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APUNTES DERECHO DEL TRABAJO, UTALCA

N 4 / 2006

Prof. Rodrigo Palomo Vlez

CAPTULO IV. EL CONTRATO DE TRABAJO.

SUMARIO.
1. Antecedentes generales.
a. Orgenes del contrato de trabajo.
b. Regulacin general del contrato de trabajo.
c. Clasificaciones del contrato de trabajo.
2. La funcin constitutiva del contrato de trabajo.
a. Definicin de contrato de trabajo.
b. Elementos esenciales del contrato de trabajo.
c. Configuracin y formalizacin del contrato de trabajo.
3. La funcin normativa del contrato de trabajo.
a. Planteamiento general.
b. Las clusulas del contrato de trabajo.
c. Las modificaciones del contrato de trabajo.

1. ANTECEDENTES GENERALES.
a. Orgenes del contrato de trabajo.
Inicialmente, las relaciones laborales se organizaban segn la relacin
de amo y vasallo. Posteriormente, se empieza a valorar la igualdad entre los
individuos de la especie humana, por lo que las relaciones laborales
comienzan tambin a organizarse suponiendo una relacin entre iguales
(trabajador y empleador). Dentro de esta concepcin privatista, las relaciones
de trabajo se configuraban mediante diversos contratos:
-

Contrato de compraventa: se define como un acuerdo de

voluntades en que el vendedor paga un precio a cambio de la
entrega de una cosa. As, el trabajador venda al empleador su
fuerza de trabajo, por lo cual reciba como precio una
remuneracin.

Contrato de sociedad: es un contrato en virtud del cual dos o

ms personas deciden poner algo en comn con miras a
repartirse los beneficios que de ello provengan. Bajo esta idea,
el trabajador aportaba a la sociedad su trabajo y el empleador
aportaba el capital.

Contrato de mandato: es un contrato en virtud del cual una

persona se encarga de realizar, por cuenta y riesgo de otra, una
determinada gestin. En el caso de las relaciones laborales, el
mandante le encargaba al mandatario que prestara
determinados servicios laborales.

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-

Contrato de arrendamiento de servicios: se entiende como un

acuerdo de voluntades en virtud del cual una parte presta un
servicio, por el cual otra parte debe pagarle una renta. Este
contrato fue el ms usado a la hora de tener que reconducir las
relaciones laborales a algn contrato.

Sin embargo, ninguno de estos contratos daba cuenta exacta de la

naturaleza jurdica de las relaciones laborales. En todos ellos se parte de la
base que los contratantes pueden negociar como iguales, situacin que no
ocurre cuando se trata de relaciones laborales, donde normalmente es el
empleador quien impone ciertas condiciones de trabajo, quedndole al
trabajador slo la posibilidad de aceptarlas o rechazarlas, pero muy rara vez
podr proponer sus propias reglas (salvo el caso de trabajadores altamente
calificados u altos directivos).
Es principalmente por la razn recin descrita que el Estado interviene
en las relaciones de trabajo, fijando algunos derechos y garantas mnimas a
favor de los trabajadores, que por regla general sern las partes ms dbiles a
la hora de contratar. De esta manera, el nacimiento del contrato de trabajo,
como acto jurdico tpico, se plantea en un momento simultneo o
inmediatamente posterior al nacimiento del Derecho del Trabajo, como
disciplina jurdica.
En Chile, el contrato de trabajo, como figura nominada, aparece con
las Leyes Sociales de 1924. En un comienzo se distinguan dos tipos de
contratos, en atencin a dos categoras de trabajadores, obreros y
empleados, con diferente regulacin. Esa distincin slo fue superada en el
Plan Laboral, que unific el rgimen jurdico del contrato de trabajo.

b. Regulacin general del contrato de trabajo.

El contrato de trabajo se rige por el Cdigo del Trabajo y por leyes
laborales especiales. Sin embargo, respecto de su funcin constitutiva, rigen
supletoriamente las normas generales sobre contratacin, establecidas en el
Cdigo Civil. Especial relevancia adquieren las normas de este ltimo cuerpo
legal en la regulacin de los requisitos de validez del contrato de trabajo, es
decir:
b.1. Consentimiento exento de vicios. Para que exista un contrato de
trabajo, debe existir un acuerdo de voluntades que se haya alcanzado sin que
existan vicios que lo invaliden (error, fuerza o dolo).
Para que el error invalide el consentimiento debe ser sustancial. De esta
forma, se podr invalidar un contrato de trabajo por error cuando ste recaiga
en la clase de trabajo o en las condiciones esenciales de la prestacin de
servicios. Respecto del error en la persona del trabajador, se ha sostenido que
en atencin a las normas generales, este error invalida el consentimiento slo
cuando se refiere a sus aptitudes profesionales, toda vez que esa es una de las
principales consideraciones por las cuales se le contrata.
De otra parte, los casos de fuerza (fsica o moral) no son frecuentes en la
configuracin del contrato de trabajo. Es algo ms comn que ocurran
durante la vigencia del contrato o en la etapa posterior a su trmino (presiones
para firmar y/o ratificar el finiquito).

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Por ltimo, a este respecto, cabe sealar que podra haber dolo en la
celebracin de un contrato de trabajo, siempre que exista una maquinacin
fraudulenta, en la simulacin de competencias por parte del trabajador o
cuando el empleador aparenta tener una empresa solvente y atrae al
trabajador con falsas expectativas.
b.2. Objeto lcito. El objeto del contrato de trabajo son los servicios
personales prestados por el trabajador y la remuneracin que paga el
empleador. Este objeto debe ser lcito, es decir, no debe estar prohibido por las
leyes ni ser contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Por ejemplo,
sera nulo un contrato de trabajo cuyos servicios consistieran en la comisin de
un delito.
b.3. Causa lcita. En el contrato de trabajo, en cuanto contrato bilateral,
la causa de una de las partes son las obligaciones de la otra. Sin embargo,
para determinar si la causa es lcita o ilcita, se requiere averiguar el motivo que
ha inducido a las partes a celebrar el contrato.
b.4. Capacidad. Existen normas especficas respecto de la capacidad
del trabajador, segn estudiaremos ms adelante.

c. Clasificaciones del contrato de trabajo.

c.1. Segn la normativa legal por la cual se rigen.
c.1.1. CONTRATO DE TRABAJO GENERAL. Es regulado por las normas
comunes que da el Cdigo del Trabajo.
c.1.2. CONTRATOS DE TRABAJO ESPECIALES. Se regulan por normas
especiales que se establecen en el Cdigo del Trabajo y en otras leyes
laborales, aunque subsidiariamente se aplican las normas generales. Su
carcter especial est dado por la naturaleza de la prestacin de servicios.
En el Cdigo del Trabajo se regula el contrato de aprendizaje, el
contrato de trabajadores agrcolas, el contrato de trabajadores embarcados o
gente de mar y de trabajadores portuarios eventuales, y el contrato de
trabajadores de casa particular. Fuera del Cdigo del Trabajo se regula, por
ejemplo, el contrato de profesionales de la educacin.
c.2. Segn la duracin del contrato.
Al momento de celebrarse el contrato de trabajo, las partes tienen tres
alternativas respecto de la duracin del mismo: de tiempo indefinido, de plazo
fijo y de obra o faena. La eleccin no es neutra, toda vez que est en directa
relacin con dos intereses contrapuestos: la estabilidad en el empleo, por una
parte, y la flexibilidad en la gestin de los recursos humanos y la naturaleza de
la prestacin de los servicios, por otra. Adems, esta eleccin tiene efectos en
el ejercicio de otros derechos laborales, individuales y colectivos.
c.2.1. CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO INDEFINIDO. Este tipo de
contrato no tiene una vigencia determinada en el tiempo, sea por que las
partes as lo sealaron expresamente, sea porque nada dijeron sobre la
duracin del contrato. Entonces, para que este tipo de contrato termine
deber concurrir una causal legal de terminacin, segn estudiaremos ms
adelante. Si no concurre ninguna causa legal, o la invocada por el empleador

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es declarada judicialmente
indemnizaciones.

injustificada,

ste

deber

pagar

ciertas

c.2.2. CONTRATO A PLAZO FIJO. Es aquel en que las partes definen la

fecha de trmino del contrato al pactar el mismo. De ello se desprende que
no procede su establecimiento por modificacin de un contrato indefinido,
toda vez que ese supuesto plantea una renuncia del derecho a la estabilidad
laboral. Cabe sealar, tambin, que nuestro ordenamiento jurdico no limita el
contrato a plazo fijo para determinados supuestos, como s ocurre en el
derecho comparado, por lo que su procedencia es general.
El contrato a plazo fijo tiene una duracin mxima de un ao, salvo
respecto de determinadas categoras de trabajadores que seala la ley
(gerentes o personas que tengan un ttulo profesional o tcnico otorgado por
una institucin de educacin superior del Estado o reconocida por el Estado),
en cuyo caso la duracin mxima es de dos aos.
Recurdese, a este respecto, lo establecido en el artculo 159 N 4 del
Cdigo del Trabajo (manifestaciones del principio de continuidad):
- Supuestos en que el contrato a plazo fijo se transforma en indefinido.
- Presuncin de contrato de plazo indefinido.
c.2.3. CONTRATO POR OBRA O FAENA. La duracin de esta modalidad
de contrato de trabajo es incierta, toda vez que depende de la duracin de la
obra o faena para la cual es contratado el trabajador.
Al contrario de la regulacin que se plantea respecto de los contratos a
plazo fijo, la ley no establece limitaciones a la duracin mxima de los
contratos por obra o faena, ni a su renovacin expresa, tcita o simulada.
PROBLEMA: Procede aplicar las normas de los contratos a plazo fijo a
los contratos por obra o faena?. En opinin de los profesores de ambas
secciones del curso, los fundamentos de la regulacin y la precariedad jurdica
de dichos trabajadores es la misma; sin embargo, la jurisprudencia judicial ha
mantenido la tesis contraria.
c.3. Segn su tipicidad en el mbito de las relaciones laborales.
c.3.1. CONTRATO DE TRABAJO TPICO. Es el que propone la relacin
jurdica laboral tradicional, es decir, la que constituy el primer centro de
imputacin normativa del Derecho del Trabajo. Este contrato tpico supone la
concurrencia de diversos elementos, entre ellos los siguientes:
-

Duracin indefinida.

Existencia de un solo empleador, perfectamente identificado,

ya sea como persona natural o como persona jurdica.

Jornada de trabajo de tiempo completo.

La prestacin de servicios se realiza en el establecimiento del

empleador.

Constituye la fuente exclusiva o principal de ingresos del

trabajador.

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c.3.2. CONTRATO DE TRABAJO ATPICO. Se define por la falta de uno o
ms de los elementos que identifican al contrato de trabajo tpico. Algunos de
los trabajadores que tienen contratos de trabajo atpicos son los siguientes:
-

Trabajadores
subcontratados,
tanto
en
rgimen
de
subcontratacin propiamente tal, como en el caso de
suministro de trabajadores (contrato de puesta a disposicin y
contrato de trabajo de servicios transitorios).

Trabajadores a tiempo parcial.

Trabajadores estacionales o eventuales.

Trabajadores con contratos a plazo fijo.

Trabajadores con contratos por obra o faena.

Trabajadores a domicilio.

c.3.3. CONTRATO DE TRABAJO PRECARIO. La doctrina plantea

diferencias conceptuales respecto del contrato de trabajo precario. Un sector
hace sinnimos al contrato de trabajo atpico y al precario, mientras que otro
los distingue, reconociendo en todo caso que el contrato de trabajo atpico
presenta niveles de precariedad jurdicas superiores a un contrato de trabajo
tpico.
Ms all de la referida discusin, el contrato de trabajo precario se
caracteriza por su:
-

Inestabilidad: su duracin no es indefinida.

Inseguridad: no contempla (o lo hace debilitadamente)

proteccin en seguridad social.

Insuficiencia de los ingresos del trabajador: no contempla el

acceso al mnimo remuneracional establecido (IMM).

2. LA FUNCIN CONSTITUTIVA DEL CONTRATO DE TRABAJO.

a. Definicin de contrato de trabajo.
El artculo 7 del Cdigo del Trabajo establece que contrato individual
de trabajo es una convencin por la cual el empleador y el trabajador se
obligan recprocamente, ste a prestar servicios personales bajo dependencia
y subordinacin del primero, y aqul a pagar por stos una remuneracin
determinada.
De la definicin citada se desprende que el contrato de trabajo tiene
tres elementos esenciales: la prestacin de servicios, la remuneracin y la
subordinacin o dependencia. Por su parte, el artculo 8 del Cdigo del
Trabajo presume la existencia de un contrato de trabajo cuando en los hechos
existe una prestacin de servicios que rene las exigencias del artculo 7. Dicha
presuncin constituye una manifestacin expresa del principio de supremaca
de la realidad.

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b. Elementos esenciales del contrato de trabajo.
b.1. La prestacin de servicios. Se refiere a la actividad laboral que se
compromete a realizar el trabajador en virtud del contrato. Esta prestacin de
servicios (que podr consistir en una o ms actividades alternativas o
complementarias) debe ser personal, por lo tanto el trabajador no puede
delegarla en otra persona. Adems, la prestacin de servicios debe ser
continuada, de manera que los servicios que se efectan en forma
discontinua o espordicamente a domicilio no dan origen a un contrato de
trabajo. Lo anterior es independiente de la jornada de trabajo que se haya
convenido.
b.2. La remuneracin. El artculo 41 del Cdigo del Trabajo establece
que debe entenderse por remuneracin las contraprestaciones en dinero y
las adicionales en especie avaluables en dinero que debe percibir el
trabajador del empleador por causa del contrato de trabajo. De esta
manera, en principio la remuneracin debe ser en dinero, salvo que la ley
permita el pago en especies, y tiene un monto mnimo que, por jornada
completa, equivale a un ingreso mnimo mensual (actualmente $127.500).
De otra parte, el legislador ha establecido diferentes tipos de
remuneracin, segn estudiaremos ms adelante:
- Sueldo.
- Sobresueldo.
- Comisin.
- Participacin.
- Gratificacin.
b.3. SUBORDINACIN O DEPENDENCIA. Este es el elemento que tipifica
al contrato de trabajo, en cuanto lo distingue de otros contratos
(principalmente del contrato de arrendamiento de servicios). Como precisin
previa, tngase presente que la jurisprudencia judicial ha entendido como
sinnimas las expresiones subordinacin y dependencia.
Ahora bien, pese a la relevancia de este elemento, no est definido
expresamente por la ley, por lo que son los tribunales los que deben decir en
ltimo trmino, y respecto de cada caso, que entienden por subordinacin o
dependencia. Con todo, se puede sealar que este requisito exige que el
trabajador se inserte en la empresa, naciendo para el empleador el derecho
de dirigir la actividad laboral del trabajador (facultades de direccin,
organizacin, fiscalizacin y disciplina, ejercidas en conformidad a la ley). De
esta manera, pueden desprenderse dos dimensiones del contenido de la
subordinacin:
-

El vnculo de sujecin personal por parte del trabajador, y la

facultad correlativa de mando del empleador.

La insercin del trabajador en la empresa, que implica su

sujecin a su estructura organizativa y a su direccin.

La subordinacin o dependencia podr tener diversos niveles de

intensidad, pero en definitiva se evidencia o manifiesta en ciertos elementos
demostrativos, como por ejemplo, la obligacin de asistencia, el cumplimiento
de jornada de trabajo, la subordinacin a instrucciones y rdenes, la

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concurrencia al lugar de trabajo, el uso de oficinas en dependencias de la
empresa, la obligacin de rendir cuentas peridicas, la exclusividad en los
servicios, entre otros.
El problema es que la relacin tradicional o tpica de trabajo est en
crisis, por lo que no resulta tan sencillo en la actualidad determinar la
concurrencia de este elemento. Es ms, la exigencia de elementos
demostrativos de este vnculo por parte de la jurisprudencia judicial tiene una
doble limitacin:
-

Por una parte, no existe uniformidad respecto de la exigencia

de alguno o algunos de estos signos demostrativos. La
calificacin no puede hacerse en abstracto, sino que hay que
analizar cada caso.

Por otra parte, algunos de estos elementos demostrativos son

cuestionados por la misma jurisprudencia, por lo existe
controversia sobre su calidad de tales.

c. Configuracin y formalizacin del contrato de trabajo.

c.1. Configuracin del contrato de trabajo. El contrato de trabajo es
consensual, toda vez que se perfecciona por el solo acuerdo de las partes
(artculo 9 del Cdigo del Trabajo). En otras palabras, para que exista un
contrato de trabajo basta que el trabajador y el empleador estn de acuerdo
en la voluntad de contratar y en las condiciones bsicas de la prestacin de
servicios. No se requiere escrituracin para que exista como tal.
c.2. Formalizacin del contrato de trabajo. Pese al carcter consensual
del contrato de trabajo, el legislador exige que el contrato se escriture para
efectos de prueba. En efecto, debe firmarse por ambas partes en dos
ejemplares, quedando uno en poder de cada contratante. Adems, el
empleador debe mantener una copia de los contratos de sus trabajadores en
el lugar de trabajo.
La obligacin de escriturar el contrato corresponde al empleador, quien
debe cumplirla dentro de los 15 das siguientes a la incorporacin del
trabajador, salvo los casos de contratos por obra, trabajo o servicio
determinado o de duracin inferior a 30 das, en los cuales el plazo de
escrituracin es de 5 das.
Respecto del contrato de trabajadores agrcolas de temporada, el
legislador ha establecido formalidades especiales (artculo 94 del Cdigo del
Trabajo):
-

Debe suscribirse en 4 ejemplares, dentro de los 5 das siguientes

a la incorporacin del trabajador.

Cuando la duracin de la faena para la que se contrata es

superior a 28 das, el empleador debe remitir una copia del
contrato a la Inspeccin del Trabajo respectiva, dentro de los 5
das siguientes a su escrituracin.

PROBLEMAS:
c.2.1. Qu pasa si el empleador no escritura el contrato de trabajo
dentro del plazo legal?, se afecta la existencia o validez del contrato?. No,

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recurdese que el contrato de trabajo es consensual, por lo que se
perfecciona con el mero acuerdo de las partes. Si el empleador no lo escritura,
comete una infraccin laboral especial, cuyas sanciones son:
-

Multa a beneficio fiscal de 1 a 5 UTM.

Se presumir que las estipulaciones del contrato son las que

declare el trabajador. Sin embargo, la jurisprudencia ha
interpretado restrictivamente esta presuncin legal de
veracidad, sealando que: a) la presuncin slo se aplica
cuando se ha probado - por los medios legales - la existencia
del vnculo laboral; y b) se tienen por ciertas slo aquellas
estipulaciones que tengan indicios de realidad, es decir, que
sean razonables y proporcionales.

c.2.2. Qu pasa si es el trabajador quien se niega a firmar el contrato?.

En este caso, el empleador debe enviar un ejemplar del contrato a la
respectiva Inspeccin del Trabajo, para que sta requiera al trabajador a
suscribirlo. Si el trabajador insiste en no firmar, se le podr despedir sin derecho
a indemnizacin, salvo que pruebe que fue contratado bajo condiciones
diferentes a las que aparecen en el contrato presentado por el empleador.
c.3. El contrato de trabajo en la Administracin Pblica. El Estatuto
Administrativo slo contempla dos categoras de ingreso a la funcin pblica:
el cargo de planta y el cargo de contrata. Sin embargo, se suele contratar
tambin sobre la base de honorarios, para labores accidentales o no
habituales de la institucin, o para cometidos especficos.
Desde una perspectiva jurdico-laboral, cuando dichos contratos a
honorarios renen los tres requisitos esenciales del artculo 7 del Cdigo del
Trabajo, debera concluirse que constituyen contratos de trabajo. En efecto, el
legislador slo excluye de la aplicacin del Cdigo del Trabajo a los
funcionarios de la administracin del Estado, y siempre que se encuentren
sometidos a un estatuto especial. Y resulta que los trabajadores a honorarios
de la Administracin Pblica no son funcionarios ni estn sometidos a un
estatuto especial. Esta tesis fue sostenida hasta hace algunos aos, de manera
casi uniforme, por la jurisprudencia judicial; sin embargo, en los ltimos aos se
ha planteado la tesis contraria.
c.4. Las relaciones laborales excluidas. Las siguientes relaciones laborales
no configuran un contrato de trabajo, por expreso mandato legal (artculo 8
del Cdigo del Trabajo), pese a estar dentro del mbito de aplicacin general
definido en el artculo 1 del Cdigo del Trabajo:
-

Los servicios prestados por personas que realizan oficios o

ejecutan trabajos directamente al pblico.

Los servicios que se efectan discontinua o espordicamente a

domicilio.

Los servicios que prestan alumnos o egresados de instituciones

de educacin superior o de la enseanza media tcnicoprofesional, durante un tiempo determinado, a fin de dar
cumplimiento al requisito de prctica profesional. En este caso,
sin embargo, la empresa se obliga a proporcionarles colacin y
movilizacin, o una asignacin compensatoria de dichos

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beneficios, convenida anticipada y expresamente, sin que
constituya remuneracin.

3. LA FUNCIN NORMATIVA DEL CONTRATO DE TRABAJO.

a. Planteamiento general.
La funcin normativa consiste en la regulacin que hace el contrato de
trabajo respecto de los derechos y obligaciones que emanan de dicho
contrato para cada una de sus partes. En este sentido, el contrato de trabajo
concurre a regular una relacin individual de trabajo junto con las dems
fuentes del Derecho del Trabajo.
Adems, conviene reiterar que pese a que esta funcin se denomina
normativa, ello no significa que el contrato de trabajo tenga efectos de
norma jurdica, es decir, abstraccin y generalidad. Por el contrario, el contrato
de trabajo slo produce efectos entre las partes.

b. Las clusulas del contrato de trabajo.

Las clusulas de un contrato de trabajo podrn tener un origen expreso
o tcito, pero en general emanan de la autonoma de la voluntad de los
contratantes, salvo en el caso del ejercicio del ius variandi empresarial.
b.1. Clusulas expresas. El contrato de trabajo debe establecer
expresamente las clusulas mnimas exigidas por la ley. Estas clusulas mnimas
estn establecidas en el artculo 10 del Cdigo del Trabajo y son las siguientes:
-

LUGAR Y FECHA DEL CONTRATO. El lugar importa para saber qu

tribunales sern competentes en caso de conflicto, y la fecha
del contrato es relevante, por ejemplo, para computar el plazo
de duracin del mismo y para determinar la indemnizacin por
aos de servicio.

INDIVIDUALIZACIN DE LAS PARTES. Deben indicarse los datos de

individualizacin del trabajador y del empleador (nombre,
cdula de identidad, domicilio, profesin u oficio, etc.).
Adems, la ley exige que se seale la nacionalidad del
trabajador y las fechas de su nacimiento e ingreso al trabajo. La
nacionalidad es importante porque al menos un 85% de los
trabajadores que sirvan a un mismo empleador deben ser
chilenos, salvo que el empleador no ocupe ms de 25
trabajadores (artculo 19 del Cdigo del Trabajo). Por su parte,
la fecha de nacimiento del trabajador es importante debido a
las restricciones al trabajo de los menores, que luego
estudiaremos.

DETERMINACIN DE LA NATURALEZA DE LOS SERVICIOS Y DEL

LUGAR O CIUDAD EN QUE HAYAN DE PRESTARSE. Pueden
sealarse dos o ms funciones especficas, alternativas o
complementarias, es decir, se reconoce la polifuncionalidad del
trabajador. Respecto del lugar o ciudad en que deban
prestarse los servicios, cuando el trabajo exige el

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desplazamiento del trabajador, se entiende que el lugar de
trabajo es toda la zona geogrfica por donde se mueve.
-

MONTO FORMA Y PERODO DE PAGO DE LA REMUNERACIN.

DURACIN Y DISTRIBUCIN DE LA JORNADA DE TRABAJO, salvo

que en la empresa existiere el sistema de trabajo por turno, caso
en el cual se estar a lo dispuesto en el reglamento interno.
Sobre las remuneraciones y jornadas de trabajo se hablar ms
adelante.

PLAZO DEL CONTRATO. Debe sealarse si el contrato es a plazo

fijo, indefinido o por obra o faena. Si nada se dice, se entiende
que es a plazo indefinido.

OTRAS CLUSULAS. Las partes son libres para acordar otras

clusulas, respetando la legislacin vigente.

b.2. Clusulas tcitas. El contrato de trabajo tambin podr integrarse

por clusulas tcitas, que se configuran por la aplicacin reiterada en el
tiempo de determinadas prcticas de trabajo o por el otorgamiento y goce
de beneficios con el asentimiento de ambas partes.
Las clusulas tcitas no estn establecidas expresamente en la
legislacin, pero se permiten principalmente en virtud de la naturaleza
consensual del contrato de trabajo. Estas clusulas, ideadas inicialmente por la
Direccin del Trabajo, y recogidas luego por la jurisprudencia judicial, son otra
manifestacin del principio de supremaca de la realidad.
Los requisitos para entender que existe una clusula tcita son los
siguientes:
-

Reiteracin en el tiempo de una determinada conducta.

PROBLEMA: Cunto tiempo?. Generalmente se exige que la
reiteracin dure al menos 3 meses, pero dicha exigencia no
tiene base legal, por lo que debe estudiarse cada caso
concreto.

Que la conducta consista en determinadas prcticas de

trabajo o en el otorgamiento y goce de determinados
beneficios.

Inexistencia
clusula.

de

formalidades

para

entender

existente la

c. Las modificaciones del contrato de trabajo.

c.1. Reglas generales. En principio, el contrato de trabajo puede ser
modificado de la misma manera como se genera, es decir, por acuerdo
expreso o tcito de las partes.
Las modificaciones expresas al contrato deben consignarse por escrito y
firmarse por las partes al dorso de los ejemplares del mismo contrato o en un
documento anexo (artculo 11 del Cdigo del Trabajo). El legislador agrega
que no ser necesario modificar los contratos para consignar por escrito en
ellos los aumentos derivados de reajustes de remuneraciones, ya sean legales
o establecidos en contratos o convenios colectivos del trabajo o en fallos

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arbitrales. Sin embargo, an en este caso, la remuneracin del trabajador
deber aparecer actualizada en los contratos por lo menos una vez al ao,
incluyendo los referidos reajustes.
c.2. Modificacin unilateral del contrato de trabajo. El Cdigo del
Trabajo, en su artculo 12, consagra el llamado ius variandi empresarial, es
decir, el derecho del empleador de modificar unilateralmente ciertas clusulas
del contrato de trabajo, justificado por su necesidad de gestin y direccin de
la empresa en un sistema econmico cada vez ms competitivo.
Cules son las materias susceptibles de ser modificadas
unilateralmente y cules son los requisitos que establece la ley en cada caso?:
-

NATURALEZA DE LOS SERVICIOS. Debe tratarse de labores

similares y no implicar menoscabo al trabajador.

SITIO O RECINTO EN QUE DEBEN PRESTARSE LOS SERVICIOS. El

nuevo sitio o recinto debe quedar dentro del mismo lugar o
ciudad y tampoco puede implicar un menoscabo al
trabajador.

DISTRIBUCIN DE LA JORNADA DE TRABAJO. La mxima

modificacin puede ser adelantar o postergar la hora de
ingreso al trabajo hasta en una hora, por circunstancias que
afecten a toda la empresa o a alguna de sus unidades o
conjuntos operativos, dando aviso al trabajador con al menos
treinta das de anticipacin.

El trabajador afectado por el ejercicio abusivo del ius variandi puede

reclamar ante la Inspeccin del Trabajo respectiva, en el plazo de 30 das
hbiles desde la ocurrencia del hecho o notificacin, segn sea el caso, a fin
de que ella se pronuncie sobre el cumplimiento de los requisitos legales. De su
resolucin puede recurrirse ante el juez competente, dentro del plazo de 5 das
desde la notificacin, quien resolver en nica instancia, sin forma de juicio,
oyendo a las partes. Otra opcin es que el trabajador demande al empleador
por despido indirecto, cumplindose los requisitos legales.
Por ltimo, cabe sealar que el artculo 89 del Cdigo del Trabajo
establece una facultad adicional al empleador respecto de los contratos de
trabajadores agrcolas, de manera que los trabajadores agrcolas que por las
condiciones climticas no pudieren realizar su labor, debern efectuar las
labores agrcolas compatibles con las condiciones climticas que le
encomiende el empleador, an cuando no sean las determinadas en los
respectivos contratos de trabajo.