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La criatura que nace despus del parto tiene que haber sobrevivido un
momento siquiera de no ser as cualquier accin respecto de ella no es
homicidio, se debe haber al menos un instante de autonoma de vida con
independencia de que se haya cortado o no el cordn umbilical que lo une a su
madre. La lectura de la vida se va acomodando a la de persona de los artculos
74 y 55 del cdigo civil (pertenencia a la especie humana, calidad de individuo)
La muerte del producto de la concepcin antes del parto ser aborto, la
muerte del producto de la concepcin durante el parto es aborto y no un delito
contra la vida independiente.
En Espaa algunos plantean que la vida comienza desde el nacimiento y
entienden que entonces durante el parto el sujeto esta naciendo por tanto la
figura por la que protejo la afectacin durante el parto es el homicidio y no el
aborto.
En nuestro ordenamiento jurdico segn la mayora no existe aborto culposo, y
por ende las manipulaciones descuidadas que se realicen por el facultativo
durante el nacimiento no pueden castigarse penalmente, son impunes. Otros
desde teora del comienzo del nacimiento concuerdan con que tales
comportamientos podran constituir al menos cuasidelito de homicidio.
Vida humana y manipulacin gentica
Cesacin de la vida
La muerte real se va manifestar a travs de signos positivos y negativos
Positivos: Son las alteraciones que por motivo de la muerte sufren las
distintas partes del cuerpo, de orden qumico y fsico, tales como; la rigidez,
las livideces cadavricas, la putrefaccin y otros anlogos.
Negativos: La cesacin de las funciones vitales fundamentales, la circulacin
sangunea, la respiracin, los reflejos, el movimiento.
Muerte cerebral: Se construye por la necesidad de facilitar el trasplante de
rganos en nuestro pas, cuestin que requiere llegar antes de la muerte real.
Busca intervenir antes de la muerte real (con sus signos positivos y negativos).
Ley 19.451 establece las normas de trasplante y donacin de rgano. En su art.
11 entiende que est presente la muerte cerebral cuando se ha producido la
cesacin total e irreversible de todas las funciones enceflicas.
Lo anterior debe acreditarse a travs de pruebas clnicas que tendrn que ser
certificadas por un equipo de mdicos de forma unnime e inequvoca. Equipo
de mdicos que necesariamente deben tener un neurlogo o neurocirujano,
dentro de los cuales no podr participar ninguno de los encargados que vaya a
efectuar el trasplante de rganos.
Los exmenes clnicos mnimos para acreditar la muerte cerebral van a ser:
1) Verificacin de ningn movimiento voluntario observado al menos por 1
hora.
2) Apnea luego de tres minutos de desconexin del ventilador.
3) Cesacin de movimientos tronco enceflicos.
Prolongacin artificial de la vida / aceleracin del proceso de muerte
Un medico tiene por misin el restablecimiento de la salud, desde esa
perspectiva no necesariamente su misin es la prolongacin artificial de la vida
del paciente moribundo. Salvo expresa voluntad del afectado o de quien puede
manifestarle por el, la prolongacin artificial de la vida sin que dichas medidas
se dirijan a recuperar la salud no son una obligacin inherente al tratamiento
medico.
Eutanasia Pasiva: La interrupcin de los procedimientos que no tienen fines
teraputicos, sino que se dirigen a prolongar artificialmente el proceso de
terminacin de la vida, no importa homicidio.
Ortotanasia: La mantencin de la vida artificialmente (sobrevida), sin objeto
de recuperacin del paciente. No es punible.
Modalidades de la accin
Conducta activa. Delito comn, salvo las limitaciones de origen negativo
(relacin parental o conyugal) de los art. 390 y 394 CP. Respecto de la conducta
activa estamos frente a un delito comn que puede ser cometido por cualquier
persona, salvo que nos encontremos con un sujeto que cumpla con algunos de
los requisitos de parentesco a que hacen referencia el parricidio y el
infanticidio.
Objeto de la accin: el cuerpo de la victima. Cosa o persona sobre la cual
recae la accin. Ac el objeto es el cuerpo de la victima que recae la conducta
matadora. Puede presentarse como objeto material de la accin o como objeto
material del resultado.
Sujeto pasivo de la accin: la persona en cuanto titular del derecho de la
vida. No es una modalidad de la accin salvo en aquellos casos que termine
confundindose con el objeto material de la accin, es la persona en cuanto al
encuentro del derecho de la vida que estoy protegiendo.
Conducta omisiva: delito especial propio, pues no actuar un sujeto calificado,
no hay un delito comn (la institutriz es la encargada de evitar que el menor a
su cargo sea atropellado en la va pblica, pero no la amiga que lo acompaa o
el transente que est presente y que tampoco hace nada). El delito de
omisin impropio es un delito especial propio desde el punto de vista del
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Regla general: una sola accin satisface el contenido de un solo tipo penal, y
que varias acciones dan origen a varios hechos tpicos, sin embargo no siempre
ocurre de este modo.
Unidad natural de accin
Cuando se requiere la ejecucin naturalmente de una pura y nica accin.
La mayor parte de los tipos penales que constituyen la base del sistema penal
exigen la realizacin de una sola accin. La unidad natural de accin debe ser
fsica y psquica.
Objetiva y subjetivamente se requiere de la realizacin de una accin.
La unidad natural permanece aun cuando la conducta vaya dirigida y afecte a
distintos objetos materiales aun cuando con esa pura accin se lesione un bien
jurdico (un solo acto de apropiacin cuando me apropio de varias cosas ajenas,
un acto de apualar cuando se apuala tres veces a la victima)
La unidad del sujeto pasivo se ha de exigir en aquellos casos en que la accin
este dirigida a afectar bienes jurdicos eminentemente personales, si la accin
tiene por propsito afectar bienes jurdicos personalsimos para que haya
unidad de accin debe haber unidad de sujeto pasivo.
La accin de apropiacin puede, afectar bienes pertenecientes a varias
personas, ah el bien jurdico no es eminentemente personal.
Tipos penales de ejecucin alternativa como el de injuria (416)
Unidad jurdica de accin
Situaciones en que el hecho tpico esta compuesto por varias acciones, varias
omisiones o acciones y omisiones que en conjunto lo complementan pero
siempre en un hecho tpico.
El tipo penal acta como una abrazadera que rene esas varias conductas en
un puro hecho.
1) Delitos complejos: cuando el tipo penal exige la ejecucin de dos o mas
conductas diferentes para poder decir que se ha completado el tipo (robo
con violencia en las personas, robo con intimidacin en las personas, robo
con fuerza en las cosas)
2) Delitos permanentes: situacin fctica en los que se crea una situacin
fctica tal que cada momento de su duracin puede ser imputado a
consumacin (secuestro, usurpacin, sustraccin de menores)
3) Hiptesis en que por la estructura del tipo valora de idntico modo
el que la accin se haya ejecutado 1 o varias veces (falsificacin de
monedas)
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Para Garrido: Concurso real de delitos. Esto porque el bien jurdico es la vida,
bien jurdico personalsimo. Tambin, porque en la hiptesis planteada no se
tiene como distinguir la hiptesis ms grave (en relacin al 75 CP).
Cmo resuelvo los casos en que una misma accin implica la muerte de una
persona con dolo y de otra persona con culpa? Concurso material, entre un
homicidio doloso y un homicidio culposo.
Problema: entre la accin y resultado sobreviene algn otro hecho que
interrumpe o modifica el curso causal originario. Ejemplo: Zamudio. Genera
problemas al momento de la prueba de la relacin causal.
Tipo Subjetivo
Pueden presentarse las distintas alternativas direccionales (dolo directo, dolo
de consecuencias seguras, dolo eventual, culpa).
Cuando el homicidio est en grado de frustracin o tentativa, va a ser
necesario encontrar dolo directo. No es concebible una tentativa o una
frustracin de homicidio con dolo eventual o con culpa.
Error en el homicidio
Error en la persona, error en el golpe (aberratio ictus) la solucin la
encontramos en el inciso final del artculo 1.
Dolus Generalis
Circunstancias en que el homicida, creyendo que ha concluido su accin letal,
realice una actividad posterior y sea esta accin la que realmente provoque el
deceso de la victima.
Para Garrido Montt el dolo homicida se extiende o abarca el acto posterior
Para Polittof, concurso real o material de delitos entre un homicidio doloso
frustrado mas un homicidio culposo consumado
Homicidio y la culpa
La falta de cuidado en la realizacin de la accin creadora de riesgo que se
concreta en la muerte de otro o en el cumplimiento de la obligacin de garante
Se produce un problema en el caso de la muerte de varias personas por una
conducta negligente
Garrido: no existi voluntad dirigida a matar a la vctima. Estamos frente a un
cuasidelito con resultado mltiple.
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agravante permitira afirmar que una esta reservada para el instigado y otra
para el instigador con la expresin por medio
Tercera. Por medio de veneno
Se diferencia con la agravante porque en esta, el veneno esta puesto junto a
una serie de otros medios catastrficos; por tanto hay una diferencia entre la
agravante y la calificante de veneno puede existir circunstancia por medio de
veneno con agravante de veneno.
Veneno cualquier sustancia que incorporada al cuerpo de un sujeto en poca
cantidad tenga capacidad de provocar la muerte o provocar dao a su salud.
El concepto de veneno es relativo por ejemplo alcohol que provoco la muerte
de un recin nacido o azcar respecto de un diabtico.
Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberadamente e
inhumanamente el dolor del ofendido
Casos en que la muerte se produce aumentando deliberadamente e
inhumanamente el dolor al ofendido.
Vamos a confrontarla con la cuarta circunstancia del art 12 un aumento
deliberado del delito causando otros males innecesarios para la ejecucin del
delito.
Para Garrido Montt tericamente podramos encontrar compatibilidad entre la
calificante y la agravante porque hacen referencia al aumento de males
distintos.
Producida la muerte vamos a descartar cualquier otro mal posterior a ella. El
dolor que se pide para encontrarnos en la calificante debe ser de tal intensidad
que podamos decir que estamos frente al aumento de dolor inhumano, quien
calificara si este dolor es inhumano es el juez.
Quinta. Con Premeditacin conocida
Tendr que confrontarse con el agravante nmero 5 primera parte del art 12
obrar con premeditacin conocida
Para determinar si estoy o no frente a premeditacin conocida se han
presentado distintos criterios:
1) Criterio cronolgico: Se busca encontrar premeditacin por el hecho que
el sujeto mantener en el tiempo la resolucin delictiva. El mayor disvalor
delictivo estara en la permanencia del tiempo.
2) Sicolgico: Vamos a exigir algo ms que el puro transcurso del tiempo,
vamos a exigir adems de la resolucin delictiva, frialdad de nimo por
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Parricidio
Art. 390 El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre,
madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a quien
es o ha sido su cnyuge o su conviviente, ser castigado, como parricida, con
la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.
Si la vctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cnyuge
o la conviviente de su autor, el delito tendr el nombre de femicidio.
El parentesco al que hace referencia es un parentesco que debe ser visto como
un elemento del tipo objetivo del delito, no como una circunstancia
modificatoria de responsabilidad penal. Es un elemento del delito
El fundamento tras la mayor sancin que tiene el parricidio dice relacin con
que existira un mayor repudio social cuando el sujeto al que decido darle
muerte es una persona con la que el legislador esta presumiendo que tengo un
vnculo afectivo.
Modificacin legal del ao 2010
Consideracin de la conviviente En el ao 2005 se hace referencia al
conviviente en el pasado. Recin el ao 2010 se incorpora al conviviente del
presente un mayor disvalor por el hecho de provocar la muerte de la mujer con
la que se convive o cnyuge.
El prrafo que dice femicidio no tiene ningn valor prctico.
Aqu serian los primeros indicios de uniones civiles homosexuales.
Lo extiende al conviviente con la expresin conviviente.
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Aborto
Art. 342 El que maliciosamente causare un aborto ser castigado:
1 Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en
la persona de la mujer embarazada.
2 Con la de presidio menor en su grado mximo, si, aunque no la ejerza,
obrare sin consentimiento de la mujer.
3 Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
El bien jurdico protegido es la vida en formacin vs la vida
La idea central del aborto es la posible equiparacin del nasciturus con el ser
ya nacido
Momento desde el cual la vida en formacin merece proteccin jurdico penal
Algunos desde el momento de la concepcin. Otros desde el momento de la
anidacin
Una tcnica de fertilizacin in vitro tambin debe regirse por la misma lgica
de que la vida en formacin, se entender que aquello fuera del vientre
materno (habra algn vaco aqu en materia de delitos de manipulacin
gentica)
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Es un delito de accin
El sujeto pasivo es el ser en gestacin.
Sujeto activo, es un delito comn por lo que puede ser cualquier persona sin
embargo la calidad del sujeto activo en los art 342 y siguientes esta
incorporada para efectos de penalidad.
Tres clases de abortos:
1) Causado por tercero no profesional de la salud
2) Por la propia mujer o por su consentimiento
3) Por facultativo
Art 343 Ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio,
el que con violencia ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido
propsito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea
notorio o le constare al hechor.
Art. 344 La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se
lo cause, ser castigada con presidio menor en su grado mximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrir en la pena de presidio menor en
su grado medio.
Art. 345 El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o
cooperare a l, incurrir respectivamente en las penas sealadas en el artculo
342, aumentadas en un grado.
Iter criminis: Delito de lesin de resultado exige muerte o destruccin del
producto de la concepcin. Puede darse hiptesis de frustracin y tentativa
Concursos: Si el feto sobrevive a las maniobras abortivas destinadas a su
muerte y se provoca su muerte fuera del vientre materno concurso real entre
aborto frustrado y homicidio o infanticidio calificado
Si las maniobras abortivas no provocan la muerte, pero si lesiones al feto estas
quedan subsumidas en el tipo penal de aborto en grado frustrado.
Homicidio en Ria
Art. 392 Cometindose un homicidio en ria o pelea y no constando el autor
de la muerte, pero s los que causaron lesiones graves al occiso, se impondr a
todos stos la pena de presidio menor en su grado mximo.
Si no constare tampoco quines causaron lesiones graves al ofendido, se
impondr a todos los que hubieren ejercido violencia en su persona la de
presidio menor en su grado medio.
Es especficamente un delito de lesiones
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Verbo rector: mutilar. Mutilar significa cortar, cercenar, separar, extirpar una
parte del cuerpo de un individuo as como tambin destruir una parte del
cuerpo del individuo.
Para hablar de castracin, tiene que ver una separacin de una parte del
cuerpo.
Puede ocurrir que esa parte, se vea afectado no del punto fsico, sino de las
funciones que est llamado a cumplir (lesiones graves gravsimas).
Miembro: aquella parte del cuerpo que est unida al cuerpo que sirve para la
actividad fsica de relacin. Ejemplo: manos, piernas, brazos, nariz, orejas, etc.
rgano: aquella parte o pieza que permite que el cuerpo funcione como tal
fisiolgicamente.
Sujeto activo: cualquier persona. Es un delito comn.
Sujeto pasivo: se identifica con el objeto material de la accin, que es una
persona. Se descarta al feto. Lesiones al feto es aborto frustrado.
Tipo Subjetivo: reclamamos dolo directo. Ejemplo: caso de castracin est la
expresin malicia incorporada, art. 395 CP. Art. 396 CP, nos dice: hecha
tambin con malicia.
Los delitos de mutilacin exigen dolo directo.
Hiptesis de mutilacin con dolo eventual o culpa, tiene que ser otro delito o
lesiones, no delito de mutilacin o castracin.
Castracin: hablamos de cortar y destruir los rganos generativos tanto del
hombre como de la mujer.
No comprende la esterilizacin (anulacin de la capacidad reproductiva del
hombre o mujer y la capacidad de copula). Perdida de una de las dos funciones.
Respecto a la esterilizacin qumica, la doctrina seala que esto es lesiones
grave gravsimas. Por cuanto genera impotencia (art. 398 CP).
Doctrina: si se pierde cualquiera de las dos funciones, o ambas a la vez, habr
castracin consumada. Porque el legislador situ al rgano reproductor como
un miembro importante. Porque el articulo menciona conjuntamente al rgano
y a la funcin que realiza.
Se produce cuando se deja al paciente en la imposibilidad de valerse por si
mismo. Deja de ser auto suficiente.
Alguna doctrina, que el concepto de miembro importante, debiera ser un
concepto relativo, en el sentido, que incorpore tambin a aquellas
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circunstancias que dice relacin con ese propio sujeto. Ejemplo: un pianista
puede reclamar que un dedo que ha perdido es miembro importante. Pero
para el legislador del siglo 19, el dedo o la oreja es un miembro menos
importante.
Mutilacin de miembro menos importante. Se hace en razn, a todo
aquello que no logre situarse en la mutilacin de miembro importante.
Se exige tambin dolo directo. Expresin: con malicia.
Cuando la mutilacin de un miembro menos importante, se realice con dolo
eventual y culpa, se debe sancionar como lesiones graves o menos graves
dependiendo del tiempo de recuperacin.
Lesiones propiamente tales
Conducta: Herir, golpear o maltratar por vas de hecho.
Se admite cualquier clase de dolo y tambin la culpa
Delito de resultado y de lesin (admite todas las etapas del iter criminis)
Discusin: respecto a los maltratos de hecho que provoca sufrimiento. Se dice
que debe incorporarse. Lesiones pueden tener secuelas tanto fsicas como
psicolgicas.
Se admite la omisin como un caso que es posible encontrar lesiones. Sin
perjuicio que se pueda debatir.
3 verbos que incorpora el legislador:
1) Herir: romper o abrir la carne o un hueso del cuerpo.
2) Golpear: dirigir un objeto material para encontrarse con el cuerpo de la
vctima en forma repentina y violenta.
3) Maltratar: cualquier actividad dirigida a daar fsicamente al lesionado o
hacerlo sufrir causndole dolores fsicos o psquicos (pero no morales).
Clases de lesiones
1) Lesiones gravsimas (397 n 1)
2) Lesiones simplemente graves (397 n2)
3) Lesiones mediante sustancias nocivas o abusando de la credulidad o
flaqueza de espritu (398)
4) Lesiones menos graves (399)
5) Lesiones leves (494 n5)
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Notablemente deforme
Deformidad: cualquier alteracin de naturaleza esttica que afecte al sujeto
pasivo, se vincula una alteracin ostensible de las condiciones fsicas externas
del individuo.
Son desfiguraciones de orden fsico no psquico, aunque no se equipara a la
fealdad. No necesariamente hace referencia a partes visibles.
Notablemente: sentido esttico valorativo conforme a la sensacin que la
persona tenga de su propio aspecto fsico
Lesiones simplemente graves
Art 397 n2 Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones
produjeren al ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de
treinta das.
Enfermedad
Proceso de alteracin de la salud corporal o mental, un proceso de mal
funcionamiento de nuestro cuerpo, de sus rganos o de la psiquis.
Incapacidad
Imposibilidad para realizar algo que en la especie es trabajar
Quedan excluidas las actividades recreativas o de entretencin. Tambin las
actividades domesticas de una duea de casa
Lesiones del artculo 398
Art 398 Las penas del artculo anterior son aplicables respectivamente al
que causare a otro alguna lesin grave, ya sea administrndole a sabiendas
sustancias o bebidas nocivas o abusando de su credulidad o flaqueza de
espritu.
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Delitos Sexuales
Bien Jurdico Protegido
Libertad Sexual
La facultad de la persona para autodeterminarse en materia sexual, sin ser
compelido ni abusado por otro.
Indemnidad Sexual
El libre desarrollo de la sexualidad de los menores de edad por cuanto estos
carecen de un cabal desarrollo de su libertad sexual.
Guzmn Dalbora: respecto de los pberes, salvo las figuras de violacin y
abusos sexuales cometidos con violencia o intimidacin, las distintas figuras
legales parecen proteger mas bien la honestidad entendida como la facultad
individual de manifestar el impulso sexual dentro de los moldes de
comedimiento que impongan valoraciones dominantes junto a la libertad
sexual y la indemnidad existe un tercer bien jurdico que tiene que ver con la
honestidad y que vincula con los moldes de comportamiento social. Es extrao
que al productor de pornografa infantil vinculada a caricaturas japonesas se le
deba castigar, no hay victima real involucrada. El derecho penal se estara
metiendo en un comportamiento que no afecta a nadie, estara sublimando un
impulso sexual.
Clasificacin
1) Violacin
a) Propia
b) Impropia(victima menor de 14 aos)
c) Agravada
2) Estupro: la voluntad esta viciada o disminuida
a) Por engao
b) Por abuso
3) Abusos Sexuales: toma relevancia el limite de edad
a) Propios
b) Impropios
c) Agravados
4) Corrupcin de menores:
a) Exposicin de menores a actos de significacin sexual
b) Sodoma
c) Favorecimiento de la prostitucin de menores
d) Produccin de pornografa infantil
e) Comercializacin de pornografa infantil
La trata de personas es un poco ms amplia porque no solo se puede dar con
una finalidad sexual sino que tambin por explotacin laboral.
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Violacin
Violacin Propia
Art. 361 La violacin ser castigada con la pena de presidio mayor en su
grado mnimo a medio.
Comete violacin el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a
una persona mayor de catorce aos, en alguno de los casos siguientes:
1 Cuando se usa de fuerza o intimidacin.
2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su
incapacidad para oponerse.
3 Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima.
Sujeto activo
Doctrina mayoritaria: Solo puede ser cometida por los hombres, ya que el tipo
penal pide que el sujeto acceda carnalmente a otro. Las hiptesis en que el
atentado sexual de acceso carnal es hecho por una mujer se deben derivar a
los abusos sexuales.
Doctrina Minoritaria (Carnevalli): los sujetos activos posibles pueden ser tanto
el hombre como la mujer. El verbo rector presente en el artculo 361 tambin
comprende la interpretacin el el que es accedido si una mujer logra que
alguien la acceda cometera el delito de violacin y no el de abuso. La
realizacin de cualquier caso que implique penetracin sea libre de vicios eso
busca el tipo penal.
Contra argumentacin: si se interpreta de esa manera se estara llevando a un
exceso y contraviniendo el principio de legalidad ya que estara resolviendo por
analoga.
Sujeto Pasivo
Puede ser cualquier persona, hombre o mujer mayor de catorce aos.
Conducta
El que accede carnalmente por va vaginal, anal o bucal a una persona mayor
de catorce aos en alguno de los casos siguientes
Acceso Carnal: es solo el acceso del pene, excluyndose la posibilidad de
introduccin de otro tipo de objetos, partes del cuerpo, esos casos se resuelven
por va de los abusos sexuales en especfico los agravados.
Se excluye la omisin y la autora mediata lo que no obsta a que se pueda
encontrar autores que no desarrollen la conducta (art 15 puede elevar al
cmplice a la categora de autor)
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Seria: la amenaza debe existir en cuanto tal, que lo que se dice no haya
expresado en tono de bromas o en trminos tales que se haga pensar
que esa no es la finalidad del sujeto
Verosmil: la amenaza en el caso concreto es advertencia de que el mal
si era ocasionado conclusin a la que llegara cualquier sujeto situado en
el mismo contexto.
Grave: el mal con el que amenazo debe ser constitutivo de un delito que
afecte la seguridad o integridad fsica de la persona ofendida o de un
tercero con quien se tengan lazos de afectividad.
Inmediata: Carcter actual o inminente del mal con que se amenaza el
que debe ser dirigido a personas presentes.
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Sodoma
Art. 365 El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho aos de su
mismo sexo, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o
estupro, ser penado con reclusin menor en sus grados mnimo a medio.
Castiga la relacin homosexual, en que uno de los sujetos tuviera menos de 18
aos (sujeto pasivo). No concurren las circunstancias de la violacin o estupro.
El legislador busca orientar nuestro comportamiento sexual.
Exposicin de menores a actos de significacin sexual
Art. 366 quater.
Favorecimiento de la prostitucin de menores
Art. 367 El que promoviere o facilitare la prostitucin de menores de edad
para satisfacer los deseos de otro, sufrir la pena de presidio menor en su
grado mximo.
Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engao, se
impondrn las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de
treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias mensuales.
Art 374 bis que comercialice, importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba
material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan
sido utilizados menores de dieciocho aos, ser sancionado con la pena de
presidio menor en su grado medio a mximo.
El que maliciosamente adquiera o almacene material pornogrfico, cualquiera
sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de
dieciocho aos, ser castigado con presidio menor en su grado medio.
Delitos contra la propiedad
Se encuentran regulados en el libro II, titulo IX del Cdigo Penal. Art. 432 y
siguientes del CP.
Titulo IX De los crmenes y simples delitos contra la propiedad.
El bien jurdico que engloba a todos los delitos tratados en el titulo IX
corresponde a la propiedad.
La razn de ser por qu una conducta es elevada a la categora de delito es por
que lesiona o pone en peligro un bien jurdico (en este caso la propiedad).
El derecho penal es un seleccionador de conductas, selecciona a las que
lesionan ms intensamente un bien jurdico. (Ejemplo: Art. 467 y 468 delitos
de estafa.)
Qu es lo que entiende el cdigo por propiedad: Aquel vinculo que une al
sujeto con todos los derechos de que es titular y que sean econmicamente
apreciables, esto es, se incorporan tanto los derechos reales como tambin los
derechos personales o crditos. Tambin incorpora otras formas de vinculacin
de una persona con una cosa que no constituye derechos propiamente tales,
pero que son jurdicamente protegidos (ejemplo: posesin y mera tenencia).
Es un concepto amplio, omnicomprensivo.
La proteccin incluye:
1)
2)
3)
4)
Muchos de los delitos tienen un solo bien jurdico, pero otros, tienen ms de un
bien jurdico protegido, se denominan pluri-ofensivos. Ejemplo: robo con
violencia o intimidacin: se protege la propiedad, integridad fsica, vida. Delito
de extorsin (art. 438): propiedad y libertad. Delito de usura: propiedad y orden
publico econmico.
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Clasificacin
Clasificacin de Etcheverry
1) Delitos de apropiacin: Puede ser por:
a) Medios materiales:
i) Hurto. Art. 432
ii) Hurto de hallazgo. Art. 448 Inc. 1 y 2.
iii) Robo con fuerza en las cosas. Art. 440, 442 y 443
iv) Robo por sorpresa. Art. 436 Inc. 2
v) Robo con violencia o intimidacin en las personas. Art. 436 Inc. 1
vi) Robos calificados. Art. 433 N 1 y 2
b) Medios inmateriales:
i) Fraudes. Fraudes por engao (estafa) o abuso de confianza
(apropiacin indebida).
ii) Delito de usura.
2) Delitos de destruccin:
a) Delitos de incendio.
b) Delitos de estragos.
c) Delito de dao.
Clasificacin de Mario Garrido Montt
1) Delitos de enriquecimiento: Delitos de apropiacin.
a) Apoderamiento. Delitos materiales.
b) Defraudaciones. Delitos inmateriales.
2) Delitos sin enriquecimiento: Delitos de destruccin.
Norma general que abarca ciertos delitos en contra de la propiedad: Art. 489
del CP. Excusa legal absolutoria. Es una norma que excluye la responsabilidad
legal, busca proteger, preservar el orden de la familia. Quedan sujetos a la
responsabilidad civil. nicamente las personas y delitos que este artculo
seala taxativamente.
Se agreg una modificacin: Cualquiera que fuera edad la vctima, si es
superior a 70 aos, no est exentos de responsabilidad penal.
Opera en forma posterior a la concrecin de un delito. Ejemplo: hijo roba
dinero a padre. Se configura delito de hurto. Luego, la excusa legal absolutoria
opera ex post. Tcnicamente hay delito, se excluye la responsabilidad penal y
se otorga la civil.
Que la apropiacin sea por medio materiales implica que el sujeto activo
emplea una energa fsica dirigida o encaminada a la apropiacin de la cosa y
por ende se aplica esa fuerza sobre esa cosa misma o, adicionalmente, esa
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energa fsica tambin puede estar dirigida a vencer o soslayar los mecanismos
de resguardo que protegen la cosa o, en definitiva, esa energa fsica tambin
puede emplearse sobre la persona que detenta la cosa.
Sujeto pasivo: titular del bien jurdico protegido.
Energa fsica primaria, siempre est dirigida a ejercerse sobre el objeto
material del delito.
Hay un tipo de fuerza que es comn, la fuerza que se ejerce sobre la cosa. Hay
que distinguir si la fuerza es para hacerse de la cosa, romper los mecanismos
de proteccin y as hacerse de la cosa y, tercero, energa que se emplea sobre
la persona que detenta la cosa.
Delito de Hurto
Art. 432. El que sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se
apropia cosa mueble ajena usando de violencia o intimidacin en las personas
o de fuerza en las cosas, comete robo; si faltan la violencia, la intimidacin y la
fuerza, el delito se califica de hurto.
Tiene elementos positivos comunes al delito de robo con fuerza en las cosas
y/o con intimidacin a las personas. Y adems presenta elementos negativos
que de concurrir pasara a ser otra cosa.
Hurto: Apropiacin de cosa mueble ajena sin la voluntad de su dueo, con
nimo de lucrarse sin que concurran la violencia o intimidacin en las
personas, ni cierta forma de fuerza en las cosas. Es la figura bsica. Los
elementos del hurto estn presentes en el robo con fuerza en las cosas y en el
robo con violencia.
Elementos Positivos del Hurto
Apropiacin
Sustraer una cosa de la esfera de resguardo de una persona con el nimo de
comportarse de hecho como propietario de ella.
Adquirir de hecho las facultades propias o inherentes al dominio de una cosa
mueble.
La apropiacin comprende un elemento material que es la sustraccin y un
elemento psquico que es el nimo de seor y dueo.
Desde cundo se entiende que hay sustraccin? Existen cuatro posturas para
determinar:
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El consentimiento del titular del bien jurdico protegido es por regla general
una causal de justificacin. Si el consentimiento concurre, esa conducta ser
atpica.
Ese consentimiento debe darse por una persona que sea capaz. Esa capacidad
ser analizada segn la caracterstica de la cosa objeto del hecho. Ejemplo: un
menor de 11 aos puede disponer de su pan. Un menor de 13 puede disponer
de una bicicleta, de una cosa de mayor valor. No se sigue las reglas de la
capacidad civil. Depender del caso concreto, segn las caractersticas de la
persona y cosa. El tribunal tiene que chequear que la persona comprenda el
sentido de desprenderse de la cosa.
Animo de Lucro
nimo de lucro corresponde a un elemento subjetivo especial del tipo.
Elementos subjetivos: no tienen un correlato con el elementos objetivo. Son
adicionales.
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Debe cumplir con todos los requisitos comunes del hurto simple, excepto el
valor de la cosa. Est vinculado con el lugar donde se ejecuta el robo.
El elemento distintivo es el uso de la fuerza en las cosas. Es coexistente con el
empleo de energa fsica.
En el hurto tambin hay fuerza para trasladar la cosa (fuerza mnima). En el
robo, habr fuerza superior, destinada hacerse materialmente de la cosa, y una
segunda fuerza, destinada a vencer los mecanismos de proteccin y resguardo
de la cosa.
No toda fuerza est destinada a tener que vencer los mecanismos de
resguardo, es constitutiva de delito de robo con fuerza de las cosas. Porque el
art. 440, 442 y 443 CP, establecen cierto tipo de fuerzas especiales.
1) Art. 440, robo con fuerza en lugar habitado lugar destinado a la habitacin o
sus dependencias.
2) Art. 442, robo con fuerza en lugar no habitado.
3) Art. 443, robo con fuerza en bienes nacionales de uso pblico o sitios no
destinados a la habitacin.
Para que haya robo tiene que haber apropiacin, los lugares contemplados y
fuerza especialmente exigida.
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a) Por forado hay que entender un orificio o agujero que tiene que
atravesar una de las defensa de la propiedad, y tiene que ser producido
por el sujeto activo.
b) Rompimiento es una destruccin violenta mediante la aplicacin de
energa fsica.
c) Ruptura o separacin violenta de una parte de una cosa.
2 Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido
substrada, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar
en el lugar del robo.
Cerradura corresponde a aquel mecanismo fijado a una puerta, venta o pared
que impide que ellas se abran, a menos que se use un dispositivo o
instrumento complementario denominado llave.
Ganza es el instrumento que funciona como llave, permite abrir una
cerradura.
Llave falsa, debe cumplir los siguientes requisitos:
1) Se debe tratar de una llave desde el punto de vista fsico.
2) No tiene que ser verdadera. Llave verdadera es aquella que constituye el
complemento de la cerradura pero adems, es destinada por el dueo para
dichos efectos, sea para un uso propio, familiar o potencial.
Llaves Falsas:
1) Llaves Maestras
2) Llaves de otras cerraduras
3) Llaves que son duplicados de una verdadera obtenida sin la voluntad del
propietario
Tambin va a constituir fuerza, el uso de una llave verdadera que ha sido
sustrada. La expresin sustrada es una expresin ms amplia que la
apropiacin, en el sentido que comprende el hurto de una llave verdadera. La
expresin sustrada excluye el empleo de una llave verdadera encontrada
accidentalmente. Tambin excluye a aquella llave que ha sido retenida
indebidamente.
3 Introducindose en el lugar del robo mediante la seduccin de
algn domstico, o a favor de nombres supuestos o simulacin de
autoridad.
Seduccin del domestico: Conquistar, ganarse la voluntad del domestico,
quien tiene relacin de subordinacin destinada a ingresar al lugar del robo. Si
ya se ha ingresado y seduce al domestico, no hay robo, sino que hay hurto.
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Utilizacin de nombre, empleo falso: Tiene que tener una casusa efecto
con el ingreso al lugar del robo. No es necesario, la utilizacin de un nombre
especifico, basta por hacerse pasar por alguien que se le permita el acceso a la
habitacin o dependencia.
Simulacin de autoridad: Contempla la hiptesis de alguien se hace pasar
por una autoridad que tiene las atribuciones para entrar al hogar. Ejemplo:
carabinero. Receptor judicial. No basta con la sola aseveracin de ser una
autoridad. Debe ir compuesto con apariencia externa. Ejemplo: chaqueta,
placa, etc.
Robo con fuerza en lugar no habitado
Art. 442 El robo en lugar no habitado, se castigar con presidio menor en sus
grados medio a mximo siempre que concurra alguna de las circunstancias
siguientes:
1a. Escalamiento.
2a. Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u
objetos cerrados o sellados.
3a. Haber hecho uso de llaves falsas, o verdadera que se hubiere substrado,
de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o
abrir los muebles cerrados.
442 n 1: Escalamiento: Se entiende en los mismos trminos que el
escalamiento en lugar habitado.
442 n 2: Se incorpora el escalamiento de ventanas o puertas interiores. La
fractura interior no opera respecto de mecanismos de resguardo exteriores,
sino que sobre los mecanismos particulares de la cosa objeto del robo. Recae
sobre las puertas, armarios, arcas u otra clase de muebles. Se excluyen los
forados o el ingreso por techos interiores.
442 n 3: Es ms amplio que el N 2. En el N 3 es para dos objetivos: para
entrar en el lugar del robo o para abrir el objeto cerrado donde se encuentre el
objeto material del delito.
Tipos de fuerza
Art. 443 CP. Se contempla:
1) Uso de llaves falsas o verdaderas que han sido sustradas o de ganzas
o instrumentos semejantes a las ganzas. No est restringida la utilizacin
de estos instrumentos para efectos de poder ingresar, por cuanto, los
bienes nacionales de uso pblico por ejemplo, son espacios abiertos.
2) Fractura de dispositivo de proteccin. Puertas, vidrio, candados,
cadenas, etc.
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Art 454 Se presumir autor del robo o hurto de una cosa aquel en cuyo
poder se encuentre, salvo que justifique su legtima adquisicin o que la
prueba de su irreprochable conducta anterior establezca una presuncin en
contrario.
Establece lo que es la presuncin de autora. No presume de derecho.
Art 451 En los casos de reiteracin de hurtos, aunque se trate de faltas, a
una misma persona, o a distintas personas en una misma casa,
establecimiento comercio, centro comercial, feria, recinto o lugar el tribunal
calificar el ilcito y har la regulacin de la pena tomando por base el importe
total de los objetos sustrados, y la impondr al delincuente en su grado
superior.
Esta regla es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 447.
Se refiere a la reiteracin de hurtos. Una persona que realice varios hurtos a la
vez, se va a apreciar un solo delito, delito continuado, y para el clculo de la
pena se tomaran el valor de las cosas en conjunto. Esta regla tambin es
compatible con el art. 447 CP, en sentido de aumentar la pena en un grado.
Art. 453 Cuando se reunieren en un hecho varias de las circunstancias a
que se seala pena diversa segn los prrafos precedentes, se aplicar la de
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Usurpacin u Ocupacin
Es un delito de apropiacin por medios materiales, cuyo objeto material del
delito es un bien inmueble o de los derechos reales constituidos sobre ese
inmueble y sobre el agua corriente.
Inmueble: todo aquello que no sea mueble. Ser inmueble aquella porcin
limitada de la corteza terrestre, como serian las tierras y las minas como
concepto genrico, no el mineral (hurto y robo).
Es un delito que tiene una penalidad menor a la del delito de robo y hurto.
No consiste en apartar a la cosa de su legtimo titular, hay un reemplazo en el
ejercicio de los derechos que emanan del titular de la cosa.
Consiste en una situacin de hecho, no de derecho.
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Usurpacin no violenta
Sujeto pasivo: Corresponde al legtimo titular o poseedor.
Si es ilegitimo, no puede ser objeto de un delito de usurpacin.
Medio comisivo: astucia, fraude, clandestinidad o engao. Diferente al empleo
de violencia o intimidacin.
Requisitos son los mismos. La diferencia radica en el medio comisivo y quien
puede ser el sujeto pasivo.
Alteracin o destruccin de deslindes
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Delito de Estragos
Art 480 Incurrirn respectivamente en las penas de este prrafo los que
causen estragos por medio de sumersin o varamiento de nave, inundacin,
destruccin de puentes, explosin de minas o mquinas de vapor, y en general
por la aplicacin de cualquier otro agente o medio de destruccin tan poderoso
como los expresados.
Es un delito residual, todo dao de gran envergadura con gran poder de
destruccin y que no es el fuego se va a sancionar con el delito de estrago. Es
un delito de resultado. Es doloso y admite dolo eventual y se extiende la
responsabilidad a los comportamientos culposos.
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Delito de Daos
Art 484 Incurren en el delito de daos y estn sujetos a las penas de este
prrafo, los que en la propiedad ajena causaren alguno que no se halle
comprendido en el prrafo anterior.
El delito de daos el Bien Jurdico Protegido es el patrimonio o la propiedad, el
sujeto activo pretende ocasionar una disminucin patrimonial en otra persona
sin que se pretenda obtener algn provecho o enriquecimiento de eso y
adicionalmente no existe peligro para las personas siendo el nico bien
jurdico protegido la propiedad. No se castiga por tanto el dao
Se ha indicado que si el sujeto activo pretende beneficiarse econmicamente
de la destruccin de la cosa habra un delito de hurto.
Clasificacin del delito de dao:
1) Tipos bsicos del delito de dao o daos simples 484 y 487: el delito de
daos simples tiene un carcter residual en el sentido que son punibles a
titulo de daos simples todos lo que no lo sean u otra de las formas
especficas. La conducta tpica del delito de daos es la destruccin, el
deterioro, el perjuicio, o el menoscabo de una cosa ajena no
correspondiendo a un delito de incendio o a un delito de estrago.
2) Figura de daos calificados. 485 y 486:
a) Art 497 contempla el dao ocasionado causado por ganado.
b) Luego estn las figuras agravadas 476, 475 y 474.
c) Delito de estrago. El gnero de delito de destruccin 480. Causar un
dao de gran magnitud pero con un medio distinto al fuego. El art. 481
sanciona el acto preparatorio del delito de incendio y estrago entre los
art. 483 y 483 B tiene unas normas especiales de participacin.
Delitos Inmateriales
Fraudes por abuso de confianza. Especialmente, la apropiacin indebida (art.
470 N1), abuso de firma en blanco (art. 470 N 3), administracin fraudulenta
(art. 470 N2).
Otros engaos: art. 470 N5 supresin de documentos para defraudar,
celebracin de un contrato simulado art. 471 N2, destruccin del bien
embargado art. 469 N 6, sustraccin de cosa propia art. 471 N 1.
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Esa disposicin patrimonial tiene que tener un vnculo de causalidad con los
elementos anteriores, engao y error. Si no est vinculada causalmente, no se
puede hablar de una disposicin patrimonial suficiente para completar la
estafa.
Siempre en este elemento, se debe hallar la disposicin de bienes susceptibles
de valoracin econmica, pecuniaria.
El perjuicio en el patrimonio
El perjuicio consiste en una disminucin del patrimonio del sujeto pasivo, tiene
que sufrir una prdida apreciable pecuniariamente, o sea de ndole patrimonial.
Entendido como el detrimento o disminucin del patrimonio del sujeto pasivo,
susceptible de valoracin econmica y derivado de la conducta engaosa que
lo hizo incurrir en el error, puede recaer en una persona distinta a la engaada.
El sujeto perjudicado es aquel en que se ha visto una disminucin en su
patrimonio. El sujeto engaado es aquel en que influye el error. No tienen por
qu coincidir. (Ejemplo: cuento del to con una nana)
Esto se denomina en doctrina, estafa en triangulo.
El perjuicio es elemento esencial para la estafa. Para la doctrina mayoritaria el
perjuicio debe existir. El delito de estafa est consumado cuando se produce un
perjuicio efectivo. No se puede reclamar estafa consumada cuando se est
frente a un perjuicio potencial.
Tipo Bsico de la Estafa.
Art. 468 Incurrir en las penas del artculo anterior el que defraudare a otro
usando de nombre fingido, atribuyndose poder, influencia o crdito
supuestos, aparentando bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin
imaginarios, o valindose de cualquier otro engao semejante.
Verbo Rector Defraudar a otro
Verbo rector: defraudar a otro.
Estamos en presencia de un fraude por engao, requiriendo los elementos
estudiados. El artculo da ejemplos de cmo se va a manifestar la maquinacin
fraudulenta. Todos ellos tienen el mismo elemento comn, cual es, defraudar.
La enumeracin que presenta el artculo no es taxativa.
Usando Nombre Fingido
Significa que a travs del uso del nombre de otro o de uno inexistente, yo
consigo provocar el error en otro para defraudarla. Fingir es el empleo de algo
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El sujeto activo debe tratarse de una persona a la cual el suscriptor del pliego
se lo entrega con instrucciones determinadas sobre la forma de llenarlo. La
entrega adems de la firma deben ser voluntarias.
Es necesario que el sujeto abuse de la confianza en el depositada lo que
importa la concurrencia de dos condiciones:
1) Que no se respeten las instrucciones impartidas por el firmante o el espritu
de ellas
2) Que el documento en la forma de como se llen irrogue un perjuicio para
aqul o para un tercero.
Es un delito de resultado que se consuma cuando se ha causado un perjuicio
que debe afectar realmente el patrimonio de la victima o de un tercero.
Administracin Fraudulenta
Es de difcil aplicacin, es un delito especial.
La accin consiste en apropiarse y ocultar. Se oculta a travs de rendicin de
cuentas alterada o mentirosa.
No es lo mismo que la administracin desleal, quienes se les encomienda
administracin de patrimonios ajenos el delito de apropiacin indebida ocurre
cuando el sujeto no la devuelve debiendo hacerlo.
Otros Engaos
Sustraccin de documento para defraudar
475 n5 A los que cometieren defraudaciones sustrayendo, ocultando,
destruyendo o inutilizando en todo o en parte algn proceso, expediente,
documento u otro papel de cualquiera clase.
La conducta es de defraudacin en donde el engao se materializa a partir de
alguna de esas conductas.
Requiere perjuicio.
Celebracin de contrato simulado
471 n 2 El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.
Delito de sujeto mltiple, de concurrencia necesaria de convergencia, de
resultado.
Celebrar contrato mentiroso en donde su contenido difiere de la voluntad de
las partes.
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