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THIAGO LOPEZ PINHEIRO

A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO


DIREITO DO TRABALHO

Assis/SP
2015

THIAGO LOPEZ PINHEIRO

A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO


DIREITO DO TRABALHO

Monografia apresentada ao Departamento do curso de


Direito do Instituto Municipal de Ensino Superior de
Assis- IMESA e Fundao Educacional do Municpio
de Assis- FEMA como requisito do Curso de Direito.

Orientador: Luiz Antnio Ramalho Zanoti


rea de concentrao: Direito do Trabalho.

Assis/SP
2015

FICHA CATALOGRFICA

PINHEIRO, Thiago Lopez


A Desconsiderao da Personalidade Jurdica no Direito do Trabalho. Thiago
Lopez Pinheiro. Fundao Educacional do Municpio de Assis FEMA Assis, 2015.
Nmero de pginas: 38
Orientador: Luiz Antnio Ramalho Zanoti
Trabalho de Concluso de Curso Instituto Municipal de Ensino Superior de
Assis IMESA
1.

Desconsiderao da Personalidade Jurdica. 2. Direito do Trabalho


CDD: 340
Biblioteca da FEMA.

A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO


DIREITO DO TRABALHO

THIAGO LOPEZ PINHEIRO

Monografia apresentada ao Departamento do curso de


Direito do Instituto Municipal de Ensino Superior de
Assis- IMESA e Fundao Educacional do Municpio
de Assis- FEMA como requisito do Curso de Direito.

Orientador: ___________________________________
Ms. Luiz Antnio Ramalho Zanoti

Banca: _____________________________________
Ms. Gisele Spera Mximo

Assis/SP
2015

DEDICATRIA

Dedico este trabalho minha famlia e aos


meus amigos que foram meu porto seguro
perante as dificuldades durante este percurso.

AGRADECIMENTOS

A Deus por ter me dado sade e fora para superar as dificuldades.


Aos meus pais, pelo amor, incentivo e apoio incondicional.
Ao meu orientador Luiz Antonio Ramalho Zanoti, por todo conhecimento passado, pela
ateno, incentivo, pacincia, disponibilidade, amizade e pela contribuio para minha vida
acadmica e realizao deste trabalho.
Aos meus avs e toda famlia pelo amor, carinho e companheirismo.
Aos meus amigos, irmos que pude escolher no decorrer desta caminhada, Alexandra, Bruna,
Janaina, Leandro e Uiara, obrigado pelos conselhos, broncas e pacincia, com vocs a
caminhada foi mais leve.
E a todos que direta ou indiretamente fizeram parte da minha formao, o meu muito
obrigado!

Talvez no tenha conseguido fazer o melhor, mas lutei para que o melhor fosse feito. No
sou o que deveria ser, mas graas a Deus, no sou o que era antes.
Martin Luther King Jr.

RESUMO

O presente trabalho aborda a aplicao do dispositivo legal da Desconsiderao da


Personalidade Jurdica. Aborda-se primeiramente os conceitos e princpios da personalidade
empresarial, sua natureza jurdica, suas teorias e o incio da pessoa jurdica no mbito
jurdico. Trata-se do princpio da sociedade jurdica, elucidando sua existncia legal a partir
do seu ato constitutivo, seus direitos e obrigaes em conformidade com o Cdigo Civil de
2002. Aprofunda-se a investigao sobre a personalidade jurdica e suas consequncias,
partindo de sua criao e as questes originadas atravs dela, seus sujeitos de direito, suas
obrigaes, suas protees garantidas pela legislao vigente. So tratadas situaes como a
Desconsiderao da Personalidade Jurdica de Direito Privado e a responsabilidade civil das
pessoas jurdicas de direito privado, o conceito de aplicao da teoria da Desconsiderao da
Personalidade Jurdica e sua aplicabilidade conforme dispe a legislao, no Art. 50, do
Cdigo Civil de 2002 e no Art. 28, do Cdigo de Defesa do Consumidor. So tratados os
entraves e as dificuldades da aplicao da Desconsiderao da Personalidade Jurdica no
Direito do Trabalho, e, a fim de ilustrar, apresenta-se uma deciso judicial onde a teoria da
desconsiderao foi aplicada.
Palavras-chave: Desconsiderao da Personalidade Jurdica; Direito do Trabalho;

ABSTRACT

This paper discusses the application of Disregard of Legal Personality. It is approached first
the concepts and principles of corporate personality, its legal status, its theories and the
beginning of the legal entity in the legal framework. Treats the principle of legal society,
clarifying their legal existence from its constitutive act, their rights and obligations under the
Civil Code of 2002. It delves research on legal personality and its consequences, from its
creation and issues arising through it, its subjects of rights, obligations, its protections
guaranteed by law. Are dealt with situations like Disregard of the Legal Personality of private
law and civil liability of legal persons of private law, the concept of applying Disregard
Doctrine and its applicability as provided legislation, in Art. 50, of the Civil Code 2002 and in
Art. 28, of the Consumer Protection Code. Last topic are treated the obstacles and difficulties
of application of piercing the corporate veil in labor law, and, to illustrate, presents a judicial
decision where the theory of Disregard was applied.
Keywords: Disregard of Legal Personality; Labor Law;

SUMRIO

INTRODUO ...................................................................................................................... 12
1

PRINCPIOS GERAIS DA PERSONALIDADE JURDICA .................................... 13


1.1

A PERSONALIDADE JURDICA EMPRESARIAL ........................................ 13

1.2

NATUREZA DA PERSONALIDADE JURDICA ........................................... 15


1.2.1 Teoria da fico ................................................................................... 15
1.2.2 Teoria da realidade objetiva............................................................... 16

1.3

INCIO DA PESSOA JURDICA NO MBITO JURDICO ............................ 17

1.4

A PERSONALIDADE JURDICA E SUAS CONSEQUNCIAS .................... 19

1.5

A EXTINO DA PERSONALIDADE JURDICA DE DIREITO PRIVADO


20

1.6

RESPONSABILIDADE CIVIL DAS PESSOAS JURDICAS DE DIREITO

PRIVADO ............................................................................................................................. 23
2 O INSTITUTO DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA ..... 25
2.1

A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA ...................... 25

2.2

A TEORIA MAIOR E A TEORIA MENOR DA DESCONSIDERAO

DA PERSONALIDADE JURDICA ................................................................................... 27


2.2.1 A Teoria Maior ................................................................................ 27
2.2.2 A Teoria Menor ............................................................................... 28
2.3

A TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA

NO DIREITO BRASILEIRO ............................................................................................... 28


2.4

A DESCONSIDERAO INVERSA ................................................................ 31

3 A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA E O DIREITO DO


TRABALHO ........................................................................................................................... 32
3.1

ENTRAVES

DESCONSIDERAO

DIFICULDADES

NA

APLICAO

DA PERSONALIDADE JURDICA NO

DA

DIREITO DO

TRABALHO ......................................................................................................................... 32

3.2

APLICAO DA TEORIA NA PRTICA ....................................................... 34

CONSIDERAES FINAIS ................................................................................................. 36


REFERNCIAS ..................................................................................................................... 38

12

INTRODUO

O Cdigo Civil determina as relaes jurdicas que nascem da vida em sociedade e se formam
entre pessoas, no entre pessoas e animais, nem entre pessoas e coisas. So relaes de pessoa
a pessoa, sejam elas fsicas ou jurdicas, que produzem efeitos no mbito jurdico. A
personalidade est ligada pessoa, todo aquele que nasce com vida torna-se uma pessoa,
adquirindo personalidade, direitos e obrigaes na vida em sociedade. O direito reconhece
certas entidades morais, pessoas jurdicas, compostas por pessoas fsicas ou naturais. Elas se
agrupam em condies legais e se associam para melhor atingir os seus objetivos econmicos
ou sociais, como as associaes e sociedades, ou se constituem por patrimnios destinados a
um fim determinado, como as fundaes.
A personalidade jurdica empresarial acontece a partir do momento de sua criao, ato
constitutivo, contrato social registrado no cartrio de registro civil. Com isso, a sociedade
empresarial adquire direitos e contrai obrigaes. A personalidade jurdica a forma mais
prtica de organizar um patrimnio dirigido por inmeras pessoas em unidade. Os bens dos
scios que a compem so distintos dos bens da sociedade empresarial. Uma de suas
principais vantagens a limitao da responsabilidade patrimonial na qual o patrimnio dos
scios no se confunde com o da empresa criada e as obrigaes adquiridas pela sociedade
devem ser executadas apenas com os seus prprios bens, no podendo ser confundidos com
os de seus scios.
Junto com a personalidade jurdica ocorrem a situaes de abuso de direito, fraude e confuso
patrimonial em relao a essas independncias entre os patrimnios dos scios e os da
sociedade empresarial. Devido a esses abusos surge o instituto da Desconsiderao da
Personalidade Jurdica, que afasta por um momento a caracterstica independente entre o
patrimnio do scio e o da sociedade empresarial.
O trabalho pretende mostrar a aplicao da teoria da Desconsiderao da Personalidade
Jurdica na rea especfica do Direito do Trabalho e a responsabilidade dos scios, ou
administradores. Quando eles so responsveis pelos danos causados aos trabalhadores
respondero com seu prprio patrimnio, desconsiderando a independncia entre o seu
patrimnio particular e o da sociedade empresarial.

13

1 PRINCPIOS GERAIS DA PERSONALIDADE JURDICA

1.1 A PERSONALIDADE JURDICA EMPRESARIAL

A pessoa jurdica uma entidade constituda por homens e bens, com vida, direitos,
obrigaes e patrimnio prprios. Podem ser, em relao ao Brasil, de direito pblico externo
(outras naes e organismos internacionais, por exemplo) ou interno (a Unio, as Unidades
Federativas, os Municpios, as Autarquias etc), ou de direito privado (sociedades civis,
associaes, sociedades de economia mista, empresas pblicas, servios sociais autnomos,
partidos polticos, fundaes privadas e, em sua grande maioria, sociedades mercantis, entre
outras).
A personalidade jurdica foi criada para ser uma espcie de ferramenta para facilitar a vida em
sociedade, tratando um nmero de pessoas como unidade, assumindo direitos e obrigaes, e
dando praticidade aos atos jurdicos. O conceito de personalidade jurdica seria para
Gonalves (2008, p. 182) uma entidade, diferente da pessoa natural, que tem existncia legal,
para ser processado ou processar e tomar decises atravs de seus agentes como nos casos das
empresas. Ainda para este autor a personalidade jurdica motivada pela organizao de
pessoas e bens, atribuindo personalidade ao grupo diferentemente de seus membros, passando
esse grupo a atuar e ser representado no meio jurdico e empresarial por meio de uma
personalidade prpria, que seria, ento, a personalidade jurdica.
A partir desse entendimento, todas as obrigaes contradas pela personalidade jurdica
remetem ao patrimnio especfico da sociedade e no mais dos indivduos que a compe.
Tomazette (2011, p. 217) complementa esse conceito afirmando que a personalidade jurdica
a aptido genrica para adquirir direitos e obrigaes. No a simples condio de sujeito
de direito que caracteriza a personalidade, mas a aptido genrica para tanto.
A composio da personalidade jurdica, segundo Pereira (2000), ocorre mediante um
conjunto de pessoas que d a seu patrimnio uma destinao especfica. Isso as torna com

14

aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes, no mais como pessoas particulares, mas
como uma unidade.
Existem dois tipos de sociedade que no possuem personalidade jurdica, as sociedades em
conta de participao e as sociedades comuns (irregulares). As primeiras vinculam
internamente os scios e so compostas por duas ou mais pessoas, sendo que uma delas
dever ser o empresrio ou a sociedade empresarial. J as segundas so sociedades
empresariais de fato (ou irregular) que no esto juridicamente constitudas sendo, portanto,
sociedades no personificadas e que no podem ser consideradas pessoa jurdica. Sociedades
de fato no possuem ato constitutivo, enquanto que as sociedades irregulares sim. As
sociedades empresariais, em geral, tm como essncia a personalidade jurdica.
Inmeros so os motivos para criao da personalidade jurdica, como por exemplo, a
praticidade em organizar um patrimnio dirigido por inmeras pessoas. Tal situao seria
impossvel de ser realizada de forma individual. Outro fator determinante para criao do
instituto da personalidade jurdica a independncia entre patrimnio de um scio e o da
sociedade empresarial, sendo o patrimnio da sociedade totalmente distinto do patrimnio de
seus scios ou membros que a compe. Isto quer dizer que as obrigaes adquiridas pela
sociedade empresarial devem ser executadas apenas com os bens da sociedade empresarial.
Essa situao possibilita segurana tanto para o patrimnio da empresa como para o
patrimnio do scio.
Portanto, no se pode adentrar ao patrimnio da empresa para se saldar dvidas oriundas
unicamente das obrigaes particulares dos scios e, em tese, no poderia ocorrer o contrrio,
ou seja, no se pode adentrar no patrimnio particular do scio para saldar eventuais dvidas
da sociedade empresarial. A segurana ao patrimnio do scio se d mediante o tipo
societrio escolhido, possibilitando ao empresrio controlar e limitar o risco de praticar
determinada atividade empresarial, incentivando a empresa e imputando apenas o risco
inerente atividade exercida pela instituio.
Segundo Diniz (2005, p. 223), h trs requisitos para a criao da personalidade jurdica:
organizao de pessoas ou de bens; sociedade de propsitos ou fins; e capacidade jurdica
conhecida por norma. Dessa forma, a personalidade jurdica se torna uma importante
ferramenta para sociedade, devendo somente ser desconsiderada em casos extraordinrios.

15

1.2 NATUREZA DA PERSONALIDADE JURDICA

Em relao natureza da personalidade jurdica, existem dois tipos de teoria, as teorias


negativistas e as teorias afirmativas. As teorias negativistas no admitem que as pessoas
jurdicas sejam sujeitos de direitos e obrigaes, pois afirmam que somente as pessoas
naturais tem esse poder. So teorias de corrente minoritria e atualmente esto em desuso.
Como defensor dessas teorias pode-se destacar Ihering. J as teorias afirmativas possuem duas
subteorias, a teoria da fico e a teoria da realidade objetiva.

1.2.1 Teoria da fico

A pessoa jurdica no teria existncia social, mas somente existncia ideal, sendo produto da
tcnica jurdica. Isto , a pessoa jurdica seria uma abstrao, sem realidade social. A teoria da
fico pode ainda ser dividida em trs correntes. A primeira corrente a teoria da fico legal,
que afirma que a pessoa jurdica somente existe devido uma fico jurdica determinada pela
lei. Esta, por sua vez, transforma direitos prprios de pessoa natural em um grupo de pessoas
naturais, criando-se a personalidade jurdica para aspectos patrimoniais. Tal corrente acredita
que somente o homem capaz de ser sujeito de direitos e obrigaes. Essa teoria foi proposta
por Savigny. O segundo desdobramento da teoria da fico a teoria da fico doutrinria,
onde afirma- se que a personalidade jurdica no tem personalidade real, apenas intelectual,
sendo apenas um instituto criado pela doutrina. Esse desdobramento da teoria da fico legal
foi proposto por Vareilles-Sommieres. Como terceiro subitem da teoria da fico a teoria da
equiparao que foi defendida por Windscheid e Brinz, e afirma que a pessoa jurdica um
patrimnio equiparado s pessoas naturais quanto ao seu tratamento jurdico (DINIZ, 2005).
Segundo Gonalves (2008), as teorias da fico no so mais aceitas hoje, tendo como
principal crtica a no explicao da existncia do estado como pessoa jurdica, pois o direito
que emanaria dele tambm seria fico.

16

1.2.2 Teoria da realidade objetiva

As pessoas jurdicas no so meras abstraes, sendo sua existncia similar das pessoas
naturais. Ela pode ser subdividida entre a teoria da realidade objetiva ou orgnica, teoria da
realidade jurdica ou institucionalista, e teoria da realidade tcnica. Os partidrios da primeira
teoria entendem que a pessoa jurdica uma realidade viva, anloga pessoa fsica. Para esta
teoria as pessoas jurdicas possuem tanto um corpus, que administra e mantm a entidade em
contato com o mundo, como um animus, que a ideia dominante, manifestada nas
associaes e nas sociedades pela vontade do grupo componente e nas fundaes de seu
criador. Para a teoria da realidade objetiva a pessoa jurdica teria existncia social e consistiria
em um organismo vivo, ou seja, com atuao na sociedade. Esta teoria nega a personalidade
tcnica. Segundo Gonalves (2008, p. 184-185):

A teoria da realidade objetiva ou orgnica sustenta que a pessoa jurdica uma


realidade sociolgica [...] que nasce por imposio de foras sociais. De origem
germnica (Gierke e Zitelmann) proclama que a vontade, pblica ou privada capaz
de dar vida a um organismo que passa a ter existncia prpria, distinta de seus
membros, capaz de tornar-se sujeito de direito real e verdadeiro.

Porm, a crtica a essa teoria que ela acaba caindo na fico, pois afirma que a pessoa
jurdica tem vontade prpria, o que um fenmeno tipicamente humano.
A teoria da realidade jurdica ou institucionalista considera que as pessoas jurdicas so como
organizaes sociais destinadas a um servio ou ofcio, ento, personificadas. Parte da anlise
de relaes sociais, no da vontade humana, constatando a existncia de grupos organizados
para a realizao de uma ideia socialmente til, as instituies, sendo grupos sociais dotados
de ordem e organizao prprias. (GONALVES, 2008)
Esta teoria situa a pessoa jurdica como produto da tcnica jurdica, rejeitando a tese ficcional
para considerar os entes coletivos como uma realidade, que no seria objetiva, pois a
personificao dos grupos se opera por construo jurdica, ou seja, o ato de atribuir
personalidade no seria arbitrrio, mas vista de uma situao concreta. Equilibra as
anteriores, j que reconhece a atuao social da pessoa jurdica, admitindo ainda que a sua
personalidade fruto da tcnica jurdica. Reconhece-se a adoo desta terceira teoria

17

afirmativista pelo Cdigo Civil (CC) de 2002(BRASIL, 2002), ao dispor sobre a tecnicidade
jurdica deste ente no Art. 45:

Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio
do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de
autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as
alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico. Decai em trs anos o
direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito
do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro.

Segundo Gonalves (2008, p. 185) a teoria da realidade tcnica que entende que a forma
encontrada pelo direito para reconhecer a existncia de grupos de indivduos, que se unem na
busca de determinados fins.
A teoria da realidade tcnica seria a que melhor explica o tratamento dispensado pessoa
jurdica. A anlise e interpretao do artigo citado acima permite afirmar que a personificao
da pessoa jurdica , de fato, construo da tcnica jurdica, podendo, inclusive, operar-se a
suspenso legal de seus efeitos, por meio da desconsiderao, em situaes excepcionais
admitidas por lei.

1.3 INCIO DA PESSOA JURDICA NO MBITO JURDICO

Independente da teoria adotada, a pessoa jurdica passa a ter existncia legal a partir do
registro dos seus atos constitutivos, que podem ser o Estatuto ou o Contrato Social, na forma
do que dispe o Art. 45, do Cdigo Civil (BRASIL, 2002). Em geral, estes atos constitutivos
da pessoa jurdica so registrados na Junta Comercial, ou no Cartrio de Registro Civil da
Pessoa Jurdica (RCPJ). Ausente o registro da pessoa jurdica, tem-se uma mera sociedade
irregular ou de fato, tratada como ente despersonificado pelas regras do Direito Empresarial.
Neste caso os seus scios passam a ter responsabilidade pessoal pelos dbitos sociais, como,
por exemplo, o Art. 986, do documento legal supracitado: Enquanto no inscritos os atos
constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste
Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da
sociedade simples.

18

importante ressaltar que, em situaes especiais, para que se possa constituir a pessoa
jurdica, exige-se a obteno de uma autorizao especfica do poder executivo, a exemplo
daquela dada pelo Banco Central (BC) aos bancos ou da autorizao concedida pela
Superintendncia dos Seguros Privados (Susep) s seguradoras.
Vale ressaltar ainda que entes despersonalizados (ou com personificao anmala), os quais,
embora sem configurar tecnicamente uma pessoa jurdica, tm capacidade processual, caso do
condomnio, do esplio e das outras entidades referidas no Art.12, do Cdigo de Processo
Civil (CPC) de 1973 (BRASIL, 1973).
As pessoas jurdicas podem ser conceituadas como sendo conjuntos de pessoas ou de bens
arrecadados, que adquirem personalidade jurdica prpria por uma fico legal. A pessoa
jurdica possui vrios direitos, como alguns relacionados personalidade Art. 52, do Cdigo
Civil (BRASIL, 2002), com o direito das coisas, isto , ela pode ser proprietria do bem e at
mesmo dos direitos sucessrios, ou seja, ela pode receber bens atravs da sucesso
testamentria.
Prev o Art. 45 do Cdigo Civil (BRASIL, 2002), que a existncia da pessoa jurdica de
direito privado comea a partir da inscrio do seu ato constitutivo no respectivo registro.
necessrio sempre constar todas as alteraes pelas quais passarem esse ato constitutivo. O
prazo de trs anos para a anulao dessa constituio, contado o prazo da inscrio do
registro. J o Art. 46, do mesmo documento estabelece quais so os requisitos que deve conter
o registro, sob pena de no valer a constituio:
Art. 46. O registro declarar:
I - a denominao, os fins, a sede, o tempo de durao e o fundo social, quando
houver;
II - o nome e a individualizao dos fundadores ou instituidores, e dos diretores;
III - o modo por que se administra e representa, ativa e passivamente, judicial e
extrajudicialmente;
IV - se o ato constitutivo reformvel no tocante administrao, e de que modo;
V - se os membros respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais;
VI - as condies de extino da pessoa jurdica e o destino do seu patrimnio, nesse
caso.

A pessoa jurdica deve ser representada por uma pessoa natural de forma ativa ou passiva,
manifestando a sua vontade, nos atos judiciais ou extrajudiciais. Geralmente, a pessoa natural
que representa a pessoa jurdica indicada nos seus prprios estatutos, sendo que, na omisso

19

da pessoa jurdica ser representada pelos seus diretores. Os atos praticados por tais pessoas
vinculam pessoa jurdica.
A pessoa jurdica tambm tem domiclio, que a sua sede jurdica, e ser o local em que
responder pelos direitos e deveres assumidos, conforme o disposto no Art. 75, do Cdigo
Civil (BRASIL, 2002). A pessoa jurdica de direito privado tem domiclio no lugar onde
funcionam as respectivas diretorias e administraes, ou onde elegerem domiclio especial
nos seus estatutos.

1.4 A PERSONALIDADE JURDICA E SUAS CONSEQUNCIAS

A personalidade jurdica se d desde o momento de sua criao constituda por um


agrupamento de pessoas para determinados fins

(associaes

e afins) ou por

um patrimnio que destinado a uma finalidade especfica (fundaes e congneres). A partir


de sua criao originam-se as seguintes consequncias:
a) a sociedade passa a constituir um sujeito, capaz de direitos e de obrigaes;
b) no adquirem os scios a qualidade de comerciantes, mantendo a sociedade sua prpria
individualidade;
c) a sociedade passa a gozar de autonomia patrimonial, que responde ilimitadamente por seu
passivo;
d) a sociedade passa a dispor de poderes para alterar sua estrutura, tanto no plano jurdico
quanto no plano econmico.
A personalidade jurdica um importante instituto no direito brasileiro, pois possibilita a
regularizao de milhares de empresas que passam, atravs dele, a ser sujeitos de direito e
obrigaes, e, portanto, protegidas pela legislao, pois se inseriram no mbito jurdico.
A fim de reprimir o abuso do direito de autonomia patrimonial foi criada a teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica, para que os scios da empresa no se utilizem dos
privilgios da personificao para cometer fraudes. o que diz o Art. 50, do Cdigo Civil
(BRASIL, 2002):

20

Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade,


ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e
determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios da pessoa jurdica.

A personalidade jurdica garante a autonomia da sociedade, torna-a independente de seus


scios. Isso, por um lado, favorece a fraude contra credores, pois a pessoa jurdica no se
confunde com as pessoas fsicas que a compe e seu patrimnio tambm independente.
Nesses casos pode o juiz interferir e suspender a personalidade jurdica da sociedade.
O que no deve acontecer o uso abusivo da desconsiderao da personalidade jurdica, para
que no seja desestimulada a atividade empresarial. A personalidade jurdica configura-se,
portanto, como importante elemento que proporciona seguridade economia e ao direito e
que, por isso, deve ser protegida tanto em relao aos abusos da desconsiderao quanto em
relao aos scios que a usam para a prtica de atos fraudulentos.

1.5 A EXTINO DA PERSONALIDADE JURDICA DE DIREITO PRIVADO

De acordo com o Cdigo Civil (BRASIL, 2002):

Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado:


I as associaes;
II as sociedades;
III as fundaes;
IV as organizaes religiosas;
V os partidos polticos;
VI as empresas individuais de responsabilidade limitada.

A existncia legal das empresas de direito privado se d atravs do registro no devido rgo
competente. As sociedades podem ser empresariais, cujo registro deve ser feito na Junta
Comercial, ou simples, realizado em qualquer Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas.
A responsabilidade civil das empresas feita de duas maneiras diferentes: a primeira a legal
(objetiva), que de responsabilidade civil e de atos ilcitos, que deve reparar o dano causado a

21

outrem. A segunda forma a contratual (mediante prova), que ocorre pela presena de um
contrato existente entre as partes envolvidas, agente e vtima.
Associao a unio de vrias pessoas que se organizam para fins no econmicos, como, por
exemplo, as associaes religiosas e as culturais. As sociedades podem ser simples (sociedade
limitada LTDA) e empresariais (sociedades annimas S/A). No caso das primeiras,
qualquer empresa criada atravs da vontade de duas ou mais pessoas, juntamente com a
criao do devido registro. J as segundas, como, por exemplo, o Banco do Brasil (BB),
uma empresa de sociedade annima que tem capital estatal e privado. Todo o patrimnio das
fundaes dever ser utilizado para um devido fim, somente ser criada a fundao atravs de
Escritura Pblica ou Testamento, os seus lucros podem ser usados para fins religiosos, morais,
culturais e assistenciais.
importante ressaltar que a pessoa jurdica de direito pblico se d do mesmo modo que sua
criao, por meio de fatos histricos, pela constituio ou por fora normativa em geral.
De acordo com o Cdigo Civil (BRASIL, 2002), a pessoa jurdica de direito privado pode ser
extinta mediante oito fatores:
1- Decurso do prazo de sua durao estipulada em seu estatuto, conforme disposio do Art.
54: Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter: [...] VI- as condies para a
alterao das disposies estatutrias e para dissoluo e tambm o Art. 1.033, inciso I:

Dissolve-se a sociedade quando ocorrer:


I- o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio,
no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogara por tempo
indeterminado;

2- Pela dissoluo deliberada de forma unanime entre os membros mediante destrato.


Conforme disposio do Art. 1.033: Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: [...] II o
consenso unanime dos scios.
3- Pela deliberao dos scios por maioria absoluta na sociedade por prazo indeterminado.
Conforme disposio do Art. 1.033: Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: [...] III- a
deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade por prazo indeterminado.

22

4- Como a sociedade exige pluralidade de scios, ocorre tambm a extino da personalidade


jurdica, como quarto fator, quando a sociedade simples no for reconstituda no prazo de 180
(cento e oitenta) dias. Conforme disposio do Art. 1.033: Dissolve-se a sociedade quando
ocorrer: [...]IV- a falta de pluralidade dos scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta
dias.
5- Por ato governamental nos casos em que as sociedades necessitem de prvia autorizao
do poder executivo, concedida, porm, cassada. Conforme disposio do Art. 1.033:
Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: [...] V- a extino, na forma de lei, de autorizao
para funcionar.
6- Por dissoluo judicial quando anulada sua constituio ou exaurido o fim social, ou
quando se verifica que no ir alcanar os fins propsitos. E tambm nos casos de que apesar
de haver causa de extino prevista em norma ou estatuto, a sociedade continua funcionando e
tambm nos casos de prticas ilcitas, nocivas ou imorais, mediante denncia do Ministrio
Pblico:

Art. 1034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de


qualquer dos scios, quando:
I anulada a constituio;
II- exaurindo o fim social, ou verificada a sua inexequibilidade.

7- Extino da personalidade jurdica pela morte do scio, caso os scios remanescentes


requeiram a dissoluo da sociedade. Conforme positivado no Art. 1.028: No caso de morte
do scio, liquidar-se- sua quota, salvo: I- se o contrato dispuser diferentemente; II- se o
scios remanescentes optarem pela dissoluo da sociedade.
8- Fator de fora normativa.
Segundo Diniz (2005. p. 276).
A extino da pessoa jurdica no se opera de modo instantneo. Qualquer que seja
o fator extintivo [...] tem-se o fim da entidade, porm se houver bens de seu
patrimnio e dvidas a resgatar, ela continuar em fase de liquidao.

23

Na associao quando o estatuto no especifica qual ser o destino de seus bens, eles sero
devolvidos a um estabelecimento municipal, estadual ou federal. Por outro lado, nas
sociedades empresarias quando ocorre dissoluo o restante do patrimnio dividido entre os
scios.
A dissoluo da sociedade deve ser averbada no registro que a pessoa jurdica foi assentada.
Isto ocorre para publicidade do ato. Quando a pessoa jurdica permanece em fase de
liquidao, apenas como o encerramento da liquidao que ir ser promovido o
cancelamento da extino da pessoa jurdica. Tal fator acarretar no rompimento do vnculo
com os scios e, se for o caso, a sucesso da responsabilidade para antigos scios.

1.6 RESPONSABILIDADE CIVIL DAS PESSOAS JURDICAS DE DIREITO


PRIVADO

No tocante responsabilidade civil das pessoas jurdicas possvel subdividi-la em duas


espcies, a de responsabilidade contratual e a extracontratual.
A responsabilidade contratual aquela que decorre de relao contratual. Assim, no que tange
responsabilidade contratual, as pessoas jurdicas de direito privado em geral, desde que se
tornem inadimplentes, respondem por perdas e danos, conforme Art. 389, do Cdigo Civil
(BRASIL, 2002): No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais
juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e
honorrios de advogados.
Entretanto, ressalta-se que as pessoas jurdicas de direito pblico tm regras prprias,
previstas na legislao de licitao, Lei 8.666 (BRASIL, 1993).
Na esfera extracontratual as pessoas jurdicas de direito privado respondem civilmente pelos
atos causados por culpa ou dolo de seus prepostos, tenham ou no fins lucrativos, conforme
Cdigo Civil (BRASIL, 2002):

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntaria, negligencia ou imprudncia,


violar o direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilcito.

[...]

24

Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: [...]


III- o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e pressupostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;

Por outro lado, por fora do Art. 37, 6, Constituio Federal (BRASIL, 1988), as pessoas
jurdicas de direito pblico e as de direito privado, prestadoras de servios pblicos,
respondem independentemente de dolo ou culpa de seus prepostos, pelos danos que causarem
a terceiros.
As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos dos seus
agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os
causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo, conforme Art. 43, do Cdigo
Civil (BRASIL, 2002).
A responsabilidade objetiva, mas na modalidade do risco administrativo, no do risco
integral, em que o Estado responde em qualquer circunstncia. Assim, a vtima no tem mais
o nus de provar culpa ou dolo do funcionrio, mas o Estado se exonerar da obrigao de
indenizar se provar culpa exclusiva da vtima, caso fortuito, fora maior ou fato exclusivo de
terceiro.

25

2 O INSTITUTO DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE


JURDICA

2.1 A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA

A pessoa jurdica uma realidade autnoma, capaz de direitos e obrigaes. O ordenamento


jurdico a confere personalidades distintas, isto , determina uma separao patrimonial entre
o capital de uma empresa e o patrimnio dos scios que a compem. A desconsiderao da
personalidade jurdica trata do afastamento da caracterstica legal de uma sociedade
(geralmente, privada e mercantil) para buscar corrigir atos que a atingem, comumente em
decorrncia de manobras fraudulentas de seus scios. No se trata, necessariamente, de
suprimir, extinguir ou tornar nula a sociedade desconsiderada, mas configura-se uma fase
momentnea ou casustica durante a qual a pessoa fsica do scio pode ser alcanada, como se
a pessoa jurdica no estivesse existindo, responsabilizando um ou mais scios pelas
obrigaes assumidas pela sociedade.
A desconsiderao abordada pelo ordenamento jurdico brasileiro em diversos dispositivos
legais. O Art. 28, do Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei n 8.078 (BRASIL,1990), dispe
que o juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica quando houver abuso de direito,
excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao do estatuto ou contrato social.
A Lei n 9.605 (BRASIL, 1998) dispe sobre a tutela do meio ambiente e estabelece que:
Art. 4 Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for
obstculo de ressarcimento dos prejuzos causados qualidade do meio ambiente.
O Cdigo Civil (BRASIL, 2002) dispe em seu Art. 50:

Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade,


ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
ministrio publico, quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e
determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos particulares dos
administradores ou scios da empresa jurdica.

26

Embora o instituto da personalidade jurdica seja inerente atividade empresarial atual, esse
instituto tambm permite uma srie de abusos, como por exemplo, fraudes ou prprio abuso
de direito.
A desconsiderao da personalidade jurdica seria a forma de adequar a pessoa jurdica aos
fins para os quais ela foi criada. O seu desvio de funo faz com que no exista razo para
separao do patrimnio do scio com o patrimnio da sociedade. Segundo Sartori (2004, p.
21):

A forma utilizada para coibir a fraude ou abuso de direito, sem comprometer o


instituto da pessoa jurdica e sua respectativa separao patrimonial em relao aos
scios. Quando a utilizao da pessoa jurdica e desvirtuada, aplica-se a
desconsiderao da personalidade jurdica, no caso concreto, para retirar os
privilgios previstos em lei, como o escopo de que o patrimnio dos scios responda
pelos atos cometidos como forma de fraudes ou abusos de direito.

Alm de reparar abusos j praticados, pode ser compreendida como uma preveno, pois os
scios ficam inibidos de praticarem atos fraudulentos, uma vez que se fizerem ficam cientes
que podem ter a separao patrimonial desconsiderada.
A desconsiderao da personalidade jurdica deve ser feita apenas de modo excepcional,
apenas quando o valor de sua autonomia for posto em conflito com a finalidade social do
direito, devendo prevalecer finalidade, sob pena de inverso da escala de valores.
Coelho (2008, p. 39) afirma: a desconsiderao deve ter necessariamente natureza
excepcional, episdica, e no pode servir ao questionamento da subjetividade prpria da
sociedade, ou seja, uma vez que o abuso da desconsiderao da personalidade jurdica no
pode acarretar a extino da personalidade jurdica. Para Sartori (2004, p. 32), [...] o instituto
da desconsiderao da personalidade jurdica, serve apenas como meio de adequar o direito a
sociedade.
Para Tomazette (2011, p. 33):

A autonomia no pode ser considerada como absoluta, em face da pratica do uso da


pessoa jurdica pelos dirigentes sociais de maneira que haja o desvio de sua
finalidade, tanto na hiptese de abuso de direito como na hiptese de fraude, sendo
nesses casos cabvel a aplicao do instituto da desconsiderao da personalidade
jurdica.

27

A desconsiderao da personalidade jurdica temporria e especfica, o objetivo principal


no a extino da personalidade jurdica e sim a sua proteo para fins primrios. Portanto,
no se deve usar a terminologia despersonalizao da personalidade jurdica ao invs de
desconsiderao da personalidade jurdica. Uma vez que a despersonalizao acarreta na
anulao da personalidade jurdica, o que no ocorre na desconsiderao. A personalidade
jurdica algo muito importante para ser simplesmente anulado. Na desconsiderao da
personalidade jurdica ocorre exatamente ao contrrio da despersonalizao, uma vez que a
personalidade jurdica inclusive protegida, ocorrendo apenas uma desconsiderao
espordica e momentnea de seus efeitos.

2.2 A TEORIA MAIOR E A TEORIA MENOR DA DESCONSIDERAO


DA PERSONALIDADE JURDICA

A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica consiste na possibilidade do


magistrado, nas circunstncias legais previstas, deixar de aplicar a tradicional regra da
separao entre a sociedade e seus scios, para responsabilizar os integrantes da pessoa
jurdica pelas obrigaes por ela contradas. De acordo com Coelho (2005, p. 35) existem, no
Direito Brasileiro, duas teorias da desconsiderao da personalidade jurdica, a Teoria
Maior e a Teoria Menor.

2.2.1 A Teoria Maior

De acordo com a Teoria Maior da desconsiderao, o afastamento episdico da


personalidade jurdica e da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas, fica condicionado
comprovao da manipulao fraudulenta ou abusiva do instituto por parte dos scios. Nesse
sentido, o juiz somente estar autorizado a desconsiderar pontualmente a personalidade do
ente abstrato caso este seja utilizado de forma indevida.
Importante ressaltar que a deciso judicial que desconsidera a personalidade jurdica da
sociedade tem apenas o intuito de coibir a fraude perpetrada no caso concreto, graas regra
da separao patrimonial entre pessoa jurdica e scios. Tal deciso no importa na anulao

28

ou no desfazimento do ato constitutivo da sociedade, mas apenas em sua suspenso episdica,


de modo que tal ato continuar vlido e eficaz para todos os demais fins.
De acordo com Coelho (2005, p. 35), a Teoria Maior da desconsiderao pode ser entendida
a partir de dois vieses, um subjetivo e, outro, objetivo. A formulao subjetiva elege como
pressuposto para o afastamento da autonomia patrimonial da sociedade o uso fraudulento ou
abusivo do instituto da pessoa jurdica. Essa disposio da teoria denominada subjetiva uma
vez que d enfoque ao intuito do scio ou administrador no sentido de frustrar o legtimo
interesse de seus credores em receber aquilo que lhes devido.
De acordo com a formulao objetiva o pressuposto da desconsiderao se encontra,
primordialmente, na confuso patrimonial. Verificado que no h, no plano patrimonial,
suficiente distino entre scios e sociedade, estaria o juiz autorizado a desconsiderar a
personalidade jurdica da sociedade, de modo a responsabilizar os scios pelas obrigaes
sociais.

2.2.2 A Teoria Menor

Segundo a Teoria Menor o pressuposto da desconsiderao simplesmente o


desatendimento de crdito titularizado perante a sociedade, em razo da insolvabilidade ou
falncia desta. Assim, se o ente abstrato no possui patrimnio para arcar com seu dbito, mas
os scios possuem, estes devem, independentemente de abuso ou fraude, ser
responsabilizados pelas obrigaes sociais. Nesse caso, a nica exigncia feita para que se d
a desconsiderao de que o direito creditcio oponvel sociedade seja de natureza negocial.

2.3 A TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA


NO DIREITO BRASILEIRO

A desconsiderao da personalidade jurdica aplica-se em diversas reas do direito brasileiro.


O Cdigo de Defesa do Consumidor (BRASIL, 1990) foi o primeiro instrumento normativo
que acolheu a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. O Art. 28 dispe que:

29

O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em


detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da
lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A
desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao.
1 (Vetado).
2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas,
so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo.
3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas obrigaes
decorrentes deste cdigo.
4 As sociedades coligadas s respondero por culpa.
5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua
personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos
causados aos consumidores.

Este ltimo pargrafo disciplina de forma ampla a teoria da desconsiderao, permitindo que,
na grande maioria dos casos, seja afastada a autonomia patrimonial da pessoa jurdica de
modo a se responsabilizar os scios pelas obrigaes assumidas pela sociedade.
De acordo com Correia (2006), deve-se esse elastecimento das hipteses de aplicao da
disregard doctrine1 hipossuficincia do consumidor, que deve ser protegido pela lei para
que exista um equilbrio em sua relao com o fornecedor.
O segundo dispositivo do ordenamento jurdico ptrio a mencionar claramente a teoria da
desconsiderao foi o Art. 18, da Lei 8.884 (BRASIL, 1994), conhecida como Lei Antitruste,
que determina a desconsiderao da personalidade jurdica como forma de tutelar as
estruturas de livre mercado. Porm, ela foi revogada pela Lei 12.529 (BRASIL, 2011), mas
mantendo o dispositivo sobre a desconsiderao da personalidade jurdica:

Art. 34. A personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica


poder ser desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de
poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social.
Pargrafo nico. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia,
estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados
por m administrao.

Desconsiderao da Personalidade Jurdica

30

Em 1998, a Lei 9.605 (BRASIL, 1998), que dispe sobre as sanes penais e administrativas
derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, adotou a teoria da
desconsiderao ao afirmar, em seu Art. 4, que poder ser desconsiderada a pessoa jurdica
sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados
qualidade do meio ambiente. Esta foi a terceira meno expressa feita teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica no mbito do Direito brasileiro.
Muito embora a aplicao da teoria em anlise j fosse uma realidade na seara jurdica
nacional, o Cdigo Civil de 1916 (diploma legal que regulou, de forma geral, as relaes de
Direito Privado at o ano de 2002) no dispunha sobre a matria. O novo Cdigo
Civil (BRASIL, 2002), por sua vez, trouxe em seu Art. 50 comando claramente direcionado
aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, a saber:

Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade,


ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e
determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios da pessoa jurdica.

De acordo com o disposto acima, o magistrado somente estar autorizado a desconsiderar a


personalidade da pessoa jurdica, de modo a alcanar o patrimnio pessoal de seus scios,
quando se configurarem casos de confuso patrimonial ou de desvio de finalidade. Assim, na
relao entre privados, em que no esto envolvidas partes desiguais, ponderando-se os
princpios da autonomia privada, da boa-f objetiva e funo social dos contratos, a lei foi
mais comedida, exigindo a prova do abuso de direito para autorizar a desconsiderao da
autonomia patrimonial.
Observa-se que o tratamento dado teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no
dispositivo legal transcrito restringe, em muito, quele dado pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor (BRASIL, 1990), j que so fixados, taxativamente, critrios objetivos para a
devida aplicao da teoria.
A confuso patrimonial verifica-se quando no possvel distinguir-se, de forma
suficientemente clara, os patrimnios dos scios e da sociedade. So indcios da confuso
patrimonial, entre outros, o pagamento, por parte da sociedade, de dvidas dos scios, ou o

31

recebimento, por parte dos scios, de crditos da sociedade e vice-versa. O desvio de


finalidade, a seu turno, estar configurado caso o em que tenha sido institudo no para unir
esforos e patrimnio, mas para esconder a identidade dos scios permitindo a eles a prtica
de ato que lhes fora vedado por lei ou por contrato.
O tratamento dado doutrina da desconsiderao pelo Cdigo Civil (2002) aproxima-se da
formulao objetiva da Teoria Maior da desconsiderao, na medida em que estabelece
critrios objetivos autorizadores da aplicao da teoria.
Os dispositivos legais apresentados neste item tratam da aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica no Direito brasileiro. H, contudo, implicaes
referentes sua aplicao no que se refere Consolidao das Leis do Trabalho, que ser
tratada mais adiante.

2.4 A DESCONSIDERAO INVERSA

Compreendendo a desconsiderao da personalidade jurdica como o afastamento do


princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica para responsabilizar a sociedade por
obrigaes pessoais do scio, a desconsiderao inversa seria exatamente o contrrio.
A aplicao da Desconsiderao Inversa acontece quando o scio faz mal uso da
personalidade jurdica para livrar um bem do seu patrimnio pessoal transferindo-o para a
sociedade a fim de evitar a execuo de seus credores. Neste caso, o bem estaria protegido
pela personalidade jurdica da sociedade. questionvel o uso deste intuito, pois a sociedade
no poderia ser prejudicada em funo do ato de um nico scio.
Quando se observa fraude ou que a confuso patrimonial tenha sido permitida, h
desconsiderao inversa da personalidade jurdica. criticado o uso deste intuito, pois a
sociedade no poderia ser prejudicada em funo do ato de um nico scio. Existem outras
formas de sanar essa situao, como por exemplo, a penhora de quotas ou aes que integrem
seu patrimnio pessoal ou, ento, a anulao do ato de transferncia do bem. Porm, verificase o uso do instituto principalmente nos casos de direito de famlia.

32

3 A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA E O


DIREITO DO TRABALHO

3.1 ENTRAVES E DIFICULDADES NA APLICAO DA DESCONSIDERAO


DA PERSONALIDADE JURDICA NO DIREITO DO TRABALHO

Alguns autores afirmam que a Consolidao das Leis do Trabalho seria a primeira norma
positivada de desconsiderao de personalidade jurdica. Porm, segundo Marlon Tomazette
(2011), no se trata de desconsiderao da personalidade jurdica, apenas de simples
solidariedade. Pois em tal hiptese no se discute o seu uso, apenas estende-se o risco da
atividade empresria de forma solidria, em nenhum momento se suprime a personalidade
jurdica.
Diante do exposto possvel compreender que no existe previso legal sobre a
desconsiderao da personalidade jurdica na Consolidao das Leis do Trabalho, sendo
assim, preciso fazer uso de fontes subsidirias do direito para aplicao de tal teoria em
questes justrabalhistas. Por um bom tempo fez-se o uso do 5 do Art. 28, do Cdigo de
Defesa do Consumidor (BRASIL, 1990), que foi uma soluo apontada por vrios autores e
frequentemente empregada pela jurisprudncia. De acordo com Patrcio (2015), no processo
do trabalho, quando comprovada a existncia da relao de emprego, os juzes tm optado por
essa aplicao, ou seja, da Teoria Menor da Desconsiderao.
A analogia empreendida mostrava-se correta, dada a ausncia de norma especfica naquela
legislatura, e a prpria afinidade entre o Direito do Trabalho e o Direito do Consumidor.
Ambos destinados em sua origem proteo de sujeitos de direito hipossuficientes, o
empregado frente ao empregador, assim como o consumidor frente ao fornecedor. J quando
no h relao de emprego, mas sim relao de trabalho (ex.: trabalhador avulso ou
autnomo), mais aplicada a Teoria Maior da Desconsiderao, ou seja, o Art. 50, do Cdigo
Civil (BRASIL, 2002) e o Art. 28, caput do Cdigo Defesa do Consumidor (BRASIL, 1990).

33

Com a criao do Cdigo Civil de 2002 operou-se certa alterao na matria que,
forosamente, levou os estudiosos trabalhistas a repensarem o fundamento positivo da
desconsiderao em sua rea, anteriormente advindas da legislao de proteo ao
consumidor.
Segundo Patrcio (2015), parte da doutrina e da jurisprudncia indica a existncia de uma
teoria prpria do Direito do Trabalho que possibilita a desconsiderao da personalidade
jurdica, que seria a Teoria do Risco da Atividade Econmica. Quando o empregado acorda,
em seu contrato de trabalho, o recebimento de salrio em troca do pagamento pelo emprego
de seu esforo fsico, este renuncia ao resultado (lucro) que ser propriedade do
empregador. Dessa forma, o lucro do empreendimento propriedade do empregador, e este
assume eventuais prejuzos. Assim, no Direito do Trabalho, por fora do Art. 2, da
Consolidao das Leis do Trabalho (BRASIL, 1943), o empregador assume o risco da
atividade econmica, no podendo transferi-la ao empregado:

Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os


riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de
servio. [...]
2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas,
personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de
outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade
econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente
responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.

No caso de insolvncia, se no houvesse a desconsiderao da personalidade jurdica, o


empregador, que teve acrscimo patrimonial quando houve o resultado positivo do
empreendimento, teria o seu patrimnio pessoal protegido. J o empregado, que no
participou do resultado positivo, teria diminuio de seu patrimnio pessoal, diante do no
pagamento da contraprestao pelo trabalho que ele j realizou. Portanto, ocorreria uma
inverso da Teoria do Risco da Atividade Econmica, uma vez que quem contrairia os riscos
seria o empregado e no o empregador.
Dessa forma, no Direito do Trabalho, sendo caracterizada a insolvncia da empresa, a teoria
da desconsiderao da personalidade jurdica deve ser aplicada mesmo quando no haja
desvio de finalidade e ainda que a pessoa jurdica seja utilizada nos termos da lei. Portanto,

34

no h necessidade de se utilizar das fundamentaes cveis para aplicao da


desconsiderao da personalidade jurdica no processo do trabalho, pois a prpria legislao
trabalhista, em seu Art. 2, da Consolidao das Leis do Trabalho (BRASIL, 1943), apresenta
uma fundamentao coesa para isso, podendo-se embasar a desconsiderao na Teoria do
Risco da Atividade Econmica.
Alm das hipteses acolhidas pelos demais ramos do direito que so abuso de direito, excesso
de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito, violao dos estatutos ou contrato social,
apresentou-se outras que so empregadas exclusivamente ao Direito Consumidor, e que,
conforme exposto acima, so estendidas ao Direito do Trabalho. So elas: falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao, sempre que ela for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos
causados aos trabalhadores.
Mesmo em face de ampla utilizao da despersonalizao preciso considerar que esta teoria
no pode ser utilizada de forma irrestrita. corriqueiro atacar-se o patrimnio dos scios
quando no localizados bens a serem penhorados na sede da empresa, mesmo existindo
patrimnio suficiente integralizao do valor devido, ou como mais comum, pela
insuficincia de fundos na conta corrente da sociedade, situao em que se determina seja
procedido o bloqueio da conta dos scios.

3.2 APLICAO DA TEORIA NA PRTICA

Apresenta-se a seguir uma deciso onde se aplica a desconsiderao da personalidade jurdica


no direito do trabalho, a fim de ilustrar o exposto acima:

35

Vara do Trabalho

46

Cidade

So Paulo

Processo

01224-2004-046-02-00-7

Deciso

Diante do princpio da desconsiderao da personalidade jurdica o


juiz concedeu o pedido, a fim de responder pelos dbitos os scios.

Data da deciso

20 de janeiro de 2011.
Tabela 1 Caso concreto

36

CONSIDERAES FINAIS

A Personalidade Jurdica um instrumento fundamental na sociedade, devido s


massificaes das relaes interpessoais a personalidade jurdica foi o instrumento que
viabilizou a possibilidade de vrias pessoas controlarem a empresa como unidade. Outro fator
fundamental da Personalidade Jurdica a separao do patrimnio pessoal do scio e da
empresa. Porm, com o passar do tempo, alguns empresrios comearam a abusar do direito
dessa personalidade jurdica e comearam a usar de condutas, inclusive fraudulentas. Para
sanar essa irregularidade criou-se o instituto da Desconsiderao da Personalidade Jurdica,
que desconsidera a personalidade jurdica temporariamente para alcanar o patrimnio
pessoal dos scios.
A Desconsiderao da Personalidade Jurdica um instrumento importante para combater as
fraudes e os abusos das pessoas jurdicas. Assim, a teoria contribui para o aperfeioamento da
pessoa jurdica, pois permite afastar os efeitos da personificao para um caso especfico, sem
extingui-la. No h dvidas de que a separao patrimonial estabelecida entre a pessoa
jurdica e seus membros constitui um incentivo essencial para a iniciativa privada e,
consequentemente, para a propulso da atividade econmica.
A desconsiderao abordada pelo ordenamento jurdico brasileiro em diversos dispositivos
legais. O Art. 28, do Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei n 8.078 (BRASIL,1990), dispe
que o juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica quando houver abuso de direito,
excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao do estatuto ou contrato social.
A Lei n 9.605 (BRASIL, 1998) dispe sobre a tutela do meio ambiente e estabelece no Ar. 4
que Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo
de ressarcimento dos prejuzos causados qualidade do meio ambiente. O Art. 50, do
Cdigo Civil (BRASIL, 2002) fixou expressamente a necessidade de existncia do abuso do
direito personificao para a declarao de desconsiderao, e elegeu como circunstncias
caracterizadoras deste abuso o desvio de finalidade ou a confuso patrimonial. A ausncia de
patrimnio da sociedade, por si s, no motivo suficiente para a aplicao da superao da
autonomia patrimonial da pessoa jurdica e a consequente responsabilizao dos seus scios

37

ou administradores pelas obrigaes. Ainda que a fraude esteja implcita na norma contida
nesse mesmo dispositivo, mais especificamente na expresso "desvio de finalidade".
Para os chamados atos com excesso de poder deve-se observar se est configurada ou no a
observncia de clusulas contratuais, verificando se houve abuso ou excesso de poder, quando
aos gerentes, scios ou diretores que representam a sociedade. J nos casos de infrao lei,
contrato social ou estatutos, at mesmo em decorrncia de atos ilcitos dolosos, embora seja
evidente que ambos os conceitos se refiram a atos ilcitos, devendo ser compreendidos como
infraes os atos que desvirtuem as normas de conduta exigidas aos que representam uma
pessoa jurdica.
Diante do exposto possvel compreender que no existe previso legal sobre a
Desconsiderao da Personalidade Jurdica na Consolidao das Leis do Trabalho, sendo
assim, preciso fazer uso das fontes subsidirias do direito para aplicao de tal teoria em
questes justrabalhistas. Se no houvesse a possibilidade de execuo desse dispositivo legal
no direito do trabalho, o empregador, que teve acrscimo patrimonial quando houve o
resultado positivo do empreendimento, teria o seu patrimnio pessoal protegido. J o
empregado, que no participou do resultado positivo, teria diminuio de seu patrimnio
pessoal, diante do no pagamento da contraprestao pelo trabalho que ele j realizou.
Portanto, ocorreria uma inverso da Teoria do Risco da Atividade Econmica, uma vez que
quem contrairia os riscos seria o empregado e no o empregador.

38

REFERNCIAS

BRASIL. Constituio Federativa do Brasil de 1988. Braslia, 1988. Disponvel em:


<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>. Acesso em: 20 jul.
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Acesso em: 20 jul. 2015.
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Constituio Federal, institui normas para licitaes e contratos da Administrao Pblica e
d outras providncias. Braslia, 1993. Disponvel em:
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Defesa Econmica (CADE) em Autarquia, dispe sobre a preveno e a represso s
infraes contra a ordem econmica e d outras providncias. Braslia, 1994. Disponvel em:
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administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, e d outras
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de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal, e a Lei no 7.347, de 24 de julho de 1985;
revoga dispositivos da Lei no 8.884, de 11 de junho de 1994, e a Lei no 9.781, de 19 de
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