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para realizar un ejercicio militar. La revista fue condenada por el tribunal para
indemnizar al oficial parapljico, frente a lo cual interpuso un amparo ante el Tribunal
Constitucional. Este tribunal, seala Alexy (2009:32), realiz la denominada
"ponderacin" al caso concreto. Estaban en juego el derecho a la libertad de expresin y
el derecho a la personalidad del oficial. Seala Alexy (2009) que la resolucin de este
caso puede resolverse en base a la escala tridica de valores expuesta en el prrafo
anterior: leve, medio y grave.
La tridica de valores (leve, media y grave), seala Alexy (2009)-, no es suficiente
para demostrar que el mtodo de la ponderacin es racional. "Para ello, es necesario
demostrar que este tipo de clasificaciones pueden ser insertadas en un sistema
inferencial o sistema deductivo que como un todo est relacionado con el concepto de
correccin" (Alexy, 2009: 32).
Con la ayuda de la lgica proposicional, de predicados y dentica, Alexy (2009),
propone un sistema deductivo conocido como "justificacin interna" que podra ser
incluido -segn Alexy- como teora del discurso jurdico.
IV. Frmula del peso
La frmula del peso es el esquema deductivo -del sistema de ponderacin- a partir del
cual se podra inferir la solucin correcta
La frmula del peso se expresa de la siguiente manera:
Gi,j=Ii/Ij
En esta frmula faltan an las variables de los pesos principales en colisin (G i y G
j ), los grados de seguridad de las premisas empricas que, para la no realizacin y la
realizacin de los principios en colisin significa la medida en cuestin (S i , S j ).
A continuacin podemos ver la frmula con los principios en colisin y el grado de
interferencia para determinar qu principio debe prevalecer sobre el otro.
G i . j = (I i . G i . S i) / (I j. G j . S j)
I i = intensidad de la interferencia en el principio P i
P i = principio que garantiza la libertad de expresin (revista Titanic)
I j = importancia de satisfaccin del principio en colisin en P j
P j = principio que presenta el derecho a la personalidad (parapljico)
G i , j = peso concreto del principio, cuya violacin es objeto de examen para el P i
En la frmula podemos apreciar como entra en juego el mtodo de ponderacin entre
dos principios (en este caso la libertad de expresin y derecho a la personalidad).
El peso que determina la aplicacin de un principio (en el caso de la sentencia Titnic,
el derecho a la personalidad)-, se infiere de la intensidad de intervencin del principio P
i y la importancia del principio en colisin P j (derecho a la personalidad).
Las frmulas lgicas de Alexy (2009), podran implicar la posibilidad de una nueva
tcnica de argumentacin jurdica; el mismo Alexy (2009:35) reconoce que las frmulas
podran ser refinadas en tanto puedan ser entendidas. Lo importante es que esta frmula
del peso entra en juego en tanto que se encuentren disponibles la escala de dos valores
(i, j ), y la ponderacin ser importante cuando tengan el mismo valor.
En la medida que las oraciones sobre la intensidad, puedan ser justificadas -seala
Alexy (2009)-, constituyen un presupuesto de la racionalidad de la ponderacin, "...de
ah que se sigue que en definitiva el empleo de escalas en el mbito de los derechos
fundamentales slo puede funcionar con escalas relativamente toscas. En definitiva, es
la naturaleza del derecho, en este caso del derecho constitucional, la que establece
lmites al refinamiento de la gradacin dentro de las escalas y excluye escalas completas
de tipo infinitesimal (Alexy: 2003, 41-92 )"; sin embargo esto no quiere decir que se
prescindan de cantidades numricas en las escalas, teniendo en cuenta que la frmula
del peso debe expresar la estructura inferencial de la ponderacin. Los valores utilizados
en la escala (leve, medio y grave) pueden tener asignadas cantidades numricas o serie
geomtrica (2, 21, 22).
Siguiendo el ejemplo de la sentencia Titanic -propuestos por Alexy (2009: 35): "...el
Tribunal Constitucional Federal clasific la intensidad de la interferencia (I i) en la
libertad de expresin (P i), como grave (s). La importancia de la proteccin del derecho
a la personalidad (P j) del oficial (I j) en el caso de su descripcin como "asesino nato"
fue clasificada, debido al contexto altamente satrico de la revista, slo con un valor
medio (m), que tenda ms bien a leve. Si en esta constelacin insertamos los valores
correspondientes de nuestra sentencia geomtrica para s y m, entonces el peso concreto
de P 1 (G i, j) sera 4/2, que representa 2. Al revs, si I i fuese m e I j fuese s, el valor
atribuido sera 2/4, esto es 1/2. La prioridad de P i queda expresada por un peso
concreto mayor que 1, y la prioridad de P j por un peso concreto menor que 1. En todos
los casos de empate o igual rango el valor es de 1...".
El amparo presentado por la revista Titanic solo prospero parcialmente, ya que el
Tribunal Constitucional asigno al trmino "tullido" como interferencia grave (s), cuando
la expresin "asesino nato" haba sido catalogado de media tirando a leve (m, l). Sobre
esta ltima expresin tuvo relevancia la libertad de prensa.
La racionalidad de un esquema inferencial -seala Alexy (2009:36)-, depender de si
conecta premisas que pueden ser justificadas.
Las premisas de la frmula del peso que se presentan en cantidades numricas, se
apoyan en juicios donde se determinar la violacin o no de un derecho fundamental.
En el fallo analizado, el hecho de que el Tribunal Constitucional considerara que el
trmino "tullido" era violatorio del derecho fundamental de la personalidad, depender
de si el Tribunal le asigna la catalogacin de "humillacin" en confrontacin con el
texto constitucional.
Lo que podemos advertir es que depender de la subjetivad y arbitrariedad del juez o
tribunal a cargo de la ponderacin, el de considerar que determinadas expresiones
pueden llegar a no a ser violatorias del derecho fundamental a la personalidad. A pesar
de esta observacin, Alexy (2009) considera que esto no implica irracionalidad por parte
de la ponderacin. Lo que explica Alexy (2009) es que basta con la justificabilidad de
las premisas para demostrar la racionalidad y objetividad. Con ello la ponderacin se
erige como una forma de argumentacin jurdica.
La construccin de los derechos fundamentales como principios, en oposicin a la
construccin como reglas por intermedio de la ponderacin, queda librada al arbitrio del
juzgador o tribunal encargado de interpretar el texto constitucional en base al sistema
objetivo de valores.
V. Los juicios de valor:
El sistema de ponderacin de Alexy no resuelve el problema de los principios y los
valores. Se postula un orden objetivo de valores respecto del cual, el juez podra
determinar que derecho aplicar, pero no se da una definicin de lo que se entiende por
valor o la manera en que se conoce el mismo; cul es su contenido o qu forma tiene o
cmo lo identifico? Se da por sentada la existencia de un orden objetivo de valores.
Rudolf Carnap (1963) sostena la ausencia de sentido lgico como predicado de
conocimiento de los juicios de valor. Un juicio de valor, como acto de habla, no
predicara algo del objeto del que se habla, sino del sujeto hablante: algo no es bello, o
feo, sino en la medida en que quien habla sobre dicho algo lo considera feo o bello.
Los juicios de valor expresaran actitudes de los sujetos hablantes. La trampa, en el
caso de valores ticos, es que por regla general se puede llegar a ejemplos en que, por la
de la frmula del peso (30). La frmula del peso no constituye una alternativa al
argumento moral, pero s viene a ser una estructura de la argumentacin jurdica
y moral (31).