Razes de Apelao

Apelante:Odilon Coutinho
Apelada: Justia Pblica
Processo n ____
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO AMAZONAS
COLENDA CMARA
DOUTA PROCURADORIA DE JUSTIA
Em que pese o indicutvel saber jurdico do douto magistrado a quo, merece
ser reformada a sentena de fls. __, que condenou o apelante a 8 anos de recluso pela
prtica do fato tpico do artigo 155, pargrafos 1 e 4, incisos I e IV, do Cdigo Penal,
pelas razes de fato e de direito a seguir expostas:
DOS FATOS
O apelante foi processado e condenado pela prtica do crime descrito no
artigo 155, paragrafos 1 e 4, I e IV, do Cdigo Penal.
Narra o ilustre representante do Ministrio Pblico que no dia 17/09/2007, em
torno de 19h30min, na cidade de Manaus, Odilon, juntamente com outra pessoa no
identificada, teria quebrado a janela de um prdio e subtrado, de uma agncia dos
Correios que ficava em seu interior, quatro computadores da marca Lunation, no valor
de R$5.980,0; 120 caixas de encomenda do tipo 3, no valor de R$540,00; e 200 caixas
de encomenda tipo 4, no valor de R$1.240,00.
Dessa, na opinio da acusao, o apelante praticou a conduta tipificada no
artigo 155, pargrafos 1 e 4, I e IV, combinado com os artigos 29 e 69, todos do
Cdigo Penal.
DO DIREITO
Preliminarmente, o processo nulo, uma vez que a denncia
manifestamente inepta e deveria ter sido rejeitada, nos termos do artigo 395, I, do
Cdigo de Processo Penal.
Conforme se assevera da simples leitura da pea acusatria, o representante
do Parquet no descreve a conduta do apelante de forma individualizada, precisa, com
todas as suas circunstncias. Ao contrrio, a denncia se limita a descrever de forma
genrica a conduta do acusado, juntamente com uma suposta terceira pessoa, que estaria
atuando em concurso com aquele.
Ora Doutos Julgadores, no h nos autos qualquer prova de ter o agente agido
em concurso com quem quer que seja, ou mesmo praticado o aludio delito com liame
subjetivo com outrem, razo pela qual a denncia no cumpriu com os requisitos do
artigo 41 do Cdigo de Processo Penal, uam vez que no descreveu a conduta do agente
de forma clara, motivo pelo qual a deciso que a recebeu nula, conforme artigo 395, I,
tambm do Cdigo de Processo Penal.
Ainda em carter preliminar, deve ser reconhecida a nulidade do processo a
partir da audincia de instruo e julgamento, sendo nulos esta ltima e todos os atos
posteriores, uma vez que o advogado do apelante, constitudo nos autos, sequer foi
intimado para a audincia em que ocorreu o seu interrogatrio, causando manifesto
prejuzo para a defesa, o que gera a nulidade, ferindo o artigo 5, LV, da COnstituiao
Federal e o artigo 370, pargrafo 1 do Cdigo de Processo Penal.

No mrito, deve ser a sentena reformada para absolver o apelante tendo em

vista a ausncia de provas, uma vez que so nulas as provas produzidas nestes autos,
com fulcro no artigo 386, VII, do Cdigo de Processo Penal.
Ora, se o advogado do apelante no foi sequer intimado para a audincia em
que ocorreu a sua confisso, este ato absolutamente nulo, e por isso deve ser
descartado como preceitua o artigo 5, LVI, da Constituio Federal. Tambm ilicita a
interceptao telefnica realizada pela autoridade policial, uma vez que no houve
determinao judicial para a prtica de tal ato, o que fere o artigo 5, XII, da
Constituio Federal, e por isso inadmissvel por fora do artigo 5, LVI da Carta
Magna.
Tambm no mrito, deve ser desclassificado o crime pelo qual o apelante foi
condenado, uma vez que no se configurou as situaes previstas no artigo 155,
pargrafos 1 e 4 do Cdigo de Processo Penal.
No que se refere ao furto qualificado, consubstanciado no artigo 155,
pargrafo 4 do Cdigo Penal, imperioso se verificar que este no ocorre no caso em
tela. Primeiramente porque, em relao ao inciso IV, no h nos autos prova de que o
apelante agiu em conluio com outra pessoa, sendo que o prprio acusador em sua
denncia reconhece a no identificao de um possvel coautor. Portanto, no havendo a
prova do concurso de agentes, deve a hipotese do artigo 155, pargrafo 4, IV, ser
afastada.
J no que tange ao inciso I do referido artigo e pargrafo, nota-se que na
inicial no h qualquer descrio de que o agente tenha violado obstculo para a
subtrao dos objetos da agncia dos Correios. O que ocorreu foi a quebra de um vidro
do prdio em que se situava a agncia, mas no da prpria agncia. Portanto, poderia-se
tratar, no mximo de um crime de dano, o que no objeto dos autos, e no de um
ropimentos de obstculo, pois a acusao no descreve qualquer obstculo que tenha o
agente rompido para ingressar na agncia. Por isso, deve ser desclassificado o crime
para o tipo previsto no artigo 155, caput do Cdigo Penal.
Com relao ao pargrafo 1 do artigo 155, o diploma reza que a pena ser
aumentada quando o crime for cometido no perodo do repouso noturno. No entanto,
tendo em vista que o fato em questo foi cometido em Manaus, e s 19h30min, no h
que se falar em repouso noturno, uma vez que, numa capital onde as pessoas, via de
regra, trabalham at depois das 18h, no razovel se pensar que j estariam
repousando s 19h30min. Por isso, deve ser afastada a causa especial de aumento de
pena do artigo 155, pargrafo 1, do Cdigo Penal.
Por derradeiro, a que se falar na infrao do magistrado ao clculo da pena,
uma vez que sendo o ru primrio, e maior de 70 anos na data da sentena, no poderia
ter uma pena base fixada em 5 anos, quando o mnimo legal do delito pelo qual foi
condenado de 2 anos.
DOS PEDIDOS
Ante o exposto, requer seja o presente recurso conhecido e provido para que o
processo seja anulado ab initio em razo da inpcia da denncia nos termos do artigo
395, I, do Cdigo de Processo Penal. Caso contrrio, requer seja o processo anulado
desde a audincia de instruo e julgamento em razo do cerceamento de defesa contido
na ausncia de intimao da defesa para o ato, o que causou grave prejuzo ao ru, nos
termos do artigo 5, LV, da Constituio Federal. Subsidiariamente, requer seja
reconhecida a nulidade da confisso e das interceptaes telefnicas do apelante, tendo

em vista a sua ilicitude e seja o ru absolvido nos termos do artigo 386, VII, do Cdigo
de Processo Penal.
Caso no seja esse o entendimento desta corte, requer seja o crime
desclassificado para o delito tipificado no artigo 155, caput do Cdigo Penal, com a
eventual propositura de suspenso condicional do processo nos termos do artigo 89 da
Lei 9.099/95, por ser medida de justia.
Manaus, 21 de outubro de 2008.
Advogado
OAB n___