Confianza legtima

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Confianza legtima
"... La Contralora debe ejercer el control de legalidad de los actos de la Administracin, ya que
estos deben ceirse a las disposiciones que la ley establezca (...) Si el objetivo es modificar la
regulacin de las contratas, o establecer nuevos requisitos para poner trmino a estas,
correspondera realizar una modificacin legal y no hacerlo por la va de dictmenes..."
Viernes, 06 de mayo de 2016 a las 9:55
Francisco Lpez

Hace pocas semanas, la Contralora General de la Repblica public el dictamen

22.766, en el cual establece nuevos requisitos, no contemplados en la ley, para
los casos en que los funcionarios del Estado contratados bajo el rgimen de
contrata no sean renovados por la administracin.
La nueva interpretacin seala que por el hecho de haberse renovado por
segunda vez el contrato a un funcionario determinado existira una legtima
expectativa que les indujo razonablemente a confiar en la repeticin de tal
actuacin, por lo que es menester que se emita un acto administrativo que

Francisco Lpez

explicite los motivos que sustentan dicha decisin. En caso de no existir dicho
Ver ms

acto, el funcionario obligatoriamente debiese ser renovado, elaborndose un

nuevo contrato.

Es importante recordar que la generalidad de los funcionarios pblicos no estn contratados bajo las normas
del Cdigo del Trabajo, como los trabajadores del sector privado, sino que tienen un rgimen especial que se
traduce, en resumidas cuentas, en tres tipos de contratos: planta, contrata y honorarios. La planta es el
conjunto de cargos permanentes asignados por ley a las distintas reparticiones pblicas, estos cargos tienen
la caracterstica de ser inamovibles (salvo causales excepcionalsimas), por lo que se entiende que existe una
especie de propiedad del cargo. La contrata, segn lo establecen las leyes 18.833 y 18.834, son empleos de
carcter transitorio, por lo que duran como mximo hasta el 31 de diciembre de cada ao, y cesan por el solo
ministerio de la ley en esa fecha, salvo que se hubiese dispuesto la prorroga, a lo menos con 30 das de
anticipacin. Los honorarios corresponden a funciones no habituales en un servicio y, por tanto, de carcter
transitorio y prcticamente similares a los del sector privado.
El dictamen constituye un cambio radical de criterio en cuanto a cmo la Contralora ha estado revisando
estas situaciones, tanto es as que el mismo reconoce que deben ser reconsiderados algunos dictmenes
emitidos con anterioridad. Si bien este pronunciamiento se realiza en relacin a la Ley 18.833 sobre los
funcionarios municipales, pareciera razonable que el rgano contralor luego buscase hacerlo extensible a la
Ley 18.834, es decir, al Estatuto Administrativo aplicable a los funcionarios pblicos en general.
Lo que hace la Contralora, a travs del dictamen 22.766, es establecer nuevas caractersticas para los
empleos a contrata, las que no estn establecidas en la ley, y contraviene lo establecido en los cuerpos
normativos que la regulan. Al intentar hacer aplicable la teora de la confianza legitima en materias de
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contratacin de personas por parte del Estado, la cual es propia de legislaciones como la alemana, est
dotando a la contrata de caractersticas que desnaturalizan el carcter eminentemente transitorio de estas, y
contradice el hecho que las contratas terminan por el solo ministerio de la ley, al incorporar la exigencia de
una comunicacin fundada como requisito para ponerles trmino. Adems, no se entiende cmo el solo hecho
de emitir un documento con los fundamentos no afectara la legtima expectativa de la renovacin del
contrato.
Este cambio de criterio es complejo ya que implica la incorporacin de doctrinas discutibles en materias en
que la ley es clara. Adems limita al Estado en reas tan relevantes como las de administracin del personal y,
por consiguiente, en materias de administracin financiera. En razn de esto es importante destacar que de
ampliarse esta interpretacin al resto de la administracin afectara a cerca de 140.000 funcionarios pblicos
del gobierno central, pasando a un segundo plano la calificacin o desempeo de estos al momento de decidir
la continuidad de sus funciones.
De hacer extensible la teora de la confianza legtima a otras reas se podra llegar al extremo de considerar
que el Estado no podr cambiar libremente de proveedores o modificar con quienes contrata, debido a que
por el solo hecho de renovar un contrato de suministro, prestacin de servicios o de compra con un mismo
proveedor le generara a este una afectacin de sus derechos debido a que la mera renovacin implicara que
existi una vocacin de permanencia en la relacin contractual, por lo que el Estado estara obligado a
continuar dicha relacin, an cuando no sea conveniente para sus intereses.
La Constitucin establece que la Contralora debe ejercer el control de legalidad de los actos de la
Administracin, ya que estos deben ceirse a las disposiciones que la ley establezca, los cuales en el caso del
trmino de las contratas no contempla la dictacin de un acto administrativo que explicite los fundamentos de
la decisin. Si el objetivo es modificar la regulacin de las contratas, o establecer nuevos requisitos para poner
trmino a estas, correspondera realizar una modificacin legal y no hacerlo por la va de dictmenes.

Trminos y condiciones de la Informacin 2002 El Mercurio Online

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