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Quadro Evolutivo
O direito civil estruturou-se a partir do direito Romano.
cedio que o direito Romano apresentou as primeiras feies do Direito
Civil.
No direito Romano a cincia jurdica era dividida em: i) direito civil; ii) direito
penal. E era civil tudo o que no era penal.
O direito civil era tudo, e quem quer ser tudo talvez no consiga ser
rigorosamente nada. Este era o grande problema do direito civil, pois ele englobava
todas as matrias que no eram penais. E por conta disto, o direito civil apresentavase com uma grande feio, apresentando-se dentro do direito civil: o direito do
trabalho, o direito processual civil, o direito empresarial, o direito administrativo.
Com a presena do absolutismo estatal o direito civil passou a ter correlao
com os interesses do rei, por isso o direito administrativo situava-se dentro do campo
civil.
Toda esta concatenao tem como limite a Revoluo Francesa, que tinha
por ideais a igualdade, liberdade e fraternidade, haja vista que instaurou uma nova
ordem social.
A partir deste momento comea a se estruturar o direito civil moderno, isso
em 1804. Neste momento surgiu o Code de France (Cdigo Napolenico), que est
em vigor at hoje. A finalidade deste cdigo foi retirar o Estado do Direito Civil,
concebendo uma engenharia jurdica que preserva-se a propriedade privada, a
autonomia privada, era necessrio que se garantisse aos particulares o direito de
contratar livremente. Foi com o Cdigo da Frana que se separou pela primeira vez o
direito em: pblico e privado. O direito pblico era o direito administrativo, ao passo
que o direito privado era o direito civil.
Napoleo queria garantir burguesia tudo que se entregou a ele, para
derrubar o absolutismo estatal (causou a queda da bastilha). Napoleo garantiu a
propriedade privada, a autonomia privada contratual (que se chamava pacta sunt
servanda).
Napoleo, em outro passo, tambm garantiu a supremacia do interesse
pblico sobre o privado em matria de direito pblico. Se tiver interesse pblico,
prevalece o interesse pblico, caso contrrio, o particular ter autonomia.
Devemos lembrar que todo o Cdigo traz consigo certos valores. Quais eram
os valores deste Cdigo? O Cdigo da Frana era:
i)
ii)
Patrimonialista;
Individualista.
1. Cdigo
tecnicismo. O direito civil deve ser facilmente compreendido. Aqui serve o exemplo da
distino entre prescrio e decadncia, em que o direito civil facilitou a compreenso
destes institutos.
NORBERTO BOBBIO, em sua obra Da estrutura funo, apresentou
esses elementos que hoje foram incorporados ao nosso Cdigo Civil, quais sejam:
eticidade, socialidade e operabilidade.
Na prpria Exposio de Motivos do Cdigo Civil escrita por MIGUEL REALE
revela-se esses trs paradigmas (eticidade, socialidade e operabilidade).
3.
4.
5. A
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1. Noes Gerais
Lei de Introduo = Decreto-lei 4657/1942
Esta lei foi editada em razo da vigncia do Cdigo Civil de 1916, pois se
percebeu que o sistema jurdico necessitava de uma lei para a legislao j existente
pudesse adaptar-se ao Cdigo da poca.
A primeira lei de introduo do Brasil foi editada em 1916.
bem verdade que aquela lei de Introduo foi revogada e substituda pelo
Decreto 4657/42, que se mantm em vigor at hoje.
O objetivo da lei de introduo permitir que o sistema possa receber uma
nova norma jurdica.
O objeto de estudo da lei de introduo no o Cdigo Civil. E no tem nada
a ver com o Cdigo Civil.
O objeto de estudo da lei de introduo a norma. uma lei sobre as leis.
um Cdigo de normas. um Cdigo sobre a estrutura das normas.
A Lei de Introduo tem aplicao universal, vale dizer, aplica-se a todos os
ramos do direito, at mesmo ao direito penal.
Assim, por isso mais adequada a nomenclatura Lei de Introduo s
normas do direito brasileiro.
A LINDB um cdigo sobre as normas.
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EXEMPLO: Lei publicada no dia 10/06/2014 com vacatio legis de 5 dias. Que
dias computam-se: 10/06, 11//06, 12/06, 13/06, 14/06. A consumao ocorreu no dia
14/06, mas entrar em vigor no dia 15/06/2014.
Artigo 8, 2, Lei Complementar 95/98: A leis que estabeleam perodo de
vacncia devero utilizar a clusula esta lei entra em vigo aps de corridos (o nmero
de) DIAS de sua publicao oficial.
Se durante o perodo de vacatio pretende-se corrigir uma lei, alterandoa, preciso editar uma nova lei?RESPOSTA: Art. 1o, 3, LINDB: Se, antes de
entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a correo, o
prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova
publicao.CONCLUSO: Uma lei corrigida e alterada durante a vacatio legis no
necessria uma lei nova, bastando uma nova publicao. Com esta nova publicao
o prazo de vigncia comea a correr da nova publicaosomente para as
disposies alteradas ou corrigidas (a parte que no foi modificada permanece com
o prazo antigo). De modo que a parte que no foi modificada permanece e fica
submetida ao prazo antigo. Exemplo: Imaginemos que Cdigo Civil durante o perodo
de vacatio teve a parte dos direitos reais modificada, havendo nova publicao. A parte
de direito de famlia permaneceu inalterada. A nova publicao ocorreu em 11 de julho
de 2002. Pergunta-se: quando entrar em vigor a parte de direito de famlia no
modificada? Seguir o prazo antigo, qual seja: 11 de janeiro de 2003. J a parte de
direitos reais, que foi modificada, reinicia-se a contagem do prazo, portanto: 11 de
15
julho de 2003. A recontagem do prazo somente para aquilo que foi modificado, de
modo que aquilo que no foi modificado permanece com a vacatio originria.
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5.
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LINDB, artigo 4: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo
com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito.
Aplicao prtica:
(CESPE/13): Em caso de lacuna ou obscuridade da lei, o juiz deve recorrer,
primeiramente, aos princpios gerais do direito, uma vez que so esses princpios que
orientam todo o ordenamento jurdico (ERRADA).
Haveria uma hierarquia ou uma preferncia entre esses trs mtodos?
Resposta: De acordo com o entendimento predominante, os mtodos de integrao
so preferenciais, devendo respeitar a seguinte ordem: 1 - analogia; 2 - costumes; 3
- princpios gerais do direito (grau de preferncia metodolgico).
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Aplicao prtica:
(TRF 4 Regio) Quando pode ser aplicada a analogia na soluo do caso
concreto? Cite pelo menos, uma rea de exceo sua aplicao. RESPOSTA: Pode
ser aplicada a analogia quando a lei for omissa. So excees: no permitido o uso
da analogia em desfavor do ru no direito penal e nem em desfavor do contribuinte no
direito tributrio.
(CESPE/13) Entende por analogia a aplicao, a determinado caso
concreto, de uma norma prxima ou de um conjunto de normas prximas, a despeito
da existncia de norma prevista para o referido caso (ERRADO). Comentrios: no a
despeito da existncia da norma, mas sim na ausncia de uma norma.
(MP/DFT/93) A aplicao de norma jurdica existente, destinada a rever caso
semelhante ao previsto na lei, constitui o emprego de: a) analogia legis; b) analogia
juris; c) equidade; d) princpios gerais do direito; e) aplicao do costume, secundum
legem. LETRA A correta.
(CESPE/13) O costume secundum legem forma de integrao da norma
jurdica. (ERRADA o costume secundum legem mera aplicao da norma).
Para alm desses trs casos de integrao (analogia, costumes e princpios
gerais do direito), pontualmente, o ordenamento permite que o juiz decida com base
na equidade (= busca do justo, do razovel, do bom vem de Aristteles na obra
tica a Nicmaco Nicmaco era o filho de Aristteles a quem ele dedicou esse
livro. Aristteles dizia que o bom, o justo e o virtuoso aquele que est ao meio, nem
tanto ao mar e nem tanto a terra). Equidade a justia equilibrada. A ideia de
equidade altamente subjetiva, e em razo disso o ordenamento s permite ao juiz
utilizar equidade nos casos previstos em lei.
Exemplos: O juiz pode usar a equidade no arbitramento de penso
alimentcia; artigo 8 CLT o juiz pode usar a equidade em favor do trabalhador; CDC
permite ao juiz utilizar a equidade em favor do consumidor; Artigo 20 do CPC
permite ao juiz usar a equidade para fixar honorrios advocatcios.
Artigo 413 do Cdigo Civil o juiz pode reduzir equitativamente a clusula
penal (multa) quando a obrigao foi cumprida parcialmente ou quando ela for
excessiva.
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24
6.
Interpretao
7.
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DIREITOS DA PERSONALIDADE
1. Introduo
A boa compreenso dos direitos da personalidade parte de uma premissa: o
que significa a prpria personalidade humana?
No Cdigo Civil de 1916 de personalidade era no sentido que toda pessoa
possua personalidade jurdica, e ter personalidade significa concretamente a aptido
para a prtica de atos jurdicos (aptido para a prtica de atos civis).
Percebemos que a formulao prevalecente no Cdigo de 1916 era no
sentido de que: pessoa, ento tem personalidade. E ter personalidade significaria ter
aptido para praticar atos civis.
Nesta esteira, a ideia de personalidade est umbilicalmente ligada ao atributo
para titularizar relaes.
Desde a dcada de 60 do sculo passado, PONTE DE MIRANDA denunciava
a insuficincia desta argumentao para a explicao da personalidade, isso porque
os entes despersonalizados (quais sejam: condomnio, herana jacente e vacante,
sociedade de fato) no estavam abrangidos pelo conceito.
Os entes despersonalizados possuem essa aptido mesmo no dispondo de
personalidade, o que fragilizava o conceito.
Com esta fina argcia de Pontes de Miranda, chamou-se a ateno para o
problema. O conceito de personalidade no pode ser to pouco, ou seja, no pode
estar preso somente ideia de aptido.
O Cdigo Civil de 2002, respirando outros ares, e atento a estes detalhes,
confere uma nova percepo para a personalidade.
No Cdigo Civil de 2002 a matria vista com outros olhos: toda pessoa
dispe de personalidade jurdica, e ter personalidade jurdica ter proteo especial
(fundamental), que so os direitos da personalidade. Os direitos da personalidade,
portanto, apresentam-se como proteo fundamental daquele que tem personalidade
jurdica.
Agora, ter personalidade jurdica ter a proteo fundamental especial dos
direitos da personalidade.
Os direitos da personalidade, desta maneira, vo ganhando espao, pois os
direitos da personalidade correspondem proteo especial conferida a todas as
pessoas. Todas as pessoas merecem uma proteo, e esta proteo advm dos
direitos da personalidade.
E a aptido para praticar atos civis?
Ao lado disso, surge o conceito de capacidade jurdica, que a aptido para a
prtica dos atos civis.
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2.
da
personalidade
submetem-se
um
rol
meramente
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ser
represadas
em
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Aplicao prtica:
- AGU (2007): dignidade humana e homiafetividade (dissertao).
- AGU (2004) Redija um texto dissertativo a respeito do princpio da dignidade
da pessoa humana, abordado, obrigatoriamente, os seguintes aspectos: princpio da
dignidade da pessoa humana, abordando, obrigatoriamente, os seguintes aspectos:
princpio da pessoa humana como limite da atividade dos poderes pblicos (eficcia
negativa) e como tarefa imposta ao Estado (eficcia positiva); relao entre o princpio
da dignidade humana e os direitos e garantias individuais.
- MP/MG (2006): Dentro do contexto nacional, diversos autores, entre eles
Pontes de Miranda, Orlando Gomes, Caio Mrio, Antnio Chaves, Serpa Lopes e
outros, definiram os direitos da personalidade como direitos subjetivos, relacionados,
intimamente, com o ser humano, bens e valores essenciais sua pessoa. O Cdigo
Civil, inovando, dedica um captulo a esses direitos, alicerando no Direito CivilConstitucional. Tomando por base esses direitos de construo recente. Formule sua
dissertao considerando: a) conceitos gerais; b) caractersticas; c) classificaes. O
texto dever ter, no mximo, cinquenta linhas.
ATENO (LEI 13.113/2015) permite a mulher registrar o nascimento do filho.
ATENO (LEI 13.114/2015) Registro Civil de Pessoas Naturais: Dispe sobre a
obrigatoriedade de os servios de registros civis de pessoas naturais
comunicarem Receita Federal e Secretaria de Segurana Pblica os bitos
registrados, acrescentando pargrafo nico ao art. 80 da Lei n o 6.015, de 31 de
dezembro de 1973.
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O dano que atingiu diretamente o morto, acaba por atingir indiretamente os seus
familiares vivos, e estes familiares vivos sero atingidos indiretamente, e por isso eles
denominam-se lesados indiretos. Lesados indiretos so os familiares do morto que
foram atingidos por um dano depois da morte. Eles tero direito a uma indenizao. O
direito indenizatrio dos lesados indiretos no em nome do morto, at porque o
morto j est morto. Os lesados indiretos faro jus a uma indenizao em nome
prprio. No se trata de substituio processual, pois o lesado indireto no est
pedindo em nome prprio direito alheio (ele est direito prprio em nome prprio).
Trata-se de legitimao autnoma (ordinria). Exemplo: Caso Garrincha. O jogador de
futebol Garrincha teve uma biografia escrita pelo jornalista Rui Castro, e nesta
biografia Rui Casto dizia que Garrincha tinha um rgo genital avantajado, at porque
Garrincha nasceu em um municpio do Rio de Janeiro chamado de Pau Grande.
Garrincha nunca havia revelado este fato enquanto vivo. Os filhos de Garrincha
entraram com ao pedindo indenizao, por ter violado a intimidade do pai. O dano
atingiu diretamente ao pai, e indiretamente aos filhos. Os lesados indiretos so:
cnjuge sobrevivente (acrescente: companheiro / parceiro homoafetivo);
qualquer parente em linha reta (descendentes / ascendente) ou colateral at o
quarto grau. Obs.1: no se aplica entre eles a ordem de vocao sucessria (cada
um pleiteia a sua indenizao). Exemplo: Imprensa publica que pessoa morreu do
vrus HIV, pois seria homossexual. Contudo, na realidade essa pessoa era hemoflico.
Ento, depois da morte veio a notcia. Os pais do morto ingressaram com a ao
(lesados indiretos). O filho do falecido (que morava na Austrlia) tambm tem
legitimidade prpria. Os irmos tambm podem ingressar com ao. Cada um ir
provar a extenso do dano sofrido. Podem ter indenizaes diferentes. Obs. 2:o rol
dos lesados indiretos taxativo? De acordo com a maioria da doutrina, este rol no
taxativo, podendo que outras pessoas vinculadas afetivamente ao morto sejam
includas no rol, a exemplo da namorada, do noivo, um amigo prximo etc. Obs. 3: No
que diz respeito ao direito de imagem, o pargrafo nico do artigo 20 do Cdigo Civil
exclui os colaterais. Vejamos primeiramente a redao do pargrafo nico do artigo
20 do CC: Em se tratando de morto ou ausente, so partes legtimas para requerer a
proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes. O Enunciado nmero 5
da Jornada de Direito Civil confirma que os colaterais esto excludos deste rol quando
se tratar de direito de imagem, veja-se teor do referido Enunciado: 1) as disposies
do artigo 12 tm carter geral e aplicam-se, inclusive, s situaes previstas no art. 20,
excepcionados os casos expressos de legitimidade para requerer as medidas nele
estabelecidas; 2) as disposies do artigo 20 do novo Cdigo Civil tm a finalidade
especfica de regrar a projeo dos bens personalssimo nas situaes nele
enumeradas. Com exceo dos casos expressos de legitimao que se conformem
com a tipificao preconizada nessa forma, a ela podem ser aplicadas
subsidiariamente as regras institudas no artigo 12. Exemplo: Pessoa faleceu, e aps
a sua morte utilizaram indevidamente sua imagem. Os pais e os filhos podem requerer
indenizao como lesados indiretos, mas os irmos no, pois se trata de direito de
imagem. O Cdigo entendeu que a imagem comumente utilizada. Exemplo: o caso
Lampio e Maria Bonita (STJ, REsp 86.109) neste caso o STJ garantiu a filha deles
o direito de proteo imagem deste casal de cangaceiros. Os irmos no poderiam
ser legitimados, pois direito de imagem.
Aplicao prtica:
(TRF-2 regio/04) De acordo com o Cdigo Civil, admissvel a tutela
inibitria contra a ameaa de leso a direito da personalidade por divulgao de
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6. Fontes
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Aplicao prtica:
(MP/DFT/02) Julgue os itens a seguir: (...) IV. O STJ possui entendimento
sumulado no sentido de que a pessoa jurdica pode sofrer dano moral
(VERDADEIRO).
(MP/DFT/03) Julgue os itens abaixo, conforme disciplina o Cdigo Civil: (...) IO Cdigo Civil reconhece a possibilidade de as pessoas jurdicas serem titulares de
direitos da personalidade (FALSA, elas no so titulares, mas merecem a proteo
que deles decorrem por conta do atributo da elasticidade).
(AGU/06) A legislao civil assegura a indenizao por danos morais por
violao do direito da personalidade no s em favor da pessoa natural, mas tambm
da pessoa jurdica. Porm, como no se assegurou pessoa jurdica os direitos
subjetivos da personalidade, admite-se, to somente, a ofensa chamada honra
objetiva, que tem repercusso exclusivamente patrimonial, por atingir seus resultados
econmicos. Portanto, entre as pessoas jurdicas, somente aquelas com finalidade
lucrativa tm direito a indenizao por dano moral. (FALSA na parte final da assertiva).
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8. Possibilidade
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irrenunciabilidade
so
espcies
do
gnero
pode
dispor
ILIMITADAMENTE
dos
seus
direitos
da
iii)
iv)
v)
Aplicao prtica:
(MP/MA/04) Assinale a alternativa incorreta: (...) b) com exceo dos
casos previstos em lei, os direitos da personalidade so transmissveis e
irrenunciveis, podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. (FALSO: Os
direitos da personalidade so intransmissveis e no podendo o seu exerccio sofrer
limitao).
(MP/DFT/03) Assinale a alternativa correta: e) imprescritvel a
pretenso de indenizao decorrente de violao aos direitos da personalidade.
(FALSO: a pretenso reparatria submete-se a prazo prescricional, com exceo da
tortura).
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Aplicao prtica:
(24 Concurso MP/DFT) Uma grande empresa de planos de sade
veiculou publicidade institucional em diversos jornais e revistas, na qual
constatava uma fotografia de Marcelo, mdico famoso na rea de neurocirurgia.
No texto da mensagem publicitria, aps diversas referncias elogiosas
atuao do mdico, ressaltou-se que ele era um dos profissionais conveniados
aos planos de sade da empresa. Marcelo no autorizou o uso da fotografia.
cabvel, na hiptese, alguma espcie de indenizao a Marcelo? Em caso
positivo, indique o direito violado e os pressupostos para caracterizar o dever de
indenizar? RESPOSTA: Apesar das referncias elogiosas, cabe indenizao pelo uso
indevido de imagem. A honra no foi afrontada, pois as referncias foram elogiosas.
14. Direito
da personalidade
(autonomia do paciente)
libre
consentimento
informado
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em
trs
diferentes
dimenses
ii)
iii)
PRIVACIDADE
(Informaes
pessoais)
Segredo / sigilo .
Ex: bancrio,
telefnico
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Intimidade.
Ex.: religiosas,
sexuais.
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2. Incio
A grande literatura jurdica foi escrita pela professora Silmara Juny Chinelato
escreveu um livro intitulado tutela civil do nascituro. Ela percebeu que a segunda e
terceira teorias dizem a mesma coisa. A teoria concepcionista parte da premissa que o
nascituro tem personalidade desde a concepo, pois j tem direitos da personalidade,
porm esta teoria entende que os direitos patrimoniais esto condicionados ao
nascimento com vida. J a teoria condicionalista reconhece que o nascituro tem
personalidade formal, pois est condicionada ao nascimento com vida, exatamente
pelo fato de os direitos patrimoniais estarem condicionados pelo mesmo motivo
apesar de eles j exercer os direitos da personalidade. A diferena entre uma e outra
teoria somente de adjetivao, e nada mais (para a teoria concepcionista o adjetivo
j pode ser personalidade, e para a teoria condicionalista h personalidade
condicional). Estas duas teorias estabelecem um ponto comum indiscutvel: o
nascituro j titulariza os direitos da personalidade, mas os direitos patrimoniais esto
condicionados.
Como o nascituro j possui direitos da personalidade, se algum violar a
imagem do nascituro, este representado pela sua me pode pleitear a proteo da sua
imagem e que venha pedir indenizao (obs.: enquanto no nascer com vida, com
relao indenizao s poder executar aps o nascimento com vida).
O embrio de laboratrio j pode reclamar direitos da personalidade?
Resposta: A questo foi abordada pelo artigo 5 da Lei de Biossegurana
(lei 11.105/05). O mdico guardar o embrio excedentrio pelo prazo de 3 anos, e se
o casal no tiver mais interesse em reproduo assistido, o mdico descartar,
encaminhando para pesquisas com clulas-tronco. Este artigo foi declarado
constitucional na ADI 3510/DF (compatibilidade do artigo 5 da lei 11.105/05 com a
Constituio). Assim, conclui-se que o embrio de laboratrio no dispe de direitos da
personalidade. Se ele dispusesse de direitos da personalidade, no poderia ele ser
descartado. Os direitos da personalidade do nascituro no se aplicam ao embrio
laboratorial.
3. A capacidade civil
O que capacidade?
Capacidadejurdica a aptido de algum para praticar atos jurdicos (da vida
civil). Exemplo: para casar, adquirir propriedade etc.
A capacidade exatamente este atributo, que permite a algum o exerccio
de atos jurdicos.
Quem dispe de capacidade so todas as pessoas.
Todo aquele que tem personalidade possui capacidade.
Para alm das pessoas, os entes despersonalizados no tm personalidade,
mas tem capacidade.
Doutrinariamente, divide-se a capacidade em duas diferentes dimenses:
a) Capacidade de direito (tambm chamada de Capacidade de gozo)
b) Capacidade de fato (tambm chamada de Capacidade de exerccio)
A capacidade de direito a prpria aptido de exercer direitos. Logo, a
capacidade de direito reconhecida a todos aqueles (pessoas naturais, jurdicas e
entes despersonalizados). que podem praticar atos, pois esta a prpria aptido
genericamente compreendida.
A capacidade de fato (exerccio) a possibilidade de praticar atos
pessoalmente.
Exemplo: Criana de 5 anos de idade tem capacidade de direito/gozo, pois
tem aptido para exercer direitos, titularizar relaes jurdicas. J a capacidade de fato
/ exerccio ele no possui, pois no pode realizar atos da vida civil pessoalmente.
Exemplo: pessoa maior de 18 anos de idade tem capacidade de direito e
tambm de fato. Possui capacidade plena.
A teoria das incapacidades surge com uma grande magnitude na capacidade
de fato (de exerccio), possibilitando saber quem so as pessoas que no podero
pessoalmente praticar atos da vida civil.
Capacidade Plena (ou Capacidade Geral esta nomenclatura adotada por
Carlos Roberto Gonalves) = aquele que possui a capacidade de direito + capacidade
de fato.
O direito reconheceu, com importantssima colaborao de Orlando Gomes,
um outro conceito correlato ao conceito de capacidade, trata-se do conceito de
legitimao (que no tem a ver com a legitimao do direito processual civil. Aqui se
trata de legitimao de direito material).
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Aplicao prtica:
(25 Concurso MP/DFT) possvel o reconhecimento de invalidade de
atos praticados por incapazes antes ou independentemente de processo de
interdio? Justifique. RESPOSTA: Sim, posio do STJ.
(TRF 2 Regio/03) Quando se pode considerar, ftica e juridicamente,
que uma pessoa tem capacidade civil? Este estado relacionado com a
legitimao ad causam ou com a legitimidade de parte (na concepo de
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DA AUSNCIA
Seo I
Da Curadoria dos Bens do Ausente
Art. 22. Desaparecendo uma pessoa do seu domiclio sem dela haver notcia, se no
houver deixado representante ou procurador a quem caiba administrar-lhe os bens, o juiz, a
requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico, declarar a ausncia, e
nomear-lhe- curador.
Art. 23. Tambm se declarar a ausncia, e se nomear curador, quando o ausente
deixar mandatrio que no queira ou no possa exercer ou continuar o mandato, ou se os seus
poderes forem insuficientes.
Art. 24. O juiz, que nomear o curador, fixar-lhe- os poderes e obrigaes, conforme as
circunstncias, observando, no que for aplicvel, o disposto a respeito dos tutores e curadores.
Art. 25. O cnjuge do ausente, sempre que no esteja separado judicialmente, ou de fato
por mais de dois anos antes da declarao da ausncia, ser o seu legtimo curador.
1o Em falta do cnjuge, a curadoria dos bens do ausente incumbe aos pais ou aos
descendentes, nesta ordem, no havendo impedimento que os iniba de exercer o cargo.
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porm, devero capitalizar metade desses frutos e rendimentos, segundo o disposto no art. 29,
de acordo com o representante do Ministrio Pblico, e prestar anualmente contas ao juiz
competente.
Pargrafo nico. Se o ausente aparecer, e ficar provado que a ausncia foi voluntria e
injustificada, perder ele, em favor do sucessor, sua parte nos frutos e rendimentos.
Art. 34. O excludo, segundo o art. 30, da posse provisria poder, justificando falta de
meios, requerer lhe seja entregue metade dos rendimentos do quinho que lhe tocaria.
Art. 35. Se durante a posse provisria se provar a poca exata do falecimento do
ausente, considerar-se-, nessa data, aberta a sucesso em favor dos herdeiros, que o eram
quele tempo.
Art. 36. Se o ausente aparecer, ou se lhe provar a existncia, depois de estabelecida a
posse provisria, cessaro para logo as vantagens dos sucessores nela imitidos, ficando,
todavia, obrigados a tomar as medidas assecuratrias precisas, at a entrega dos bens a seu
dono.
Seo III
Da Sucesso Definitiva
Art. 37. Dez anos depois de passada em julgado a sentena que concede a abertura da
sucesso provisria, podero os interessados requerer a sucesso definitiva e o levantamento
das caues prestadas.
Art. 38. Pode-se requerer a sucesso definitiva, tambm, provando-se que o ausente
conta oitenta anos de idade, e que de cinco datam as ltimas notcias dele.
Art. 39. Regressando o ausente nos dez anos seguintes abertura da sucesso
definitiva, ou algum de seus descendentes ou ascendentes, aquele ou estes havero s os
bens existentes no estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o preo que
os herdeiros e demais interessados houverem recebido pelos bens alienados depois daquele
tempo.
Pargrafo nico. Se, nos dez anos a que se refere este artigo, o ausente no regressar,
e nenhum interessado promover a sucesso definitiva, os bens arrecadados passaro ao
domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries,
incorporando-se ao domnio da Unio, quando situados em territrio federal.
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PESSOA JURDICA
1. Pessoa
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2. Noes conceituais
O que a pessoa jurdica?
A pessoa humana, por mais esforos que tenha, sozinho no consegue a
consecuo de todas as atividades que deseja e nem todos os nveis de conquistas
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materiais que deseja. Por outro lado, alm de uma impossibilidade pessoal de
desenvolvimento de todas as atividades que deseja, o ser humano gregrio por
natureza (vive em sociedade).
Assim, seja pela impossibilidade de sozinho alcanar todos os resultados
desejados ou seja por ser naturalmente gregrio, o ser humano percebe a
necessidade de agrupamento.
A pessoa jurdica um agrupamento de pessoas humanas (a soma de
esforos humanos) ou a destinao de um patrimnio(ex.: Fundaes) com uma
finalidade especfica lcita e constituda na forma da lei.
Sem que venha a ser constituda na forma da lei, a Pessoa Jurdica no se
caracterizar, pois existem vrias somas de esforos humanos que no so pessoas
jurdicas, a exemplo da famlia (que no constituda na forma da lei).
Para que uma pessoa jurdica se caracterize so necessrios trs elementos
em harmonia:
a) Soma de esforos ou destinao patrimonial;
b) Finalidade especfica lcita;
c) Constituio na forma da lei.
3. Teoria
4. Classificao
4.1.
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g)
As empresas individuais de responsabilidade limitada (EIRELI).
Obs.: Historicamente o empresrio individual respondia pessoal, solidria e
ilimitadamente, assim como os entes despersonalizados. O que aconteceu que se
algum queria ser empresrio, na prtica constitua-se sociedades de pessoas sendo
que um scio ficava com 99% do capital e outro scio laranja com 1% do capital. Isso
acabou sendo um incentivo s fraudes. Para combater as fraudes, criou-se a EIRELI,
um novo tipo de pessoa jurdica de direito privado. No se trata de sociedade, pois no
existe sociedade de uma pessoa s. um novo modelo de pessoa jurdica de direito
privado com singularidade. Nas EIRELIs haver uma bifurcao patrimonial do
empresrio individual. Ter o patrimnio pessoal e o patrimnio da pessoa jurdica.
So dois patrimnios em uma s pessoa. Ser empresrio individual com
responsabilidade limitada. A ideia era facilitar a constituio de empresas. A EIRELI s
pode ser constituda por pessoa fsica. O artigo 980-A do Cdigo Civil chama a
ateno para um detalhe: cada pessoa fsica s pode participar de uma EIRELI, e
cada EIRELI deve ter capital social mnimo de 100 vezes o valor do salrio mnimo, e
esse capital social no pode ser integralizado com direitos da personalidade (como o
nome, imagem etc.). O Enunciado 473 da Jornada caminha neste sentido: no
possvel usar direitos da personalidade do empresrio (nome, voz, imagem...) para
integralizao do capital social da empresa individual. A integralizao tem que ser
em dinheiro. A responsabilidade da EIRELI limita-se ao capital, fora a hiptese de
desconsiderao da personalidade jurdica (neste sentido Enunciado 470 da Jornada
de Direito Civil: possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica na
EIRELI).Pode ter denominao social ou razo social acompanhada da expresso
EIRELI. Exemplo: Anderson Castro Comrcio de Livros EIRELI (razo); Exemplo 2:
Livraria Bahia EIRELI (denominao). Sempre deve ter a designao EIRELI. A
omisso da designao EIRELI gera ineficcia do tipo empresarial, pois pode
prejudicar interesse terceiros. Nada impede que a EIRELI seja beneficiada pela lei da
Microempresa ou de pequeno porte (Lei Complementar 123) pode existir EIRELI de
pequeno porte ou EIRELI microempresa.
78
5. As associaes
As associaes so grupos de pessoas humanas que se unem para a
consecuo de atividades sociais, sem pretenso de distribuio de lucro. Qualquer
lucro investido na prpria atividade ( proibida a repartio de lucro, por se tratar de
associao, que tem finalidade altrustica, social, cientfica).
Nada obsta uma livre finalidade social, desde que no tenha finalidade
lucrativa. H uma grande possibilidade associativa. Existem associaes de servidores
pblicos, associaes de benefcio ao meio ambiente, voltadas a preservao da flora
e da fauna, do desporto.
No que diz respeito ao Estatuto da Associao (norma constitutiva) nada
impede que determine tratamentos diferenciados entre os associados. Exemplo: scio
contribuinte, scio honorrio, scio remido etc.
No se admite associados que no tenham direitos. Nenhum associado pode
ser privado de direitos. Obs.: no pode priv-lo do direito de votar.
Artigo 55 do Cdigo Civil: Os associados devem ter iguais direitos, mas o
estatuto poder instituir categorias com vantagens especiais.
A qualidade de associado, de regra, intransmissvel, salvo disposio
contrria (artigo 56 do Cdigo Civil). No silncio do estatuto, a qualidade de
associado intransmissvel. O prprio Estatuto pode admitir a transmisso. Se nada
disser, intransmissvel a qualidade associativa.
Exemplo: Clube pode impedir que associados no vendam sua qualidade de
associado se no houver disposio no Estatuto.
O associado s pode ser excludo da Associao aps o devido processo
legal, e provada a justa causa (artigo 57 do Cdigo Civil tem ligao com RE
201.819/RJ do STF que consagra a tese da eficcia horizontal dos direitos
fundamentais). Artigo 57, CC: a excluso do associado s admissvel havendo justa
causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de
recurso, nos termos previstos no estatuto. (o qurum de deliberao da excluso
do Estatuto, mas preciso que se indique a justa causa e obedea ao devido
processo legal).
Qual o destino do patrimnio residual (remanescente) de uma
associao aps a sua dissoluo?
Artigo 61, CC: Dissolvida a associao, o remanescente do seu patrimnio
lquido, depois de deduzidas, se for o caso, as quotas ou fraes ideais referidas no
pargrafo nico do artigo 56, ser destinado entidade de fins no econmicos
designada no estatuto, ou, omisso este, por deliberao dos associados, instituio
municipal, estadual ou federal, de fins idnticos ou semelhantes.
a) Pagamento das infraes ideias, se houver previso. Trocando em
midos, frao ideal quota paga pelo associado para se associar. Para
que uma pessoa se associe, o estatuto pode prever o pagamento de uma
frao ideal (de uma quota). Se houver pagamento da frao ideal e se o
estatuto prev, a frao ideal ser devolvida aos associados. No se trata
da taxa associativa de manuteno.
79
81
6. Fundaes
As Fundaes so destinaes patrimoniais para uma finalidade no
lucrativa.
a pessoa que tem patrimnio, que quer a consecuo de uma atividade no
lucrativa. uma pessoa generosa, altrusta.
Toda fundao um patrimnio afetado a uma finalidade.
No Cdigo Civil, a Fundao tem um caminho constitutivo quadrifsico.
Fases de constituio de uma Fundao:
1 fase: Fase de instituio Fundacional Esta fase vai se desmembrar em
duas. Uma Fundao pode ser criada por instrumento pblico ou testamento, e o ato
de criao indicar o patrimnio que foi destinado.
O instituidor da Fundao no pode violar a legtima.
O instituidor da Fundao no pode comprometer a sua prpria existncia.
O patrimnio tem que ser idneo quela finalidade. E se o patrimnio no for
suficiente para constituir a fundao, os bens afetados sero incorporados em outra
fundao que se proponha fim igual ou semelhante, se de outro modo no dispuser o
instituidor. Obs.: o instituidor pode determinar que, se o patrimnio for insuficiente para
determinada finalidade, volte para ele.
E se o instituidor no transferir o patrimnio para a Fundao, o juiz
determinar por tutela especfica (artigo 461 do CPC) a transferncia desse
patrimnio. Criada a Fundao, se o patrimnio for suficiente ser obrigado a
transferir, e se no transferir caber mandado judicial por meio de tutela especfica,
determinando a transferncia e a incorporao no patrimnio da Fundao.
Alm de indicar o patrimnio, o ato de instituio tambm precisa
obrigatoriamente indicar a finalidade da Fundao. E esta finalidade inclusive
imutvel.
O artigo 62, pargrafo nico do Cdigo Civil vai dizer o seguinte: A fundao
somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de
assistncia. A melhor doutrina critica, dizendo que existem outras finalidades no
lucrativas que podem ser alcanadas por uma fundao, a exemplo da proteo do
meio ambiente, finalidade esportiva, finalidade educacional. Por isso, o Enunciado
nmero 8 da Jornada d a seguinte interpretao: Art. 62, pargrafo nico: a
constituio da fundao para fins cientficos, educacionais ou de promoo do meio
ambiente est compreendida no CC, art. 62, pargrafo nico. (para este Enunciado o
82
rol no seria taxativo, mas sim exemplificativo. Contudo, para uma prova objetiva a
expresso somente do referido dispositivo revela rol taxativo)
Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou
testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e
declarando, se quiser, a maneira de administr-la.
Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos,
morais, culturais ou de assistncia.
Art. 63. Quando insuficientes para constituir a fundao, os bens a ela
destinados sero, se de outro modo no dispuser o instituidor, incorporados em outra
fundao que se proponha a fim igual ou semelhante.
Art. 64. Constituda a fundao por negcio jurdico entre vivos, o instituidor
obrigado a transferir-lhe a propriedade, ou outro direito real, sobre os bens dotados, e,
se no o fizer, sero registrados, em nome dela, por mandado judicial.
Art. 65. Aqueles a quem o instituidor cometer a aplicao do patrimnio, em
tendo cincia do encargo, formularo logo, de acordo com as suas bases (art. 62), o
estatuto da fundao projetada, submetendo-o, em seguida, aprovao da
autoridade competente, com recurso ao juiz.
Pargrafo nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo assinado pelo
instituidor, ou, no havendo prazo, em cento e oitenta dias, a incumbncia caber ao
Ministrio Pblico.
Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas.
1o Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio, caber o encargo ao
Ministrio Pblico Federal. (Vide ADIN n 2.794-8)
84
empregado que ali esteja, pois se no tiver poderes, comunicar quem tem, por conta
da estrutura hierrquica da pessoa jurdica.
Outro exemplo a representao aparente. Em uma cidade do anterior chega
um representante comercial da empresa, que est com o carro com logos da empresa,
com a camisa da empresa, com contratos com o timbre da empresa. Depois vem a
empresa e diz que demitiu aquela pessoa e deu descontos acima do permitido. A
empresa ter que honrar, pois ele era representante aparente. A empresa ter que
honrar o contrato que ele celebrou, podendo exercer direito de regresso contra ele.
(MP/MG) Em que consiste a denominada teoria da aparncia? D um
exemplo em que aplicada.
H possibilidade de responsabilidade civil da pessoa jurdica, que vai bifurcarse em dois diferentes campos:
a) Pessoa jurdica de direito privado: a regra geral a responsabilidade
subjetiva, desde que provada a culpa do seu agente ou preposto. Prazo
prescricional para ser responsabilizada: 3 anos.
Excees: dano ambiental (responsabilidade objetiva), dano ao
consumidor (responsabilidade objetiva)) e a lei 12.846/13 que estabelece
a responsabilizao objetiva civil e administrativa das pessoas jurdicas
pela prtica de atos contra a Administrao Pblica, nacional ou
estrangeira (artigo 1).
A responsabilidade civil objetiva da pessoa jurdica no exclui a
responsabilidade civil e penal de quem praticou o ato.
Incumbe ao Ministrio Pblico e ao Poder Pblico requerer em juzo as
aplicaes das sanes s pessoas jurdicas de direito privado que
praticaram atos atentatrio contra a Administrao Pblica. Que sanes
so estas? Devoluo dos bens e valores at suspenso da atividade e
86
88
FATO JURDICO
2
3
89
Obs: autores existem, na linha do socilogo Machado Neto, que colocam o ato
ilcito como espcie de ato jurdico. Trata-se de uma posio filosfica
respeitvel. Todavia, preferimos seguir a linha de autores como Zeno Veloso,
segundo o qual o ato ilcito uma categoria prpria, especialmente se
considerarmos a autonomia de tratamento normativo dispensado pelo Cdigo
Civil de 2002. Vale acrescentar, ainda, que o ato ilcito, que ser objeto das
90
Art. 185. Aos atos jurdicos lcitos, que no sejam negcios jurdicos, aplicam-se,
no que couber, as disposies do Ttulo anterior.
91
Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos
negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de
direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente
no Pas.
92
93
Erro
Ftico
Erro
Normati
vo
Art. 145. So os negcios jurdicos anulveis por dolo, quando este for a sua
causa.
8
Art. 146. O dolo acidental s obriga satisfao das perdas e danos, e acidental
quando, a seu despeito, o negcio seria realizado, embora por outro modo.
95
Imaginando que o carro no fosse diesel, haveria dolo principal, uma vez que
o negcio jurdico s foi realizado pelo fato do carro ser diesel (razo principal
da compra do mesmo). Caso o carro fosse diesel, mas no tivesse retrovisor
na cor do carro (no foi a razo principal do negcio jurdico), ocorreria o dolo
acidental, no ensejando a invalidade do negcio jurdico (desfazimento da
venda), apenas a devoluo do valor pago a maior (perdas e danos) em razo
de haver sido combinado a entrega do veculo que tivesse retrovisor pintado.
a) Dolo Negativo
O dolo negativo, luz do princpio da boa- f objetiva traduz o silncio
intencional de uma das partes, em violao ao dever de informar, em prejuzo
da outra parte do negcio (art. 147 do CC 9). Trata-se de omisso dolosa
(omisso intencional de informao necessria). O artigo 150 do CC 10 consagra
o chamado dolo bilateral (ambas as partes agem como dolo no negcio -> o
negcio permanece como est; no invalidado).
b) Dolo de Terceiro
O artigo 148 do CC11 admite a invalidao do negcio por dolo de
terceiro, desde que o beneficirio soubesse ou tivesse como saber da atuao
dolosa.
OBS: Coao Moral (vis compulsiva) difere-se da coao fsica (vis absoluta).
A primeira gera um efeito invalidante (macula a vontade) do negcio jurdico
enquanto a segunda enseja negcio inexistente.
2.1.1.3 Coao Moral (art. 151 do CC)
A coao, defeito invalidante do negcio jurdico (causa de
anulabilidade), consiste em uma violncia/ameaa psicolgica empregada
contra a vtima (contra a prpria pessoa, famlia ou seus bens) para que
realize negcio que a sua vontade interna no deseja efetuar. Nos termos do
artigo 152 do CC12, ao apreciar a coao, o juiz no deve levar em conta a
abstrata figura do homem mdio, mas sim, apreciar a coao segundo
9
Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes
a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso
dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado.
10
Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para
anular o negcio, ou reclamar indenizao.
11
Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a
parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso
contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as
perdas e danos da parte a quem ludibriou.
12
Art. 152. No apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, a idade, a condio, a
sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias que possam
influir na gravidade dela.
96
(ii)
13
97
OBS: O artigo 156 do CC exigiu para a configurao do vcio, que o perigo seja
conhecido pela outra parte (dolo de aproveitamento). Ex: algum que
contrate emprstimos com juros extorsivos para pagar cirurgia de filho que
corria risco de morte age em estado de perigo, se comprovado que o credor
tinha conhecimento da situao que o devedor se encontrava.
A aplicao do presente instituto que salvaguarda valores sociais ntida
na hiptese da espria exigncia de cheque-cauo ou garantia assemelhada
como condio para o tratamento mdico emergencial. O estado de perigo,
pois, fundamento legtimo para invalidao do ato negocial praticado nessas
circunstncias (RESP 796.739/MT; RESP 918.392/RN; Resoluo Normativa n
44/03 da ANS Agncia Nacional de Sade). Essa prtica, segundo o art. 2,
1 da resoluo n 44/03 da ANS, poder at mesmo ser objeto de
representao ao MPF (pelo fato de atingir o sistema de sade como um todo).
O PL do Senado n 327/11, pretende tipificar como crime contra a
economia popular a exigncia de cheque-cauo ou qualquer outro tipo de
garantia aos associados de plano de sade como condio para o atendimento
mdico/hospitalar.
2.1.1.5
Leso
98
negcio;
Obs.: a desproporo entre as prestaes do negcio violaria,
inclusive, o prprio princpio da equivalncia material, guardio
do equilbrio do negcio jurdico.
Requisito subjetivo: necessidade ou a inexperincia da parte
prejudicada e a inteno de prejudicar (dolo de aproveitamento).
99
Observao:
Simulao
100
Observao:
Art. 110. A manifestao de vontade subsiste (ISTO , EXISTE) ainda que o seu
autor haja feito a reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o
destinatrio tinha conhecimento (NO EXISTE).
101
CC, em dois nicos artigos: art. 205 (que traz o prazo prescricional geral
mximo de 10 anos) e art. 206 (que traz prazos prescricionais especiais).
102
19
103
Neste caso, a sentena gera efeitos iguais ara todos sendo, em verdade,
caso de litisconsrcio necessrio.
Conforme art. 161 do CC, a ao pauliana deve ser proposta contra o
devedor, a pessoa que com ele celebrou o negcio e contra terceiros de m-f.
Apesar de o dispositivo usar o termo poder, o caso de litisconsrcio
necessrio (dever), conforme reiterada jurisprudncia.
Pergunta:
contra credores. Neste caso, o negcio ser nulo por simulao ou anulvel por
fraude contra os credores?
Resposta: se houver, ao mesmo tempo, fraude contra credores e
simulao, o negcio jurdico ser nulo, prevalecendo a simulao, por
envolver ordem pblica.
4. Requisitos da fraude contra credores:
107
notria ou houver motivo para ser conhecida pelo adquirente (art. 159 do CC).
Este presuno relativa (iuris tantum).
Art. 159. Sero igualmente anulveis os contratos onerosos do devedor insolvente,
quando a insolvncia for notria, ou houver motivo para ser conhecida do outro
contratante.
FRAUDE EXECUO
Direito Processual Civil
O devedor tem aes e aliena o
patrimnio.
Fraude ao processo (ordem pblica).
Os atos praticados so ineficazes
(plano da eficcia).
T. das nulidades:
Plano da
validade
- NJ nulo;
- NJ anulvel.
Plano da
existncia
Existe nulidade relativa parcial? Sim, assim como existe nulidade absoluta
parcial.
Art. 184. Respeitada a inteno das partes, a invalidade parcial de um negcio jurdico no o
prejudicar na parte vlida, se esta for separvel; a invalidade da obrigao principal implica a
das obrigaes acessrias, mas a destas no induz a da obrigao principal.
Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este
quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem
previsto a nulidade.
111
Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer
prazo para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data da
concluso do ato.
112
Ateno:
113
geralmente
so
b) Quanto possibilidade:
Possvel: aquela que pode ser realizada no plano fsico e
jurdico.
Impossvel: aquela que no pode ser realizada.
21
114
c) Quanto origem:
Condio causal (ou casual): aquela que decorre da natureza.
Ex: Dou-lhe um carro se chover amanh.
Condio potestativa: decorre da vontade. Subdivide-se em:
Condio puramente potestativa: aquela caracterizada
pela existncia de vontade apenas de uma das partes.
ilcita, gerando a invalidade do negcio jurdico. As
clusulas abusivas so consideradas condies puramente
potestativas.
Condio simplesmente potestativa: vontade de ambas
as partes. perfeitamente lcita.
Condio mista: vontade de um +vontade de outro + evento da
natureza. Dou-lhe um carro se voc cantar no show e no chover
amanh. considerada lcita.
d) Quanto aos efeitos:
Condio suspensiva: suspende a aquisio e o exerccio do
direito (art. 125 do CC). Dou-lhe um carro se voc cantar
amanh.
Identificada pela conjuno se.
Condio resolutiva: gera a extino do direito quando de sua
ocorrncia. Dou-lhe uma renda enquanto voc estudar.
Identificada pela conjuno enquanto.
Da Venda a Contento22 e da Sujeita a Prova23
22
23
115
Art. 509. A venda feita a contento do comprador entende-se realizada sob condio
suspensiva, ainda que a coisa lhe tenha sido entregue; e no se reputar perfeita, enquanto o
adquirente no manifestar seu agrado.
1.2 Termo
Elemento acidental do negcio jurdico que relaciona a sua eficcia a
evento futuro e certo.
O termo identificado pela conjuno quando.
116
Mas, ateno:
1.2.1 Classificaes:
a) Quanto origem:
Termo legal: exemplo mandato legal. Quando o inventariante
assume o compromisso, h o termo inicial para sua atuao.
Termo convencional: vontade, acordo.
b) Quanto certeza:
Termo certo/ determinado: sei que ocorrer e quando ocorrer.
Ex: fim de um contrato.
Termo incerto/indeterminado: eu sei que ocorrer, mas no sei
quando. Ex: morte.
1.3 Encargo ou modo
um nus ou um fardo introduzido em ato de liberalidade. o famoso
presente de grego.
identificado pelas conjunes para que e com o fim de. Ex: Dou-lhe
um terreno para que voc construa em parte dele um asilo. Como se nota, o
donatrio j recebe o terreno.
CONDIO
TERMO INICIAL
SUSPENSIVA
Suspende a aquisio e S suspende o exerccio
o exerccio do direito.
do
direito
(no
a
aquisio).
ENCARGO/MODO
No
suspende
aquisio
nem
exerccio.
a
o
Ex. 1: Dou-lhe um revlver para que voc mate Cido: a morte de Cido
foi o motivo determinante da doao do revlver;
Ex. 2: Dou-lhe uma pista de voo para que voc permita o posuo de
avies e OVNIS: o termo OVNIS tido como no escrito.
Art. 137. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se constituir o
motivo determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico.
O IPTU pode tambm ser considerado obrigao propter rem, embora haja
divergncia doutrinria, tendo em vista tratar-se de um tributo.
25
Art. 8 Se o imvel for alienado durante a locao, o adquirente poder denunciar
o contrato, com o prazo de noventa dias para a desocupao, salvo se a locao for
por tempo determinado e o contrato contiver clusula de vigncia em caso de
alienao e estiver averbado junto matrcula do imvel.
1 Idntico direito ter o promissrio comprador e o promissrio cessionrio, em
carter irrevogvel, com imisso na posse do imvel e ttulo registrado junto
matrcula do mesmo.
2 A denncia dever ser exercitada no prazo de noventa dias contados do
registro da venda ou do compromisso, presumindo - se, aps esse prazo, a
concordncia na manuteno da locao.
118
Ex: No dia da tradio a vaca holandesa, a vaca morre antes de ser entregue,
ou seja, se perdeu nas mos do devedor. Neste caso, a obrigao ficar
120
Obs.: Alguns autores criticam a dico legal afirmando que mais tcnico seria
dizer que a coisa incerta aquela indicada apenas pela espcie e quantidade.
Essa indeterminao da coisa incerta , obviamente, temporria. Em
regra, quem faz a escolha da coisa o devedor, nos termos do art. 244 do
CC:
Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao
devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior,
nem ser obrigado a prestar a melhor.
Obs.: A escolha deve ser feita pela mdia: mas no poder dar a coisa pior,
nem ser obrigado a prestar a melhor.
o ato
122
5.Teoria do pagamento
5.1 Pagamento. Conceito: o pagamento consiste no cumprimento da
obrigao de dar, fazer ou no fazer, possuindo, segundo autores
como Roberto de Ruggiero, natureza jurdica negocial. Logo, pagar
no significa apenas dar dinheiro, podendo envolver o cumprimento
de uma prestao no pecuniria.
5.2 Condies do pagamento:
a) Condies subjetivas:
induzido
ao
pagamento
equivocado da dvida.
b) Condies objetivas:
Art. 309. O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda provado
depois que no era credor.
124
27
125
relativas de pagamento.
Art. 322. Quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da
ltima estabelece, at prova em contrrio, a presuno de estarem
solvidas as anteriores.
Art. 323. Sendo a quitao do capital sem reserva dos juros, estes
presumem-se pagos.(os juros so bens acessrios. Se o credor
deu a quitao pelo capital, presume-se que os juros foram
pagos, haja vista que o acessrio segue o principal).
Art. 324. A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do
pagamento.
Pargrafo nico. Ficar sem efeito a quitao assim operada se o
credor provar, em sessenta dias, a falta do pagamento.
127
Estou um dia em mora com o seguro. Saio com o carro neste dia e sou roubada. A
teoria do adimplemento substancial protege o segurado nesta hiptese.
31
Art. 358. Se for ttulo de crdito a coisa dada em pagamento, a transferncia
importar em cesso.
128
129
1o A deciso judicial que conceder a recuperao judicial constituir ttulo executivo judicial,
nos termos do art. 584, inciso III, do caput da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo
de Processo Civil.
2o Contra a deciso que conceder a recuperao judicial caber agravo, que poder ser
interposto por qualquer credor e pelo Ministrio Pblico.
Requisitos da novao:
Existe
grande
controvrsia
na
Doutrina
acerca
da
130
e garantias da dvida primitiva, nos termos dos artigos 364 e 366 do CC.
Art. 364. A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que no houver
estipulao em contrrio. No aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca
ou a anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na
novao.
Art. 366. Importa exonerao do fiador a novao feita sem seu consenso com o devedor
principal.
Deve ficar claro que a mudana subjetiva importa em criao de obrigao nova
(animus novandi)! Isto deve estar explcito ou implcito na prova! Caso contrrio,
haver assuno de dbito.
36
Art. 362. A novao por substituio do devedor pode ser efetuada
independentemente de consentimento deste.
131
Conceito: nos termos dos artigos 346 a 351 do CC, o pagamento com
sub-rogao, forma especial de cumprimento da obrigao, consiste no
pagamento que opera substituio de credores na mesma relao
obrigacional.
Espcies:
T (R$ 7.000,00)
Negcio Jurdico:
CESSO DE CRDITO
37
132
Produtor de
cacau devendo
a um banco
privado
(credor) a juros
altos.
EMPRSTIM
O
Ateno: Vale lembrar, ainda, que, nos termos do art. 349 do CC, a subrogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e
garantias do primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal e os
fiadores.
Exemplo: credor aceita receber R$9.000 do fiador em vez de R$ 10.000 (valor
da obrigao originria). O fiador sub-roga-se nos R$ 10.000,00 ou R$
9.000,00.
Nos termos do art. 350 do CC, que segue a linha do art. 593 do Cdigo de
Portugal, o novo credor, s poder cobrar do devedor aquilo que efetivamente
ele desembolsou.
Art. 350. Na sub-rogao legal o sub-rogado no poder exercer os direitos e as aes do
credor, seno at soma que tiver desembolsado para desobrigar o devedor.
5.5.1 Classificao:
a) Inadimplemento fortuito (art. 393): em geral, o inadimplemento fortuito
(art. 39341) extingue a obrigao sem que haja consequente obrigao
de indenizar. O inadimplemento fortuito decorre de caso fortuito ou fora
maior.
Entretanto, h casos em que, mesmo havendo caso fortuito ou fora
maior, haver a responsabilidade civil, embora esta no seja a regra. o
caso, por exemplo, do contrato de seguro. Em havendo o sinistro, a
seguradora obrigada a arcar com os prejuzos.
O assalto ocorrido no transporte coletivo exibe a seguradora da
responsabilidade civil? A transportadora pode alegar inadimplemento
fortuito? A matria encontra-se pacificada no STJ. Conforme se l,
inclusive, na Rcl 4528/RJ, a jurisprudncia do STJ consolidada a
tempos no sentido de que assalto a mo armada dentro de coletivo
constitui fortuito a afastar a responsabilidade da empresa
transportadora.
b) Inadimplemento culposo (art. 38942): em havendo inadimplemento
culposo, a regra que haver obrigao de pagar perdas e danos, sem
prejuzo de eventual tutela jurdica especfica.
Absoluto: total descumprimento da obrigao (art. 389 e 40243).
Haver obrigao de pagar perdas e danos, sem prejuzo de
tutela especfica.
Relativo: conhecido por MORA.
5.5.2 Mora
a) Conceito: ocorre a mora quando o pagamento no feito no tempo,
134
44
135
49
136
termo tcnico, que possui sentido prprio. A natureza da clusula penal, como
visto, indenizatria. A multa, por sua vez, possui uma funo punitiva,
pedaggica.
O Cdigo Civil disciplina o tema partir do seu artigo 408.
Art. 411. Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em segurana especial
de outra clusula determinada, ter o credor o arbtrio de exigir a satisfao da pena cominada,
juntamente com o desempenho da obrigao principal.
139
aquela
que
se
opera
independentemente dos requisitos da lei, de acordo com a vontade das
partes.
c) Compensao judicial (ou processual): aquela que se opera em
juzo por autorizao de uma norma processual. Esta compensao
pode ser reconhecida pelo juiz de ofcio (ex.: art. 21 do CPC
sucumbncia recproca):
Art. 21. Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero recproca e
proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as despesas.
Pargrafo nico. Se um litigante decair de parte mnima do pedido, o outro responder,
por inteiro, pelas despesas e honorrios.
Art. 371. O devedor somente pode compensar com o credor o que este lhe dever;
mas o fiador pode compensar sua dvida com a de seu credor ao afianado.
140
principal tem contra o credor. Isto significa que ele pode opor uma
exceo do prprio devedor principal).
Liquidez das dvidas;
Vencimento dos dbitos recprocos;
Homogeneidade dos dbitos recprocos (art. 370 do CC): os
dbitos recprocos devem ter a mesma natureza. (Ex.: A deve R$
5.000,00 em moeda corrente e B deve o mesmo valor em
moedas antigas no possvel a compensao).
desejarem,
realizarem
a
compensao
convencional,
flexibilizando os requisitos legais da compensao. Desta forma,
numa audincia de conciliao, as partes podem compensar
sacas de caf do Tipo A com dinheiro. Mas a regra que quando
as obrigaes no tm a mesma natureza, devem ser cobradas
em ao autnoma.
D2
D1
D3
Regras de ouro:
D1, D2 e D3 dvidas
lquidas e vencidas.
Regra:
imputao
pagamento
feita
devedor. Dever dizer
dvida est pagando
143
do
pelo
qual
Art. 354. Havendo capital e juros, o pagamento imputar-se- primeiro nos juros
vencidos, e depois no capital, salvo estipulao em contrrio, ou se o credor
passar a quitao por conta do capital.
Art. 355. Se o devedor no fizer a indicao do art. 352, e a quitao for
omissa quanto imputao, esta se far nas dvidas lquidas e vencidas em
primeiro lugar. Se as dvidas forem todas lquidas e vencidas ao mesmo
tempo, a imputao far-se- na mais onerosa.
doutrina e jurisprudncia).
5.9.1 Cesso de crdito
A cesso de crdito opera-se quando o credor originrio (cedente) transmite
a um novo credor (cessionrio), total ou parcialmente o seu crdito em face do
devedor (cedido), na mesma relao obrigacional.
Esta cesso pode
ser gratuita ou
onerosa!
Credor
Cessionrio
R$ 1.000,00
Devedor
Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da
obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da cesso no poder
ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar do instrumento da obrigao.
Art. 290. A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno quando a
este notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou
particular, se declarou ciente da cesso feita.
Art. 292. Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso, paga
ao credor primitivo, ou que, no caso de mais de uma cesso notificada, paga ao
cessionrio que lhe apresenta, com o ttulo de cesso, o da obrigao cedida; quando
o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade da notificao.
Ateno: Ademais, nos termos do art. 294 do CC, que tem regra semelhante
no art. 1.474 do Cdigo Civil da Argentina, uma vez notificado o devedor,
poder ele, por bvio, opor ao novo credor (cessionrio) as defesas que
tinha contra o antigo.
Art. 294. O devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, bem como as
que, no momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha contra o cedente.
Obs.: em direito das sucesses, dever ser vista uma especial forma de
Ateno: Nos termos dos arts. 295 a 297 do CC, regra geral, o cedente
DE
GAVETA.
LEI
10.150/2000.
INTERVENINCIA
OBRIGATRIA
DA
se apresenta com mais de uma prestao sendo certo que todas elas
devem ser cumpridas pelo devedor, de forma integral, sob pena de mora
ou inadimplemento absoluto.
identificada pela conjuno E.
Exemplo
Art. 253. Se uma das duas prestaes no puder ser objeto de obrigao ou se tornada
inexeqvel, subsistir o dbito quanto outra.
Art. 254. Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes, no
competindo ao credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por ltimo se
impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar.
148
Art. 255. Quando a escolha couber ao credor e uma das prestaes tornar-se impossvel
por culpa do devedor, o credor ter direito de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra,
com perdas e danos; se, por culpa do devedor, ambas as prestaes se tornarem inexeqveis,
poder o credor reclamar o valor de qualquer das duas, alm da indenizao por perdas e
danos
OBRIGAO DE
INCERTA
Obrigao composta.
Obrigao simples.
Gneros diferentes (dar um cavalo Mesmo gnero
ou dar dinheiro):
(ex.: dar um cavalo)
Dar
Dar
+
Fazer
+
No Fazer
DAR
COISA
149
Vejamos:
Solidariedade ativa (credores):
Legal: locadores (art. 2 da Lei 8245/91);
Convencional.
Solidariedade passiva (devedores):
Legal: locatrios (art. 2 da Lei 8245/91);
Convencional:
fiador
e
devedor
necessariamente, do contrato).
principal
(decorre,
52
150
(Dvida: R$ 30.000,00)
Antes da demanda, o
devedor pode pagar para
quem quiser e como quiser.
A
20 mil
20 mil
Art. 272. O credor que tiver remitido (perdoado) a dvida ou recebido o pagamento responder
aos outros pela (s) parte (s) que lhes caiba. (relao interna)
A
B
30 mil
Permanece a
30 mil
E = 5 mil
C
F = 5 mil
Refrao do crdito: a
morte extingue a
solidariedade. Diviso da
quota parte do de cujus
entre os herdeiros
A
B
Defesa: dolo de A.
Ao de cobrana
de B ser julgada
procedente.
152
Dvida de R$ 30.000,00.
Paga R$ 10 mil. Aquele que
pagou tambm pode ser
cobrado pelo resto.
B
A
C 20 mil
D
20 mil
Renncia da solidariedade em
favor de B. B vira devedor
fracionrio (R$ 10 mil)
C 20 mil
D 20 mil
E = 5 mil
D
F = 5 mil
At os limites
da herana.
154
Vale tambm a regra do jogo dos canos. Para o credor, como se fosse um
cano s. O credor tem a opo de demanda, pode cobrar como bem entender.
Se um devedor paga tudo, ter direito de regresso assegurado.
e) Art. 279 do CC: Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos
devedores solidrios, permanece para todos o encargo de pagar o
equivalente, mas pelas perdas e danos s responde o culpado.
Esta regra diferencia solidariedade da indivisibilidade.
LOCADO
R
f) Art. 283 e 285 do CC: o devedor que satisfez a dvida por inteiro tem
direito de exigir de cada um dos codevedores a sua cota, havendo
presuno relativa de diviso igualitria. Porm, se a dvida solidria
interessar exclusivamente a um dos codevedores, responder este
devedor por toda a dvida para com aquele que pagar.
Dvida de R$ 30 mil.
Pagou 20
mil
LOCAD
OR
Locatrio
01
Poder cobrar R$ 10 mil
Locatrio
02
LOCAD
OR
Locatrio
01
20 mil (A dvida interessa
exclusivamente ao locatrio) art.
285 do CC.
155
20 mil
Fiador
solid
rio
6.3 Estudo das obrigaes divisveis ou indivisveis (arts. 257 a 263 do CC)
156
B
A
C
D
10
mil
10
mil
Art. 260 do CC: se a pluralidade for dos credores, poder cada um deles
exigir a dvida inteira, mas o devedor ou devedores se desobrigaro,
pagando:
A todos conjuntamente;
A um dos credores, dando este credor cauo de ratificao
(garantia) dos outros credores. O credor d um bem em garantia
com a finalidade de assegurar o repasse da cota dos demais
credores. H quem entenda que basta um documento escrito
confirmando que cumprir o repasse. Se no for dada a cauo,
o pagamento ineficaz (garantia como condio de eficcia).
Art. 262 do CC: se um dos credores perdoar a dvida, a obrigao no
ficar extinta para com os outros, mas estes s a podero exigir
descontada a quota do credor remitente.
Prestao: touro reprodutor de R$ 30 mil.
remisso
A
15 mil
Caso 01:
Touro reprodutor de R$ 30 mil (morreu).
Lucros cessantes = R$ 30 mil.
Total = R$ 60 mil
Culpa de todos os devedores = respondem em partes iguais, isto , R$ 20 mil
para cada um.
Caso 02:
Touro reprodutor de R$ 30 mil (morreu).
Lucros cessantes = R$ 30 mil.
Total = R$ 60 mil
Culpa apenas de D1 = neste caso, h duas correntes...
1 corrente (Tartuce e Tepedino): D1 responde por 60 mil; D2 e D3
respondem por 0.
2 corrente (Villaa, Maria Helena Diniz, Pablo) - MAJORITRIA:
D1 responde por 40 mil (sendo 10 mil referente quota do touro e
30 mil aos lucros cessantes);
D2 = R$ 10 mil
D3 = R$ 10 mil
XVI RESPOSNABILIDADE CIVIL
Segundo Jos de Aguiar Dias, em sua clssica obra Da
Responsabilidade Civil: toda manifestao da atividade humana traz em si o
problema da responsabilidade.
A responsabilidade civil, espcie de responsabilidade jurdica, em linhas
gerais, tem por objeto investigativo o ilcito civil.
53
158
Aquiliana
Art. 187 - Abuso
de direito
(ilicitude objetiva)
Obs.: o art. 186 do CC, por influncia do art. 159 do CC/16, por sua vez,
poder
haver
159
Smula 284: o devedor s poder purgar a mora se houver pago, pelo menos,
40% do preo financiado nos contratos de alienao fiduciria. A lei 10.931/04
54
160
161
A expresso livre de nus significa que o pagamento dever corresponder ao dbito integral,
incluindo as parcelas vincendas e encargos, acrescentou. O ministro destacou ser essa a
interpretao que o STJ vem adotando em relao alterao decorrente da Lei 10.931/04,
que modificou o pargrafo 2 do artigo 3 do Decreto-Lei 911/69 (No prazo do pargrafo 1o, o
devedor fiduciante poder pagar a integralidade da dvida pendente, segundo os valores
apresentados pelo credor fiducirio na inicial, hiptese na qual o bem lhe ser restitudo livre do
nus.), devendo o entendimento ser mantido em prol da segurana jurdica.
Antonio Carlos Ferreira ressaltou a impossibilidade de restituio do bem apenas com o
pagamento das parcelas vencidas, para o prosseguimento do contrato em relao s
vincendas, e a inexistncia de violao do Cdigo de Defesa do Consumidor nessa previso
legal. Destacou ainda a importncia em observar o regramento legal referente ao contrato de
alienao fiduciria, que importante ferramenta de fomento economia.
O entendimento do ministro Antonio Carlos Ferreira foi seguido pelos ministros Raul Arajo e
Isabel
Gallotti.
Processo REsp 1287402
1076160) que negou ao noivo da vtima direito de pedir indenizao pela sua
morte.
58
162
Obs.: ver aula online do professor Flvio Tartuce sobre dano moral,
Proprietrio,
Proprietrio, inquilino,
inquilino,
promitente
promitente comprador,
comprador, etc.
etc.
garantido
garantido ao
ao praquele
praquele que
que
habitar
habitar oo prdio
prdio ter
ter assegurado
assegurado
oo direito
direito de
de regresso
regresso
165
Ateno:
166
Pai
Filho
In eligendo
Empregado
Empregador
O Novo CC/02, ao tratar do tema nos arts. 932 e 933 do CC, baniu
essas presunes de culpa, consagrando uma responsabilidade objetiva do
representante pelo ato do representado.
Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente, ainda que no haja
culpa de sua parte, respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos.
EMPREGAD
OR
Responsabilidade
objetiva
EMPREGAD
O
VTIMA
167
Responsabilidade
subjetiva
169
5. Em relao av, com quem o menor residia na poca dos fatos, subsiste a
obrigao de vigilncia, caracterizada a delegao de guarda, ainda que de forma temporria.
A insurgncia quanto a excluso da responsabilidade da av, a quem, segundo os recorrentes,
no poderia se imputar um dever de vigilncia sobre o adolescente, tambm exigiria
reapreciao do material ftico-probatrio dos autos. Incidncia da smula 7/STJ.
6. Considerando-se as peculiaridades do caso, bem como os padres adotados por
esta Corte na fixao do valor indenizatrio a ttulo de danos morais por morte, reduzo a
indenizao arbitrada pelo Tribunal de origem para o valor de R$ 250.000,00 (duzentos e
cinquenta mil reais), acrescido de correo monetria a partir desta data (Smula 362/STJ), e
juros moratrios a partir da citao, conforme determinado na sentena (fl. 175), e confirmado
pelo Tribunal de origem (fls. 245/246).
7. Recurso especial parcialmente conhecido e, na extenso, provido. (Processo: REsp
1074937 MA 2008/0159400-7. Relator(a): Ministro LUIS FELIPE SALOMO. Julgamento:
01/10/2009. rgo Julgador: T4 - QUARTA TURMA)
bullying?
Resposta: no h uma regulamentao especfica que discipline a
responsabilidade civil em caso de bullying escolar, embora seja perfeitamente
defensvel e possvel a responsabilizao dos donos da escola por omisso
fiscalizatria, luz dos princpios do prprio Cdigo de Defesa do Consumidor.
H um projeto de lei que pretende alterar a Lei 9.394/96 (lei de diretrizes e
bases da educao nacional) para fazer referncia explcita ao bullying,
deixando clara a obrigao de o dono da escola promover um ambiente escolar
seguro contra o bullying.
Jurisprudncia
sobre
59
171
Lei
RISCO
NORMAL
Aplicao do art.
927, pargrafo
nico do CC
60
175
Obs.:
176
o
o
Exemplos:
177
Obs.:
moral.
Ateno:
179
dano, cumulvel com dano moral (Smula 387). Para o STJ, haveria
uma leso a mais personalidade.
c) Dano moral coletivo: atinge vrios direitos da personalidade ao mesmo
tempo. Existe polmica a respeito de sua reparao na jurisprudncia do
STJ (ver informativo 418 do STJ). No mbito privado, cabe indenizao
por dano moral coletivo, por expressa previso do CDC (art. 6, VI).
Exemplo: caso das plulas de farinha (REsp. 866.636/SP).
DANO MORAL COLETIVO. PASSE LIVRE. IDOSO.
A concessionria do servio de transporte pblico (recorrida) pretendia condicionar a
utilizao do benefcio do acesso gratuito ao transporte coletivo (passe livre) ao prvio
cadastramento dos idosos junto a ela, apesar de o art. 38 do Estatuto do Idoso ser
expresso ao exigir apenas a apresentao de documento de identidade. Vem da a
ao civil pblica que, entre outros pedidos, pleiteava a indenizao do dano moral
coletivo decorrente desse fato. Quanto ao tema, certo que este Superior Tribunal tem
precedentes no sentido de afastar a possibilidade de configurar-se tal dano
coletividade, ao restringi-lo s pessoas fsicas individualmente consideradas, que
seriam as nicas capazes de sofrer a dor e o abalo moral necessrios caracterizao
daquele dano. Porm, essa posio no pode mais ser aceita, pois o dano
extrapatrimonial coletivo prescinde da prova da dor, sentimento ou abalo
psicolgico sofridos pelos indivduos. Como transindividual, manifesta-se no
prejuzo imagem e moral coletivas e sua averiguao deve pautar-se nas
caractersticas prprias aos interesses difusos e coletivos. Dessarte, o dano
61
180
moral coletivo pode ser examinado e mensurado. Diante disso, a Turma deu
parcial provimento ao recurso do MP estadual. REsp 1.057.274-RS, Rel. Min.
Eliana Calmon, julgado em 1/12/2009.
181
dvidas no existiram que o contrato foi visto como um acordo de vontades para fins
patrimoniais.
Se o contrato historicamente foi percebido por esta perspectiva, podemos
perceber, portanto, que o contrato era visto de forma liberalista e de forma econmica.
A perspectiva do contrato sempre foi esta, pois as partes eram livres para contratar,
livres para ajustar a vontade para fins patrimoniais.
Esta clssica perspectiva sempre nos defrontou com uma noo relativista de
contrato, exatamente porque o contrato faz lei entre as partes, obriga, vincula. O
contrato no atingia terceiros. Exatamente porque o contrato vinha de uma perspectiva
de liberdade absoluta, o contrato s produzia efeitos entre as partes (relativismo dos
efeitos do contrato).
Tudo isso sempre foi visto por este enfoque no mbito do direito civil.
Isso tudo vem da Revoluo Francesa, em que Napoleo ascendeu ao Poder,
e Napoleo precisa pagar a conta com relao burguesia. Aquilo que te prometi vou
cumprir, e vai cumprir como? Garantindo o pacta sunt servanda. E da vem a ideia de
liberalismo econmico. "laissez faire, laissez aller, laissez passer", que a expresso
smbolo do liberalismo econmico, que significa literalmente: deixa fazer, deixa ir,
deixa passar. Tudo isso veio a ser confirmado por uma perspectiva de fora
obrigatria do contrato e de relativismo dos efeitos do contrato. O Cdigo Civil
brasileiro de 1916 seguia exatamente essa perspectiva.
O mundo moderno, entretanto, altera significativamente este panorama. Ns
vamos perceber que na contemporaneidade a viso de contrato no se pode restringir
a ideia de ajuste de vontade para fins patrimoniais. muito mais do que isso. O
contrato precisa ser visto por um outro ngulo. O Contrato precisa se preocupar com a
produo de seus efeitos com relao sociedade e com relao a terceiros.
Os contratantes, agora, precisam ter um comportamento mais probo, mais
tico.
J no mais o tempo em que declarou vontade e agora voc vai ter que
morrer, mas tem que cumprir. Morra, mas cumpra pacta sunte servanda.
Agora ns temos os influxos da boa-f objetiva, da funo social, do equilbrio
econmico. Tudo isso chega para o direito contratual.
E assim podemos trazer uma nova perspectiva mais contempornea de
contrato.
Conceito contemporneo de contrato: acordo de vontades com preocupao
com a repercusso social (o contrato est nucleado na solidariedade social).
O acordo de vontades agora no deve ser visto mais sob o estrito ngulo de
atender os interesses patrimoniais das partes.
183
62
184
185
Existncia e validade
Eficcia
187
188
mnimos) com o artigo 401 do CPC (que estabelece que os contratos cujo valor
excede 10 vezes o valor do salrio mnimo no admitem prova exclusivamente
testemunhal) obs.: O artigo 401 do CPC tem a mesma redao do artigo 227 do
Cdigo Civil. Forma e prova so coisas distintas. O artigo 108 do CC fala de forma, ao
passo que o artigo 401 do CPC fala em prova da existncia do contrato. O STJ vem
mitigando o artigo 401 do Cdigo de Processo Civil, devendo ser interpretado de
acordo com os usos e costumes de determinado lugar (ex.: contrato de parceria
agrcola, contrato de prestao de servios estes contratos so provados
testemunhalmente mesmo quando ultrapasse 10 salrios mnimos).
No Brasil, contrato nunca gera aquisio de propriedade. A aquisio de
propriedade em nosso pas ou se d pelo registro em cartrio para os imveis ou pela
tradio para os mveis. Na Frana, a simples celebrao do contrato j gera
aquisio de propriedade.
Contratos reais so aqueles que exigem a entrega da coisa. Exemplo:
comodato, mtuo e depsito. S se aperfeioam com a entrega da coisa. Enquanto
no emprestar meu apartamento no tem emprstimo. Isso se denomina de contrato
real. Isso no tem nada a ver com direito real.
Vontade livre e desembaraada: O consentimento livre e desembaraado o
ltimo elemento de validade do contrato.
A vontade precisa ser livre e desembaraada, sob pena de anulabilidade por
vcio de vontade ou de consentimento.
Quais so os vcios de vontade? Erro, dolo, coao, leso, estado de perigo e
fraude contra credores (ou pauliana).
No esquea que estes vcios de consentimento devem ser analisados no
momento da declarao de vontade e no posteriormente a ela. At porque no
momento da celebrao do contrato que se apura validade. Aps a celebrao do
contrato fala-se em plano de eficcia.
A vontade livre e desembaraada precisa sempre ser expressa? Tem um
ditado correto que diz que nem tudo na vida precisa ser dito. Tem coisas que falam
pelo comportamento e outras pelo sentimento. E como nem tudo precisa ser dito, s
vezes at melhor o silncio (silncio eloquente o que se diz no dizendo e isso
vale para os contratos). O Cdigo Civil, em seu artigo 111 confirma isso: o silncio
importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizaram, e no for
necessria a declarao de vontade expressa. O silncio pode ser reconhecido como
declarao de vontade. Exemplo: doao crvel dizer que a aceitao da doao
pode se dar pelo silncio. Fao uma doao pura e simples a voc, e voc aceita.
191
Aceitar doao pelo silncio possvel. Fazer a doao pelo silencia no possvel,
pois o artigo 541 do CC no permite (exige forma escrita).
192
alegao da prpria torpeza vem do conhecimento (eu sei que me comportei assim, e
mesmo sabendo que me comportei assim depois quero alegar isso em meu favor).
Regras acessrias (combinantes):
Cdigo Civil estabeleceu uma regra especfica de interpretao dos contratos com
reserva mental.
O que reserva mental? o propsito secreto, obscuro, de no cumprir o
que se est prometendo. a inteno psicolgica (boa-f subjetiva) da pessoa do
contratante de no cumprir o que se est prometendo (o que se declarou).
A previso da reserva mental encontra-se no artigo 110 do Cdigo Civil. Se a
reserva mental conhecida da contraparte gera simulao, e, portanto, nulidade do
contrato. J se a reserva mental no for conhecida da contraparte, o contrato vale e
subsiste regularmente, e o eventual prejuzo sofrido pelo contratante resolve-se em
perdas e danos.
Exemplo: tenho um imvel alugado, quero retirar o meu inquilino, mas no
tenho um motivo previsto em lei. Vou procurar Ana, que minha amiga, peo a ela
uma celebrao de um contrato de compra e venda. Eu finjo que vou vender, e voc
finge que vai comprar, dai eu despejo ele dizendo que vendi o imvel simulao.
Reserva mental conhecida. Ela sabia que eu no estava vendendo pra ela, ela sabia
que eu apenas queria simular o negcio a fim de ludibriar terceiro.
193
contrato
consigo
mesmo
caracteriza-se
pela
possibilidade
de
representao privada, que significa conferir poderes a algum para atuar em nome do
mandante.
Eu tenho um tempo corrido, e estou sem tempo de fazer certas coisas.
Confiro uma representao privada para Ana para vender um imvel que eu tenho.
Ana vai vender, e eu dei poderes a ala para vender. E ela vende para ela mesma. Isto
um autocontrato.
O autocontrato caracteriza-se quando uma mesma pessoa figura em ambos
os polos da ralao contratual concomitantemente, em um deles em nome prprio e
no outro em nome alheio, por foa de representao.
O artigo 117 do CC estabelece a regra da interpretao do autocontrato.
humano o sentimento de tentar se proteger. Ento, se Ana vai vender o
meu imvel para ela mesma, natural que ela procure vender com alguma vantagem
pra ela. Se o autocontrato for celebrado com prejuzo para o mandante (representado),
ele ser anulvel.
Se Ana vendeu meu imvel para ela por preo vil (abaixo do mercado) ser
anulvel.
194
195
197
II)
III)
IV)
V)
concreto.
Grau de determinabilidade na aplicao ao caso concreto;
Carter de fundamentabilidade no sistema das fontes do Direito;
Princpios so fundamentos para as regras;
Regras so relatos descritivos, ao passo que os princpios so relatos
valorativos. Obs.: aqui possvel recordar-se da teoria tridimensional
do direito de Miguel Reale, que diz que direito fato, norma e valor. O
VI)
VII)
200
dos princpios contratuais eram: autonomia da vontade (todos so livres) e pacta sunt
servanda.
No mundo moderno as pessoas no escolhem mais livremente os contratos.
Com o CC/02, existem 3 novos princpios contratuais, quais sejam: a) boa-f objetiva
(artigo 422 do CC); b) funo social do contrato (artigo 421, CC); c) equilbrio
econmico e financeiro (artigos 317 e 478 do CC).
Princpio da boa-f objetiva:
Devemos relembrar que o sistema jurdico brasileiro absorve dois tipos de
boa-f: I- boa-f objetiva ( a boa-f de comportamento, de comportamento probo, de
comportamento tico treu und galuben que significa literalmente lealdade e
confiana).
Trata-se
de
norma-princpio;
II-
boa-f
subjetiva
boa-f
de
202
se de forma proba, de forma tica. Pode executar o contrato, mas no pode resolv-lo
se o inadimplemento foi mnimo.
A boa-f objetiva ser aplicada de forma diferenciada a partir da relao
jurdica. Boa-f objetiva confiana e lealdade (como dizem os alemes). Aquilo que
eu espero e confio em uma relao jurdica exatamente a mesma coisa que vou
esperar em qualquer outra? Em uma relao de consumo a expectativa que eu tenho
uma; j em uma relao empresarial outra. A confiana oscila. A confiana no se
tem pela metade (pela metade tem desconfiana). Se voc confia em algum, significa
que o pressuposto da confiana sempre o esquecimento, pois se quiser lembrar de
tudo que aquela criatura humana lhe fez voc nunca ir confiar. por isso que a boaf objetiva variar.
A boa-f objetiva no pode ser aplicada da mesma forma s relaes de
consumo e s relaes mercantis ou societrias, pela simples razo de que os
standards de comportamento so distintos. Justamente por no exigir a proteo aos
interesses ntimos e privados da contraparte, mas somente a colaborao para
aqueles interesses objetivamente extrados da prpria realizao do negcio, a boa-f
objetiva no importa em sacrifcio de posies contratuais de vantagem (TEPEDINO,
Gustavo; SCHREIBER, Anderson. A boa-f objetiva no CDC e no Cdigo Civil. In
TEPEDINO, Gustavo coord. Obrigaes: estudos na perspectiva civil-constitucional,
Rio de Janeiro: renovar, 2005. p. 40).
A boa-f objetiva possui trplice funo ( multifuncional):
IIIIII-
Funo interpretativa
Funo integrativa
Funo limitadora / restritiva / controle
203
estabelecimento
dos
deveres
anexos,
responsabilidade
civil
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205
206
que o terreno dele. E voc diz: eu no tenho nada a ver com o seu contrato e a
construtora. O seu contrato no pode prejudicar terceiros.
O direito contratual conta com uma tutela interna e uma tutela externa. So
dois diferentes nveis de proteo. Assim, j podemos perceber um interessantssimo
exemplo que vem do STJ processual da funo social do contrato: a legitimidade do
terceiro para requerer a resoluo de um contrato do qual ele no parte, quando ele
for um terceiro ofendido. STJ (REsp 401.718/PR, 4 T., Min. Slvio de Figueiredo
Teixeira, DJU 24.3.03): as relaes jurdicas oriundas de um contrato de seguro no se
enceram entre as partes contratantes, podendo atingir terceiro beneficirio, como
ocorre com os seguros de vida ou de acidentes pessoais, exemplos clssicos
apontados pela doutrina.
Exemplo: Condomnio onde mora uma moa que presta servios de bzios,
tar, e diz que o resultado garantido, e traz de volta o homem amado em 5 dais.
um monte de gente indo l se consultar. Os condminos incomodaram-se com esta
pessoa. Ela mora de aluguel. Disseram para o locador rescindir o contrato. Ele disse
que no, pois ela pagava em dia. O condomnio ingressou com uma ao de reviso
de contrato de locao. O condomnio tem legitimidade, pois terceiro ofendido. Isso
absolutamente possvel.
Vamos tratar agora de uma nova teoria, uma nova concebida sobre a funo
social, que tem muito a ver com o que estamos estudando.
J deu pra perceber que a funo social do contrato se notabilizou por
garantir uma perspectiva social (coletiva) do exerccio dos direitos contratuais. Alis,
aproveitamos para apresentar uma reflexo feita por Pedro Oliveira Costa
(Apontamento para um viso abrangente da funo Social. In. TEPEDINO, Gustavo
coord. Obrigaes: estudos na perspectiva civil-constitucional, Rio de Janeiro:
Renovar, 2005. p. 57): O princpio da funo social do contrato tem base
constitucional, encontrando fundamento no princpio da solidariedade e na afirmao
do valor social da livre iniciativa. O CC apenas consolidou, no ordenamento
infraconstitucional, a ideia de que o contrato deve ser funcionalizado, i.e., elaborado e
interpretado sempre de forma a no causar influncia negativa no meio social,
bem como observado por terceiros, dos quais se exige que respeitem as
situaes jurdicas anteriormente constitudas. (nesta frase em negrito podemos
extrair os conceitos de terceiro ofensor e terceiro ofendido).
Essa perspectiva de funo social como eficcia externa do contrato
induvidosa. Contudo, nos ltimos anos, a doutrina brasileira, a exemplo de Flvio
Tartuce e Rosenvald, passou a ter o esmero de perceber que a funo social apenas
restringia-se a uma eficcia externa. A funo social do contrato no se restringiu a
207
garantir uma proteo externa do contrato, mas sim o contrrio: a funo social
tambm traz uma eficcia interna do contrato. Essa eficcia interna do contrato tem
uma perspectiva diferente da boa-f objetiva. Enquanto a boa-f objetiva busca
garantir a tica entre os contratantes, a funo social do contrato na sua eficcia
interna busca a dignidade e as garantias constitucionais dos contratantes.
Percebeu-se que a funo social do contrato traz consigo dupla eficcia:
eficcia externa (que diz respeito aos conceitos de terceiro ofensor e terceiro ofendido)
e eficcia interna (preservao da dignidade da pessoa humana e dos direitos e
garantias fundamentais dos contratantes). Neste sentido temo o Enunciado 360 da
Jornada de Direito Civil: O princpio da funo social dos contratos tambm pode ter
eficcia interna entre as partes contratantes.
Exemplo de eficcia interna da funo social do contrato smula 302 do
STJ: abusiva a clusula de plano de sade que limita o tempo de internao
hospitalar do segurado. Isso em razo desta clusula violar o direito fundamental
sade dos contratantes. Permitir esta clusula autorizar que o prprio contrato viole
direitos e garantias fundamentais.
A funo social tem diferentes funes e diferentes eficcias.
A boa-f objetiva opera com efeitos endgenos e exgenos, a exemplo da
responsabilidade civil pr e ps contratual. A boa-f objetiva inaugura para ns o
conceito de responsabilidade civil pr-contratual, que aquela responsabilidade civil
para que ningum crie em outra expectativa de que vai existir um contrato que no
existe. J a responsabilidade civil ps-contratual aquela que mesmo que depois o
contrato j se extinguiu as partes tm que manter a boa-f etc.
Acabamos de notar a plasticidade dos princpios da funo social do contrato
e da boa-f objetiva, que possuem diferentes funes e eficcias.
desarmonia
entre
as
prestaes);
c) Decorrente de lea extraordinria e imprevisvel (fato externo
superveniente ao contrato).
d) Inexistncia de culpa dos contratantes por este fato externo.
e) Correspondncia entre vantagem de uma parte e onerosidade
excessiva da outra.
Se j era difcil aplicar a Teoria da Impreviso, o Cdigo tornou ainda mais
herclea a aplicao desta teoria.
IMPORTANTE (ATUALIZAO):
(SMULA 529 DO STJ): estabelece que, no seguro de responsabilidade civil
facultativo, a obrigao da seguradora de ressarcir danos sofridos por terceiros
pressupe a responsabilidade civil do segurado, a qual, de regra, no poder ser
reconhecida em demanda na qual este no interveio, sob pena de vulnerao do
devido processo legal e da ampla defesa.
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