aplica cuando el precio ha sido p a s d o de
contado o manda el comprador ssta pronto a pagarla ntegramente.
El vendedor, reunidos los requisito~tlegales, psdr retener
la cosa hasta que se le pague o se k asel pago. 5
i el comprador paga o asegura el pago, cesa para el vendedor esta facu14ad de setener la cosa vendida que le otorga el itbciso 49 del
art. 1826, y podr ser obligado a entregarla.
;Y a quin le corresponder optar por alguna de los medios
indica.dos que tienen la virtud de 'hacer cesar la sr~pe3lsinde la
entrega, &Ligando al vendedor a entregar la cosa? Al compmdor.
El optar por pagar efectivamente, a& cuando exista plazo pendiente, o por "asegurar" el pago.
Sin embargo, el vendedor se reserva la facultad de oponerse a la que le &me aotualmente el comprador como fonnn
de "asegurar" el pago, si alega que dicho dreciniiiento no constituye prcrticamente una garanta suficiente (1).
Si bien puede d vendedor oponerse, no queda entregado a su cola voluntad y arbitrio1 d rechazo definitivo de la garantia que se ohew. Habienida oposicin por
parte del vendedol-, el juez ser6 el encargado de msolve~en
definitiva acerca de si el m p r a d o r "asegura" eficazmente el
cumplimiento de su obligacin de pagar al momento de serle
exi,gible el pago, con la garanta que ofrece, y acerca de si con
esa garanta, FOT otra parte, se resguarda debidamente los in-.
tereses del vendedor, evitndole una probable prdida del vecio, que es precisamente el objeto que persigue la disposicin
qce cmentamos.
Esta es una cuestin de heaho sobre la cual al juez le corresponder pronunciarse; l calificar de suficiente o incuficiente la forma que actualmente ofrece el comprador para "asegurar" el pago del precio cuando &te se baga exigible, y en
conseuex?cia, si dclf-12 o no C:T awptada por el vendedor.
;Y qu debemos entender por "asegurar el pago"? Por ello
debemos entender el ufkecimiento que actualmente hace e1 comprador de caucionar mediante an ocrntrato o convencin accesoria el cu~mqlimientode la obligacin de pagar el precio al momento de hacerse ste exigible, siempre que dicho ofrecimiento constituya garanta suficiente.
Debemos hacer notar que en este caso el alcaate del trmi(1) Por rdelantado penoamos que el vendedor m i l pntiria rechazar el rifrecirriieiito {te pago efectivo del prec!io qile le tii~:iera el compra<lor, alep ~ n d oque rii tiil raso persistirfi\ el peligro inriiineiite <le per~lere l pre.
c i o . S e i a a l ~ s i i r ~ ieflto
n lriiiio.
ir atrs
ndice
por el C. Civil xrgcxiltii!o. 13) eieteriin excepcioiinl (fe Iris caeos eepeci*les. coiiio podi.iari>os liarritirio, y que pet,tiiite aplicar ehre rlererlio sola.
rlipnte e11 l o s Casos p~i.ticiilat.ere n q u e itria <lirpi>sirii~
exyresri y clara
nsi lu peririite; tal r1c:iirr.e en el Cdigo frrintair, el eepnfiol y el niiestro.
(3) Gi~ltpi,T~rrl.i~i
{!e Ixs iiliigacirilies eli el rieieclio SIorici.rin,
3lttt?iici l%ii9
!..ir.4G8.
Giorgi (1) d a la siguiente definicin: "El derecho de retencin legad es 1,a facultaid que sin convencin de las partes correspox.de a l poseedor, y juntamente al ameedur, de rehwar a
su deudor la entrega de una cosa que LI debe, rnien'tras nloi le
haya satisfecho por su parte el d&bito correspondiente''.
Ramponi (2) dice de este d e m h o que consiste en "la faauiltad concedida por la Ley al acw&br de mantonm la retencin de
una cosa durante el tierupo en que deba conSignarla a su d w dor, si el crhdito no exisere; y normalmente hasta la extincin de ste".
Arturo Acua Anzorena (3) concicido autor argentino, propone una definicibn en cuycs trminos se Wlh~retael mayor nmero de atributos prct~iosde este derecho, adems de poderse
considerar m o conforme con la lergiclar& civil d e su pas.
Dice as: ''Derecho de retencin es la- fa~cultadreconocida al
poseedor o d tenedor de una cosa perteneciente a otro o con
derecho a ella, para conservar la pcesibn o la bmencia, hasta
e l integro pa~g-ode lo que se le adeuda civilmente en razn d e
la cosa por q u 1 a quien la misma nerteneire o le es debida" (4)
Nuestros Tribunales de Justicia tambin han dado una definiciri, que aparece en la Revista de Derecha y Jurisprudencia del ao 1925, y que dice as: "Es la facultad empcional
que tienen algunos acreedores comunes que detentan un bien
perteneciente a su dedcx, para rehusar legtimamente la entrega d d mismo".
165.-Condiciones necesarias para que el derecho de reten(!), es quien mejor expone este ascin tenga lugar.-Giorgi
1:ccto de la materia, aun cuando la mayora de los autor.2~est
de acuerdo con los principios fundamentales pertinentes.
Este autor dice que se requiernn tres condic'iones:
l a Detencin de tina cosa que el acreedor &be restituir o
entregar al deudor.
2a La detencin delje tener en su origen una cnum legtima.
--
Aires 1!i29.
14) El Chdipo Civil argentino rtefin~ente tlerecho en don nportnnida,len:
En el art. 3939, cuyo texto e s el siguieiite: <el clereclio d e retencihn e s
la flicilltn~lq i ~ ecorrenponde al tenedor (le iinn coaa njena para conclervar la posenin d e ella hasta el pago (le lo que 16 es r i e l i i l ~por
~ raeh
de eua rni~rnacona*. (Rwta c1efiiiic:ibri est$ tornada <le Mniirlnn, Exameti
(:ritiqiie et prartiqiie tlii commeiitaire d e M.Troplong siir lea privilegeu, pAg. 660. Pars 19>5).Y ta~nbibrlen la nota al art. 1517, q u e dice
coino cli~rit?:eel derecho d e retencin e s el derecho de rehiisrr 1s entrega de i i i i ~CORB que poneernos h ~ s t ser
a pagrtin por aquel a qiiien la co.
ua pertenece o le ea tfehi~ia,de una obligacibn de qiie n9s ea tleudor por
rnz61111e A P R i n i ~ i n ac o a a ~ .
( 6 ) Teorin <le I:IR O l ~ l i ~ a t ! i o nen
e ~ el Derecho ?tlotlerno, p l g ~ .418 y sipiiientrn. 3Initi.id 1609.
(1) Diccionario de
(3) T,ev 9,d e ralvindicationr; Ley 3. par. 15; Ley 4; Ley 7, par.l
i&
fin,, rd exhibeadum; Ley 1. prefacio in fine, d e pgnm
et hyp. L PS ~g Ley 1% par. 4, Commedmti. Todam del Digesto.
Deieeho d e Reteticidn en el CbtiigO Civil Argentino, pkg. 26. Buenos
Aires 1929.
(4) Nutiiralmente ee positjla y adiuiriible la retencihn sobre !as marcas y
los tioellmentor~ iiiateriales (le derecho o de la accion, porque aon coT ~ corporalen.
R
(1) E i i t t e
4.a EJic:ihii.
anexa a la cosa detenida haya nacido por wasin de un c m trato o de un hecho que pricduzca obligaciones respecto al tenedor d e ella".
Si observamos todo lo anterior podemos llegar a la condusin de que el au%r d d C a i g o Civil argentino sent, a diferencia de lo .iue exista en las dems legislalciones de su tiema
p r m i t e una e&ensa aplicapo, con una dictrina i ~ l i que
ciEn de este Gerevho e n las relaciones de crditos (1).
En Chile, s e g h lo veremos ms adelante, no S? organiza
en forma sistemtica el dericoho en estud!o, sino que el Ci>digo
Civil y las leyes en general lo acuerdan en diversas hiptesis
dircm:nadas a travs de tcda la legislacin. Fbr otra parte, conforme h entierden l o s autcms nacionales y la jur@ruden:ia
vn:fcme de nuestros tr'tvna'es de justic'a, no puede aplicarse
el derecho de retcncjbn por va de doctrina general o por anaIoga, slr.0 so!?m~:~teen lcs cclsos que sealo~lami?nteestablece
la ley. En coniecr~ncia,se fequiere de v n texto e q r e s 3 para
cada caso.
168.-EXTINCION DEe DERECHO.-Gimgi
(2) recorucce
tres fuentes princi~alesde extincibn del dererho de retencin,
q u e e ~ c n d r e m o sbrevemente a conthuzcin:
lo Por fdta de afgxno de los requisitos esenciales del derecho de retencin, incluso sin la vduntad del acreedor, c m u
sera en algunos de los casos siguientes: a) prdida de la tenencia de la m a retenida; b) destmtcin de la oasa; c) substraccin de la cosa por u n tercero, sin perjuicio de poderla recokrar en este caso; y d) por extincibn del c_..dito al cual amede el dereoho de retencin, crdito quic, siendo la cama principal de aqul, al extinguirse hace que del mi,smo moda se extinga el derecho m examen. Ekta extincin, siendo por la va
,
ejemplo, no +ra
dejar de producirse, an en
del ~ Z J ~ OF~PT
el caso en que el acreedor se negara arbitrariamente a acqtarlo, pues ccmo sabemos, czrm$ie~do aqul con los requisitos
legales, mal pcdria el amecdor r2chazzrlo.
20 Par renuncia deil acreedor, que puede ser expresa o tcita. Ocurre esto ltimo cuando el acreedor abandona la tenencia de la cosa ccm el objeto de preceder a la venta juldicial
de ella; vale decir, su ~najenaci6n.Sobre el precio de la venta
que reeq!aza a la cosa no p d r el acreedor retencionario hacer valer su antiguo derecho. Solamente algn privilegio, si la
ley se lis concf~deexpesarmente; pero independientemente de1
derecho de retencin.
3Q Por el abuso que cometiere el detentor sobre la cosa re( 1 ) Artiiro .4cnRa Anaorena. El derecho de retenci6n en .el Cddigo Civil
Argeritino. p.;g. 163.- Buerio~Aires 1929.
( 2 ) Teot,a (IR las Obligb(:io~;esen el Dereclio Moderno, pig. 435. - N a [Irid 1909.
MsiiriiI
1909.
la retencin.
467.-
Ma-
(2) Debemos recordsr. eso e, que hay autorea que no reoonocen la existcncia de un derecho de retencin convencional.
(8) Obra ante3 citada, pSg. 468.
wuguayo, consagra el derecho de retencidn lega3 que en doctrina suele denominarse excepciod, pues puede ejercitarse slo en Ics casos aislados y e x c p i o n a l e s en que el Cbdigo lo establece, y s u aplicacibn no puede ser extendida por obra de una
doctliina general o par analoga a otros casos que los sealados
por la ley.
EB Cbdigo Civil chileno, asi como tclda nuestra legislacin
en general, pertenece a aquel grupo que, sin organizar en i'arma sistcrntica el derecho en estudio. lo acuerdan aisladamente
en diversas hiptesis diseminadas a travs del mismo C;.digo o
de otros Crdigos lo leyes especiales. Por otra pari-, e n cuanto
a la extensin o alcance de este derwho, debemos ceiir que no
puede aplicarse por va de doctrina general o por analoga, sino
que p r o d e aplicarlo solamente cuando sealadamente lo eslablece la ley (3).
Constituye ohra demostracin de 101 que afixmmos, dentro de nuelstra l@slacln, lo que establecen el inciso 2Q del art.
2492 del Codigo Civil y al art. 545, inciso primero, del Cdigo
de P r w e h i e n t o Civil.
La primera de las diqmsiciones citadas dice as: "No se pudr retener una cosa del deudor en segwidad de la deuda, siri
su cons~ntiniento,excepto en lcs casos en que las leyes expresamente de~signaR'>.
No creemos que esta d i v s i c i n requiera una explicaciil
y comentario rara llegsr a la eonclusia de que es preciso, segn nuestro Cdigo CiviJ, una delaracin expresa de la ley
para autorizar a un acreedor la rstencibn de una cosa del deudor que debe mtregar o restituir, descartando toda posibilidad
de aplicacin del d e ~ w h i ode retencin legal por va de doctrina
general o por analoga.
Da a entcnder la misma idea anterior el =.t. 545 del Cfdigt,
de Frcleedimiento Civil, que ~mpiezadipciendo asi: "Para que
sea eficaz el ~ E T S I C ~ de
O reten~cinque en ciertos cacos conceden Ias leyes"... Con 110 .ltmo se rwalcui la idea de que la retencib es posible solame~tee n ciertos casos, precisamente en
aquellos en que las leyes $3 acuerden,
t?utoriza tambin para penszr del rn5sm modo, ei texto del
art. 2466, inciso 19, dcl Cdigo Civil.
Siguen la doctrina contraria, o sea, han conszr~radolo que
se ha dad80 en ,LIarilar ckrecficr de retencion general los C6digos
de Alemania (art,?. 213 y 300); de Suiza (art. 895); de Argenf 1)
de
tina (arts. 3939 y 3940); y los de Egipto y Sapm; mmo iguaimente el D a d o ingls (Posmsory lien y Chaqing lien).
173.-Requisitos.-Para
que el dereaho de retencin encuentre apiicacin en nuestra legislaci6n se requiere que conaunan
las siguientes cUndicianes: (1).
l o P o s i n o tenencia de una casa debida:
29 Un credito de parte del poseedor o tenedor qunitra el propietario o acreedor a la entrega de la cosa;
39 Exist;en,cia de un texto legal que lo acuerde formalmen49 Una. res3lucin judicial que declare su procedencia a petici6n del que p u d a hacerlo valer.
Respecto de los dos primeros n b e r o s nada agregaremos a
lo ya expresado al referimos a ellos en la parte dodrinaria de
este estudio cubre el derecha de retemilrn (ver NQ 16-5).
El requisito1 30, como ya lo hemos observado, no es sino una
consecuencia de lo que establece el art. 2392, irniso 20, del Cbdigo Civil, y de lo que se desprende claramente de la parte primera del art. 545 del Cdigo de Procedimiento Civil, disposiciones a las cuales ya hemos bwho referencia,
Respecto de la cuarta condicin antes sealada -una resoluciCn judicial que declare su procedencia a peticili del que
pueda hacerlo valer- diremos que ella no constituye m i a mente un elemento del derecho en estudio. El Cdigo de Prooedimienb Civil la ha ~~o
y la exige ron el objeto de
que el derecho de retencita &ta efwtos; es decir, para que
sea eficaz, y seguramente teniendo en vista aquel cano principio que dice "nadie puede hacerse justicia [por s mismo".
Del mismo modo lo 'han entendido nuestras tribunales, a1
punto que nuestra jurisprudemia es unifarme sobre el particular (2).
174.-Derechos en favor del acreedor retencionar40.-Fuera
de los derechos que otorga la retencibn en trminos enerales
q en atenciiin a N naturaleza misma, el art. 546 del &digo de
Procedimiento Civil, consagra irnp1icitamefif;e en provecho del
acreedor retencionario los siguientes derechos: derecho de roa(1) Misma obre recien citada, phg. 130.
(2) De la aentencin expedida por 1s Corte de Apelacioneo de Valparafa, el
12 de Mnrro de 1919 extnctsnior dos c~nsidrrsndoaqiie confirman 10
anterior: #Teniendo presente: ?.o Que para que sea efims el derecho de
retencidn que, en ciertoa ensne, coneerfen las leyes, es n e a r s i r i o
que su procedrnclr rr declare julioirlmentr, r prtic16n de parte qur gurda hroerlo rmlrr; 2.0 Que don X. X.
X. en 1s demanda de fa. 2 ha pretendido hacer valer efectui del dsrectio de reteucin que como arrendador le aoncede la ley, sin lograr, ni
demucho menor probar, que este derecho haya udo p r a r i r m e n t ~
olarrdo por Ir ju8ticir8.
Tambiln ae mnfirma sstn tesis en la ~ n t e n r i aexpedida por Ii
Corte de Apeiacionei de Santiago en 19 de Julio de 1937, publicrda en
1. Revinta de Derecho y Jurisprudencia, t; XXXV, 2.. parte, eeceidn
2.., pd;. 77.
--
(1) Lq con~idersnderectio personal: Aiibry e t Rxu, Ricci, Seineriiro, Troplnrip, T,aurezit y otro*. To
, r:ot~siilersii, por el contrarjo, tfercclio real:
A l o i i r l i > t ~ ,Chirrorii, R~rripi>iiiy otro*.
C) Algunos piensan que debe ser considerado como m verdadero derecho real, "ya que al poder directo y abs~lutoque se
tiene s o b ~ ela cosa -conservarla hasta el pago de ;lo debidose ha agregado por el Cdigo de PrmBdinniento, junto a Ia facultad de poder realizar las cosas retenidas, el derecho de preferencia a favor de los crditos que garantizan, efeotos, stos, que
llevan consigo generalmente los derechos redes" (1). Nosotros
no pensamos en la forma que lo hace el autor de la interesante
Memoria que acabamos cle citar, en cuanto le atribuye el carcter de derecho real.
El derecho de conservar la cosa retenida hasta el pago de
lo debido, la facultad de realizarla para pagarse con su produr
ciao y el derecho de preferencia en el pago, no autorizan para
pensar que el derecho de retencin es un dermho real. La facultad de conservar 1s cosa hasta el pag9 de la deuda !a tienen
tambin otras persmas o acreedcres a la tenencia de la cosa,
s1n cue por ello pueda decirse que ellas tienen un derecho real
sobre la cosa. Sin ir ms lejos, el propio anticresista tiene en
BU poder la cosa hasta la extincin t d a l de la deuda, porque
as lo establece el Cdigo mpresarnenrte en su art. 2444; sin embargo, nadie podra pensar, por esta razn, que tiene m derecho real sobre la cosa que conserva en su poder con el objeto
indicado y hasta satisfacerlo plenamente.
Adems, el derecho de conservarla esta condicionado a la
tenencia actual d e la cosa retenida, pues al perderse aqulla se
extingue el derecho de retencin, principio doctrinario que informa esta institucin y que se confirma en nuestras leyes. El
acreedor retencimario, pues, no tiene dereaho a perseguir la
cosa en manos del deudor o de un tercero, porque carece del
respectivo dereaho para hacerlo. Ello prueba claramente que
no existe en este caso derecho real alguno, c m en el caco del
dominio, de la prenda o la hipoteca, para citar algunos ejemplos.
La facultad de realizar la coca para pagarse con su producido no tuvo origen, camo sabemos, en el Cdigo de 1855, sino
en el de Procedimiento Civil, promulgado casi medio siglo ms
tarde. Y este ltimo, a1 acordar taI facultad, no Eo hace r m nociendo en el derecho de retencin un bresunto carcter de
derecho real; iii esa facultad le da a aqul el carckr que se ha
pretendido &r!e. Sabemos que de igual derecho o prerroigntivas goza cualqi~ieracreedor respecto de toda obligacin personal exigi.b!e, para llevar a cabo una ejecucin sobre los bienes
de su deudor, se trate de bienes races o muebles, presentes o
futuros, tan slo exceptundose bs no embargables. Por otra
(1) KiihAn Veiiegre R o t l r i g ~ ~ e aDerecho
.
de. Retencin, fig. 55. Metnoria
+lePj.<irt,a.- Sant'ago
1940.
y el
Arts. 800, 914, 1942, 2162, 2182, 2193, 2234, 2392, inciso
2401.
En !os articulas citadcs se emplea el vePbo "retener" en
s u sei~ticiojiiridico, y en Ics casos correspondientes deben concurrir necesariamente los requisitos que hemos anotado al rerer3rnos al. derecho de retenci~legal en la legisIaci6n chilena, rara que tal deredo exista y sea eficaz. Estudiaremos en
particular cada unz de essas disposiciones.
jsarticu!ar cada una de esas disposiciones.
180.-Art. 80O.-f)eretl10 de retencin en favor del usufrucfaario.-Este artculo, ubicado en el titt~.Jodeno<minadc"Del derecho <!e r!mfructo", establece Io siguiente: "EJ. usufruduario
podr retener la cosa frucitiiaria basta el pago de 10s reembolsos e indentilizat.ic!ies a que, segn los artmculos precedentes,
e!: @hIjg?:!o e: prmcpietario".
EII este caro el rcquis;fo de !ri pasesin 5 tenencia de una
179.-
29,
tuaria; el del crdito contra el propietario o acreedor a la entrega de la cosa est representado por los 'rec%nbwkos e hdentnizaciones" que establece h ley; la existencia de un texto le&il
que acuerde fonnahnmte la retencin la constituye el propio
art. 800. Finalmente, para que en un caso concreto sea eficz
el derecho de retencin que acuerda el texto que comentalm~i,
e n favor del usufructuario o acreedcr de los refmb~olsoce iridemnizaciones, sabemas que deber declararse la procedeiicn
de aquel derecho por una resolwcin judicial, a peticitn del iiiisn o usufructuario. Asi lo dispone el art. 545 del CCrdigo d-?l*ocedirniento Civil.
181,-Art. 914.-Derecho de retencin en favor del paseedor vencido-En e1 titulo ''De la reivindicacin" est contenido
el prrafo denominado "Prestaciones mutuas". En este ltirrio
se encuentra el art. 914, que dice como sigue: 'Cuando el pis
&or
vencido tuviere un saldo que relarmar en razn de
expensas y mejoras, &r retener la cosa hasta que se vwifi.
que el pago, o se le asegure a su saEicfacci6n".
En consecuencia, de esta disposicin .se desprende que el
poseedor vencido est facultado paxa conservar la tenencia de
la cosa en garanta del c a t o nacido en contra del rewindi-c d o r por expensas y mejoras invertidas en la w a que se restituye. El texto legal que autosiza dicha m~mervacinde la cosa ms all del da en que n m a l m e n t e c m e s p o n ~ arestituir la c m , lo consti6uye el propio art. 914. Eor l h q para
que sea eficaz la retencin en favor del poseedor vencido, eii
un caso concreto, es preciso que ste obtenga previamente iina
msoluciai judicial que declare su procedencia. C m o vanos,
el arte. 914 constituye un casa ms d e aplicacin del derecho d e
retencin legal.
182.-Art. 1942.-Retencih en favor del arrendador de trua
cosa.-Este articulo, ubicado en el prrafo denominado "De las
obligaciones del arrendatario en el arrendamiento de cosas", cstabltsce en su inciso 19 que el arrendatario es obligado al pago
del precio 0 ~ e n t a .Y agrega el inciso 29 lo siguiente: "P& el
arrendador, para seamidad de este pago, y de las Lndempiizac'ones a que tenga derecho, retener W o s los frutos existentes Je
la cosa arrendada, y todos los objetos con que el arrendatayio
la haya moblado, guarnecido o pxvvisto, y que le pertenecieren; y se entender que le pertenecen, a menos de pruerba LTI
contrario".
Producido el caso previsto en el inciso 20 del art. 1942, el
arrendador podr retener ciertas cosas pertenecientes al deudor
o arrenhtario, sean frutos de la cosa arrendada u 0bjebU.j con
q u e este ltimo haya amoblado, g ~ ~ a r n w i doo provisto la COSA.
Todo ello pa?a seguridad del pago de la renta y de las indemnizaciones a que hubiere lugar. EI texto legal que autoriza tal
retencin Lo constituye el propio articuIo que ccrnentarnos. FinEulmenle, si el arrendador obtiene la resolucin judicial que decIare su dwwho de retiencih, ste, en manos de aqu', sera
plenamente eficaz.
A primera vista pareciera que en este caso el ar~endador
retiene una cosa que no est en su poder, sino que est en poder del deudor o arrendatario. Sin embargo, ello no es as si
atendemos detenidamente a la situacin que se crea.
.E! arrendador, por as autcrizarlo cxzrrcsarnei~te la ley.
pree2;amente adquiere la tcricneh dc la cosa o c3sa.s qze retrene y qlce hasta entonces estatan en manes de su dueo que
es el arrenilatario o deudor.
T'oma la tenenicia de esas c m s que retiene en garanta del
crdito correspondiente y se cumple d e este modo parte del
,primero de los requisitos o supuestos del derecho de retencin legal, requisito O supuestul que se completa con la cf.mrinstancia de ser debida esa cosa o cosas que se detepita, c m o que
esas cosas son y le prteneu:en al deudoi*, an cuando existe un
titirlo para detenerlas, que es ta prcipia retemi& que autoriza
la ley.
Con todo, a pesar de que en el caso del ai-t; 1
W se mplc plenamente el requisito primero a que h e m heciho referencia, d&emos r m w e r q u e en .I dicha tenencia tiene principio real slo simruliAnemente con el nacimiento y ejercicio
del derecho de retencihn que acuerda la ley al acreedor o arrendador, Io mal constituye una diferencia con los casos comieates,en Ics cuales tal r&mcin no significa sino la prolongacin
de una teneccia legtima iniciada anteriormente.
Finalmente, cabe observar que en la disposici6.n que comentamios se deja expresa constancia, o se recalca, la idea de
que tal retencin tiene por objeto la segurdad deI edito correspondiente, 10 cual confirma el objeto que se persigue con
el ejercicio del dere~zhoen estudio.
182.-&t.
2162.-Retencin en,facw d d mandatario.-Este
artculo, que es e1 ltimo del p k a f o denominado "De las obligaciones del mandante", establece lo siguiente: " F d r el rna2datario retener los efectos que se le hapan entregado por cuenta del mandanlc para la sea-idad de las prestaciones a que ste fuere obligado por SU paste7'.
En este caso, como -r~emos,el mandafario conservar la tenencia de las cosas que, pertenecinddzle a l mandante, ste se
Inc hubiae entregado a aqul por su cuenta (1).
(1) Cabe observar que al trmino eefectosr esta totnado e11 el art. 2162 en
ei sentido (le cosa o bien, Eii el mistiro seiitido lo etnpieaii lo8 arte.
625, t;3, 840,9231, 1337, I3L4, 1263 y Z.i?,i, ?\'.os 1: y B.*, entre otioe,
La tenencia de una cosa debida est representada en el caso del amt. 2162 por la collservacin de "efe~~tos"
en manos del
mandatario, los cuales recibi por cuenta del mandante. El crdito est representado por las L'iprestaciones" a que d mandan.te fuere obligado en razirn del mandato. BnrtiMiza la. retencin
de "efectcls" el propio articulo que cmentaunus, y dada que
sea la correspondiente resolucin que dealare la poicedenicia de
aqulla, el ejercicio del deredho de retencin ser plenamente
eficaz.
Finalmente, se encarga de destacar el objetto de la retencin el propio art. 2162, diciendo que ser "para la seguridad de
las preshciones" a que fuere obligado el mandante.
184.-Arts 2182 y 2193.-Estos articulas estn contenidos en
titulo den~minad~gl
"Del comodato o prstamo de uso" y consagran el dertwfho de re.tmcin legal en favor del comodatorio,
e n cier?~scaros que sealan.
La primera de las disposiciones citadas dice como sigue:
"El m o d a t a r i o no podr excusarse de restituir la coca, retenindola para segurklad & lo que le deba el ~o~modante;
salvo
el caso cSel arl. 2193. Y esta ltima diqosicin dice as: "El mmdataria pcdr retener la cosa prestada mientras no se efecia la indemnizacin de que se trata en los dos artculos precedentes; salvo que el ccmcdante caucione ~1 payo de la cantidad cii q u e se !e ccr:?cn.are''
Los "dos artculos precedentes" a que se hare mencihn
en el art. 2193, se encargan de establecer las prestaciones a que
es &Ligadu el ccmmdante para cor~el cmnadatario por concepto de eqensas hechas por este ltimo en la cosa, y por los perjuicios que sta k hubiera ocasionado ai wmodatario debido a
la mala calidad o mndici6n del abjeto prestado.
Para Ia cegurdad de1 pago de esas prestaciones a que es
abligado el comodante, o Fara que previamente se caucione debidamente di~aiiasprestaciones, es que se establece en este caso el dereaho de retencin legal.
La tenencia de una cosa d'ebida est representada en este
caso ,por la conservacin del cbjeto dado en comodato, en manos del comodatario; el crdito est6 representado por las prestacio:ics a que es ob1igad.o e1 comcdante para con el comodakrio, y cuyo origen y procedencia se encargan de sealar los
arts. 2191 y 2192. El texto legal que autoriza la retencin lo conxtituyen los arts. 2182 y 2193, en concordancia con los arts. 2191
Y 2192. Si cl oomcdat*-rioob,ti?ne en .un caso concreto una resoluci6n judicial ,que declare la precedencia del dereeho de ret~nci!;n legal. su dereacho se,rii plenamente eficaz.
185.-Art. 2234.-Derecho de retenci0il en fsva,r del-depositnrIri.-Este artculo esta ubi-ado en el pjrrafo que se denomi-
recho de retenci6n legaf.-Dice ronno sigue: "No se podr ratener una cosa del deudor en seguridad de la deuda, sin su consentimiento; excepto en los casos en que l a s leyes ex;pmmente designan".
Estimamos que es innecesario insistir s&m el inters y la
importancia que rqpresenta la disp:skin transcrita. B&enos
recordar que se trda de una disposicibn de carctm generai,
comprendida en el ttulo "M contrato de prenda'', que, sin
embargo infcrrna y fija el a m p o de ap'licacion de la institucibn
en estudio, no solamente a tr.avk del CXigo CSvil, sino en relacin con toda nue&,ra 1eg;slaoin.
E s t a b l e , como vemos, que el derecho de retencih legal
deber aplicarse s~lulo los casos en que las leyes exgresamen(1) EI art. 2234 constituye uno dfi tos muihos caeos, un tanto generaliza{loa en el Cddipo Civil, en qiie ae emplea una forins negativa [)ara expressr u n r norma. De la encepci6n a eea tiegativa que figura eti la primera parte rle la oracibn, ailierge la norma declarativs, pemiriva o
ilispositive. Esta forma general fldoplsda por nuestro C6digo tal vez
provenga <fe la construccin francesa, qiie eri los textos de derecho eaeritos en ese 1iIiotiia s e tiestaca rnuy a menudo.
Yainbi6n este art. 2134 tios ofrece ta uportuni~ladtie obaervar
fdciltnente. la co~iexidrdque debe exislir etitre el crdilito y la obligacidn ile restituir o entregar la cosa que se debe. El Cdigo e n este caso se prnrruocia expresamente subre tal cuiiexidad, coino que descarta
hiplitesie que porlrian servir tie cansa o la r e t e n c i h , autorizando esta
ltima 8610 e n ciertos casos q u e dicen rsIaci6n con el depdsito de la
casa, vale decir, coi1 LB cuaa en:ltiiti.
rclativns a la sucesin intestada", se refiere al caso de uma sucesin en parte testada y en parte intestada, y a la manera de
cumplir las disposiciones del testamento en armona c m los derechos de los herederos abintestato; como tambin, a la fonna
en que suc,edern aquellas personas que siendo asignatarios
twtamentarios son a la vez herederos abintestato.
E.l inciso 29 de este artculo, en el cual se contiene la palabra en estudio, dice as: "Pero los que suesden a la vez por testamento y abintestato, imputarn a la porcibn que les corresponda abintestato lo que recibiera por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria, si excediere a la
otra1'.
O sea, el heredero abintestato que a la vez fuere asignatario por testamento, deber en todo caso imputar a la porcibn
que le corresponde abintestato lo que se le hubiere asignado
por teslamento. Sin embargo, si ho que s e le asigna lpor testamento excediere a la porcin a que tiene derecho como heredero abintestato, "podr retener toda la porcin testamentaria".
iEstsmos en presencia de un caso de aplicacin del derecho de retencin legal, que sirve de garantia o seguridad del
cumplimiento de una obligacin? Existe un acreedor, un crd i b que se garantiza y una cleclara~cinjudicial q u e reconozca
directamente la procedencia de una supuesta retencin? No;
naturalmente.
"Retener toda la ponciCn testamentaria" no significa o~tra
cosa que quedarse con las asignaciones que corresponden a esa
porcin, para siempre y en dominio. El que "retiene", el asignatario, ya no restituye, sino que se apoiera de las cosas en la
fol-rLay incdida en que le han si60 asignadas, en calidad de
duetlo.
El sentido que en este caso se le da al verbo retener, como
vemos, dista mucho del sentido estrictamente jurdico que tiene.
192.-Art. 1177.-E1 cnyuge podr, retener lo que posea o
se le deha.-tE1steartculo est contenido en el ttulo "De las
asignaciones fo~zosas",prrafo denominado '<Dela porcin conyugal", y establece lo siguiente:
"El cnyuge sobreviviente podr a su arbitrio retener lo
que posea o se Ic d,o~ba,renunciando la rorcin conyirgal, o pedir la porcin conyugal abandonando sus otros bienes o derechos''.
O sea, cn caso de tener bienes el cnyuge sobreviviente
-tornando esta frase en su verdadero sentido g alicance-, el
artkii!o rocin trnnscrito le otorga a 61 un derer,ho o@tivo:
rat:de t;v.cdarsc con su.s :klicnes y rennciar a la pcrrci6.n conyu,gn!. o hicii pc,dir ln pci-ciOn conyugal v abandonar todos sus
1
.-.-c..
, , . % . i i.<
&ora bien, el art. U??, a pesar de emplear el vertjo retener, jconst;ituye un caso de aplicacin del derecho de retencin
legal? Indudablemente que no, y al efecto nos remitimos a lo
expresado respecto d d caso contemq3lado en d inciso 29 del
arf. 996, por ser similares estos casos en cuanto se emplea el
tblmino en estudio en un mima sentido vulgar.
193.-Art. 1470, i n c i s ~3Q-Retener lo dado o pagado en razn de una obIigacin natural.-Este articulo ubicado en el ttulo "De las obligaciones civiles y de las nieramente naturales, dice en su inciso 3Q que son .cibligaciones naturales aquellas "que
no confieren derecho para exigir su c m p h i e n b ; pero que
.tina vez cumplidas, aiutorizan para retener Is dado o pagado en
razn de ellas".
O sea, el cumphento de la olbligaicin natural, en la fornw que estaJ.de la ley, autoriza a1 acreedor de la ~ b l i p Q h
natural a retener lo dado o! pagado en razn de ella,
En este c m tampoco estamos en presencia d e una aplicacin del derecho de retencih legal. E1 acreedor de Ia obligac i h natural q u e recibe cosas o bienes en pago d e la obiigacin, e n la forma es-tabIecida por fa ley, no retiene en sentido
legal esas cosas, ni lo hace de la misma manera cuando el deudor
de esa obligacin pretende la restitucin de ellas. Por otra parte, esa supuesta reteacihn no constituye una garanta del mplimiento de ob'figacin a l g ~ ~ n a .
Las cosas que el acreedor de la ob1igacin natural "retiene",
las comenrar en m poder sin limitacihn en el tiampo y en calidad de dueo, en f a forma y medida que le fueron entregadas.
194.-Ari. 1578, N'? 29--Este artculo, ubicado en el prrafo
"A quien debe hacerse el pago", establece tres casos en que el
pago hecho al acreedor es nulo. Entre ellos se cuenta d del No
ZO, cuyo tenor es el siguiate:
"Si por el juez S:? ha embargado la deuda o mandada retener su pago".
Esta disposicin del Cdfgo Civil debernos conccrLlarla e*
pccialrmente con lo que establecen los actuales ai-ts. 290 y 295
del Cbdigo de Procedimiento Civil, que se refieren a la retencin como medida precautaria, ccmo que esas disposiciones se
encuentran comprendidas en el titulo denominaido "De las medidas precautorias".
El cas3 del art. 1578, N"'?, del CCKTigo Civil, lo hemos incIndo entre aquellos que hemos denominado en general de empleo de1 verbo rctena en "senticlo vulgar", porque no constituye un caso de aplicacibn del derecha de retencibn legal, que
hemos estudiado, sino Que se refiere a la medida precautoria
llamada retencin de bienes, a la cual se refjere en forma gene-
Jiilio de 1937.
r ! ~bienes".
Estamos en presencia de un caso ms en qut el verbo retener no se emplea en el sentido juridico que ya conocemos,
sino en el sentido que hemos llamado vulgar, por cuntrapnerse
a aqul.
Cuando subsisten las cosas pagadas o lac adquiridas por
medio de ellas, y se quisiera retenalas, se entender que el incapaz se ha heoho ms rico y en tal caso pdr e1 otro contratante pedir la restittucin o reembolso de lo que gast o pag
en virtud del contrato. Es eso lo que dice el Cdigo.
Pues bien, al querer el incqaz retener esas cosas no 10 hace sino con la intencin de conservar la tenencia de ellas; y ms
todava los dereuhoa que posee x b r e ellas, que sern el de
dominio o cualquiera otro. No existe, pues, un acreedor, -que
tendra que ser el incapaz que pretende retener las cosas-, ni
un crdito al cual accedera y garantizara la presunta retenciGn legal. Faltaran, .por lo tanto, requisitos esenciales para admitir en este caso que el trmino retener indica el ejercicio del
derecho de retencin legaL
El vocablo est tcmado en sentido vulgar.
196,Art.
1875.-Derecho del vendedor para retener las
arrasi-F&e articulo, ubicado en el prrafo denominado "De las
obligaciones del comprador", establece en su inciso primero los
efectos que la resolucin d e la venta, por no haberse pagado el
precio, produce r e o del vendedor, para quien nacen a l a nos derechos. Dice en la par& que nos interesa, lo siguiente:
"La resducin de la venta" por no haberse pagado el precic
dar dRsewho al vendedor para retener las arras, o exigirlas dobladas, y adems para que se le restituyan los frutos,
En este caso, tam,poco est empleado el verbo retener en el
sentido jurdico que ya conoremos. Las razones son fciles de
comprender.
197.-Art. 2213, inciso 29-Retener como depsito.-Este articulo, ubicado en el titulo denominado "Del depsito y de4 secuestro", establece lo siguiente: "Se podr hacer la entrega de
cualquier modo que transfiera la tenencia de lo que se dqmsite. Podrn tambin convenir las a r t e s en que una de ellas
retenga como depsito lo que estaba en su poder por otra causa".
En este caso, la forma verbal "rdenga", ests empleada en
el sentido de tenencia de una cosa, la cual sr conserva an cuando cambie la causa de ella; la nueva causa, que t a d i n autori7a la tenencia de la cosa, legitima dicha tenencia actual del
m i m o modo que lo haca la anterior.
Naturalmente, casi dems est decirlo, no estamos en presencia de un caso de avli&in del derecih3 de retendn legal.
198.-2393, inciso *-El
deudor podr retener la prendaEste articulcr, ubicado en e1 ttulo ~jenominad~
"Dei contrato de
&.
200.-Aits. 154 y 756.-De estas dos dispsiciones se desprende que el p r ~ i e t a r i ofiduciario, teniendo s o b ~ elas especies que puede ser obiigzdo a restituir los 3nismos derechos del
ucufructuario, y teniendo derwho af re?mbolco de ciertas exseilsas, puede ejercitar el derecho de retencin legal si al momento de la restitucin no le suman pagadas.
2Cgl.-&t.
e90, inciso 39-Ubicado este articulo en el prrafo dencm;s:ado "Qu cosas pueden reivindicarse-, establece en
su inciso 20 una excepcin referente a las cosas muebles, cuyo
poseedor las haya comprado en LUB feria, tienda, ahacn u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de
fa misma clase. Justificada esta circunstancia, agrega d inciso
39 del mismo articulo, "no estar el poseedor obligado a restituir Ia casa, si n o se le reembolsa lo que haya dado por ella y
lo que haya gzstado en repararla y mejorarh.
202.-Art. 1826, inciso 4"Ubicado
este artculo en el prrafo denominado "De las obligaciones de! vendedor y primeramente de la obligacin de entregar", establece en su inciso 49 que
"si despues del con trato J~uiieremenguado ~onsiderab~lemente
la f o r t ~ n aAel comprador, de modo que el vendedor se halle eri
pel32,ro inm.hcnte de perder el precio, no se podr exigir la entrega, aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio,
sino pagando o asegurando el paga
Como vemos, el vendedor tiene derecho a retener la cosa
vendida que por el contrato es obligado a entregar (1).
-
--.--
263.-&t.
1872, inciso 29-Este artculo, ubicado <a el prrafo dencaninado 'me las obligaciones dei comprador", tiende al
cumplimiento del mismo fin que el d.1826, esto es, re-dar debidamente los intereses de las partes contratantes en el
contrato de compraventa cuando el vendedor o el comprador,
segn los casos, no ofrecen para su contraparte garantas de
cmplirniento de sus respectivas cbligaciones (1).
El comprador, segn la disposici6n en estudio, podr dejar
de entregar efectivamente el p r d o de la cosa en manos del
vendedor en ciertos casos que en el misuno adwlo se sealan,
hasta que nc, cesen las causas que autorizan la retencin.
204.-Art. 1937.-Ubicado este artculo, en el prrafo denominado "De las obligaciones d d arrendador en d arrendrunimto de cosas", establece en favor del arrendatario el dereciho de
retencin de la cosa arrendada mientras el arrendador no le
pague las indem&ciones que le debe o no le asegure su pago.
B t a d i ~ s i c i nes W l a r a la que existe en favor del arrendador, a quien se le otorga igual derecho, cuando el arrendatario le adeuda el ;nrecio o renta o indemnidones a que tenga
derecho ao~:l (2).
205.-Art. 2396.-Derecho de retencin convencional en favor d d acreedor prendario.-Este artculo, ubicado en el ttulo
denominad:, "Del contrato de prenda", en su inciso 19 establece
lo siguiente: "El deudor n o podr5 reclamar la restitucin de la
prenda en tcdo o rarte, mientras no haya pagado la totalidad
de la deutda en capital e intereses, los ga&w neicesarios en que
haya incurrido el acreedor para la conservacin de la prenda,
y los perjuicios que le haya ocasionado la tenencia".
Este derwho de retencin ccnvencional tiene por tenencia
aquella q u e tuvo origen al momento de >perfeccionarseel contrato de prenda por b. entrega real de la cosa. "Su importancia y efectividad son indiscutibles. Mediante l se compele en
forma indirecta al deudor a m+lirla obligacin, ya que s6Io
de esta manera le ser posible recilpear la tenencia de la coza y servirse de ella. En seg~1,'d2,gracias a que retiene la prer.da el amedor, puede ejercitar fcilmen.te el derecho de wnta
que Ir confiere la ley. Y por ltimrib, es el nico derecho que
jams deja de ejercitar el acreedor, ya que si el deudor mmple
su obligacin no cabe el ejercicio del derecho de venta y mevos el de pagarse prderentemenk con el producto de sta o
con el monto del seguro" (3).
206.-Art. 2444.-Derecho de retencin en favor del anticresiSta.-En este artculo, ubicado en el tituio %e Ia anticresisJ',
---
(1) Se hace un comrntario ~obreesta miama dirpoeiei6n al eatudiir al empleo del verl)r>ufixnznr
(2: Ver arat.1942, Derecho de reteneidn legal en favor del arreodador,
N.o lQ2,
(7) Maniirl Sornarriva U. Trntado de las Csucionei, pOgs. 267 y 268,snntingo 1943.
ir atrs
ndice
Esos diversos significadas especficos, que quedan comprendidos dentro de "seguridad" o "seguridades" los daremos
a conocer, recordando en cada caso las disposi~cioneslegales
que emplean esos trminos y canfirman el sentido dado.
209.-Las obligaciones accesorias constituyen "seguridgdesf'.
-Cualquiera cbugacin accesoria destinada, como es natural,
a asegtirar e1 c:tiinplimiento de una obligacin, corrstituye una
segurimda,d.
SU as cCmo el art. 2272, comprendido en el prrafo denominado "De la constituci6n de la renta vitalicia", hab,la de Aligar al deudor 'a prestar s e ~ r i d ~ d epara
s ~ ' los pagw futuros de
la pensibn, en el caso de que sta alguna w z no se pagare. Las
mismas expresiones emplea el articulo siguiente - e l 2273cuando dice q u e "si el deudor no presta las segmidades estipdadas", podr el acreedor pedir que se anule el contrato.
P'restar seguridades, en este caso, no significa otra cosa que
dar nacimiento a una obligacin accesoria que garantice el aun.plimiento de la obligxin de pagar la pensin en las pocas estipuladas. Tal obligaci6n podr tener: origen en una fianza,
una hipateca, una anticresis o cualquiera de los contratos o
convenciones accesorias que conocemos.
Par otra parte, la letra del Cdi~gotambin nos demuestra
que a las cblipaciones accesorias que nacen de la prcnda o la
~ p o t e c ase les ccnsidera como "seg.;ridades", y contribuyen a
dar "seguridad" al cumplimiento de las oibligacionm.
Es as dtano al definir el contrato de prenda dice el Cdigo
en su art. 2384 qur p r l se entrega una cosa mueble al arreedor para la seguridad de s~ crrdito: 3 7 eil su art. 2402, rcbrihdosc al caso de que el recio de la realizaci6n o adjudicacin
de la prenda no fuere suficiente para cubrir la deuda, que "si
la prenda se huibiere constituido "para la cegaridad de dos o
ms obligaciones", o c~nstitudaa favor de una sola, se hubiere
dwpus extendido a otras, se har la imputacin ..., etc.
En cuanto a la hipoteca. y en conformidad tambin c m lo
recin expresado, e1 Cdigo dice en el ir.,riso29 del art. 2414 que
"Pueden obiligarse hipotecariam~~nte
los bienes propios "para la
seguridad de una obligarion ajena", y en el art. 2357, que re refiere
al beneficio lde excusin, dice q u e tal beneficio autoriza al fiapara exigir que antes de que se praceda condor reccn~~enido
tra 61 se pcrsi-a la deuda en los bienes tiel deudor principal,
y en las hipotecas o prendas prestadas For ste para la S-i6ad d e la misma deuda.
Adems, cuando el C a i g o se interesa especialmente por
rferto grado de eficacia de las garantas que exige en algunos
rasos, habla d e "sewrdad con~petcnte", ccmo lo hace en loe
arts. 1977 y 1979, pcrtenecie~itesambos al ttulo "Del contrato
de arrcirdamiento", o bien, *de "debidas segrufdadec", como lo
...,
*-
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(t)
i.:ia rii:iterias tctiic 1s jierteriecientes a la ciencia de I:r r\cttronoruiir y Coa~ n u g t . ~ f iaa ,la3 ciiulerr se hace referencia e:i el texto, IHR hemos estucfisdo
eri la obra qEI~rnentoede Cosmr~grnfay .4stronorn~NRutiea.,de que es
autor el Oficinl de Alariris don Jorge Fernadez Fern$adaz, ex-profesor
del ramo en !ir Ejcuel~Navel. Imprenta de 1s hrntada.-Yn!!inrnljo, 1923.
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4.
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de reteneibn ea
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