TEORIA GENERAL DEL ACTO JURIDICO

Elemento comn a las diversas instituciones del derecho privado es la voluntad del hombre. As,
en la celebracin de un contrato de compraventa, comprador y vendedor manifiestan su voluntad con
un propsito determinado: el primero, adquirir un bien determinado; y el segundo, procurarse de un
precio. Cuando se contrae matrimonio los contrayentes manifiestan su voluntad con el propsito de vivir
juntos, procrear y auxiliarse mutuamente. En el testamento el testador manifiesta su voluntad con el
propsito de disponer de todo o parte de sus bienes para que sus disposiciones tengan pleno efecto
despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones testamentarias contenidas
en l mientras viva.
A esta voluntad del hombre, realizada con un propsito determinado, debemos agregar otro
elemento comn que encontramos en las diversas instituciones del derecho privado, el cual es la
produccin de efectos jurdicos, pues dichos actos crean, modifican o extinguen una relacin jurdica.
A estos actos voluntarios que el hombre realiza con un propsito determinado y que producen
efectos jurdicos, se les denomina actos jurdicos.
Sobre esta base, los juristas han tratado de establecer una serie de principios generales o reglas
aplicables a todos los actos jurdicos, surgiendo as la denominada Teora General del Acto Jurdico,
teora que encuentra su fundamento en el principio de la autonoma de la voluntad, principio que
bsicamente postula que cuando el hombre se relaciona con otros y contrae obligaciones lo hace
porque esa es su voluntad. El hombre, en definitiva, tiene plena libertad para realizar todos aquellos
actos jurdicos que estime conveniente para la satisfaccin de sus necesidades y determinar el
contenido de los mismos. De este principio nacen importantes consecuencias:
a)
El hombre es libre para obligarse o no; y si lo hace, es por su propia voluntad. As se desprende
de numerosas disposiciones del Cdigo Civil (Ejemplo: artculos 1836, 1437, 1438, 1445, 1560, 1563).
b)
El hombre es libre para renunciar por su sola voluntad a un derecho establecido en su beneficio,
con tal que mire al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia (artculo 12);
c)
El hombre es libre para determinar el contenido de los actos jurdicos que celebra (artculo 1545);
d)
En caso de dudas en torno al significado o a las consecuencia de una declaracin de voluntad,
prima la voluntad real por sobre la declarada (artculo 1560).
Si bien el hombre es libre para celebrar los actos jurdicos que estime convenientes para la
satisfaccin de sus necesidades y determinar el contenido de los mismos, se encuentra sujeto a
algunas limitaciones. Es as, que solo puede disponer de sus propios intereses y no de los ajenos;
debe celebrar los actos jurdicos ajustndose a los requisitos o condiciones establecidas por la ley para
su valor; en aquellas materias en que est comprometido el inters pblico debe ceirse estrictamente
al tipo establecido por el legislador (ejemplos: modos de adquirir el dominio, derecho de familia);
aquellos actos jurdicos que cree y que no se encuentren reglamentados en la ley (innominados), solo
sern merecedores de tutela jurdica en cuanto no sean arbitrarios; finalmente la autonoma privada
tambin se encuentra limitada por el orden pblico y por las buenas costumbres.
Teora del Acto Jurdico en nuestro Cdigo Civil.
Nuestro Cdigo Civil no contempla un Ttulo que diga Teora General del Acto Jurdico y que dicte
las normas que regulan los actos jurdicos. Sin embargo, el Libro IV del Cdigo Civil, que se denomina
De las Obligaciones en General y de los Contratos, contiene normas que, por su carcter general,
pueden aplicarse no slo a los contratos, sino tambin a los actos jurdicos que no participen de esa
calidad, a menos que, al tenor de la disposicin o de la naturaleza de las cosas, aparezca que solo han
de aplicarse a los contratos.
HECHOS:
En sentido amplio, es todo tipo de acontecimientos, actuaciones, sucesos o situaciones; y en
general, todo acto que realiza el hombre, cualquiera sea su finalidad.
a.

Estos hechos, se pueden clasificar en hechos naturales y hechos del hombre.

Naturales, son los que provienen de la naturaleza. Ejemplo: la lluvia, un terremoto.
b.
Del hombre, son aquellos que realiza el hombre ordinariamente. Ejemplo: comer, dormir,
vestirse, etc.
Otra clasificacin distingue entre hechos jurdicos y no jurdicos
A. Gormaz R.

a.
b.

No jurdicos, son aquellos que no tienen relevancia jurdica.

Jurdicos, son aquellos que s tienen relevancia jurdica.

En doctrina se seala que un hecho jurdico tiene relevancia jurdica, cuando su acaecimiento
cambia una realidad preexistente, creando nuevas situaciones jurdicas. Ejemplo: El contrato de
matrimonio cambia una realidad preexistente en cuanto los contrayentes pasan del estado civil de
solteros al estado civil de casados. La prescripcin adquisitiva, tambin cambia una realidad
preexistente en cuanto una vez consumada la prescripcin el poseedor se hace dueo.
Dando un concepto ms acabado de hecho jurdico podemos decir que es todo acontecimiento
de la naturaleza o del hombre, que produce efectos jurdicos, esto es, la adquisicin, modificacin o
extincin de derechos subjetivos.
Hecho Jurdico.
Para que un hecho jurdico produzca consecuencias de derecho, se requiere que la ley le haya
atribuido tal virtud. En doctrina se da el nombre de supuesto jurdico a los hechos y circunstancias que
la norma legal prev y a los cuales atribuye la produccin de efectos jurdicos.
Este supuesto jurdico puede ser simple o complejo:
a)
Simple, es aquel en que los hechos previstos por la norma legal, se desarrollan todos en un
mismo instante. Ejemplo: Hecho Jurdico muerte
b)
Complejo, es aquel en que los hechos previstos por la norma legal, no se desarrollan en un
mismo instante, sino en instantes diversos. Ejemplo: La prescripcin adquisitiva (para que el poseedor
se haga dueo por este modo, debe cumplir todos los requisitos del supuesto legal, esto es, posesin,
tiempo y los dems requisitos legales. En el momento en que se cumplan todos y cada uno de los
supuestos que la norma legal prev, el poseedor se hace dueo).
Clasificacin de Hechos Jurdicos.
1a.
Hechos jurdicos naturales o de la naturaleza: Son aquellos que consisten en un
acontecimiento de la naturaleza que produce importantes consecuencias de derecho. Por ejemplo,
con el hecho jurdico muerte se produce la apertura de la sucesin, la delacin de la herencia y los
herederos adquieren, por el solo ministerio de la ley, la posesin legal de la herencia; con el hecho
jurdico nacimiento, la criatura pasa a ser sujeto de derecho, es decir, pasa a tener capacidad de
goce; con el hecho jurdico mayora de edad el individuo pasa a ser plenamente capaz, de modo que
podr actuar por s mismo en la vida jurdica sin el ministerio o autorizacin de otro.
1b.
Hechos jurdicos voluntarios: Son aquellos que consisten en un acto del hombre, por
ejemplo, un contrato de compraventa.
2a.
Hechos jurdicos positivos: Son aquellos que se producen como consecuencia de la
ocurrencia de un acontecimiento de la naturaleza o de un acto humano, por ejemplo, la muerte, el
pago de una obligacin.
2b.
Hechos jurdicos negativos: Son aquellos que se producen como consecuencia de la no
ocurrencia de un hecho de la naturaleza o de un acto humano. Por ejemplo, la prescripcin extintiva.
Veremos que sta es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haber ejercido
esas acciones y derechos durante un cierto lapso de tiempo concurriendo los dems requisitos
legales. De este modo, la inactividad del titular de la accin, produce como consecuencia jurdica la
prescripcin de la misma.
En doctrina se seala que frente a un hecho jurdico negativo, siempre encontraremos un
hecho jurdico positivo, por ejemplo, el incumplimiento de una obligacin (hecho jurdico negativo),
supone la existencia de una obligacin que sea exigible (hecho jurdico positivo).
3a.
Hechos jurdicos constitutivos: Son aquellos que producen como consecuencia la
adquisicin de un derecho subjetivo; por ejemplo, el derecho que tiene el comprador para que el
vendedor le haga entrega y tradicin de la cosa vendida.
3b.
Hechos jurdicos extintivos: Son aquellos que ponen fin a una relacin jurdica; por
ejemplo, el pago.
3c.
Hechos jurdicos impeditivos: Son aquellos que obstan a la eficacia de los hechos jurdicos
constitutivos; por ejemplo, un vicio de nulidad.
Efectos de los Hechos Jurdicos.

A. Gormaz R.

1)
Adquisicin: Se adquiere una relacin jurdica cuando la ley la atribuye a un sujeto
determinado como consecuencia de un hecho jurdico. Por ejemplo: nuestro ordenamiento jurdico
dispone que, con el hecho jurdico de la muerte, se produce la apertura de la sucesin, la delacin de
la herencia; los herederos adquieren por el slo ministerio de la ley la posesin legal de la herencia y
que stos suceden al causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, con todas sus
calidades y vicios, por el modo de adquirir llamado sucesin por causa de muerte.
2)
Modificacin: La relacin jurdica sufre un cambio, pero de modo que no pierde su
identidad. Esta modificacin se puede producir:
2a) Por disposicin de la ley. Ejemplo: Mora del deudor (constituido en mora el deudor, la
relacin jurdica acreedor deudor sufre un evidente cambio. El deudor pasa a ser responsable de la
prdida o deterioro de la especio o cuerpo cierto debido, an cuando la prdida o deterioro se haya
producido por caso fortuito, sin perjuicio de la obligacin del deudor de indemnizar al acreedor los
perjuicios de la mora).
2b) Por voluntad del hombre. Ejemplo: La tradicin. Con sta, si bien cambia el titular del
dominio, pasa al adquirente, el derecho de dominio en cuanto tal sigue siendo el mismo.
3)
Extincin: La extincin de un derecho es sinnimo de muerte del mismo. Esta puede
producirse:
3a) Por disposicin de la ley. Ejemplo: Prescripcin extintiva.
3b) Por voluntad del hombre. Ejemplo: El titular de un derecho renuncia a ese derecho.
En qu momento se producen los efectos del hecho jurdico?
En el momento en que se cumplen todos y cada uno de los requisitos previstos por el
supuesto legal, el hecho jurdico va a producir los efectos que le son propios. Si el supuesto es
simple, el hecho jurdico va a producir sus efectos de inmediato. Si el supuesto es complejo, como la
prescripcin adquisitiva, una vez que se cumplan todos y cada uno de los requisitos previstos por el
supuesto legal, en este caso, posesin, transcurso del tiempo y dems requisitos legales, el hecho
jurdico producir sus efectos.
Retroactividad de los Efectos del Hecho Jurdico:
Principio general del derecho es el de la irretroactividad de la ley. Es decir, sta rige para el
futuro y jams tendr efecto retroactivo. Este principio tiene excepciones, las que pueden tener su
fuente en:
1.
La ley: Por una ficcin del legislador supone efectos que no habran tenido lugar en un
momento determinado, y se consideran, ms tarde, realizados desde entonces. Por ejemplo: La
confirmacin.
2.
En la voluntad de las partes. Un ejemplo lo encontramos en el artculo 1488 del Cdigo Civil,
que dispone: "Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo
intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan
dispuesto lo contrario." Es decir, Pedro regala un departamento a Juan, bajo la condicin resolutoria
de que si le va mal en el examen de final de ao debe restituir el inmueble. Se verifica la condicin.
Juan, quin durante el tiempo intermedio entre la estipulacin de la condicin y el cumplimiento de la
misma, arrend el departamento, no est obligado a restituir lo que recibi por concepto de arriendo,
a menos que se hubiese pactado lo contrario.
ACTOS HUMANOS.
1a)
Actos humanos voluntarios: Aquellos en que el sujeto se da cuenta del acto que est
realizando y de las consecuencias.
1b)
Actos humanos involuntarios: Aquellos en que el individuo no se da cuenta del acto ni de
sus consecuencias.
Se ha criticado esta clasificacin en cuanto confundira los hechos jurdicos de la naturaleza
con los actos involuntarios, ya que, por ejemplo, la muerte es acto humano involuntario y un hecho de
la naturaleza al mismo tiempo, por lo tanto, esta clasificacin sera innecesaria.
2a)
Actos humanos lcitos: Aquellos que se conforman a derecho. stos se encuentran
protegidos por el ordenamiento jurdico y, generalmente, van a producir los efectos queridos por el
autor o las partes.
2b)
Actos humanos ilcitos: Aquellos que son contrarios a derecho.
El ordenamiento jurdico reacciona frente a estos hechos ilcitos de dos formas:
A. Gormaz R.

i)
Impide que el acto produzca los efectos queridos por el autor o las partes. Por ejemplo:
Si Diego golpea a Marcelo para obtener de ste su consentimiento a la celebracin de un contrato, el
ordenamiento jurdico reacciona frente a este hecho ilcito, sancionando dicho contrato con la nulidad
relativa e impidiendo que ste produzca sus efectos.
ii)
Cuando el dao se cometi, ordenando reparar los daos causados, lo que se traduce
en la obligacin indemnizar perjuicios, como ocurre con los delitos y cuasidelitos. El artculo 2314 del
Cdigo Civil dispone: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito.
Clasificacin de Actos Humanos de la Escuela Alemana-Italiana:
a)
Negocio Jurdico: Aquellos en que los efectos producidos son los queridos por el autor o las
partes, de tal modo que dichos efectos surgen como consecuencia inmediata y directa de la
manifestacin de voluntad.
b)
Acto Jurdico: Aquellos en que los efectos producidos no son los queridos por el autor o las
partes.
Esta clasificacin es ajena a nuestra legislacin.
Otra clasificacin distingue entre:
a)
Actos voluntarios realizados con intencin de producir efecto jurdico: Son los actos
jurdicos.
b)
Actos voluntarios realizados sin intencin de producir efecto jurdico: Como ocurre con la
comisin de un delito o cuasidelito civil.
Lo que pretende dejar en claro nuestra doctrina con esta clasificacin, es que normalmente
los actos jurdicos van a producir los efectos queridos por el autor o las partes, pero, en otros casos,
no se van a producir esos efectos como ocurre con los delitos, cuasidelitos y cuasicontratos.

ACTO JURIDICO
Es una manifestacin de la voluntad realizada con la intencin de producir efectos jurdicos,
ya sea crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones y que produce los efectos queridos por el
autor o las partes, porque el derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad.
Anlisis del concepto:
1.
Se requiere una manifestacin de la voluntad, es decir, la voluntad debe exteriorizarse; no
basta una voluntad interna o sicolgica del individuo. Esta exteriorizacin puede ser expresa o tcita,
segn veremos ms adelante.
2.
Que la manifestacin de voluntad sea realizada con un propsito determinado. .
Para la doctrina tradicional (la que da el concepto de acto jurdico recin expresado), este
propsito es un propsito jurdico, ya que el autor o las partes lo que pretenden al celebrar un acto
jurdico es producir efectos de derecho, esto es, crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
Para la doctrina moderna, el propsito, es un propsito emprico o prctico, ya que el autor o
las partes lo que pretenden al celebrar un acto jurdico, es satisfacer una necesidad. Ellos ignoran los
efectos jurdicos de los actos que realizan, de modo que lo nico que los mueve a la celebracin de
los mismos, es la satisfaccin de una necesidad.
Sin embargo, ambas doctrinas son perfectamente conciliables. En efecto, cuando el
legislador regula los efectos de los actos jurdicos, observa la realidad y traduce lo que el hombre
medio, el hombre comn, pretende obtener con la realizacin de actos jurdicos. En el fondo existe un
fin prctico sancionado por el derecho.
3.
El derecho sanciona la manifestacin de la voluntad, es decir, los efectos del acto jurdico
tienen su causa no slo en la voluntad del autor o las partes, sino que tambin en el ordenamiento
jurdico, el cual le atribuye a un determinado acto la produccin de efectos jurdicos. En otras
palabras, los efectos de los actos jurdicos tienen su causa no slo en la voluntad del autor o las
partes, sino que, tambin, en la ley en cuanto sta regula esos efectos.
La causa inmediata de la produccin de los efectos de un acto jurdico es la voluntad y la causa
mediata es la ley.
Elementos de los Actos Jurdicos.
A. Gormaz R.

"Artculo 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que
son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas
sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la
naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales."
Tres son entonces los elementos de los actos jurdicos:
1.
Elementos de la esencia: Son aquellos sin los cuales el acto jurdico no produce efecto
alguno o degenera en otro distinto. Por ejemplo: Si en la compraventa falta la voluntad, dicho contrato
no produce efecto alguno, es inexistente. Si en la compraventa falta el precio, dicho contrato
degenera en otro diferente (donacin).
En doctrina estos elementos de la esencia se clasifican:
a)
Generales o comunes: No pueden faltar en ningn acto jurdico, son la voluntad, el objeto y
la causa, son a su vez requisitos de existencia del acto jurdico.
"Artculo 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario:
1 Que sea legalmente capaz;
2 Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio;
3 Que recaiga sobre un objeto lcito;
4 Que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el
ministerio o la autorizacin de otra."
b)
Especiales o especficos: Son aquellos que se requieren para cada acto en particular. Por
ejemplo: el precio en la compraventa.
2.
Elementos de la naturaleza: Son aquellos que no siendo esenciales al acto se entienden
pertenecerle sin necesidad de clusulas especiales. Por ejemplo: La obligacin del vendedor de
sanear la eviccin; la condicin resolutoria tcita (artculo 1489).
"Artculo 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento
del contrato, con indemnizacin de perjuicios."
3.
Elementos accidentales: Son aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al
acto, pero que las partes pueden incorporar a travs de clusulas especiales. Se pueden referir a:
a)
La existencia del acto jurdico. Por ejemplo: Cuando en un contrato de compraventa de
bienes muebles, que es un contrato consensual, las partes estipulan que dicho contrato no se
entender perfeccionado sino una vez otorgado por escritura pblica.
b)
La eficacia del acto jurdico. Por ejemplo: la estipulacin de un plazo para el cumplimiento
de una obligacin.
Clasificaciones del Acto Jurdico
1.
Atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se
forme.
a)
Unilaterales: Son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren de la
manifestacin de voluntad de una sola parte. Por ejemplo, el testamento, la oferta, la aceptacin, la
confirmacin, la renuncia a un derecho.
Pueden ser:
i) Simples: Cuando emanan de la voluntad de una sola persona.
ii) Complejos: Cuando emanan de la voluntad de varias personas, que constituyen una sola
parte.
b)
Bilaterales: Son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren de la manifestacin
de la voluntad de dos o ms partes. Por ejemplo: compraventa, arrendamiento, comodato, tradicin.
En doctrina a los actos jurdicos bilaterales se les da el nombre genrico de convencin.
Convencin y Contrato
A. Gormaz R.

La convencin, es el acuerdo de voluntades de dos partes con un propsito determinado y

caracterstico, que produce como efecto la adquisicin, modificacin o extincin de un derecho.
El contrato, por su parte, est definido por el artculo 1438 del Cdigo Civil que dispone:
Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas."
Por su parte el artculo 1437 expresa: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las
voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos
los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos de
familia."
En ambas disposiciones Andrs Bello hace sinnimos los trminos contrato o convencin. Sin
embargo, no son sinnimos. Existe entre ellos una relacin de gnero a especie, pues, mientras el
contrato crea derechos y obligaciones, la convencin crea, modifica o extingue derechos y
obligaciones.
En razn de lo anterior, es que la doctrina define el contrato como una convencin generadora
de derechos y obligaciones.
Cabe sealar que, a diferencia de los actos jurdicos, que se clasifican en unilaterales y
bilaterales atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se
forme, los contratos se clasifican en unilaterales y bilaterales, atendiendo al nmero de partes que se
obligan.
"Artculo 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que
no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente."
As por ejemplo la compraventa es un acto jurdico bilateral y un contrato bilateral. En cambio, la
donacin es un acto jurdico bilateral y un contrato unilateral.
c)
Plurilaterales: son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren de la manifestacin
de la voluntad de ms de dos partes. Por ejemplo, novacin por cambio de deudor; el contrato de
sociedad cuando los socios son ms de dos.
2.
En atencin a si el acto jurdico requiere o no de la muerte de su autor o de una de las partes
para producir sus efectos, los actos jurdicos se clasifican en:
a)
Entre vivos. Ejemplo: contrato de compraventa.
b)
Por causa de muerte. Por ejemplo: testamento, mandato mortis causa.
3.
En atencin al beneficio o utilidad que reporta el acto jurdico para quien lo ejecuta:
a)
A ttulo oneroso: Aquellos que se celebran teniendo en consideracin la utilidad o beneficio de
ambas partes. Por ejemplo: arrendamiento, compraventa.
Estos ltimos se clasifican a su vez en:
a.1) Onerosos conmutativos: Aquellos en que las prestaciones se miran como equivalentes. Por
ejemplo, compraventa.
a.2) Aleatorios: Aquellos que constituyen una contingencia incierta de ganancia o prdida; por
ejemplo: el juego, la apuesta, la renta vitalicia, la compraventa de minas.
b)
A ttulo gratuito: Aquellos que se celebran en beneficio exclusivo de una sola parte. Ejemplo,
donacin.
4.
Atendiendo a si el acto jurdico produce sus efectos de inmediato y sin limitaciones
a)
Puros y simples: Aquellos que producen sus efectos de inmediato y sin limitaciones.
b)
Sujetos a modalidad: Aquellos cuyos efectos estn subordinados a una modalidad. Las
modalidades son las clusulas que se incorporan a un acto jurdico con el objeto de alterar sus
efectos normales, son:
i) Condicin.
ii) Modo.
iii) Plazo.
La doctrina ha agregado la representacin y la solidaridad.
5.
Atendiendo al contenido del acto jurdico:
a)
Actos jurdicos de familia: Aquellos que ataen al estado civil de las personas, al estado de
las relaciones del individuo con el grupo familiar. Ejemplo: Adopcin, matrimonio, reconocimiento del
hijo no matrimonial.
A. Gormaz R.

b)
Actos jurdicos patrimoniales: Aquellos que tienen como finalidad la adquisicin, modificacin
o extincin de un derecho de contenido pecuniario. Por ejemplo: contrato de mutuo, pago de una
deuda.
6.
En atencin a su independencia, los actos jurdicos se clasifican en:
a)
Principales: Aquellos que subsisten por s mismos sin necesidad de otro que le sirva de
sustento o apoyo. Ejemplo: Contrato de compraventa.
b)
Accesorios: Aquellos que para subsistir necesitan de un acto jurdico principal que le sirva de
sustento o apoyo. stos ltimos se clasifican, a su vez, en:
i) De garanta: Son las llamadas cauciones, definidas en el artculo 46 del Cdigo Civil.
"Artculo 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la
prenda."
Las cauciones reales se caracterizan por comprometer al cumplimiento de la obligacin un
bien determinado. Por ejemplo, prenda e hipoteca.
Las cauciones personales se caracterizan por comprometer al cumplimiento de una obligacin
ms de un patrimonio; por ejemplo, la fianza, solidaridad pasiva, clusula penal para garantizar
obligaciones de terceros.
ii) Dependientes: Son aquellos que si bien no pueden subsistir sin un acto principal, no tienen
por finalidad asegurar el cumplimiento de una obligacin. Por ejemplo: las capitulaciones
matrimoniales, que son convenciones que celebran los esposos antes del matrimonio o durante su
celebracin. El acto accesorio existe antes del acto principal, en este caso.
7.
Atendiendo a si la ley exige o no solemnidades para su celebracin, los actos jurdicos se
clasifican en:
a)
Solemnes: Son aquellos que estn sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales
requeridas, sea para la existencia misma del acto, sea para su validez. La omisin de la formalidad
tiene como consecuencia la inexistencia del acto o su nulidad. Ejemplo: En un contrato de
compraventa de bienes races la solemnidad es la escritura pblica; si sta se omite, la sancin es la
inexistencia, porque es un requisito de existencia. Otro ejemplo: Las donaciones que son muy
cuantiosas deben cumplir con un trmite llamado insinuacin de la donacin, el que debe hacerse
ante el juez. Si este acto se omite, la donacin es nula, porque se omite un requisito de validez. El
testamento siempre es solemne, segn el caso requerir de mayor o menor solemnidad. Por ejemplo:
Si se omite el nmero de testigos, se ha omitido una formalidad para la validez del testamento.
b)
No solemnes: No requieren de solemnidad alguna.
8)
Atendiendo a si estn o no reglamentados en la ley, los actos jurdicos se clasifican en:
a)
Nominados: son los que estn reglamentados en la ley.
b)
Innominados: son aquellos que no estn reglamentados en la ley. Van a producir los efectos
previstos por las partes y, en lo dems, se rigen por las reglas generales del derecho.
REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO
De existencia y validez.
Requisitos de existencia son aquellos indispensables para que el acto jurdico nazca a la vida
del derecho, exista como tal y produzca sus efectos. La omisin de estos requisitos produce como
sancin la inexistencia. Son la voluntad, el objeto, la causa, las solemnidades requeridas para la
existencia del acto jurdico.
Requisitos de validez son aquellos necesarios para que el acto jurdico tenga una vida sana y
produzca sus efectos en forma estable; su omisin no impide que el acto nazca a la vida del derecho
pero si hace que el acto nazca enfermo, viciado a la vida del derecho y es susceptible de ser
anulado. Son la voluntad exenta de vicios, el objeto lcito, la causa lcita y la capacidad.
La voluntad como requisito de existencia
La voluntad es la potencia del alma que mueve al hombre a hacer o no hacer algo, segn la
definicin de Santo Tomas de Aquino.
Requisitos de la voluntad.

A. Gormaz R.

a)
Debe ser seria: es decir, hecha con la intencin de producir efectos jurdicos. No sera seria la
voluntad que se manifiesta por mera cortesa o en una obra de teatro, o, en general, toda vez que
pueda concluirse que no se ha manifestado con la intencin de producir efectos jurdicos; cuestin de
hecho que ser apreciada por los jueces del fondo.
b)
Debe manifestarse: Esto significa que debe haber una exteriorizacin de la voluntad, la que
puede ser expresa o tcita.
i)
Expresa: La voluntad se manifiesta en forma expresa cuando se declara en trminos
explcitos, mediante una declaracin contenida en palabras o, incluso, con gestos e indicaciones.
Esto es as porque la declaracin de voluntad est destinada a ser conocida por alguien de inmediato
o en el futuro. Pesa sobre el declarante la obligacin de manifestar claramente su voluntad, principio
que tiene acogida en nuestro Cdigo Civil. En efecto, el artculo 1566 perjudica al declarante que es
ambiguo en su expresar1.
ii) Tcita: La voluntad se manifiesta tcitamente cuando se desprende inequvocamente de
ciertos actos. Se habla de la conducta concluyente. Ejemplo, subirse a una micro y pagar el boleto,
implica, tcitamente, aceptar la celebracin de un contrato de transporte.
La manifestacin de voluntad, tanto expresa como tcita, tienen el mismo valor, lo que se
desprende de numerosas disposiciones tanto del Cdigo Civil como del Cdigo de Comercio.
Ejemplo: artculos 1241, 2124 incisos 1 y 2, 1230 y 14492.
Por su parte, el artculo 103 del Cdigo de Comercio seala que la aceptacin tcita produce los
mismos efectos y queda sujeta a las mismas reglas que la aceptacin expresa3.
Hay casos en que la manifestacin de la voluntad, debe necesariamente ser expresa, como en los
actos jurdicos solemnes. As ocurre, por ejemplo, con el testamento (artculos 1060 y 1023 inciso 1)4.
Lo mismo ocurre con la solidaridad, la que debe estipularse en forma expresa. Adems de ser
una caucin personal, la doctrina la considera una modalidad, ya que altera los efectos normales de
un acto jurdico.
El silencio en el derecho
Valor que se atribuye al silencio como manifestacin de voluntad
Por regla general, el silencio no constituye aceptacin ni rechazo; no hay manifestacin de
voluntad alguna. Sin embrago, hay excepciones que pueden provenir de la ley, de las partes o del
juez.
1.
Casos en que la ley atribuye valor al silencio como manifestacin de voluntad: artculos
1233 y 2125 inciso 1.
"Artculo 1233. El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender
que repudia."
"Artculo 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos,
estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente
les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin."

"Artculo 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a
favor del deudor.Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se
interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella."

2 "Artculo 1241. La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero; y es tcita
cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino
en su calidad de heredero.""Artculo 2124. El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del mandatario. La aceptacin
puede ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato."
Artculo 1230. Si un asignatario vende, dona, o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se le ha deferido, o el derecho
de suceder en l, se entiende que por el mismo hecho acepta.
Artculo 1449 inciso segundo. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla;
pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el
contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que solo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.

3 "Artculo 103. La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa."
4 "Artculo 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por s o no, o por
una seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta." "Artculo 1023. Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado
es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el
escribano y testigos le vean, oigan y entiendan, (salvo el caso del artculo siguiente), que en aquella escritura se contiene su
testamento. Los mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a presencia del escribano y testigos.

A. Gormaz R.

2.
Casos en que las partes atribuyen valor al silencio como manifestacin de voluntad:
Ocurre frecuentemente en el arrendamiento, que es un contrato de tracto sucesivo, y en la sociedad,
que es un contrato de efectos permanente; las partes estipulan que si nada dicen dentro de cierto
plazo y en determinada forma, el contrato se entiende automticamente renovado por otro perodo.
3.
Casos en que el juez atribuye valor al silencio como manifestacin de voluntad: En
determinadas circunstancias el juez puede atribuir al silencio de las partes valor de manifestacin de
voluntad. Se le denomina silencio circunstanciado, que se define como aquel que necesariamente va
acompaado de antecedentes o circunstancias externas que permiten atribuir al silencio,
inequvocamente, el valor de una manifestacin de voluntad.
Ejemplo: Cuando llama a conciliacin y no aparecen las partes, el juez asume que no hay
voluntad de las partes para llegar a un acuerdo.
EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
Este principio reconoce su fundamento en las ideas liberales desarrolladas en el S. XVIII y en el
Cdigo Civil Napolenico, modelo de mucho otros y, por de pronto, del nuestro, el que se construye
sobre la base del principio de la autonoma de la voluntad.
Puede sintetizarse en el conocido aforismo jurdico: en Derecho Privado puede hacerse todo
lo que la ley no prohbe.
Contrariamente a lo que se ha dicho por la mayora de la doctrina nacional y francesa,
pensamos que el principio de la autonoma de la voluntad o, mejor expresado, de la autonoma
privada, es un principio que no pertenece al Derecho Privado, sino que est en la mdula del Derecho
Pblico. En otras palabras, es el Derecho Pblico que, como sabemos, regula las relaciones entre el
Estado y los particulares cuando el primero acta como tal, el que reconoce el mbito de accin de los
particulares o la amplitud de ese mbito.
En efecto, ello qued clarsimamente plasmado en la Constitucin Poltica de 1980 en todas las
garantas constitutivas del denominado orden pblico econmico, tales como la del artculo 19 N23,
que se refiere a la libertad para adquirir toda clase de bienes; N24, que garantiza el derecho de
propiedad; N26, que prohbe conculcar las garantas constitucionales en su esencia; pero, por sobre
todo, en el artculo 19 N21 que reserva a los particulares las actividades empresariales y autoriza al
Estado slo por excepcin a realizarlas cuando una ley de qurum calificado as se lo permita.
Esta disposicin del artculo 19 N21 de la Constitucin tiene dos roles fundamentales en
nuestro Derecho: consagrar la autonoma privada fijndole su amplitud con entera precisin y clarificar
el concepto mismo de Derecho Pblico, puesto que resulta claro que el Estado puede actuar tanto del
Derecho Pblico como del Derecho Privado que rige a los particulares.
Realza el carcter de principio de Derecho Pblico que tiene la autonoma de la voluntad, el que
todas las garantas constitucionales a que nos hemos venido refiriendo no son ms que la expresin y
aseguramientos de los principios en el Captulo I de la Constitucin, que trata de las Bases de la
Institucionalidad, particularmente del artculo 1 y, muy en especial, cuando define el principio de
subsidiariedad del Estado.
Digamos por ltimo que la libertad contractual consagra en el artculo 1545 del Cdigo Civil
-todo contrato legalmente celebrado en una ley para los contratantes-, es un elemento fundamental
para el ejercicio de la autonoma privada; es el efecto del reconocimiento del Estado a la autonoma de
los particulares y, por ltimo, ni ms ni menos, el reconocimiento a la prioridad ontolgica y de finalidad
que tiene el hombre sobre la sociedad. Esta prioridad ontolgica del hombre se expresa en el hecho de
ser un ente sustancial, mientras la sociedad es un ente accidental o de la relacin, que existe en los
hombres. Por su parte, la prioridad de finalidad se expresa en que el hombre tiene un destino
sobrenatural, en cambio la sociedad agota su fin en este mundo.
El hecho de que nuestro Cdigo se inspire y desarrolle sobre el principio de la autonoma de la
voluntad conlleva una serie de consecuencias:
i)
ii)

Las personas son libres para contratar o para no hacerlo.

Las personas son libres para renunciar los derechos establecidos en su beneficio (artculo 12)5

5 Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que solo miren al inters individual del renunciante, y que no est
prohibida su renuncia.

A. Gormaz R.

iii)

Las personas son libres para determinar el contenido de los actos jurdicos que celebren. A este
respecto, puede citarse el artculo 1545 que establece que todo contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por causas
legales. Esta norma quiere significar que, para las partes, lo que ellas estipulen en uso de la libertad
las obliga de la misma manera que las obliga la ley.
El principio consagrado en este artculo, como sealamos anteriormente, se denomina libertad
contractual y es un elemento fundamental del principio de la autonoma privada.
iv)
Las personas son libres para dejar sin efecto los actos jurdicos que celebren.
Como consagraciones de esta consecuencia del principio de la autonoma de la voluntad
podemos citar el artculo 1567 inciso 1, segn el cual toda obligacin puede extinguirse por una
convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en darla por nula, norma que consagra el modo de extinguir las obligaciones denominado
mutuo disenso o resciliacin; el mismo artculo 1545 que nos dice que todo contrato legalmente
celebrado puede ser invalidado por el consentimiento mutuo de los contratantes; y el artculo 999 que
define el testamento, seala que el testador conserva la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en l, mientras viva.
Los actos y contratos se interpretan, antes que todo, tratando de establecer la voluntad del
autor o de las partes. El artculo 1560 consagra expresamente esta consecuencia: Conocida
claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
Lo mismo hace el artculo 1069 respecto del testamento, al prescribir que la voluntad del testador
claramente manifestada prevalecer sobre las reglas acerca de la inteligencia y efecto de las
disposiciones testamentarias, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales.
Luego agrega la misma norma que, para conocer la voluntad del testador se estar ms a la
sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.

v)

Como todo principio, la autonoma de la voluntad tiene lmites que se encuentran

determinados por el orden pblico, las buenas costumbres, los actos que prohbe la ley, el abuso del
derecho y la imprevisin.
a)

El orden pblico: se ha definido de muchas maneras, pero puede decirse que es la organizacin
considerada como necesaria para el buen funcionamiento de la sociedad.
Las normas de orden pblico se caracterizan por ser indisponibles e irrenunciables para las
partes.
No deben confundirse las normas de Derecho Pblico con las normas de orden pblico. El
Derecho Pblico es el conjunto de normas que organizan el Estado y que regulan las relaciones de
los particulares con el Estado, cuando este acta como tal; normas que, adems de Derecho Pblico,
son, por regla general, de orden pblico, ya que absolutamente a la inversa de lo que sucede en el
Derecho Privado, en el Derecho Pblico solo puede hacerse lo que est permitido por la ley, como se
desprende del inciso 2 del artculo 7 de nuestra Constitucin Poltica.
Sin embargo, en el Derecho Privado, donde prevalece el principio de la autonoma de la
voluntad que importa disponibilidad y posibilidad de renunciar los derechos, el orden pblico
constituye una limitacin al principio.
Por ejemplo, son de Derecho Privado, pero de orden pblico, la mayora de las normas del
Derecho de Familia, los modos de adquirir el dominio, los modos de extinguirse las obligaciones, etc.
En este punto corresponde referirse brevemente a los denominados contratos dirigidos que
son aquellos en que interviene el Estado a fin de evitar que una de las partes se aproveche de la
inferioridad o debilidad de la otra, o de la desigualdad de condiciones en que contrataron; por ejemplo
el contrato de trabajo, del que emanan para el trabajador derechos irrenunciables. Por razones de
orden pblico el Estado interviene en esta clase de contratos, limitando el principio de la autonoma
de la voluntad.
No debe confundirse el contrato dirigido con el contrato de adhesin, que es aquel en que
una las partes, aunque sea particular, redacta las clusulas del mismo, y la otra parte solo puede
adherirse o no hacerlo (no se discuten las clusulas), como sucede en el contrato de pasaje y en
algunos contratos de seguro, entre mucho otros.
Tiene importancia determinar si un contrato es o no de adhesin por la ya citada norma del
artculo 1566 sobre la interpretacin de los contratos, ya que las clusulas ambiguas que hayan sido
extendidas o dictada por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella,
siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.
A. Gormaz R.

b)
Las buenas costumbres: son los principios morales predominantes en una determinada poca,
por lo que toca al juez del fondo apreciarlas.
c)
Los actos que prohbe la ley: dice el artculo 10 Los actos que prohbe la ley son nulos y de
ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de la nulidad para el caso de
contravencin.
Los actos prohibidos por la ley adolecen de objeto ilcito, al tenor del artculo 1466: Hay
asimismo objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes.
Consagraciones de lmites en la ley positiva hay innumerables, pero particularmente nos
interesan dos normas. En primer lugar el inciso 3 del artculo 1461 que establece que si el objeto es
un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible y que es fsicamente imposible el que es
contrario a la naturaleza, y moralmente el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden pblico. La segunda norma es la del artculo 1467 inciso 2 que en relacin a
la causa seala que se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita
la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
d)

La teora del abuso de derecho: surge como una reaccin al excesivo liberalismo y tiene su
fundamento en el hecho del que derecho de una persona limita con el derecho de las dems. El
Derecho cumple una funcin social y el Estado tiene como funcin primordial promover el bien
comn.
Una manifestacin de que esta teora es recogida por nuestra legislacin, es la consagracin
de la lesin enorme como sancin objetiva a ciertos actos.
e) La teora de la imprevisin: para comprender esta teora es necesario referirse primeramente a la
fuerza mayor o caso fortuito.
De acuerdo al artculo 45 se llama fuerza mayor o caso fortuito al imprevisto que no es posible
resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario pblico, etc.
Lo anterior implica que la fuerza mayor o el caso fortuito exoneran de responsabilidad por
incumplimiento del acto o contrato a la parte que lo ha sufrido.
En cambio, la teora de la imprevisin consiste en que la parte contratante que no pudo prever
el cambio de circunstancias (lo imprevisto) al momento en que debera cumplirse el contrato, tiene
derecho a que se le rebaje su prestacin en todo aquello que, por el imprevisto, le hizo ms gravoso
el cumplimiento del mismo.
El asidero jurdico para esta teora podra encontrarse en el artculo 1546, el que prescribe que
los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ello se
expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que
por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS JURDICOS BILATERALES
En los actos bilaterales, la voluntad se denomina consentimiento, que en lenguaje jurdico
quiere decir acuerdo de voluntades de las partes con el propsito de producir efectos jurdicos.
Las reglas que regulan la formacin del consentimiento estn tratadas entre los artculos 97 a
108 del Cdigo de Comercio, el que ya en su Mensaje anuncia que viene a llenar un sensible vaco
en nuestra legislacin comercial y civil. Sealamos, en todo caso, que las normas del Cdigo de
Comercio son supletorias, pues, por lo general, las reglas las propondr el oferente.
La formacin del consentimiento requiere de dos actos jurdicos diversos: la oferta y la
aceptacin.
LA OFERTA
Es un acto jurdico unilateral en virtud del cual una persona propone a otra la celebracin de
una determinada convencin, bastando, para que sta quede perfecta, la sola aquiescencia de la
persona a quien fue dirigida.
Como acto jurdico unilateral debe cumplir con todos los requisitos de existencia y de validez
de cualquier acto jurdico, pero adems, la oferta debe ser completa, es decir, debe estar concebida
A. Gormaz R.

en trminos tales que para que la convencin quede perfecta, baste con la aquiescencia expresa o
tcita de la persona a quien se ha dirigido.
Del mismo modo, si el contrato que se pretende celebrar es nominado, la oferta, para ser
completa, deber a lo menos contener todos los elementos esenciales del mismo. Por ejemplo, si
Pedro le dice a Juan: "Te vendo este Cdigo", la oferta estar incompleta, ya que falta el precio,
elemento esencial del contrato de compraventa, lo que implica una oferta incompleta que nos va a
llevar a una contraoferta, que es la respuesta del destinatario a la oferta primitiva.
Si la oferta es incompleta, la persona a quien se ha dirigido puede completarla y entonces
habr una contraoferta (la contraoferta no es ms que una nueva oferta).
a)
b)

Clasificaciones de la oferta.
Oferta expresa: aquella que se hace en trminos explcitos y que puede ser verbal o escrita.
Oferta tcita: aquella que se desprende de un comportamiento que hace inequvoca la
proposicin de celebrar un contrato. Por ejemplo, un auto que no diga "se vende" y tiene el precio en
el parabrisas o lo que est en las vitrinas de las tiendas.
c)
Oferta hecha a persona determinada: aquella que se dirige a un destinatario debidamente
individualizado.
d)
Oferta hecha a persona indeterminada: aquella que se dirige al pblico en general.
De este tipo de oferta trata el artculo 105 del Cdigo de Comercio, segn el cual las ofertas
indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos, o en
cualquier otra clase de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace (inciso 1). Por el
contrario, si los anuncios son dirigidos a personas determinadas, llevan siempre la condicin implcita
de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan
sufrido alteracin en su precio, y de que existan en el domicilio del oferente (inciso 2). Un ejemplo de
esta ltima situacin sera el caso de la oferta enviada impresa por carta al domicilio, a nombre de su
morador.
Persona de quien puede emanar la oferta.
La oferta puede provenir del futuro acreedor o del futuro deudor, que van a ser parte en la
convencin.
LA ACEPTACIN
Es el acto jurdico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad
con ella.
Clasificaciones de la aceptacin.

a)

Aceptacin expresa: aquella en que el destinatario acepta la oferta en trminos explcitos,

sea verbalmente o por escrito.
b)
Aceptacin tacita: aquella que se desprende inequvocamente de un comportamiento que
revela la aquiescencia a la oferta.
c)
Aceptacin pura y simple: aquella en que se acepta la oferta en los mismos trminos en que
se formul.
d)
Aceptacin condicionada: aquella en que el destinatario acepta la oferta parcialmente o le
introduce modificaciones.
De acuerdo al artculo 102 del Cdigo de Comercio la aceptacin condicionada ser
considerada como una propuesta (contraoferta), y el oferente deber aceptar las modificaciones para
que se forme el consentimiento.
Cuando la oferta comprende varias cosas (por ejemplo, una mesa de comedor y diez sillas) es
necesario determinar si la oferta era divisible o indivisible, para establecer el momento preciso en que
se forma el consentimiento.
Requisitos de la aceptacin para que se forme el consentimiento.
Son tres los requisitos que debe cumplir la aceptacin para que definitivamente se forme el
consentimiento:
a)

Ser pura y simple: es decir, la oferta debe aceptarse en los trminos en que fue formulada.
El artculo 101 del Cdigo de Comercio establece que dada la contestacin, si en ella se
aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce
A. Gormaz R.

todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o
incapacidad del proponente. Por su parte, el artculo 102 del mismo Cdigo seala que La
aceptacin condicional ser considerada como una propuesta
b)

Darse en tiempo oportuno: o sea, dentro del plazo fijado por el oferente, y si ste no hubiere fijado
plazo alguno, dentro del plazo fijado por la ley en subsidio.
Para fijar el plazo subsidiario, el Cdigo de Comercio distingue si la oferta ha sido verbal o
escrita.
i)
Oferta verbal: segn el artculo 97 del Cdigo de Comercio para que la propuesta
verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada
en el acto de ser conocida por las personas a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda
el proponente libre de todo compromiso.
ii)
Si la oferta es escrita. Hay que distinguir:
- Si el destinatario y el oferente residen en el mismo lugar: La aceptacin debe darse
dentro del plazo de 24 horas.
- Si el destinatario y el oferente residen en distintos lugares: La aceptacin debe darse
a vuelta de correo.
La determinacin de qu es residir en el mismo lugar o a vuelta de correo es una cuestin
de hecho que corresponde determinar al juez del fondo.
Vencidos los plazos legales la oferta se tendr por no hecha, an cuando hubiese sido
aceptada.
En todo caso, el oferente debe comunicar que la aceptacin ha sido extempornea, pues de
conformidad al artculo 98 inciso 3, en caso de aceptacin extempornea, el proponente ser
obligado, bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.
Por ltimo, cabe sealar que la aceptacin no se presume; luego, debe probarla quien quiera
hacerla valer, segn la regla que del onus probandi o peso de la prueba da el artculo 1698 inciso 1:
incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
c) Ser hecha mientras la oferta est vigente: La aceptacin debe darse mientras la oferta est
vigente, por lo que la aceptacin que se da con posterioridad a la ocurrencia de alguno de ellos no es
idnea para que se forme el consentimiento. La oferta deja de estar vigente por retractacin, muerte,
o incapacidad legal sobreviniente del proponente.
i)
Retractacin: es el arrepentimiento del oferente a su propuesta. De conformidad a lo dispuesto
en el artculo 99 del Cdigo de Comercio 6 el oferente puede retractarse vlidamente en el tiempo
medio entre el envo de la oferta y la aceptacin, salvo que al hacer la oferta se hubiere
comprometido a esperar respuesta, o a no disponer del objeto del contrato, sino una vez desechada
la oferta.
Para determinar los efectos de la retractacin es necesario distinguir entre retractacin tempestiva
e intempestiva.
La retractacin tempestiva es aquella que se produce antes de que el destinatario acepte la
oferta. En este caso, la aceptacin del destinatario posterior a la retractacin, no forma el
consentimiento. Sin perjuicio de ello, el oferente que se retracta tempestivamente debe indemnizar
los gastos, daos y perjuicios en general, que pudiere haber sufrido el destinatario; obligacin que le
impone la ley por razones de equidad. No obstante, el proponente puede liberarse de la obligacin de
indemnizar si se allana a cumplir el contrato propuesto, o sea, si deja sin efecto la retractacin
(artculo 100 del Cdigo de Comercio)7
La retractacin es intempestiva cuando el oferente se arrepiente despus de el destinatario ha
aceptado la oferta. Siendo intempestiva la retractacin, el oferente no podr exonerarse de cumplir el
contrato propuesto, ya que se ha retractado con posterioridad a la formacin del consentimiento.
ii)
La oferta tambin deja de estar vigente por la muerte o incapacidad legal sobreviniente del
oferente que en su oferta haba manifestado su voluntad de contratar.
6 Artculo 99.- El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se
hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un
determinado plazo.El arrepentimiento no se presume.

7 Artculo 100.- La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien fue
encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido.Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la
obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto.

A. Gormaz R.

En ambos casos la oferta se extingue porque el oferente no puede perseverar en su voluntad.

As lo entiende don Luis Claro Solar, quien estima que no puede considerarse que el causante se
obligue ms all de su muerte, aunque sus herederos sean los continuadores jurdicos de su
personalidad.
Otro tanto ocurre con el aceptante que fallece antes de pronunciarse aceptando. Claro Solar
seala que si el aceptante fallece o se incapacita antes de aceptar, no ha prestado su voluntad y, por
tanto, nada puede transmitir a sus herederos.
Momento en que se forma el consentimiento
Existen diversas teoras para fijar el momento preciso en que se forma el consentimiento:
1.
Teora de la declaracin de voluntad: el consentimiento se forma en el momento en que el
destinatario declara que acepta la oferta.
2.

Teora de la expedicin: para esta teora, el consentimiento se forma cuando el aceptante

despacha la carta en la cual consta su aceptacin (desde ese momento ya no puede arrepentirse).
3.
Teora de la recepcin: Postula que el consentimiento se forma cuando la carta que contiene
la aceptacin del destinatario llega al domicilio del oferente.
4.
Teora del conocimiento: el consentimiento se forma cuando el oferente recibe la carta que
contiene la aceptacin y toma conocimiento de la aceptacin del destinatario.
Nuestro Cdigo de Comercio se inclina por la teora de la declaracin de voluntad, segn se
desprende de los artculos 99 y 101. El primero de ellos seala que el proponente puede arrepentirse
en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, es decir, no puede arrepentirse
despus de la aceptacin porque el consentimiento ya est formado (no dice desde entre el envo de
la propuesta y el envo de la aceptacin, o la recepcin o conocimiento de sta); y, el segundo dice
que dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda
en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales.
Excepcionalmente, es posible encontrar en el Cdigo Civil un caso en que no basta la sola
aceptacin: en las donaciones entre vivos.
El artculo 1412 dispone que el donante puede revocar la donacin mientras no se ponga en
su conocimiento la aceptacin del donatario, lo que revela que la sola aceptacin del donatario no es
suficiente para perfeccionar la donacin entre vivos, toda vez que el donante conserva la facultad de
revocarla.
Importancia del momento en que se forma el consentimiento

i)
ii)
iii)
iv)

El determinar el momento en que se forma el consentimiento tiene importancia porque acarrea

diversas implicancias:
Las partes deben ser capaces en ese momento.
El objeto debe ser lcito en ese momento.
La ley que se aplicar al contrato ser la vigente en ese momento. Segn el artculo 22 inciso 1 de la
Ley Sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, en todo contrato se atendern incorporadas las leyes
vigentes al tiempo de su celebracin.
El contrato produce sus efectos desde ese momento, si es consensual.
v)
El oferente no puede retractarse vlidamente estando obligado a cumplir el contrato produce
sus efectos desde ese momento, si es consensual.
Lugar en que se forma el consentimiento
Tiene importancia saber en qu lugar se ha formado el consentimiento, pues el contrato se
rige por la ley del lugar en que se ha celebrado.

A. Gormaz R.

Al mismo tiempo, el lugar en que se forma el consentimiento determina la costumbre que se

aplica a ciertos contratos, como ocurre, por ejemplo, con el arrendamiento 8; y, tambin en ciertos
casos, para determinar la competencia de los Tribunales de Justicia (artculo 135 N1 del C.O.T.).
En Chile, por seguirse la teora de la declaracin de voluntad, el consentimiento se forma en el
domicilio del aceptante. As, por lo dems, lo reconoce el propio Cdigo de Comercio, el que en el
artculo 104 dispone que residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el
contrato, para todos sus efectos legales, en la residencia del que hubiere aceptado la propuesta
primitiva o la propuesta modificada.
VICIOS DE LA VOLUNTAD
Hemos visto que la voluntad es el primer requisito de existencia de los actos jurdicos y que la
voluntad apta y eficaz para desplegar consecuencias jurdicas es aquella que est exenta de vicios.
No es lo mismo falta de voluntad que voluntad viciada. El acto en que falta la voluntad no
existe. En cambio, el acto en que incide un vicio de la voluntad existe, pero est expuesto a ser
invalidado.
Los vicios del consentimiento son el error, la fuerza y el dolo.
"Artculo 1451.- Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo."
EL ERROR
Es la falsa representacin de la realidad, determinada por la ignorancia, es decir por no haber
tenido la parte conocimiento de todas circunstancias que influyen en el acto concertado, o la
equivocacin, es decir, por no haber valorado exactamente la influencia de dichas circunstancias.
No es lo mismo ignorancia que equivocacin. Quien ignora algo no tiene nocin de una cosa;
en cambio, quien se equivoca tiene una nocin pero errada. Jurdicamente el error puede deberse a
ignorancia o a equivocacin. Cualquiera de estos dos conceptos puede generar el error, sin que se
distinga, en lo relativo a los efectos del mismo, si dicho error se produjo por ignorancia o
equivocacin.
Distinta de la ignorancia o equivocacin es la duda. La duda excluye al error, pues quien emite
una declaracin a sabiendas de que no conoce con exactitud su contenido y efectos, no puede
invocar posteriormente su propio error; l ha preferido concientemente correr un riesgo y deber
soportar sus consecuencias.
Hechos que constituyen la realidad
La definicin del error como una falsa representacin de la realidad obliga a preguntarse si
dicha realidad corresponde a hechos presentes, pasados o futuros.
Por ejemplo, si una persona compra un predio agrcola en la creencia de que, con su esfuerzo y
dedicacin, podr hacerlo rendir ms del doble de lo que produca con su anterior propietario.
Transcurrido un tiempo, el comprador se da cuenta de que ha padecido un error, pues el predio no
llega a producir lo que l esperaba. Podra esta hiptesis de error viciar el consentimiento?
La respuesta es negativa, pues no cabe aplicar la teora del error respecto de cosas que al
tiempo del contrato no existen, siendo, en consecuencia, imposible reconocerlas.
Este error que ha sufrido el comprador se llama error de previsin y novicia la voluntad. Se define el
error de previsin como una equivocacin, un yerro de la mente al proyectarse hacia un futuro que, al
hacerse realidad, lo pondr o no de manifiesto.
El error es un vicio del conocimiento
El error es un vicio del conocimiento ms que del consentimiento. En efecto, la manifestacin
de voluntad que supone todo acto jurdico debe motivarse en un conocimiento de la realidad. Si dicho
conocimiento es equivocado o errado, se dice que est viciado, privando de eficacia a la declaracin
de voluntad.
8 Artculo 1944.- El pago del precio o renta se har en los perodos estipulados, o a falta de estipulacin, conforme a la costumbre del pas,
y no habiendo estipulacin ni costumbre fija, segn las reglas que siguen.La renta de predios urbanos se pagar por meses, la de predios
rsticos por aos.
Si una cosa mueble o semoviente se arrienda por cierto nmero de aos, meses, das, cada una de las pensiones peridicas se deber
inmediatamente despus de la expiracin del respectivo ao, mes o da.
Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego que termine el arrendamiento.
Artculo 1940.- El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas.
Se entiende por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y en general las de
aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de
paredes o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc.

A. Gormaz R.

Clases de error
Hay dos clases de error: error de derecho y error de hecho.
El error de derecho
Es la falsa representacin de la realidad jurdica por la ignorancia de una norma, o bien, por la
equivocada interpretacin o inexacta aplicacin de la misma al caso concreto.
La ignorancia de la ley y el error iuris constituan en Roma una misma cosa. La profunda
mentalidad jurdica romana no toleraba el incumplimiento de los preceptos jurdicos, an debindose
a ignorancia o desconocimiento de los mismos. Consecuencia de ella, existi una total separacin
entre el error iuris (inexcusable) y el error facti (excusable).
La tendencia de la jurisprudencia clsica a considerar inexcusable el error iuris encuentra su
razn primaria en el deseo de proteger el ordenamiento estatal, afirmando que un error de derecho es
un error culposo, que por principio nicamente puede acarrear desventajas al que incurri en l.
El Cdigo de Napolen, acoge el sistema romano.
De lo expuesto fluye que el error de derecho no vicia el consentimiento, lo que significa que no
puede alegarse para impedir las consecuencias jurdicas de los actos lcitos ni para exonerarse de
responsabilidad por los actos ilcitos, salvo en los casos expresamente exceptuados por la ley.
El error de hecho
Es la falsa representacin que se tiene, por ignorancia o equivocacin, de una cosa, de un
hecho o de una persona.
Los romanos concibieron determinadas hiptesis en las cuales el error influa sobre la validez
de los actos o contratos, a las cuales agruparon bajo la denominacin comn de error de facti, para
contraponerlo al error iuris.
La doctrina moderna, clasifica al error de hecho en error obstculo y error vicio. El primero
obsta a la formacin del consentimiento, por lo que el acto en que incide no logra adquirir existencia
jurdica. El segundo constituye, propiamente un vicio de la voluntad. El acto en que el error incide
tiene existencia jurdica; hay acuerdo de voluntades. Pero dicho acuerdo no es sano, pues se produce
una discrepancia entre lo querido y lo declarado, como consecuencia del error. Existe una falsa
representacin de la realidad atribuible a ignorancia o equivocacin.
LA TEORIA DEL ERROR EN EL CDIGO CIVIL
El Cdigo Civil se ocupa del error en diversas disposiciones. Por ejemplo, en los artculos 1451
a 1455 se reglamenta el error como vicio del consentimiento; en el artculo 1057 se sealan los
efectos que produce el error en el nombre o calidad del asignatario testamentario; en el artculo 677
se determinan los efectos del error en la tradicin; en el artculo 2455 se reglamenta el error en la
transaccin.
Al reglamentar el error que vicia el consentimiento distingue entre el error de derecho y el error
de hecho.
EL ERROR DE DERECHO
En nuestra legislacin el error de derecho no vicia el consentimiento, no sirve de excusa
para exonerarse de la obligacin de cumplir un contrato o para eludir las responsabilidades derivadas
de la ejecucin de actos ilcitos, salvo que la ley lo diga expresamente.
Segn el artculo 8 nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en
vigencia, y si bien los conceptos ignorancia y error son distintos, para el Derecho es lo mismo ignorar
una cosa que tener un concepto errado de ella.
El Cdigo Civil sigui el modelo francs y ste, la doctrina romana, la que no aceptaba el error
de derecho como vicio del consentimiento. As, el artculo 1452 dispone expresamente que el error
sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
Concuerda con esta norma el inciso final del artculo 706, segn el cual el error en materia de
derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario.
De esta manera, si una persona vende una cosa en la creencia de que existe una disposicin
legal que le permite al vendedor dilatar la entrega por 30 das, y no efectuarla inmediatamente, como
ocurre en realidad. Dicha persona ha incurrido en un error de derecho, que no le servir de
fundamento para exonerarse de cumplir la obligacin, ni lo eximir de responsabilidad en caso de
mora en su cumplimiento.
A. Gormaz R.

No obstante lo anterior, la regla del artculo 1452 tiene dos excepciones, contempladas en los
artculos 2297 y 2299 del Cdigo Civil , ubicados entre las disposiciones que reglamentan el
cuasicontrato del pago de lo no debido. El alcance de estas excepciones no es, como pudiera
pensarse, que el error de derecho que ellas suponen vicie la voluntad, con la consecuente rescisin
del acto que dicho vicio implica. Lo que ocurre es que la vctima del error de derecho podr
sustraerse legtimamente de las consecuencias jurdicas que emanan de la declaracin de voluntad
que no hubiera efectuado si hubiese tenido una acertada representacin de la realidad jurdica.
1.
Situacin del artculo 2297 del Cdigo Civil: se podr repetir aun lo que se ha pagado por error
de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.
El alcance de esta disposicin es el siguiente: el efecto natural del acto jurdico que se llama
pago, es que autoriza a quien lo recibe para retenerlo, sin que est afecto a devolucin. Sin embargo,
dicho efecto supone la existencia de una obligacin civil o natural que el pago est destinado a
extinguir.
Si no existe obligacin alguna que le sirva de causa, quien efectu el pago podr repetir, es
decir, obligar a quien recibi el pago indebido a restituir lo pagado.
Este caso se da cuando, por ejemplo, alguien, en la creencia de que existe un impuesto por
caminar en las veredas, va a la Municipalidad y lo paga. El pago se ha fundado en un error de
derecho que da derecho a exigir la restitucin de lo pagado segn lo dispuesto por el artculo 2297
que por ser una norma especial prima por sobre la norma general del artculo 1452.
2.
Situacin del artculo 2299 del Cdigo Civil: Del que da lo que no debe, no se presume que lo
dona a menos de probarse que tena perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como
en el derecho.
Normalmente, cuando una persona da a otra lo que no le debe (no existe obligacin alguna
que sirva de fundamento al pago) lo hace porque tiene la intencin de hacer una liberalidad. Porcin
conyugal lo mismo, es lgico suponer que quien recibe lo que no se le debe lo hace en el entendido
de que se le est donando, ms an si sabe que no existe ninguna obligacin. Perfeccionada la
donacin, el donatario tiene el derecho de retener en su poder lo que el donante le dio.. Sin embargo,
los efectos antes mencionados se dan slo si el que da lo que no debe, tuvo perfecto conocimiento de
lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho. En otras palabras, al que da lo que no debe no
se le puede presumir la intencin de donar.
EL ERROR DE HECHO
En tres artculos el Cdigo Civil describe y reglamenta las hiptesis de error de hecho que
estima relevantes.
Lo cierto es que en dichas hiptesis de error, el legislador no solo requiere que se den los
supuestos previstos en la norma, sino tambin que el error haya sido determinante para la actuacin
del sujeto.
Cabe hacer presente que el legislador no formula la distincin entre error obstculo y error vicio,
que la doctrina plantea en trminos precisos.
Por el contrario, el legislador considera que el error obstculo constituye un vicio del
consentimiento. As se desprende de la sola lectura del artculo 1453: El error de hecho vicia
asimismo el consentimiento
El error esencial u obstculo
Artculo 1453.- El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto
o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra
donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta
el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra.
El artculo 1453 reglamenta dos supuestos de error:
a)
El que recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra (por ejemplo, una
parte entiende entregar a ttulo de mutuo y la otra recibir a ttulo de donacin, con lo cual existe una
falsa representacin del acto o contrato); y
b)
El que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata (por ejemplo, una parte
entiende vender un caballo y la otra comprar una vaca).
El artculo 1453 configura lo que la doctrina denomina error obstculo o impidiente. En Chile, sin
embargo, se prefiere hablar de error esencial.
A. Gormaz R.

El Cdigo Civil considera al error obstculo un vicio del consentimiento. As lo dice

expresamente el artculo 1453 y lo reitera el artculo 1454 (el error vicia asimismo el
consentimiento)
Hemos visto que el error obstculo y el error vicio son cosas muy diferentes. El primero, obsta a
la formacin del consentimiento. No es vicio del consentimiento, porque ste ni siquiera lleg a
formarse, y mal puede estar viciado lo que no existe. El error vicio, en cambio, supone que se form
el consentimiento, que existi un acuerdo de voluntades; pero que el consentimiento surgi como
consecuencia de una errada representacin de la realidad.
Sancin al error obstculo
a)
Para quienes estiman que el error obstculo impide el acuerdo de voluntades indispensable
para que la convencin exista, sta sera jurdicamente inexistente por faltar la voluntad, requisito de
existencia de los actos jurdicos.
b)
Otros, si bien aceptan que el error obstculo impide que el consentimiento se forme, son
partidarios de sancionar el acto con la nulidad absoluta, en atencin a que la inexistencia jurdica no
estara considerada como sancin en el Cdigo Civil.
c)
Hay quienes creen, finalmente, que el acto o contrato en que incide el error obstculo se
sanciona con la nulidad relativa, fundndose para ello en que el artculo 1453, al reglamentar dicho
error, dice que vicia el consentimiento; concepto que reitera el artculo 1454 cuando, al tratar el error
sustancial, dice que ste vicia asimismo, el consentimiento. Establecido que el error obstculo es un
vicio del consentimiento, surge como consecuencia que su sancin es la nulidad relativa, pues de
acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1682 inciso final, cualquiera otra especie de vicio que no est
configurando como causal la nulidad absoluta, produce la nulidad relativa y da derecho a rescisin
del contrato. Otro argumento que se sustentar la nulidad relativa como sancin del error obstculo
es que su presencia slo perjudica al inters particular de los contratantes y no al inters general de
la sociedad.
El error sustancial
El artculo 1454 seala: "El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la
sustancia o calidad del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como
si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa
de algn otro metal semejante.".
En la hiptesis que reglamenta el artculo 1454, la vctima del error atribuye a la cosa objeto del
acto o contrato una sustancia o calidad esencial que en realidad no tiene.
Para comprender sobre que recae exactamente la falsa representacin de la realidad que supone el
artculo 1454, se hace necesario determinar que quiso decir el legislador con las expresiones
sustancia y calidad esencial.
Sustancia es la materia concreta que constituye la cosa, lo que supone un concepto
estrictamente objetivo y materialista. As, si una persona cree comprar vino y en realidad est
comprando vinagre o lo que crey ser un diamante resulta ser un vidrio, ha sufrido un error que recae
sobre la sustancia (materia) que constituye el objeto.
En cambio, el concepto de calidad esencial de una cosa es subjetivo y dice relacin con la
intencin de las partes, con los motivos que stas tienen para contratar. En efecto, lo que determina a
las personas a celebrar un contrato que tiene por objeto une cosa es la creencia que sta posee
determinadas cualidades o condiciones. Por ejemplo, si una persona compra una obra de arte siendo
para ella una calidad esencial que sea de un determinado pintor, el error en que incurra viciar el
consentimiento. Lo mismo ocurrir si la calidad esencial de la barra de plata es que sea de
determinada aleacin o que la seda provenga de China.
No es posible formular una regla jurdica que permita establecer en abstracto qu es lo que
constituye la calidad esencial de una cosa. Ello depende de la voluntad de las partes.
Como no es frecuente que las partes de un contrato dejen expresamente establecido lo que
constituye para ambas o para una de ellas la calidad esencial de la cosa, corresponder al juez
determinarla atendiendo a las circunstancias del caso concreto sometido a su conocimiento y a lo
que, a la luz de dichas circunstancias, deba tenerse objetivamente como calidad esencial9.
9 El problema radica en determinar si la calidad esencial se debe apreciar desde un punto de vista subjetivo, es decir, atendiendo
nicamente a la intencin de los contratantes, o desde un punto de vista objetivo, o sea, atendiendo a un criterio general y comn de lo que
las cosas naturalmente deben tener. Autores como Claro Solar y Alessandri Rodrguez son partidarios del criterio subjetivo. Sin embargo,
segn Vial del Ro, es preferible atender a un criterio objetivo, sin perjuicio de tener en consideracin las circunstancias que han rodeado el
acto o contrato. De esta manera podemos entender por calidad esencial aquella que objetivamente aparece como tal para la generalidad de

A. Gormaz R.

Supongamos que una persona compra una silla. Posteriormente solicita la rescisin del contrato,
alegando que para ella constitua una calidad esencial que la silla fuera un autntico mueble ingls
del siglo XVIII, pero result ser una imitacin. El vendedor se defiende sealando que el comprador
jams le inform que era un motivo determinante para la compra que la silla fuera un autntico
mueble ingls del siglo XVIII. El juez, al analizar el caso concreto, establece los siguientes hechos: a)
La silla fue comprada en una tienda de antigedades de propiedad del vendedor. En la vitrina deca
Especialidad en autnticos muebles ingleses del siglo XVIII; b) El precio de venta fue elevado,
correspondiendo a lo que habitualmente en el mercado de obras de arte se paga por un mueble de
poca.
A nuestro juicio, las antedichas circunstancias deberan llevar al juez a la conclusin de que,
calidad esencial para la mayora de las personas un mueble en las mismas condiciones, es que ste
fuera efectivamente del siglo XVIII, de modo tal que si se supiera que el mueble es una copia o
imitacin, la mayora de las personas se habra abstenido de comprarlo en esas circunstancias.
Ahora bien, para el profesor Vial del Ro, el error en la sustancia, entendida sta como la
materia de que est compuesta la cosa, slo vicia el consentimiento cuando dicha sustancia o
materia es de tal relevancia que constituye para una de ellas calidad esencial de la cosa, en trminos
que saber que la sustancia era diversa a la que cree, se habra abstenido de contratar.
Por ejemplo, una persona que es coleccionista de objetos que pertenecieron a Napolen,
compra un reloj que ste utiliz en la batalla de Waterloo, en la creencia de que dicho reloj es de
plata, en circunstancias que realmente es un metal semejante. En tal evento, Vial del Ro estima que
el error del comprador en la sustancia o materia de la cosa sera para l irrelevante. Que el reloj sea
realmente de plata no constituira una calidad esencial. Si lo sera, en cambio, que realmente hubiera
pertenecido a Napolen.
Muy distinta sera la situacin si una persona compra en una joyera un anillo que cree de oro y
por el que paga un precio elevado, el cual resulta ser de latn. Las circunstancias del caso concreto
permitiran al juez establecer que para la mayora de las personas que se encuentren en condiciones
similares, calidad esencial del anillo es que sea realmente de oro y no de otro metal semejante. En
este caso, la sustancia de la cosa es relevante. La consideracin de la misma es lo que indujo a una
de las partes a contratar, por lo que el error que sufri vicia su consentimiento.
El error en la sustancia, por regla general, es relevante, en el entendido que la consideracin de
que la cosa tiene una determinada sustancia es lo que resuelve a las partes a contratar. Por lo
mismo, quien alega haber sufrido error en la sustancia no est obligado a probar que la creencia de
que la cosa tuviera una determinada sustancia constitua para l una calidad esencial. Sin embargo,
esta presuncin puede ser desvirtuada demostrndose que el error en la sustancia no era relevante
para quien alega haber sido vctima de l.
Efectos del error sustancial
El error sustancial vicia el consentimiento. El acto en que incide dicho error se sanciona con la
nulidad relativa (fundamento: artculo 1682 inciso final).
Error accidental
El inciso segundo del Artculo 1454 indica: "El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa
no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una
de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.".
Para saber qu son calidades accidentales de una cosa, es preciso determinar, en primer
trmino, cules son las calidades esenciales de la misma. Como es natural, el error en las calidades
accidentales de una cosa no es relevante, pues ordinariamente dichas calidades no determinan a las
partes a contratar.
Por ello, para que el error en una calidad accidental vicie el consentimiento, es preciso que tal
calidad sea el principal motivo de una de las partes para contratar y que ese motivo sea conocido por
la otra parte.
Por ejemplo, una persona compra un computador que tenga 8 MB de memoria RAM. Le
manifiesta al vendedor que para ella es primordial esta cantidad de memoria. Lo cierto es que le
vende uno con 2 MB de memoria RAM. El comprador podr pedir la rescisin del acto o contrato, por
cuanto ese error vicia el consentimiento, ya que est elevado a la categora de calidad esencial.
las personas.

A. Gormaz R.

Efectos del error en las calidades accidentales

El error en las calidades accidentales no vicia el consentimiento, salvo que cumpla con las
condiciones ya sealadas: que tal calidad sea el principal motivo de una de las partes para contratar y
que ese motivo sea conocido por la otra parte.
El acto en que incide dicho error se sanciona con la nulidad relativa (fundamento: artculo 1682
inciso final).
Error en la persona
Artculo 1455.- El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia
el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser
indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato."
El error en la persona, por regla general, es irrelevante y no vicia el consentimiento, a menos
que la consideracin de esa persona sea la causa principal del contrato. Esto sucede, generalmente,
en los contratos intuito personae que son los que se celebran en consideracin a la persona del otro
contratante, hasta el punto de que la misma ha sido la razn principal o exclusiva de la declaracin de
voluntad. Son actos intuito personae los actos de familia (matrimonio, adopcin, reconocimiento de un
hijo)
En lo relativo a los actos patrimoniales y, en especial, a los contratos, la regla general es que no
tiene el carcter de intuito personae, pues normalmente se celebran en consideracin a las cosas o
prestaciones y no en consideracin a las personas. Hacen excepcin a esta regla, los contratos
gratuitos que se suponen celebrados en consideracin a una persona determinada, como por
ejemplo, la donacin, el comodato, el depsito; y los contratos onerosos que importan confianza en
una persona especfica, como son, por ejemplo, el mandato, la sociedad civil, el arrendamiento de
obra o servicios, que se celebran en atencin a las cualidades de una persona.
El concepto de la doctrina moderna es ms amplio: Siempre que en razn de la persona el
negocio no satisfaga o no ponga fin al conflicto de intereses, nos hallamos ante un error en la persona
de carcter esencial: es preciso apartarse de la idea de u contrato intuito personae, para considerar,
si sea cualquiera el tipo de negocio, la persona del otro contratante ha sido el motivo principal de la
celebracin del mismo. Ser preciso en cada supuesto demostrar que el error en persona ha sido
esencial y determinante del consentimiento, partiendo de una serie de criterios objetivos: tipo de
contrato, cualidades de la otra parte, intereses en juego, circunstancias del caso concreto, confianza
que inspira la persona en cuestin, etc. Sera esencial el error en la persona cuando se pruebe, en
concreto, que sta ha sido el mvil fundamental que decidi a la celebracin de un contrato del tipo
que sea. En los contratos basados sustancialmente en el intuito persona, como la donacin, la prueba
de la esencialidad no se precisa normalmente, por la ndole misma del contrato; en otro, a los que no
inherente la idea de confianza y eleccin del otro contratante, aunque si normal, como en el
comodato, no resultara difcil. En aquellos contratos definidos normalmente por la idea de cambio de
bienes o servicios, en que, por regla, general, lo importante son las prestaciones, los valores
econmicos, quedando relegada a un segundo lugar la persona con quien se contrata, como por
ejemplo, la compraventa, hay que admitir como regla la irrelevancia del error en persona, si bien
pueden existir excepciones en la prctica, precisamente en razn a que los intereses, bienes o
servicios que con el contrato se quieren realizar se hallan ntimamente vinculados a la persona con
quien se concluyen (ejemplo, compraventa de un auto usado que se compra en atencin a la persona
del propietario).
Efectos del error en la persona
Este error, por regla general es irrelevante y no vicia el consentimiento. Excepcionalmente, vicia
el consentimiento cuando la consideracin de la persona del otro contratante es la causa principal del
contrato, sancionndose el acto o contrato en que el error incide con la nulidad relativa (fundamento:
artculo 1682 inciso final).
En todo caso, la persona con quien erradamente se ha contratado, tiene derecho a ser
indemnizada de los perjuicios en que de buena fe ha incurrido con la nulidad del contrato.
El error en los actos jurdicos unilaterales
La teora del error no slo tiene cabida en los actos jurdicos bilaterales, sino que tambin en los
actos jurdicos unilaterales. Pueden citarse varios casos en que el Cdigo Civil se refiere al error en
actos jurdicos unilaterales. Por ejemplo, el artculo 1058 dice que la asignacin que pareciere
A. Gormaz R.

motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar,
se tendr por no escrita; el artculo 1057 dice el error en el nombre o calidad del asignatario no vicia
la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona.
En la aceptacin de una herencia (artculo 1234) el legislador dice que podr rescindirse por
fuerza o dolo o lesin. Si bien no menciona el error la rescisin por lesin lo supone siempre, pues
para que ste opere se requiere que el aceptante ignore que por disposiciones testamentarias de que
no tena noticia el valor de la asignacin ha disminuido en ms de la mitad. Como consecuencia de su
ignorancia, el aceptante se ha representado falsamente la realidad.
Prueba del error
Para acreditar la existencia del error pueden utilizarse todos los medios de prueba legal. El error
debe ser excusable, lo que significa que, quien lo invoca debe tener una conducta excusable. No
puede tener origen en la negligencia propia de quien lo invoca.
En los actos jurdicos bilaterales, es necesario que ambas partes hayan tenido conocimiento
del error? No, basta con que una de ellas haya incurrido en el error para que ste vicie el
consentimiento, lo que queda de manifiesto en al artculo 1454 inciso 1.
Ahora bien, si la contraparte tena conocimiento del error y no dice nada, estamos frente a otro
vicio del consentimiento: el dolo, que es independiente del error.
El Error Comn
Se entiende por error comn la falsa representacin de una determinada realidad
experimentada por un gran nmero de individuos o grupo social y que permite validar aquellos actos
o contratos que fueron ejecutados de buena fe y con justo motivo por el gran nmero de individuos o
grupo social. Tiene por fundamento el inters social, por cuanto se estima que es conveniente fiarse
de las apariencias compartidas por un nmero considerable de personas.
Requisitos:
- Debe ser un error compartido por un gran nmero de personas.
- Debe ser excusable, esto es, tener un justo motivo, como cuando se invoca un ttulo
aparentemente legtimo. Es lo que sucede, por ejemplo, con el funcionario pblico ilegalmente
nombrado por la autoridad competente. En este requisito se encuentra la validez del acto: la
apariencia, que hace producir efectos jurdicos vlidos.
- Debe existir buena fe por parte de quien lo alega (ignorar la verdad).
Este tipo de error, lejos de viciar el consentimiento, permite validar situaciones jurdicas que son
nulas. Ejemplo clsico: Una persona se hace pasar durante aos por notario y la gente del lugar o
grupo social concurre a su notara a realizar los trmites que generalmente se efectan en las
notaras: autorizar firmas, otorgar escrituras pblicas, etc. Lo cierto es que, en estricto rigor, todos los
trmites, diligencias o actuaciones ejecutados por quien se hace pasar por Notario seran nulos, lo
cual resulta absurdo, pues los perjudicados seran los cientos de personas que errneamente, con
justo motivo y buena fe concurrieron a dicha Notara.
En nuestra legislacin, el error comn no se consagra de manera general, sino slo en forma
excepcional, como ocurre en los artculos 704 N4 10, 1013 en relacin con el 1012 11, y 205812. Por su
parte, la jurisprudencia ha conocido casos de error comn13.
LA FUERZA
Es el apremio fsico o moral ejercido sobre una persona con el objeto de determinarla a la
celebracin de un acto o contrato.

10 Artculo 704.-. No es justo ttulo: 4 El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del
legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
11 Artculo 1013.- Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el aspecto o
comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en
hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo.Pero la habilidad putativa no podr servir sino a
uno solo de los testigos.

12 Artculo 2058.- La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y
cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
13 Vase Revista de Derecho y Jurisprudencia, T. 36, secc. Primera, pg. 286.

A. Gormaz R.

Hemos visto que el error es un vicio del consentimiento que se opone al conocimiento. La
fuerza es un vicio de la voluntad porque se opone a la libertad. La voluntad supone, por tanto, no solo
una manifestacin de voluntad conciente del sujeto, sino tambin libre.
La fuerza se clasifica en fuerza fsica o absoluta, caracterizada por una constriccin directa y
material, y fuerza moral o psquica, en la cual el apremio se ejerce contra la psiquis de la vctima para
intimidarla.
La fuerza fsica
En la fuerza fsica se pretende obtener una apariencia de consentimiento de la vctima a travs
de procedimientos violentos y brutales. Por ejemplo, tomar a la fuerza la mano de un analfabeto y
poner su dedo en un documento para estampar su huella. La fuerza fsica excluye la voluntad. No
existe manifestacin de voluntad sino un mero fenmeno aparente que no tiene vnculo de causalidad
ni siquiera indirecta con la voluntad de aqul que aparece como su autor; de modo que el acto que es
ejecutado por la persona violentada mediante vis absoluta es un acto jurdicamente inexistente.
La fuerza fsica no es, por tanto, un vicio de la voluntad. En el acto en que dicha fuerza incide no
hay voluntad de la vctima; existe slo una apariencia de voluntad. Por faltar la voluntad el acto es
inexistente.
La fuerza moral
La fuerza moral est constituida por los apremios ejercidos sobre la psiquis del individuo con el
objeto de que preste su consentimiento a la celebracin de un determinado acto o contrato.
En el acto o contrato en que incide la fuerza moral existe una manifestacin de voluntad del
sujeto, pero ste no ha sido libre; la manifestacin de voluntad ha sido impuesta por una amenaza
actual de un mal futuro. El individuo, frente a la amenaza ha sentido miedo, temor, y prefiere
someterse como mal menor, con tal de evitar el mal amenazado considerado por l como de mayor
importancia.
La fuerza moral constituye un vicio del consentimiento.
Pueden plantearse en la prctica casos aparentemente dudosos entre fuerza fsica y fuerza moral.
Por ejemplo, una persona suscribe un documento porque se le est apuntando con un revlver. Hay
quienes piensan que este sera un caso de fuerza fsica ms que moral, por cuanto la vctima se
encuentra en estado de paroxismo, y no tiene concretamente ni modo ni tiempo de elegir entre el mal
con que le amenazan y el dao que le seguir del negocio, ni puede recurrir a otra salida, como por
ejemplo, defenderse del mal reaccionando.
Sin embargo, la mayora de la doctrina estima que el ejemplo es un supuestote fuerza moral, pues la
coaccin se ejerce a travs de una amenaza y falta la constriccin material que caracteriza a la fuerza
fsica.
El estudio de la fuerza como vicio del consentimiento se restringe a la fuerza moral constituida
por aquellos apremios que producen en la vctima miedo o temor de sufrir un mal.
Hechos que no constituyen fuerza moral
La doctrina considera que no hay fuerza o violencia cuando la vctima, por error, se
autosugestiona con la impresin de una amenaza inexistente, aunque sufre un temor.
Tampoco la hay en el temor reverencial, es decir, aquel estado de sujecin en el que nos
encontramos por razones de obediencia, gratitud, admiracin, respeto o devocin frente a otros
(padres, maestros, benefactores, etc.)
La fuerza en el Cdigo Civil
El Cdigo Civil se refiere a la fuerza como vicio del consentimiento en los artculos 1456 y 1457.
En el inciso primero del artculo 1456 establece los requisitos que debe reunir la fuerza para
viciar el consentimiento: la fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una
impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se
mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse
expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y
grave.
La norma transcrita requiere que la fuerza sea grave, a lo que la doctrina agrega que sea
injusta o ilcita y determinante.
A. Gormaz R.

Requisitos de la Fuerza para que vicie el Consentimiento

1.
Debe ser grave: esto es, capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano
juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin.
Corresponde al juez, apreciando soberanamente las circunstancias de hecho, determinar su la fuerza
cumple o no con este requisito. Si concluye que la amenaza fue capaz de producir una impresin
fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta la edad, sexo y condicin de la vctima,
calificar la fuerza como grave y apta, por lo mismo, para viciar el consentimiento.
La vctima de la fuerza debe probar, en primer trmino, la existencia de la amenaza; y, en
segundo trmino, la gravedad de la misma. Por excepcin, la ley presume la gravedad de la fuerza
cuando la amenaza infunde a la vctima el justo temor de verse expuesta a ella, su consorte o
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable o grave. Concurriendo estas
circunstancias, la vctima de la fuerza no estar obligada a probar la gravedad de la misma. Tal sera,
por ejemplo, la amenaza de homicidio que contenga los elementos de verisimilitud que hagan posible
sentir un justo temor.
2.
Debe ser ilcita o injusta: Que la fuerza sea injusta significa que el mal con que se amenaza
debe ser ilegtimo, es decir, contrario a derecho o a la ley.
La amenaza no es injusta cuando se tiene derecho a ejercerla. Por ejemplo, la amenaza de
embargar los bienes del deudor que no cumple con su obligacin o de promover la quiebra del deudor
insolvente.
3.
Debe ser determinante: es decir, la manifestacin de voluntad debe ser consecuencia
inmediata y directa de la fuerza, de modo tal que, de no haber mediado la fuerza, la vctima de ella
jams habra contratado.
El artculo 1456 no exige que la fuerza sea determinante. Este requisito se desprende del
artculo 1457, que dice que la fuerza puede provenir de cualquier persona con el objeto de obtener el
consentimiento; o sea, el consentimiento es consecuencia inmediata y directa de la fuerza.
De quin puede provenir la fuerza
La ley no exige que la fuerza, para viciar el consentimiento, provenga de una de las partes. Es
indiferente que provenga de una de las partes o de un tercero.
As lo dice el artculo 1457: Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la
ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera
persona con el objeto de obtener el consentimiento.
El temor reverencial
El inciso 2 del artculo 1456 define el temor reverencial como el solo temor de desagradar a las
personas a quienes se debe sumisin y respeto, agregando que ste no vicia el consentimiento.
Efectos de la fuerza moral
El acto en que incide la fuerza moral que rene los requisitos de grave, injusta y determinante,
existe, pero con un vicio que lo expone a ser invalidado.
La sancin para la fuerza moral es la nulidad relativa, de conformidad con lo dispuesto en el
inciso final del artculo 1682.
El Estado de Necesidad
En la situacin que la doctrina denomina estado de necesidad, el sujeto, que se siente
amenazada por un hecho de la naturaleza o por un acto del hombre, para evitar el dao que teme en
su persona o en sus bienes, adopta un determinado comportamiento, que puede producir un dao a
terceros, o bien, producir un detrimento a sus propios intereses. Sabido es que quien causa un dao
es obligado a repararlo, en virtud de los principios de la responsabilidad extracontractual. Sin
embargo, si la persona ha actuado como consecuencia de un estado de necesidad, no va a estar
obligado a reparar los daos que produzca a terceros.
Es posible, por otra parte, que el comportamiento del sujeto no lesione los intereses de
terceros, sino que afecte sus propios intereses: la persona que se encuentra en situacin de peligro,
para sustraerse de ella, celebra un acto jurdico que lesiona gravemente sus intereses, pero que
A. Gormaz R.

causa un dao menor al que podra haber provocado el hecho natural o humano que lo coloc en
situacin de peligro. Dicho en otras palabras, entre dos males escoge el menor.
Se produce en la hiptesis planteada una situacin semejante a la de la fuerza, ya que tanto en
sta como en aqulla, se presentan al sujeto similares alternativas: en la fuerza, resistirse a ella o
ceder a la amenaza, prestando el consentimiento; en el estado de necesidad, soportar el peligro que
lo amenaza aceptando implcitamente los daos que podran irrogarse a su persona o bienes, o tratar
de sustraerse a la situacin de peligro, adoptando el comportamiento que estime adecuado para
lograr tal objetivo.
La fuerza y el estado de necesidad se asemejan en que en ambos hay una amenaza.
Pero son ms las diferencias que las semejanzas:
Fuerza
El
apremio
o
amenaza
proviene
necesariamente de un hecho del hombre
El apremio va directamente dirigido a obtener el
consentimiento de la vctima
Cumpliendo los requisitos legales, vicia el
consentimiento

Estado de necesidad
La coaccin psicolgica puede derivar de un
hecho de la naturaleza o del hombre
El hecho que lo motiva no est destinado a
obtener una manifestacin de voluntad en un
determinado sentido
No vicia el consentimiento

En nuestra legislacin no est contemplado el estado de necesidad, por lo tanto, no vicia el

consentimiento. El contrato que se celebr como consecuencia del estado de necesidad no es, por
esta causa, rescindible.
EL DOLO
Doctrinariamente se formulan diversas definiciones de dolo. Tradicional es aquella que dice que
el dolo es un vicio del consentimiento constituido por la maquinacin fraudulenta destinada a que una
persona preste su consentimiento para la celebracin de un acto o contrato.
En el dolo se produce una falsa representacin de la realidad; pero a diferencia del error, sta
no surge de manera espontnea, sino que es consecuencia de maquinaciones fraudulentas
fraguadas por otras personas para inducir a error al sujeto. De esta manera, el dolo no es ms que un
engao provocado.
Clasificacin del Dolo
1.

Dolo bueno y dolo malo

Dolo Bueno
Comportamiento lcito realizado, muchas veces
con astucia, sana malicia, halagos, alabanzas,
jactancias,
propaganda,
incitaciones
e
insistencias que se consideran permitidas en la
vida de los negocios, o, en general, en las
relaciones sociales o jurdicas. Es un engao
menor, producto de exageraciones normales en
el comercio. No es otra cosa que la exageracin
de las cualidades o del valor de la cosa ofrecida.
No vicia el consentimiento.
2.

Dolo Malo
Supone un comportamiento ilcito, destinado a
engaar a una persona, con el objeto de que
sta preste su consentimiento a la celebracin de
un acto o contrato, de modo que de no haber
mediado el dolo, la vctima de l jams habra
contratado o lo habra hecho en condiciones
menos onerosas.

Dolo positivo y dolo negativo

Positivo
Aquel en que el engao se realiza a travs de
razonamientos o actos tendientes a representar
como verdaderas circunstancias falsas, o, a
suprimir o alterar las verdaderas a fin de que una
persona preste su consentimiento para la
celebracin de un acto o contrato. Supone
siempre una actuacin del sujeto, por ejemplo,
alteracin del kilometraje en un auto para

Negativo
Es aquel en que el engao consiste en ocultar
sagazmente hechos verdaderos. El autor del
dolo se escuda en una omisin de actividad
como es el silencio o reticencia. En trminos
generales, el silencio constituye dolo cuando una
persona calla estando obligada a hablar por ley o
costumbre. Por ejemplo, una persona vende un
auto sabiendo que a los 120.000 kms. se le va a
A. Gormaz R.

venderlo.
3.

fundir el motor, pero omite informar esta

circunstancia al comprador.

Dolo determinante y dolo incidental

Determinante, Principal o Inductivo

Aquel en que la manifestacin de voluntad es
consecuencia inmediata y directa del dolo, de
modo que, de no haber mediado el dolo, la
vctima de l jams habra contratado. Vicia el
consentimiento.

Incidental
Es aquel en que la manifestacin de voluntad no
es consecuencia inmediata y directa del dolo, de
modo tal que, de no haber mediado el dolo, la
vctima de todas maneras habra contratado pero
en condiciones menos onerosas. No vicia el
consentimiento, pero da lugar a accin de
perjuicios.

Requisitos Doctrinarios para que el Dolo vicie el Consentimiento

1.
Existencia de un engao.
2.
Debe tener por objeto inducir a la persona a la celebracin del acto o contrato.
3.
Este engao o maquinacin fraudulenta debe tener xito, es decir, la vctima del engao,
efectivamente contrat, y de no haber mediado el dolo, no habra contratado.
4.
Si el acto jurdico es bilateral, el dolo debe provenir de la otra parte o, al menos, ser conocido
por ella. Si la parte beneficiada con el dolo, sin haberlo fraguado, est en conocimiento de l y no lo
hizo saber a su contraparte, estaremos en presencia de un dolo negativo que, de ser determinante,
viciar el consentimiento.
Si el engao o artificio no cumple con los requisitos 3 y 4, no vicia el consentimiento. Slo
otorga a la vctima derecho a reclamar indemnizacin de perjuicios.
En los casos en que el dolo vicia el consentimiento, es indiferente si la vctima sufri o no
perjuicios. La existencia de stos no se requiere para demandar la rescisin del contrato.
Personas de Quienes puede Provenir el Dolo
A.
En los actos jurdicos unilaterales, el dolo debe provenir, necesariamente, de una persona
que no es parte en el acto, es decir, de un tercero. Por ejemplo, el dolo que se ejerce sobre una
persona para que otorgue testamento debe necesariamente provenir de un tercero, beneficiado o no
con la disposicin testamentaria. Para que el dolo vicie el consentimiento, basta, en este caso, que
sea determinante. Otros ejemplos se encuentran en los artculo 1234, 1237, 1782 y N 4 del 96814.
B.
En los actos jurdicos bilaterales, el dolo puede provenir de las partes o de un tercero. Si
proviene de una de las partes y es determinante, vicia el consentimiento. Si proviene de un tercero no
vicia el consentimiento, salvo que la parte beneficiada con l haya tenido conocimiento del dolo y no
lo hubiere advertido a su contraparte; reticencia que, de ser determinante, vicia el consentimiento.
C.
En los actos jurdicos plurilaterales, el dolo puede provenir de las partes o de un tercero. La
nulidad por dolo slo la pueden pedir aquellas partes que fueron directamente engaadas. El acto no
se invalida para todas las partes sino slo para aqulla que fue vctima del dolo, salvo el caso que la
participacin de sta en el contrato deba considerarse esencial para las otras.
14 Artculo 1234.- La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por
fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.Esta regla
se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad.
Artculo 1237.- Ninguna persona tendr derecho para que se rescinda su repudiacin, a menos que la misma persona o su legtimo
representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar.
Artculo 1782.- Podr la mujer renunciar mientras no haya entrado en su poder ninguna parte del haber social a ttulo de gananciales.
Hecha una vez la renuncia no podr rescindirse, a menos de probarse que la mujer o sus herederos han sido inducidos a renunciar por
engao o por un justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales.
Esta accin rescisoria prescribir en cuatro aos, contados desde la disolucin de la sociedad.
Artculo 968.- Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer
pudiendo salvarla;
2 El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes legtimos, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
3 El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de de mencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata,
no la socorri pudiendo;
4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar;
5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u
ocultacin.

A. Gormaz R.

El dolo en el Cdigo Civil

Existen diversas acepciones del dolo: a) como vicio del consentimiento; b) como circunstancia
agravante de la responsabilidad del deudor que no cumple con la obligacin asumida; y, c) como
elemento integrante del supuesto de hecho del delito civil.
a)
El dolo como vicio del consentimiento: Es toda maquinacin fraudulenta ejercida sobre una
persona con el objeto de determinarla a la celebracin de un acto o contrato.
b)
El dolo como circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor que no cumple
con la obligacin asumida: Es la infraccin premeditada de la obligacin asumida con la intencin
de perjudicar al acreedor. El deudor que dolosamente infringe la obligacin responde de mayores
perjuicios que el deudor que no la cumple por culpa o negligencia (artculo 1558).
c)
El dolo como elemento integrante del supuesto de hecho del delito civil: Es la intencin de
causar dao (artculo 2284).
El dolo est definido en el inciso final del artculo 44: "El dolo consiste en la intencin positiva
de inferir injuria a la persona o propiedad de otro."
El dolo como vicio del consentimiento
El Cdigo Civil reglamenta el dolo como vicio del consentimiento en dos disposiciones: los
artculos 1458 y 145915.
El inciso 1 del artculo 1458 establece que el dolo no vicia el consentimiento sino cuando es
obra de una de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado.
De esta disposicin, se desprende que para que el dolo vicie el consentimiento debe reunir dos
requisitos copulativos: a) Que sea determinante; y, b) Que sea obra de una de las partes.
Efectos del Dolo
1.
Si el dolo vicia el consentimiento, la sancin ser la nulidad relativa (fundamento: artculo
1682, inciso final).
2.
Si el dolo no vicia el consentimiento, da accin de perjuicios en contra de:
a) La persona o personas que hubiesen fraguado el dolo, por el total valor de los perjuicios. El
fundamento de esta accin es el hecho ilcito.
b) La persona o personas que se hubiesen beneficiado con l, hasta la concurrencia del
provecho que hubiesen reportado del dolo. El fundamento de esta accin es el enriquecimiento
injusto o sin causa.
Por ejemplo: Una persona le encarga a un corredor de propiedades la venta de una casa en 20
millones. El corredor decide que puede venderla en 30, para lo cual le cuenta un cuento al comprador,
quien la compra en 30 millones. El corredor le entrega 22 millones al dueo y se queda con 8 para l
(adems de la comisin pactada). El comprador, de no haber mediado el dolo, igual la habra
comprado, pero en 20. Entonces, el comprador puede demandar al corredor por el total de los
perjuicios, o sea, 10 millones, o puede demandar al dueo, por el monto del enriquecimiento, o sea, 2
millones. (Si, por ejemplo, el corredor no le paga los 10 millones, tambin puede demandar al dueo
por lo que falta para completar los 10 millones).
Prueba del Dolo
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1459, el dolo no se presume sino en los casos
especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse.
De esta manera, la vctima del dolo debe probar que hubo una maquinacin fraudulenta
destinada a obtener su consentimiento a determinado acto o contrato.
Excepcionalmente, en algunos casos muy calificados, el legislador presume la existencia del
dolo. As ocurre, por ejemplo, en el artculo 968 N5 que establece que "Son indignos de suceder al
difunto como herederos o legatarios: N5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento
del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin.".
La condonacin del dolo
15Artculo 1458.- El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando adems aparece claramente que
sin l no hubieran contratado.En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo
han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las seguidas hasta
concurrencia del provecho que han reportado del dolo.
Artculo 1459.- El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse.

A. Gormaz R.

De conformidad al artculo 1465, el pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada,

no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin
del dolo futuro no vale.
El dolo, una vez cometido, puede perdonarse por la vctima. Sin embargo, la condonacin del
dolo futuro no vale. El dolo no puede perdonarse anticipadamente.
As, por ejemplo, si las partes estipulan en el contrato, que perdonan de antemano el dolo que
con posterioridad pudiere existir de parte de alguna de ellas, este contrato adolecera de nulidad
absoluta por objeto ilcito (artculo 1682 inciso 1)16.
Dolo del incapaz
El artculo 1685 establece que: Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o
contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad. Sin embargo, la asercin de
mayor de edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz
para obtener el pronunciamiento de nulidad."
Si el incapaz acta con dolo mediante maquinaciones fraudulentas, no puede l, que es
incapaz, ni sus herederos y cesionarios alegar la nulidad.
Por ejemplo, si una persona contrata con un menor de 18 aos que le ha hecho creer, con una
cdula de identidad falsificada, que tiene 18 aos. Este menor no puede despus alegar el dolo y
pedir la nulidad del contrato.
Sin embargo, si el incapaz nunca dijo que era mayor de edad y el otro contratante simplemente
supuso por su aspecto fsico, que el menor tena ms de 18 aos, no hay dolo y el menor puede
alegar la nulidad relativa del contrato.
Dolo en el Matrimonio
Existe un caso excepcional en que el dolo, a pesar de cumplir con los requisitos para viciar el
consentimiento, no lo vicia, y ello ocurre a propsito del contrato de matrimonio. En el contrato de
matrimonio slo vician el consentimiento el error en la identidad del otro contrayente y la fuerza. Se
excluye el dolo, por cuanto si ste viciara el consentimiento, ello significara abrir demasiado las
puertas a toda clase de alegaciones que digan relacin con maquinaciones fraudulentas que hayan
inducido a uno de los contrayentes a error acerca de las cualidades o caractersticas de la persona
del otro cnyuge.
LA LESIN
Es el perjuicio patrimonial que experimenta una persona al celebrar un acto jurdico y que
resulta de la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla.
Doctrinariamente, el campo de aplicacin de la lesin se restringe a los contratos onerosos
conmutativos, que son aquellos que tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes, obligndose
ambas partes a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o
hacer a su vez.
No tiene cabida en los contratos gratuitos, que son aquellos que tiene por objeto la utilidad de
una sola de las partes, sufriendo la otra el gravamen, ni en los contratos aleatorios, que son aquellos
en que existe una contingencia incierta de ganancia o prdida, de la cual depender, en definitiva,
que la prestacin de una de las partes sea ms o menos onerosa.
La lesin, en los contratos onerosos conmutativos, est constituida por la desigualdad o
desequilibrio que existe en las prestaciones recprocas de las partes, de modo tal que una reciba ms
y otra menos de lo que da.
Naturaleza jurdica de la lesin
En doctrina, no hay uniformidad acerca de la naturaleza jurdica de la lesin. Algunos la
aprecian con un criterio objetivo y otros, subjetivo.

16 Artculo 1682.- La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad
que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de
las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.

A. Gormaz R.

1.
Criterio subjetivo: Si se aborda la lesin con un criterio subjetivo, sta es un vicio del
consentimiento. Para algunos es un vicio del consentimiento propio y especfico, distinto del error, la
fuerza y el dolo; para otros, en cambio, es un vicio del consentimiento asimilable a los mencionados.
Para los primeros, la desigualdad de las prestaciones recprocas de las partes en un contrato
oneroso conmutativo proviene del apremio moral causado por una imperiosa necesidad de dinero.
Dicho apremio coarta la libertad de decisin de la parte que se obliga a dar ms de lo que recibe e
impide, por lo mismo, que su consentimiento se preste en forma libre y espontnea.
La lesin, en consecuencia, es un vicio del consentimiento que consiste en el apremio moral
causado por la imperiosa necesidad de dinero.
Para los segundos, la desigualdad de las prestaciones recprocas de las partes en un contratos
oneroso conmutativo revela que la parte que se obliga a dar ms de lo que recibe ha sido vctima de
error, fuerza o dolo.
La lesin, entonces, vicia el consentimiento de la vctima, pero aquella surge como
consecuencia del error, la fuerza o el dolo que sta pudo haber sufrido.
2.
Criterio Objetivo: Un sector de la doctrina estima que la lesin debe apreciarse con un criterio
estrictamente objetivo. Ello porque la lesin no guarda relacin alguna con el consentimiento de la
vctima, con la mentalidad de los contratantes no con los fines por ellos perseguidos; la lesin opera,
lisa y llanamente, cuando el contrato concluido por las partes revela una desigualdad de las
prestaciones recprocas que supera los mrgenes permisibles, sin que se tomen para nada en cuenta
las razones subjetivas que hayan producido dicha desigualdad.
El legislador debe, por tanto, establecer hasta qu lmites la desigualdad de las prestaciones es
tolerada, pasando a ser ilcita la que excede dicho lmite.
3.
Criterio mixto: De acuerdo a este criterio, para que exista lesin y se produzcan las
consecuencias propias de sta, es menester que las prestaciones recprocas de las partes revelen
una desigualdad o falta de equivalencia que supere los lmites permitidos por la ley, pero adems, la
desproporcin debe ser consecuencia de la necesidad, miseria, ligereza o inexperiencia de la
vctima, que la ha colocado en una situacin desmedrada frente a una contraparte astuta o
inescrupulosa.
La lesin en el Cdigo Civil
El artculo 1451 no menciona entre los vicios del consentimiento a la lesin 17, pese a que el
proyecto de 1853 la inclua expresamente como uno de ellos.
Para nuestra legislacin, la lesin no constituye una causal genrica de rescisin de los contratos
onerosos conmutativos que evidencien una desproporcin o falta de equivalencia entre las
prestaciones recprocas de las partes, sino que se limita a describir ciertos casos en los cuales existe
un dao patrimonial que considera excesivo, y que resulta como consecuencia de la celebracin de
un determinado acto jurdico, dictando, para dichos casos normas que tienden a restablecer el
equilibrio.
1.

La lesin en la compraventa de bienes races.

De conformidad al artculo 1888, el contrato de compraventa podr rescindirse por lesin
enorme.
Ventas rescindibles por causa de lesin
En trminos generales, la lesin slo tiene cabida en la compraventa voluntaria de bienes
races:
a)
No procede la accin rescisoria por lesin enorme "en las ventas de bienes muebles" (artculo
1891).
b)
No habr tampoco lugar a la accin rescisoria en las ventas "que hubieren hecho por el
ministerio de la justicia" (artculo 1891). Las ventas judiciales, forzadas o voluntarias, no son
rescindibles por causa de lesin. La venta se hace en pblica subasta, cumplindose diversos
requisitos de publicidad, y el precio, si no guarda relacin con el verdadero valor de la cosa, es el
nico en que ha podido venderse.
Cuando hay lesin

17 Artculo 1451.- Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.
A. Gormaz R.

Para que exista lesin en el contrato de compraventa de bienes races, la desproporcin entre
las prestaciones de comprador y vendedor debe ser enorme; la ley reputa legtima una diferencia
moderada.
Pueden sufrir lesin enorme el vendedor y comprador. El artculo 1889 precisa cundo hay
lesin de esta ndole para uno y para otro.
Sufre lesin enorme el vendedor cuando recibe un precio inferior a la mitad del precio justo de
la cosa. El artculo 1889 expresa: "El vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es
inferior del justo precio de la cosa que vende".
Por ejemplo, si el justo precio de la cosa es de $1.000.000 sufrir el vendedor lesin enorme
si recibe $450.000.
Por su parte, el comprador sufrir lesin enorme cuando paga un precio superior al doble del
justo precio de la cosa. El artculo 1889 aade que "el comprador a su vez sufre lesin enorme,
cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella".
Por ejemplo, sufrir lesin enorme el comprador si paga $ 2.100.000 por la cosa cuyo justo
precio es de $ 1.000.000. El justo precio $ 1.000.000 es inferior a la mitad del precio pagado por l ($
1.050.000).
Para determinar el justo precio debe atenderse al tiempo de la celebracin de la venta: "El
justo precio se refiere al tiempo del contrato" (artculo 1889 inciso 2).
La prueba de la lesin incumbe a aquel de los contratantes que deduce la accin
correspondiente.
Efectos de la lesin
El comprador y vendedor, vctimas de la lesin, tienen derecho para pedir la rescisin del
contrato. Los efectos sern los propios de la nulidad; en suma, el vendedor recobrar la cosa y, el
comprador, el precio pagado por ella.
Pero la rescisin por lesin enorme tiene una interesante modalidad. La rescisin se funda en
la inicua desproporcin entre las prestaciones de comprador y vendedor. El restablecimiento del
equilibrio de tales prestaciones desagravia a las partes, y de este modo desaparecen sus motivos de
queja.
Si la vctima de la lesin ha sido el vendedor, podr el comprador hacer subsistir el contrato
aumentando el precio. Si al contrario, la vctima ha sido el comprador, puede hacer lo mismo el
vendedor restituyendo parte del precio excesivo.
Los efectos de la rescisin sern diversos, pues, segn que el demandado opte por evitar que
el contrato se rescinda o por aceptar la rescisin.
Efectos si el demandado opta por evitar la rescisin
Como ya sealamos, el comprador y vendedor, vctimas de la lesin, tienen derecho para
pedir la rescisin del contrato.
Pronunciada la rescisin, nace para los contratantes el derecho de enervar el fallo,
aumentando el precio el comprador o restituyendo parte del mismo el vendedor.
El artculo 1890 establece: "El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su
arbitrio consentir en ella o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el
vendedor, en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin o restituir el exceso del
precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte".
La ley fija la cantidad que debe pagar el demandado para evitar la rescisin. No estn
obligados el comprador y el vendedor a completar el primero el justo precio ni a restituir el segundo el
exceso sobre el precio justo. El comprador debe pagar y el vendedor restituir una dcima parte
menos.
De este modo, si el justo precio es $1.000 y el vendedor ha recibido $400, el comprador debe
completar $900, que es el justo precio menos una dcima parte.
Y si el justo precio es $ 1.000 y el comprador ha pagado $ 2.500, no debe el vendedor restituir
$1.500; como el justo precio debe aumentarse en una dcima parte y as aumentando asciende a
$1.100, debe restituir como exceso slo $1.400.
En uno y otro caso, comprador y vendedor obtienen una ventaja del 10% sobre el justo precio
que la ley reputa legtima. En el primer caso, el comprador habr pagado $ 900 por lo que vale
$1.000; en el segundo, por lo que vale $1.000 habr pagado, a la postre, $1.100.
2.

La lesin en la permuta de bienes races.

A. Gormaz R.

Define el artculo 1897 el contrato de permuta: "La permutacin o cambio es un contrato en que
las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro".
El artculo 1900 hace aplicables a la permuta las disposiciones relativas a la compraventa en
todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato.
Entre estas disposiciones se encuentran las analizadas precedentemente en la lesin de la
compraventa de bienes races.
Para estos efectos, de conformidad a lo dispuesto por el artculo 1900, cada permutante ser
considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se
mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
Por ejemplo, A y B celebran un contrato de permuta en virtud del cual se entregan
recprocamente sendos bienes races. A se siente lesionado y promueve un juicio de lesin
acreditando que el justo precio del inmueble que entreg en virtud del contrato, y que se mira como
precio del inmueble que recibi a cambio, era $400 y que el justo precio del inmueble que entreg B,
y que se mira como precio del inmueble que recibi a cambio, era $100. O sea, se considera que A
vendi a B en $100 un inmueble cuyo justo precio era $400, sufriendo en consecuencia, lesin
enorme, pues el precio que recibe ($100) es inferior a la mitad del justo precio del inmueble que
entrega ($400) producindose los efectos previstos en el artculo 1890.
3.

La lesin en la clusula penal.

La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una
obligacin, se sujeta a una pena, que puede consistir en dar o hacer algo para el caso de no cumplir
o retardar el cumplimiento de la obligacin principal (artculos 1535 y siguientes).
La clusula penal es una caucin personal y constituye una avaluacin anticipada, que efectan
las partes, de los perjuicios que pueda ocasionar el incumplimiento o cumplimiento tardo de una
obligacin.
La clusula penal enorme es aquella que es excesiva, desmesurada, perdiendo, en
consecuencia, su carcter indemnizatorio y convirtindose en un lucro para el acreedor.
Las partes, en virtud de la autonoma privada, son libres para convenir clusulas penales,
sujetndose a las penas que estimen convenientes. Sin embargo, si la pena fuere excesiva, lo que
ocurrir cuando traspase los lmites permitidos por el legislador, se producirn los efectos previstos en
el artculo 1544 inciso 1.
Artculo 1544.- Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad
determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo
en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que
exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.
De esta manera, la clusula penal enorme no se sanciona con la nulidad. Simplemente, el
deudor puede exigir que se rebaje la pena, de modo tal de pagar, por concepto de obligacin principal
y de pena, conjuntamente, no ms del doble de la obligacin principal. En otras palabras, en caso de
ser enorme la clusula penal, la vctima de ella podr pedir que se rebaje de la pena, lo que exceda
del doble de la obligacin principal, incluida la obligacin principal en el duplo.
Por ejemplo, habr lesin en la clusula penal cuando la obligacin principal es $100 y la pena
es $150, porque el deudor, solo por concepto de pena y sin incluir la obligacin principal, se oblig a
pagar ms de lo que constituye el monto de la misma. De esta manera, podr pedir que se rebaje la
pena a $100.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1544 incisos 2, 3 y 4, la regla anterior no se aplica
al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado.
En el caso del mutuo, se podr rebajar la pena en lo que exceda al inters mximo
convencional, que equivale al inters corriente aumentado en un 50%. As, por ejemplo, supongamos
que se celebra un contrato de mutuo y se entregan 2 millones al deudor, quien se obliga a devolverlos
en 10 meses, en cuotas iguales, con el inters corriente. Se establece una pena de un 18% de inters
diario, para el caso de mora. Esta clusula penal del mutuo es enorme, por lo que el deudor puede
pedir que se rebaje dicho inters al mximo convencional.
Tratndose de obligaciones de valor inapreciable o indeterminado se deja a la prudencia del
juez moderarlas, cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme,
4.

La lesin en la aceptacin de una herencia.

Hay lesin enorme en la aceptacin de una herencia, cuando el valor total de la asignacin, en
virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de la aceptacin,
disminuye en ms de la mitad.
A. Gormaz R.

Artculo 1234.- La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse,
sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de
disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus
bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la
mitad.
Nos encontramos frente a un caso de lesin en un acto jurdico unilateral, como es la
aceptacin de una herencia.
La ley se refiere al heredero que al aceptar la herencia crea que sta tena un determinado
valor (por ejemplo $100), ignorando, al tiempo de aceptarla, que existan disposiciones testamentaria
del causante, en virtud de las cuales el valor de la herencia disminuye en ms de la mitad. Por
ejemplo, el causante en un testamento del cual el aceptante no tena conocimiento instituye legados
por $80, con lo cual, la asignacin del heredero se vera reducida a $20. En caso de lesin grave, el
heredero podr solicitar la rescisin de la aceptacin, la que quedar sin efecto.
5.

La lesin en la particin de bienes.

Hay lesin enorme en la particin de bienes cuando un comunero ha sido perjudicado en ms
de la mitad de su cuota.
Artculo 1348.- Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las
mismas reglas que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de
su cuota.
As, por ejemplo, si la cuota del comunero ascenda a $100 y, en la particin se le adjudicaron
bienes por $40, podr dicho comunero demandar la rescisin de la particin para dejarla sin efecto.
6.

La lesin en el mutuo con intereses.

El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
El contrato de mutuo puede recaer sobre dinero, caso en el cual se rige por la Ley N18.010,
sobre Operaciones de Crdito de Dinero, o bien, puede recaer sobre otras cosas fungibles distintas al
dinero, caso en el cual se rige por el Cdigo Civil y es naturalmente gratuito, sin perjuicio de que las
partes puedan pactar su onerosidad, esto es, el pago de intereses, los que, a su vez, se consistir en
dinero o en otras cosas fungibles distintas al dinero.
Cualquiera que sea el inters, si ste sobrepasa el mximo de inters que es permitido
estipular, hay lesin enorme.
La ley determina el mximo que se puede estipular por intereses en el contrato de mutuo: el
inters mximo convencional, que equivale al inters corriente aumentado en un 50%.
De esta manera, que hay lesin enorme en el mutuo con intereses, cuando las partes estipulan
un inters superior al mximo convencional, caso en el cual, el juez lo rebajar al inters corriente.
Artculo 2206.- El inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren designados por
ley especial; salvo que, no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido
inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho inters
corriente.
7.

Lesin en el contrato de Anticresis

La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague
con sus frutos."
Si el crdito genera intereses, el acreedor deber imputar los frutos, primero al inters y luego al
capital. Para evitar minuciosas rendiciones de cuentas, las partes podrn estipular que los frutos se
compensen con los intereses de la deuda o hasta determinado valor (artculo 244218).
La estipulacin de un inters usurario, genera las mismas consecuencias que en el caso del
mutuo, esto es, debern rebajarse al inters corriente (artculo 244319).

18 Artculo 2442.- Si el crdito produjere intereses, tendr derecho el acreedor para que la imputacin de los frutos se haga primeramente
a ellos.
19 Artculo 2443.- Las partes podrn estipular que los frutos se compensen con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de
valores.Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin enorme a la misma reduccin que en el caso de mutuo.

A. Gormaz R.

Efectos de la lesin
Del anlisis de los diversos casos de lesin previstos en el Cdigo Civil se desprende que su
sancin no es uniforme, pues en algunas hiptesis produce la rescisin o nulidad relativa del ato
jurdico en que incide (aceptacin de una herencia, particin, compraventa y permuta de bienes
races, salvo que la parte contra quien se pronuncia se oponga a ella restituyendo el equilibrio que el
contrato vulnera), y en otras, sin afectar la validez del acto jurdico, trae como consecuencia la rebaja
de la prestacin que supera los lmites permitidos por el legislador (como ocurre en la clusula penal
enorme y en el mutuo o anticresis con intereses excesivos).
LA CAPACIDAD
Es la aptitud legal que tiene una persona para ser titular de derechos y obligaciones y para
ejercerlos por s misma sin el ministerio o autorizacin de otra.
De esta manera es posible distinguir entre:
1.
Capacidad de goce: Es la aptitud legal que tiene una persona para ser titular de derechos y
obligaciones (atributo de la personalidad). Todas las personas tienen capacidad de goce, tanto las
personas naturales como las jurdicas.
Parte de la doctrina ha sealado que, incluso la criatura que est en el vientre materno tiene
capacidad de goce, porque la Constitucin y las leyes protegen los derechos eventuales del que est
por nacer.
2.
Capacidad de ejercicio: Es la aptitud legal que tiene una persona para ejercer vlidamente los
derechos de que es titular, por s misma y sin el ministerio o autorizacin de otra. No es un atributo de
la personalidad. El artculo 1445 se refiere a esta capacidad20.
La capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce, pero la capacidad de goce no
necesariamente supone la capacidad de ejercicio.
En esta materia, la regla general es la capacidad y la excepcin la incapacidad.
Artculo 1446.- Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declare
incapaces."
Las normas que regulan la capacidad son de orden pblico y, por lo tanto, no pueden alterarse
ni an con el consentimiento de todos los interesados en el acto o contrato.
Las incapacidades
Clasificacin.
Las incapacidades pueden ser generales o particulares.
Incapacidades Generales
Las incapacidades generales se clasifican en incapacidades absolutas y relativas
Los absolutamente incapaces carecen de voluntad, o si la tienen, no pueden manifestarla. Slo
pueden actuar en la vida jurdica a travs de sus representantes legales (artculo 4321).
Los actos de los absolutamente incapaces se sancionan con la nulidad absoluta (artculo 1682
inciso segundo) y no producen ni an obligaciones naturales22 ni admiten caucin.

20Artculo

1445.- Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente
capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que
tenga una causa lcita.La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de
otra.

21 Artculo 43.- Son representantes legales de una persona el padre o la madre legtimos, el adoptante y su tutor o curador.
22 Artculo 1470.- Las obligaciones son civiles o meramente naturales.Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado
en razn de ellas.
Tales son:
1Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes,
como los menores adultos;
2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un
legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.

A. Gormaz R.

El demente
El Cdigo Civil no da un concepto ni seala qu debe entenderse por demente. No es posible
tampoco recurrir a la ciencia mdica, ya que para ella, la demencia es una categora especial dentro
de la ms variada gama de enfermedades que afectan la razn. Por eso, si bien se trata de una
palabra tcnica, no la debemos entender en tal sentido, sino que en un sentido diverso (artculo 2123).
La doctrina ha dicho que demente es toda persona que se encuentra privada de la razn o de
juicio, a consecuencia de un trastorno mental de cualquier naturaleza. La enfermedad debe ser tal,
que prive al individuo de la facultad de administrar sus bienes. La curadura del demente la ejercen el
padre o madre o un tutor o curador, dependiendo de la edad del demente (artculos 462, 464, 457 y
45824).
Importancia del decreto de interdiccin
Como ya sealamos, los actos del demente, absolutamente incapaz, adolecen de nulidad
absoluta. Para que los actos o contratos del demente sean nulos Es necesario que est declarado
en interdiccin25?
La respuesta es negativa. Los actos o contratos ejecutados por el demente son nulos est o no
declarado en interdiccin (la interdiccin debe declararse por sentencia judicial y priva al individuo de
la administracin de sus bienes).
Lo hasta aqu dicho para los dementes, es vlido tambin para el sordo o sordomudo que no
puedan darse a entender claramente.
La importancia del decreto de interdiccin dice relacin con la prueba. En efecto, el decreto de
interdiccin tiene importancia en materia probatoria, dado que si el demente est declarado interdicto,
no ser necesario probar la demencia. En caso contrario, la demencia debe probarse.
Artculo 465.- Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin,
sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern
vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente."
El inciso primero de la norma recin transcrita constituye una presuncin de derecho que no
admite prueba en contrario. Este artculo no es aplicable a los sordos o sordomudos que no puedan
darse a entender claramente. Tampoco es aplicable en materia de responsabilidad extracontractual,
caso en el cual siempre habr que probar la demencia, est o no en interdiccin.
Segn Somarriva, la regla del artculo 465 slo es aplicable a los actos y contratos patrimoniales, y
no a los actos jurdicos de familia, por lo que podra alegarse la validez de aquellos ejecutados en un

Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.

23 Artculo 21.- Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte;
a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso
24 Artculo 457.- Cuando el nio demente haya llegado a la pubertad, podr el padre de familia seguir cuidando de su persona y bienes
hasta la mayor edad; llegada la cual deber precisamente provocar el juicio de interdiccin.Artculo 458.- El tutor del pupilo demente no
podr despus ejercer la curadura sin que preceda interdiccin judicial, excepto por el tiempo que fuere necesario para provocar la
interdiccin.
Lo mismo ser necesario cuando sobreviene la demencia al menor que est bajo curadura."
Artculo 462.-Se deferir la curadura del demente:
1. A su cnyuge no separado judicialmente, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 503;
2. A sus descendientes;
3. A sus ascendientes;
4. A sus hermanos;
5. A otros colaterales hasta el cuarto grado.
El juez elegir en cada clase de las designadas en los nmeros 2, 3, 4 y 5, la persona o personas que ms idneas le parecieren.
A falta de todas las personas antedichas tendr lugar la curadura dativa."
Artculo 464.- Si se nombraren dos o ms curadores al demente, podr confiarse el cuidado inmediato de la persona a uno de ellos,
dejando a los otros la administracin de los bienes.
El cuidado inmediato de la persona del demente no se encomendar a persona alguna que sea llamada a heredarle, a no ser su padre
o madre, o su cnyuge."

25

Artculo 447.- Los decretos de interdiccin provisoria o definitiva debern inscribirse en el Registro del Conservador y notificarse al
pblico por medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en
aquella no lo hubiere.La inscripcin y notificacin debern reducirse a expresar que tal individuo, designado por su nombre, apellido y
domicilio, no tiene la libre administracin de sus bienes.

A. Gormaz R.

intervalo lcido. As, el demente podra contraer vlidamente matrimonio alegando haber actuado en
un intervalo lcido.
Deben incluirse dentro del concepto de demente a los hipnotizados, a los ebrios o a los
drogados?
Segn Luis Claro Solar, s, deberan incluirse. Arturo Alessandri, por su parte, seala no deben
incluirse, por cuanto la ley, en numerosas disposiciones se refiere en forma separada al demente y al
que se encuentra privado de la razn por otra causa. Da como fundamentos los artculos 1005 Ns 3
y 4 y artculo 1012 Ns. 3 y 426.
Qu importancia tiene esta distincin?
En materia de responsabilidad contractual, ninguna, porque si una persona celebr un contrato
con un demente, ese contrato adolece de nulidad absoluta. Si se contrat con una persona que al
momento del contrato estaba hipnotizada, no hay voluntad y, por lo tanto, el contrato adolece de
inexistencia.
En materia de responsabilidad extracontractual la distincin es importante, ya que en el artculo
2318 se establece que el ebrio es responsable del dao que causa con su delito o cuasidelito. Esta
responsabilidad no alcanza al demente, sin perjuicio de que responda por el demente la persona a
cuyo cuidado est y siempre que pueda imputrsele negligencia (artculo 2319 inciso 127).
El impber
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 26, es impber, el varn que no ha cumplido catorce
aos y la mujer que no ha cumplido doce aos28.
El lmite entre el menor adulto y el impber est dado por la capacidad para procrear.
Los impberes son absolutamente incapaces y slo pueden actuar en la vida jurdica a travs
de su representante legal, que puede ser el padre, la madre o un tutor.
Carecen de peculio profesional, sus actos son sancionados con nulidad absoluta y no admiten
caucin.
Prueba de la impubertad
- Partida o certificado de nacimiento.
- A falta de lo anterior, habr que recurrir a otros documentos autnticos y declaraciones de
testigos.
- A falta de las dos anteriores, se le atribuye al individuo la media entre la menor y mayor edad
que parecieran compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo.
"Artculo 314.- Cuando fuere necesario calificar la edad de un individuo, para la ejecucin de
actos o ejercicio de cargos que requieran cierta edad, y no fuere posible hacerlo por documentos o
declaraciones que fijen la poca de su nacimiento, se le atribuir una edad media entre la mayor y la
menor que parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo
El juez, para establecer la edad oir el dictamen de facultativos, o de otras personas idneas."
Clasificacin de los impberes
La doctrina distingue entre infantes y simplemente impberes. Son infantes, los menores de 7
aos; son simplemente impberes los mayores de 7 aos y menores de 14 en el caso de los varones
y menores de 12 aos en el caso de las mujeres.
Esta clasificacin tiene importancia en materia posesoria y de responsabilidad civil
extracontractual.
a)
En materia posesoria: Los simplemente impberes puede adquirir, por si solos, la posesin de
las cosas muebles, con tal que haya voluntad y aprehensin material o legal. En cambio, los infantes
no pueden adquirir por su voluntad la posesin de las mismas cosas (artculo 723)29.
26 Artculo 1005.- No son hbiles para testar:3.

El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia;

4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
Artculo 1012.- No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;

27 Artculo 2319.- No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los
daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
28 Artculo 26.- Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que no ha cumplido catorce aos y la
mujer que no ha cumplido doce aos; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido
dieciocho aos; y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos.

A. Gormaz R.

b)
En materia de responsabilidad civil extracontractual: Los infantes no son capaces de delito
o cuasidelito civil. En cambio, los simplemente impberes pueden serlo si se determina que han
obrado con discernimiento (artculo 2319)30.
El sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente
Son absolutamente incapaces el sordo o sordomudo que no pueda darse a entender
claramente sea por escrito o por medio del lenguaje de seas.
Los actos ejecutados por ellos son nulos absolutamente y no producen obligaciones naturales ni
admiten caucin. Deben actuar en la vida jurdica a travs de su representante legal.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 470, los artculos 449, 457, 458 inciso 1, 462, 463
y 464 se extienden al sordomudo.
B)

Incapacidades Relativas.
Son relativamente incapaces el menor adulto y el disipador que se haya declarado en
interdiccin de administrar lo suyo. En el caso del disipador s tiene importancia la interdiccin, ya que
mientras no est declarada, el individuo es plenamente capaz31.
Caractersticas
A diferencia de las incapacidades absolutas que se producen por causas naturales o fsicas, las
incapacidades relativas son creadas por la ley para proteger a ciertas personas, sea menor adulto o
disipador interdicto.
Por ejemplo, si un menor adulto vende un auto de su propiedad, el comprador no podr pedir la
nulidad relativa, por cuanto esta accin solo corresponde al incapaz o a su representante legal.
Los actos de los relativamente incapaces se sancionan con nulidad relativa (artculo 1682 inciso
final); pero en el caso del disipador ser necesario que est declarado interdicto.
Actan en la vida jurdica a travs de sus representantes legales, o bien, autorizados por stos.
Los actos de los relativamente incapaces admiten caucin y generan obligaciones naturales. Se
exceptan de lo anterior, los actos del disipador, los que no producen obligaciones naturales (el
artculo 1470 no menciona al disipador).
El menor adulto
Son menores adultos los varones mayores de 14 aos y menores de 18 y las mujeres mayores
de 12 y menores de 18.
Slo pueden actuar en la vida jurdica a travs de sus representantes legales, o bien,
autorizados por stos.
Sus actos admiten caucin y producen obligaciones naturales (artculo 1470 N 1).
No obstante la incapacidad relativa que afecta al menor adulto, ste puede ejercer libremente
una profesin o industria32, y administrar el producto de su trabajo, como si fuera mayor de edad.
29 Artculo 723.-

Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una
cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensin material o legal; pero que no pueden ejercer los derechos de
poseedores, sino con la autorizacin que competa.Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea
para s mismos o para otros.

30

"Artculo 2319.- No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los
daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez
determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso
anterior."

31

Artculo 447.- Los decretos de interdiccin provisoria o definitiva debern inscribirse en el Registro del Conservador y notificarse al
pblico por medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en
aquella no lo hubiere.La inscripcin y notificacin debern reducirse a expresar que tal individuo, designado por su nombre, apellido y
domicilio, no tiene la libre administracin de sus bienes.

32

Artculo 13 Cdigo del Trabajo.- Para los efectos de las leyes laborales, se considerarn mayores de edad y pueden contratar
libremente la prestacin de sus servicios los mayores de dieciocho aos.Los menores de dieciocho aos y mayores de diecisis pueden
celebrar contratos de trabajo si cuentan con autorizacin expresa del padre o madre; a falta de ellos, del abuelo paterno o materno; o a falta
de stos, de los guardadores, personas o instituciones que hayan tomado a su cargo al menor, o a falta de todos los anteriores, del
inspector del trabajo respectivo.
Los menores de diecisis aos y mayores de quince pueden contratar la prestacin de sus servicios, siempre que cuenten con la
autorizacin indicada en el inciso anterior, hayan cumplido con la obligacin escolar, y slo realicen trabajos ligeros que no perjudiquen su
salud y desarrollo, que no impidan su asistencia a la escuela y su participacin en programas educativos o de formacin.
El inspector del trabajo que hubiere autorizado al menor en los casos de los incisos anteriores, pondr los antecedentes en conocimiento
del juez de menores que corresponda, el que podr dejar sin efecto la autorizacin si la estimare inconveniente para el trabajador.
Otorgada la autorizacin, se aplicarn al menor las normas del artculo 246 del Cdigo Civil y ser considerado plenamente capaz para
ejercitar las acciones correspondientes.

A. Gormaz R.

Artculo 246.- El hijo de familia se mirar como mayor de edad para la administracin y goce
de su peculio profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 255.
Artculo 439.- El menor que est bajo curadura tendr las mismas facultades administrativas
que el hijo de familia, respecto de los bienes adquiridos por l en el ejercicio de una profesin o
industria.
Lo dispuesto en el artculo 253 relativamente al hijo sujeto a patria potestad y al padre, se aplica al
menor y al curador.

Adems, el menor adulto puede otorgar libremente ciertos actos respecto de los cuales no
requiere autorizacin alguna, como por ejemplo:
Reconocer un hijo.
Adquirir libremente la posesin de los bienes muebles.
Testar.
Contraer matrimonio. En este caso, el menor adulto deber obtener la aprobacin de las personas
que seala la ley. Si no lo hiciere y se casare, el matrimonio ser vlido, pero el menor podr ser
desheredado de conformidad a lo dispuesto en el artculo 114 33. Lo anterior es sin perjuicio de la
sancin que pudiere corresponder al oficial de registro civil que celebr el matrimonio.
El disipador
Es aquella persona que dilapida o malgasta en forma desproporcionada su riqueza, demostrando
una falta total de prudencia, la que debe probarse por hechos repetidos de dilapidacin que la
manifiesten.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 445, la disipacin deber probarse por hechos
repetidos de dilapidacin que manifiesten una falta total de prudencia.
El juego habitual en que se arriesguen porciones considerables de patrimonio, donaciones
cuantiosas sin causa adecuada, gastos ruinosos, autorizan la interdiccin."
El juez tendr que apreciar esta habitualidad para poder declarar la interdiccin por disipacin.
Los actos del disipador slo son nulos cuando est declarada judicialmente la interdiccin.
La sancin para los actos o contratos ejecutados por el disipador declarado en interdiccin es la
nulidad relativa (fundamento: artculo 1682 inciso final).
El disipador debe actuar en la vida jurdica a travs de su representante legal, o bien, autorizado
por ste.
El disipador goza de mayor libertad que otros incapaces, ya que conserva siempre su libertad.
En efecto, de conformidad al artculo 453 el disipador conservar siempre su libertad, y tendr para
sus gastos personales la libre disposicin de una suma de dinero, proporcionada a sus facultades, y
sealada por el juez.
Slo en casos extremos podr ser autorizado el curador para proveer por s mismo a la
subsistencia del disipador, procurndole los objetos necesarios.
El disipador puede ser rehabilitado y, si reincide, se puede volver a pedir la interdiccin.
Artculo 454.- El disipador ser rehabilitado para la administracin de lo suyo, si se juzgare que
puede ejercerla sin inconveniente; y rehabilitado, podr renovarse la interdiccin, si ocurriere motivo.
Artculo 455.- Las disposiciones indicadas en el artculo precedente sern decretadas por el
juez con las mismas formalidades que para la interdiccin primitiva; y sern seguidas de la inscripcin
y notificacin prevenidas en el artculo 447; que en el caso de rehabilitacin se limitarn a expresar
que tal individuo (designado por su nombre, apellido y domicilio) tiene la libre administracin de sus
bienes.
El sordo o sordomudo tambin puede ser rehabilitado (artculo 47234).
En ningn caso los menores de dieciocho aos podrn trabajar ms de ocho horas diarias.

33 Artculo 114.- El que no habiendo cumplido dieciocho aos se casare sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a
obtenerlo, podr ser desheredado, no slo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes.
Si alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de bienes que le hubiere
correspondido en la sucesin del difunto.
34 Artculo 472.- Cesar la curadura cuando el sordo o sordomudo se haya hecho capaz de entender y de ser entendido claramente, si el
mismo lo solicitare y tuviere suficiente inteligencia para la administracin de sus bienes; sobre lo cual tomar el juez los informes

A. Gormaz R.

Incapacidades Particulares35
Son aquellas que afectan a ciertas personas en razn de ciertos actos, no obstante, su
capacidad de ejercicio general. El artculo 1447, inciso final se refiere a stas al sealar: Adems de
estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a
ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Las incapacidades particulares se clasifican en:
i)
Incapacidades particulares contenidas en normas prohibitivas: Son aquellas en que bajo
ningn respecto el individuo afectado por la incapacidad particular, podr ejecutar vlidamente el acto
que la ley prohbe. Por ejemplo:
Artculo 1796.- Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados
judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad."
La sancin para este tipo de incapacidades es la nulidad absoluta. El fundamento de ello, son
los artculos 10, 146636 y 1682.
La doctrina est de acuerdo en que la sancin por este tipo de normas es la nulidad absoluta, a
menos que la ley establezca una sancin especial.
ii)
Incapacidades particulares contenidas en normas imperativas de requisito: Cumplindose
con ciertos requisitos que determina la ley, se puede celebrar vlidamente un acto que, en un
principio, la ley prohbe. Ejemplo: artculos 2144 y 402.
Artculo 2144.- No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas
que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste la ha ordenado
comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante."
La sancin para este tipo de incapacidades es la nulidad relativa, sin perjuicio de que la ley
pueda establecer una sancin especial.
Artculo 402.- Es prohibida la donacin de bienes races del pupilo, aun con previo decreto
de juez.
Slo con previo decreto de juez podrn hacerse donaciones en dinero u otros bienes muebles
del pupilo; y no las autorizar el juez, sino por causa grave, como la de socorrer a un consanguneo
necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pblica, u otro semejante, y con tal que sean
proporcionadas a las facultades del pupilo, y que por ellas no sufran un menoscabo notable los
capitales productivos.
El inciso primero del artculo 402 es una norma prohibitiva, y el inciso segundo es una norma
imperativa de requisito. La sancin en el caso del inciso primero ser la nulidad absoluta. En cambio,
tratndose del inciso segundo, la sancin es la nulidad relativa.
Sanciones especiales
La ley puede establecer sanciones especiales para las incapacidades particulares. As ocurre,
por ejemplo, en los siguientes casos:

competente.
35 Naturaleza Jurdica de las Incapacidades Particulares: No hay uniformidad en la doctrina acerca de la naturaleza jurdica de las
incapacidades particulares.Los profesores Eduardo Becker y Avelino Len sealan que estas incapacidades son de goce y no de ejercicio,
por cuanto son prohibiciones que impiden la adquisicin de ciertos derechos, en la medida que se trate de incapacidades particulares
contenidas en normas prohibitivas.
Sealan que las incapacidades particulares contenidas en normas imperativas de requisito, instituyen determinados requisitos que deben
cumplirse so pena de nulidad relativa, a menos que la ley establezca una sancin especial.
Resumiendo, sealan que las incapacidades particulares no son incapacidades de ejercicio, sino incapacidades de goce, porque portan la
prohibicin de determinados derechos, pero en la medida que se trate de prohibiciones absolutas contenidas en normas prohibitivas.
Alessandri dice que ms que una incapacidad hay una prohibicin que acarrea la ilicitud del objeto y la nulidad absoluta del acto.
Hay un tercer grupo que dice que la naturaleza jurdica es de naturaleza especialsima.

36 Artculo 1466.- Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida
por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa;
y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.

A. Gormaz R.

"Artculo 407.- No podr el tutor o curador dar en arriendo ninguna parte de los predios
rsticos del pupilo por ms de ocho aos, ni de los urbanos por ms de cinco, ni por ms nmero de
aos que los que falten al pupilo para llegar a los dieciocho.
Si lo hiciere no ser obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le suceda en el
dominio del predio, por el tiempo que excediere de los lmites aqu sealados."
En este caso la sancin es la Inoponibilidad. En efecto, el contrato es inoponible, no nulo.
"Artculo 107.- Los que no hubieren cumplido dieciocho aos no podrn casarse sin el
consentimiento expreso de su padre, o a falta del padre, el de la madre, o a falta de ambos, el del
ascendiente o ascendientes grado ms prximo.
En igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio."
En este caso, la sancin es que el menor adulto podr ser desheredado, no slo por aquel o
aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes.
Si alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de
la porcin de bienes que le hubiera correspondido en la sucesin del difunto.
EL OBJETO
Todo acto jurdico debe tener un objeto, pues ste es un requisito de existencia esencial, sea
cual fuere el acto jurdico de que se trate.
El concepto de objeto es controvertido en doctrina37.
Para quienes definen el acto jurdico como una manifestacin de la voluntad realizada con la
intencin de crear, modificar o extinguir derechos subjetivos, el objeto estara constituido,
precisamente, por los derechos y obligaciones que el acto crea, extingue o modifica. Dicho de otro
modo, el objeto es lo querido por el autor o las partes del acto jurdico.
Para otros, el objeto el acto jurdico sera la prestacin, es decir, la cosa que debe darse, o el
hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse. Quienes dan este concepto de objeto piensan que son
una misma cosa el objeto del contrato y el objeto de la obligacin.
Cariota Ferrara define el objeto como la materia o las utilidades o las relaciones que caen bajo
la voluntad de las partes y seala que cualquier otra tesis, y, especialmente las que nos llevan al
terreno del fin u objetivo, o incluso de los efectos jurdicos que se siguen del negocio, hace del objeto
un doble intil a otro elemento del negocio, e implica una peligrosa confusin de conceptos.
El Cdigo Civil en el artculo 1445 requiere que para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaracin de voluntad, que dicho acto o declaracin recaiga sobre un objeto lcito, y en el
artculo 1460 seala que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se
trata de dar, hacer o no hacer, agregando que, el mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto
de la declaracin.
Para la legislacin chilena, segn se desprende del artculo 1460, el objeto del acto jurdico es
la prestacin, esto es, la cosa que debe darse o entregarse o el hecho que debe ejecutarse o no
ejecutarse.
Y ello, porque la persona que realiza un acto jurdico lo hace para satisfacer una necesidad, y
dicha necesidad, en trminos amplios, se satisface con una cosa que debe darse o entregarse o con
un hecho que debe o no ejecutarse.
Como se puede apreciar, el concepto que tiene el cdigo de objeto es bastante preciso. El
legislador tuvo presente para configurarlo que toda declaracin de voluntad, en ltimo trmino, recae
sobre una cosa o un hecho.
Cabe destacar, sin embargo, que en el artculo 1463 el Cdigo da a la palabra objeto la misma
acepcin que la doctrina moderna: materia o contenido de la declaracin de voluntad38.
Requisitos doctrinarios que debe reunir el objeto
a) Determinacin: El objeto debe determinarse al momento de la conclusin del acto jurdico o, a los
menos ser determinable. ,
b)
Posibilidad: El objeto debe ser posible, tanto en el hecho como en el derecho. Este requisito se
opone a la imposibilidad, que puede ser de hecho o jurdica. La imposibilidad de hecho, material o
fsica, se tiene, por ejemplo, en la venta de cosas inexistentes o en la promesa de una exploracin en
Marte. La imposibilidad jurdica se debe a razones o causas jurdicas. Por ejemplo, hay imposibilidad
jurdica en el contrato de venta que se hace al extranjero de mercaderas para las cuales est
37 Se le critica a Bello el haber confundido el objeto del acto jurdico con el objeto de la obligacin. No lo creemos as. Naturalmente que el
objeto de todo acto jurdico es crear, modificar, extinguir o transferir derecho y obligaciones. En cambio, el objeto de la obligacin es dar,
hacer o no hacer alguna cosa.
38 Artculo 1463.- El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun
cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.

A. Gormaz R.

prohibida la importacin. Hay tambin imposibilidad jurdica en el contrato de prenda sobre bienes
races.
c)
Licitud: El objeto debe ser lcito, es decir, no ser contrario a la ley, al orden pblico o a las
buenas costumbres.
El objeto para el Cdigo Civil
Requisitos que debe reunir el objeto.
Para nuestro Cdigo Civil el objeto de todo acto o declaracin de voluntad es una cosa que
debe darse o entregarse o un hecho que debe o no ejecutarse.
Consecuencia de lo anterior, el Cdigo, al establecer los requisitos del objeto, distingue si ste
consiste en una cosa que debe darse o entregarse o un hecho que debe o no ejecutarse.
1.
Si el objeto del acto jurdico consiste en una o ms cosas que se trata de dar o entregar,
la cosa debe ser real, comerciable y determinada (artculo 1461 inciso 1)39.
a)Ser real: es decir, debe existir al momento de efectuarse la declaracin de voluntad, o esperarse
que exista.
As se desprende de la primera parte del artculo 1461 inciso 1 segn el cual no slo las
cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que
existan.
A este respecto cabe citar los artculos 1813 y 1814 inciso 1, ambos relacionados con el
contrato de compraventa.
El artculo 1813 dispone que la venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se
entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que exprese lo contrario, o que por la naturaleza
del contrato aparezca que se compr la suerte. De esta manera, la venta de cosas futuras es, por
regla general, condicional; es decir, los efectos estn subordinados al cumplimiento de una condicin:
que la cosa llegue a existir. Sin embargo, esta regla general tiene dos excepciones: que las partes
manifiesten expresamente que la compraventa no se entiende hecha bajo la condicin de que la cosa
llegue a existir o, aunque las partes nada digan, que de la naturaleza del contrato aparezca que lo
que se compra es la suerte, y no la cosa misma. En ambos casos, y aunque la cosa no llegue a
existir, el comprador estar obligado a pagar el precio40.
Por su parte, el artculo 1814 en su inciso 1 seala que la venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.
Slo debe precisarse que en este ltimo caso la compraventa es jurdicamente inexistente por
falta de objeto.
b)
Ser comerciable: el que la cosa sea comerciable significa que est dentro del comercio
humano41, o sea, que sea susceptible de dominio o posesin por los particulares.
La segunda parte del inciso 1 del artculo 1461, luego de sealar que pueden ser objeto de
una declaracin de voluntad tanto las cosas que existen como las que se espera que existan,
establece que es menester que las unas y las otras sean comerciables.
No son comerciables las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres,
como el aire o el altamar (artculo 585)42, ni los bienes nacionales de uso pblico, cuyo dominio

39 Artculo 1461.- No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan;
pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.La cantidad
puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.

40

Este artculo se refiere a la compraventa de cosas futuras, la que puede realizarse a travs de dos modalidades:i)Condicional y
Conmutativa: Es aquella compraventa que se entiende hecha bajo la condicin de que la cosa llegue a existir; se realiza bajo la condicin
suspensiva de que la cosa llegue a existir, de manera que mientras no exista la cosa, el acreedor condicional no puede exigir el
cumplimiento de la obligacin, porque su derecho no ha nacido an. Por ejemplo, si le digo a un pescador que si maana sale de pesca y
vuelve con algn salmn yo se lo compro uno en $5.000. El contrato se perfecciona en el momento en que llegue con al menos un salmn,
es decir, cuando la cosa exista. Las prestaciones se miran como equivalentes.
ii) Pura, simple y aleatoria: Es aquella compraventa que produce sus efectos de inmediato, sin complicaciones y se encuentra sujeta a
una contingencia incierta de ganancia o prdida. Los derechos nacen al momento para ambas partes. Ejemplo: Te compro la maana de
pesca en $15.000, esto significa que todo lo que saque va a ser para m, incluso si no saca nada. Est sujeto al alea.

41 Es decir, no excluida de l por su naturaleza (aire, altamar), por su destinacin (bienes nacionales de uso pblico) por ley, como
salvaguardia del orden pblico
42 Artculo 585.-Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos lo hombres, como la alta mar, no son susceptibles de dominio, y
ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de apropirselas.Su uso y goce son determinados entre individuos de una nacin por
las leyes de sta, y entre distintas naciones por el derecho internacional.

A. Gormaz R.

pertenece a la Nacin y su uso a todos los habitantes, como las calles, las plazas, los caminos
pblicos, los puentes, etc. (artculo 589)43.
c)
Ser determinada: este requisito tambin se contempla en el inciso 1 del artculo 1461, el
que, en su ltima parte, prescribe que es menester que las cosas que van a ser objeto de la
declaracin de voluntad estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
En consecuencia, la determinacin puede ser:
En especie: uno o ms individuos determinados de un gnero tambin determinado, como el
inmueble de Alameda N 340 o el caballo Filibustero.
En gnero: uno o ms individuos indeterminados de un gnero determinado, como dos
caballos o diez quintales de trigo contenidos en tal granero.
Si la determinacin es gnero la cantidad debe estar determinada o ser determinable. As se
desprende del inciso 2 del artculo 1461, segn el cual la cantidad puede ser incierta con tal que el
acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla, por ejemplo, todo el trigo
contenido en tal granero44.
2. Si el objeto del acto jurdico consiste en un hecho que debe o no ejecutarse, es necesario que
determinado y fsica y moralmente posible (artculo 1461 inciso 3)45.
a)Determinado: Significa que la persona que se obliga, debe saber perfectamente qu hecho es el
que debe o no ejecutar.
b) Fsica o moralmente posible:
Fsicamente posible: El Cdigo seala cundo el objeto es fsicamente imposible: cuando es
contrario a la naturaleza. Por ejemplo: Te pago $2.000.000 si vas trotando a Via y vuelves en
media hora. Hay inexistencia del objeto.
Moralmente posible: tambin se refiere el Cdigo al objeto moralmente imposible, y es tal, el
prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
Para concluir, falta el objeto cuando no rene uno o ms de los requisitos exigidos por la ley.
Doctrinariamente, el acto o contrato que carece de objeto es jurdicamente inexistente, pues le falta
un requisito de existencia; lo que se ve corroborado por el artculo 1814 relativo al contrato de
compraventa, ya comentado.
Los que no aceptan la inexistencia en nuestro Cdigo Civil, estimarn que el acto o contrato
que adolece de falta de objetivo es nulo absolutamente porque carece de un requisito exigido por la
ley para la validez de dicho acto o contrato en atencin a su naturaleza (artculo 1682 inciso 1).
EL OBJETO COMO REQUISITO DE VALIDEZ DEL ACTO JURDICO
Para la validez del acto jurdico se requiere que el objeto sea lcito (artculo 1445 N3). Si el acto
jurdico tiene objeto, pero ste es ilcito, el acto existe, pues se han dado los requisitos esenciales
para que nazca a la vida del derecho. Sin embargo, el acto jurdico nace con un vicio que lo hace
susceptible de ser invalidado.
El artculo 1445 exige que el objeto sea lcito, sin definir lo que se entiende por tal. Tampoco
dice cuando el objeto es ilcito, limitndose a sealar algunos casos de ilicitud del objeto.
La nocin de objeto ilcito ha sido controvertida en la doctrina nacional.
Segn Luis Claro Solar, objeto lcito es el reconocido por la ley, que lo protege y ampara. A
contrario sensu, objeto ilcito sera aquel que no se conforma con la ley; o bien, sera aqul que
infringe la ley o contraviene el orden pblico o las buenas costumbres.
Para otros autores, como el profesor Eugenio Velasco, el objeto ilcito sera aqul que carece de
cualquiera de los requisitos que la ley seala al objeto, sea que consista en un hecho o en una cosa.
Para Avelino Len, objeto ilcito es el que versa sobre cosas incomerciables o sobre hechos o
43 Artculo 589.-Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda.Si adems su uso pertenece a todos los
habitantes de la nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso
pblico o bienes pblicos.
Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales.

44 Por ejemplo: Al hacer una escritura en que se venden dos inmuebles, se hace todo lo pertinente y se fija el precio de la compraventa de
los dos inmuebles en 50 millones de pesos. Un abogado dijo que esa escritura era nula porque el objeto est indeterminado, porque el
precio es indeterminado ya que es uno slo y hay dos inmuebles, y resulta que se declara la nulidad de la venta del primer inmueble,
tambin quedara nula la otra por intermediacin del precio. Hay jurisprudencia al respecto. Se recomienda especificar el precio para cada
inmueble que se compra.
45 Artculo 1461 inciso 3.- Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es
contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.

A. Gormaz R.

contratos prohibidos por las leyes o sobre hechos contrarios a las buenas costumbres o al orden
pblico.
Lo cierto es que para determinar qu es el objeto ilcito es preciso analizar, en primer trmino, el
artculo 1445 del Cdigo Civil. Dicha disposicin, al enumerar los requisitos necesarios para que una
persona se obligue a otra por un acto de declaracin de voluntad no dice que el acto que tenga por
objeto una cosa o un hecho, debe ser lcito, sino que el objeto del acto debe ser lcito. Ahora bien,
slo los hechos objeto de un acto pueden ser lcitos o ilcitos, toda vez que las cosas, en si mismas,
no son lcitas ni ilcitas46.
Por lo anterior, cabe concluir que hay objeto ilcito en todo acto o contrato que recaiga sobre un
hecho ilcito. El hecho ilcito es el que contraviene a la ley.
A este concepto de objeto ilcito cabe agregar la regla general que consagra el artculo 1466:
hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes.
En resumen, coincidimos con Avelino Len cuando dice que objeto ilcito es el que versa sobre
hechos o contratos prohibidos por la ley o sobre hechos contrarios a las buenas costumbres o al
orden pblico.
Pero disentimos de este autor en cuanto considera que adolecen de ilicitud en el objeto los
actos que recaen sobre cosas incomerciables, dado que si la cosa es incomerciable faltara uno de
los requisitos de existencia del objeto, lo que impedira considerarlo objeto de un acto o declaracin
de voluntad, de modo que el acto que tena por objeto tal cosa sera inexistente.
Si bien, el Cdigo Civil no define al objeto ilcito, seala algunos casos en que se presenta con
especial relevancia la ilicitud del objeto. Dichos casos son los siguientes:
Actos que contravienen al derecho pblico chileno
Pactos sobre sucesiones futuras
Enajenacin de las cosas a que se refiere el artculo 1464
Actos contrarios a la ley, a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres.
Actos que contravienen el derecho pblico chileno
Artculo 1462.- Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As
la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por
el vicio del objeto.
De esta manera, hay objeto ilcito en todo acto o contrato que vulnere o infrinja al derecho
pblico chileno. Se entiende por derecho pblico, el conjunto de normas jurdicas que tienen por
objeto la regulacin de la organizacin de la sociedad poltica, la constitucin de los poderes del
Estado y la determinacin de sus facultades, competencia y esfera de accin, como, asimismo, la
consagracin de los derechos fundamentales de la persona humana.
Se discute en doctrina la validez de la sumisin a una jurisdiccin extranjera pactada entre
particulares.
Algunos niegan valor a los pactos a travs de los cuales las partes someten el conocimiento y
decisin de las controversias que pudieran emanar de un contrato a tribunales extranjeros, en
atencin a que dicha estipulacin desconocera las normas de competencia y jurisdiccin que el
C.O.T. da a los tribunales sobre las controversias judiciales de orden temporal e infringira, por lo
mismo, el derecho pblico chileno. Tales pactos seran nulos absolutamente por ilicitud del objeto. As
lo ha fallado la Corte Suprema.
Sin embargo, hay quienes postulan que lo que prohbe el artculo 1462 es someterse a una
jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, en circunstancias que las jurisdicciones extranjeras
estaran reconocidas por las leyes chilenas, lo que estara demostrado por el hecho de que el Cdigo
de Procedimiento Civil contiene normas que se refieren al cumplimiento de las resoluciones dictadas
por tribunales extranjeros.
Esta materia es discutible, aunque es preciso reconocer que la estipulacin que nos ocupa,
muy frecuente en la prctica, es perfectamente legtima dentro del mbito del Derecho Internacional
Privado y que as lo reconoce el artculo 318 del Cdigo de Bustamante.
Fuera de los problemas doctrinarios hay un caso en que es perfectamente vlido y posible
someterse a una jurisdiccin extranjera. Ello ocurre a propsito de los contratos internacionales
celebrados por organismos o instituciones extranjeras en que el Estado de Chile sea parte.

46 Por ejemplo, si el objeto consiste en un maletn, no podra calificarse de lcito o ilcito.

A. Gormaz R.

En efecto, el artculo 1 del Decreto Ley 2349 de 1978 seala: Declranse vlidos los pactos
destinados a sujetar al derecho extranjero los contratos internacionales cuyo objeto principal diga
relacin con negocios y operaciones de carcter financiero o econmico que se celebren por
organismos, instituciones o empresas internacionales o extranjeras que tengan el centro principal de
sus negocios en el extranjero con el Estado de Chile o sus organismos, instituciones o empresas.
Son igualmente vlidas las estipulaciones por las cuales se hayan sometido o se sometan
diferendos derivados de tales contratos a la jurisdiccin de tribunales extranjeros
Pactos sobre sucesiones futuras
Los pactos sobre sucesiones futuras pueden ser de tres clases:
a)
Pactos de institucin: Son aquellos en que una persona conviene con el futuro causante, en el
sentido de que lo va a instituir heredero47.
b) Pactos de renuncia: Son aquellos en que el futuro causante conviene con un eventual heredero,
en el sentido de que ste va a renunciar a los derechos que le corresponderan en la sucesin del
futuro causante.
c)
Pactos de cesin: Son aquellos en que una persona cede a otra los derechos que le
correspondern en la sucesin del futuro causante.
Todos estos pactos sobre sucesiones futuras son nulos absolutamente, por cuanto adolecen de
objeto ilcito48.
A estos pactos sobre sucesiones futuras se refiere el artculo 1463:
Artculo 1463.- El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser
objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma
legtima o mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones
forzosas."
El Cdigo habla de donacin o contrato, como si la donacin no fuera un contrato. Lo que quiso
decir el legislador es que el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede
ser objeto de ningn contrato, sea ste a ttulo gratuito u oneroso.
El fundamento de esta prohibicin es la proteccin del la vida del futuro causante. Por ejemplo,
si yo cedo los derechos que me corresponderan en la sucesin de mi padre an vivo, en 5 millones,
el cesionario lo nico que va a querer es que mi padre muera, por lo que el futuro causante podra
verse expuesto a posibles accidentes.
El inciso 2 del artculo 1463, induce a pensar que pueden existir convenciones entre el que
debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o mejoras, convenciones que estaran
reguladas en el ttulo De las asignaciones forzosas. Para entender mejor esta disposicin debemos
referirnos brevemente a dichas asignaciones.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1167, asignaciones forzosas son las que el testador
es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones
testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, ascendientes y cnyuge.
La legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas
llamada legitimarios (artculo 1181).
Son legitimarios:
1.
Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2.
Los ascendientes, y
3.
El cnyuge sobreviviente (artculo 1182).
La cuarta de mejoras, por su parte, es una asignacin forzosa que tiene lugar en la sucesin
de los descendientes, ascendientes y del cnyuge.
47 No hay que confundir los pactos de institucin con el testamento, ya que ste ltimo es un acto jurdico unilateral esencialmente
revocable.
48 Por el contrario, si los pactos se celebran una vez fallecido el causante, son perfectamente vlidos. Los artculos 1909 y 1910
reglamentan la cesin del derecho de herencia en las sucesiones presentes.

A. Gormaz R.

Como sealamos anteriormente, de la redaccin del inciso segundo del artculo 1463 podra
pensarse que nuestro Cdigo Civil en el ttulo de las asignaciones forzosas se refiere o reglamenta
algn tipo de convencin entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativa a misma
legtima. Sin embargo, del anlisis completo del ttulo en cuestin debemos concluir que no existe
ningn tipo de convencin entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativa a la misma
legtima, que sea vlida; pero si se refiere a una convencin entre la persona que debe una legtima y
el legitimario relativa a mejoras. Esta convencin se encuentra regulada en el artculo 1204, es el
nico pacto sobre sucesiones futuras que admite nuestra legislacin.
Artculo 1204.- Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos, a su cnyuge
en el caso del artculo 1178, inciso 2, o a un hijo legtimo o natural o a alguno de los descendientes
legtimos de stos, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de
la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a
que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a
prorrata de lo que su infraccin les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le
debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.
En este pacto, el futuro causante se compromete a no donar ni asignar en parte alguna la
cuarta de mejoras. Si se respeta el pacto, la cuarta de mejoras acrece a la mitad legitimaria. Si se
contraviene la promesa, el favorecido tendr derecho a que los beneficiarios de la cuarta de mejoras
le entreguen lo que le hubiere correspondido si se hubiere cumplido el pacto.
Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464
Artculo 1464.- Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello;
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
El trmino enajenacin se puede apreciar en sentido amplio o restringido:
En sentido amplio, significa transferencia de dominio y la constitucin de cualquier otro derecho
real, distinto del dominio, sobre la cosa.
En sentido restringido, el trmino enajenacin significa slo transferencia del dominio.
En cuanto al uso del trmino enajenacin en el artculo en comento, hay dos posturas: La
doctrina minoritaria sostiene que el artculo 1464 utiliza el trmino enajenacin en sentido restringido.
Como fundamento de ello, citan diversas disposiciones del Cdigo Civil, en las que se distingue entre
la enajenacin y la constitucin de otro derecho real. Ejemplos: artculos 25449, 1749 inciso 350 y
175551.
Sin embargo, la posicin mayoritaria sostiene que el trmino enajenacin del artculo 1464 debe
tomarse en sentido amplio, es decir, significando transferencia de dominio y la constitucin de otros
derechos reales distintos del dominio.
De esta manera podemos concluir que no slo hay objeto ilcito en la transferencia de dominio de las
cosas a que se refiere el artculo 1464, sino que, tambin, en la constitucin de cualquier otro derecho
real sobre las cosas a que se refiere este artculo.
Pueden venderse las cosas a que se refiere el artculo 1464?
Nuestra legislacin distingue entre lo que es el ttulo y el modo de adquirir, a diferencia de la
legislacin francesa. As, por ejemplo, en el contrato de compraventa, el vendedor se obliga a dar una
cosa y el comprador a pagar por ella un precio en dinero. As, el comprador, por el simple contrato, de

49 Artculo 254.- No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o
industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
50 Artculo 1749 inciso 3.- El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales
ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta.
51 Artculo 1755.- Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer, que el marido est o pueda estar obligado a restituir en especie,
bastar el consentimiento e la mujer, que podr ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada de manifestar su voluntad.

A. Gormaz R.

compraventa no se hace dueo de la cosa vendida; la compraventa 52 por si sola no constituye

enajenacin. El comprador slo se har dueo de la cosa por el modo de adquirir el dominio tradicin.
Teniendo en cuenta esta distincin, podra concluirse que es perfectamente posible vender las
cosas a que se refiere el artculo 1464, dado que este artculo prohbe la enajenacin y la venta no
constituye enajenacin.
Sin embargo, ocurre que el artculo 1464 debe entenderse relacionado con el artculo 1810.
Artculo 1810.- Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin
no est prohibida por la ley.
De modo tal que, de conformidad al artculo 1810, no podran venderse las cosas a que se
refiere el artculo 1464, porque su enajenacin est prohibida.
Sin embargo, existe otra posicin que postula que la remisin del artculo 1810 al artculo 1464
es slo parcial, ya que slo se aplicara respecto de los nmeros 1 y 2 del artculo 1464 y no respecto
de los nmeros 3 y 4. Lo anterior, por cuanto los dos primeros numerandos estn contenidos en
normas prohibitivas53, mientras que los dos ltimos, en normas imperativas de requisito54.
Es vlida la promesa de venta de las cosas a que se refiere el artculo 1464?
Si, siempre es vlida, incluso respecto de los nmeros 1 y 2. El contrato de promesa es un
contrato en virtud del cual, una o ambas partes se obligan a celebrar en el futuro un determinado
contrato. El objeto de este contrato consiste en la ejecucin de un hecho: celebrar, en el futuro, un
determinado contrato, por lo tanto, es un objeto lcito.
Hay objeto ilcito en la adjudicacin de las cosas a que se refiere el artculo 1464?
No. La adjudicacin es un ttulo declarativo de dominio, no traslaticio 55. La adjudicacin no
constituye enajenacin, por lo tanto, no hay objeto ilcito en la adjudicacin de las cosas a que se
refiere el artculo 1464.
Supongamos que hay una particin en que se le asignan a Pedro bienes determinados. Para tal
efecto, se otorga una escritura pblica de adjudicacin Se hace Pedro dueo de las bienes que le
fueron adjudicados por la escritura? No, porque la adjudicacin es declarativa de dominio.
Estudio particular de los casos enumerados en el artculo 1464
1.

Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio humano.

Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas incomerciables. Son cosas incomerciables
aquellas que no son susceptibles de dominio o posesin por los particulares.
Surge un problema en relacin a este N1 del artculo 1464, por cuanto entra en profunda
contradiccin con el artculo 1461, que seala cuales son los requisitos que debe reunir el objeto y
seala que cuando el objeto consiste en una o ms cosas que se trata de dar, debe ser, adems de
real y determinado, comerciable. La sancin para el objeto que no cumpla con el requisito de la
comerciabilidad es la inexistencia. Por lo tanto, para el artculo 1461 la comerciabilidad del objeto del
acto jurdico es un requisito de existencia. En cambio, para el artculo 1464, la comerciabilidad del
objeto es un requisito de validez.
En otras palabras, para el artculo 1461 la comerciabilidad del objeto es un requisito de
existencia, porque si la cosa es incomerciable, significa que el objeto no cumple con uno de sus
requisitos y, si es as, significa que falta el objeto, sancionndose el acto o contrato con la
inexistencia. Por su parte, para el artculo 1464 N1 la comerciabilidad del objeto es un requisito de
52 La compraventa no es un modo de adquirir sino un ttulo translaticio de dominio, ya que por su naturaleza sirve para transferirlo.
53 Es decir, bajo ningn respecto o circunstancia pueden enajenarse las cosas que no estn en el comercio ni los derechos y privilegios
que no puede transferirse a otra persona.
54 Es decir, cumplindose determinados requisitos podran enajenarse vlidamente las cosas embargadas por decreto judicial y las
especies cuya propiedad se litiga.
55 La adjudicacin es la especificacin del derecho de dominio que se produce como consecuencia de la particin (artculo 718 inciso 1
y1344). Artculo 718 inciso 1.- Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso, se entender haber posedo
exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo que dur la indivisin. Artculo 1344.- Cada asignatario se
reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte
alguna en los otros efectos de la sucesin.
Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la particin se adjudica a otro de ellos, se podr proceder
como en el caso de la venta de cosa ajena.

A. Gormaz R.

validez, porque este artculo, al sealarnos que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas
incomerciables, quiere decir que la cosa incomerciable puede ser objeto de un acto o declaracin de
voluntad, pero si se enajena ese objeto sera ilcito; y, la ilicitud del objeto, como sabemos, es un
requisito de validez de los actos jurdicos. La sancin en este caso, ser la nulidad absoluta.
En resumen, para el artculo 1461 la comerciabilidad del objeto es un requisito de existencia,
mientras que, para el artculo 1464 N1 es un requisito de validez.
Pero ocurre que la comerciabilidad del objeto no puede ser a la vez requisito de existencia y de
validez. La doctrina salva esta contradiccin sealando que ambas disposiciones pueden conciliarse,
utilizando un elemento de interpretacin llamado elemento lgico y que seala que la comerciabilidad
del objeto en todos los actos o declaraciones de voluntad que no impliquen enajenacin constituye
requisito de existencia, y, a contrario sensu, la comerciabilidad del objeto en todos los actos o
contratos que impliquen enajenacin constituye requisito de validez.
En definitiva, toda esta discusin no tiene mayor trascendencia, porque la inexistencia no es
aceptada como sancin jurdica por nuestra legislacin, y si no es aceptada, la sancin ser la
nulidad absoluta.
2.
Hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos y privilegios que no pueden
transferirse a otra persona.
Como ejemplo de estos derechos podemos mencionar el derecho de uso, de habitacin y el derecho
de pedir alimentos, que son derechos personalsimos, que se encuentran arraigados en la persona y
mueren con su titular.
Algunos autores sealan que este nmero 2 del artculo 1464 estara dems, porque quedara
comprendido dentro de N1. Esto, porque dicen que si estos derechos no pueden transferirse, quiere
decir que son incomerciables. Pero estos autores incurren en un error, porque no es lo mismo la
incomerciabilidad que la inalienabilidad. Todas las cosas incomerciables son inalienables (es decir,
intransferibles), pero no todas las cosas inalienables son incomerciables. Las cosas incomerciables
son aquellas que no son susceptibles de dominio o posesin por los particulares, pero resulta que las
cosas inalienables si son susceptibles de dominio o posesin por los particulares. As por ejemplo, el
usuario es dueo de su derecho de uso.
Se concluye, en consecuencia, que este N2 no est dems.
3.
Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embragadas por decreto judicial, a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
El embargo no est definido en el Cdigo Civil ni en el C.P.C. La doctrina lo define como la
aprehensin compulsiva que hace el juez de la causa de un determinado bien de un deudor, y desde
el momento en que ello se verifica, ese bien queda sujeto a la autoridad del referido juez.
Existe consenso en la doctrina y la jurisprudencia en que este nmero 3 del artculo 1464 no slo
se aplica a las cosas embargadas, sino que tambin se extiende a las medidas precautorias a que se
refiere el artculo 290 del Cdigo de Procedimiento Civil. Las medidas precautorias son aquellas que
el demandante pueden solicitar en cualquier estado del juicio, an antes de la contestacin de la
demanda, con el objeto de asegurar el resultado de la accin deducida. Ejemplo: la prohibicin de
celebrar actos o contratos sobre bienes determinados, el secuestro de la cosa objeto de la demanda,
la retencin de bienes determinados. De esta manera, el artculo 1464 N3 se aplica no slo respecto
del embargo, sino que tambin respecto de las medidas precautorias.
Para determinar el alcance de este artculo 1464 N3 debemos preguntarnos desde qu
momento se entiende que hay embargo o medida precautoria?
Para responder a esta interrogante, hay que distinguir entre las partes y respecto de terceros.
a)
Entre las partes del juicio, el embargo o medida precautoria existe y produce todos sus efectos
desde el momento en que el deudor es notificado judicialmente de dicho embargo o medida
precautoria.
b)
Respecto de terceros, hay que distinguir si el embargo o medida precautoria recae sobre bienes
muebles o inmuebles.
Si recae sobre bienes muebles, el embargo o medida precautoria existe y produce todos sus
efectos desde el momento en que el tercero ha tomado conocimiento de dicho embargo o medida
precautoria.
Si recae sobre bienes races, el embargo o medida precautoria existe y produce todos sus
efectos desde el momento en que se inscribe en el Registro de Interdicciones y prohibiciones de
enajenar en el Conservador de Bienes Races respectivo (el del lugar en que se encuentre ubicado el
inmueble).

A. Gormaz R.

Qu ocurre si en un juicio ejecutivo se embarga un bien al deudor y, sin haber sido notificado,
ste lo enajena a un tercero? La enajenacin es vlida. No hay objeto ilcito por cuanto el deudor no
haba sido notificado judicialmente del embargo.
Si el deudor fue notificado judicialmente y enajena el bien a un tercero de buena fe Hay objeto
ilcito? Si, hay objeto ilcito, porque el deudor enajen estando judicialmente notificado del embargo.
Sin embargo, la eventual nulidad por objeto ilcito no es oponible respecto del tercero de buena fe
adquiri el bien. En otras palabras, si el demandante obtiene que se declare la nulidad de la
enajenacin por adolecer de objeto ilcito, dicha nulidad no empece al tercero, por haber adquirido de
buena fe sin haber tenido conocimiento del embargo.
Lo mismo ocurre si se trata de bienes races. Si el embargo no se ha inscrito en el Registro de
Interdicciones y prohibiciones de enajenar, y el deudor notificado judicialmente enajena el inmueble a
un tercero, la enajenacin es vlida. No hay objeto ilcito, por cuanto, al no estar inscrito el embargo,
se presume en el tercero la buena fe.
Cundo debe existir el embargo o prohibicin para que la enajenacin adolezca de objeto
ilcito? Debe existir al momento de la enajenacin.
Hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de una cosa embargada?
Supongamos que un deudor tiene dos acreedores: A y B, y que el primero inicia un juicio
ejecutivo para obtener el pago de lo que se le adeuda y embarga un bien mueble del deudor.
Posteriormente, B demanda ejecutivamente al deudor en otro tribunal y obtiene que se trabe el
embargo sobre el mismo bien que ya haba embargado A.. El juicio ejecutivo iniciado por B avanza
con ms rapidez que el deducido por A, en trminos que, , no habiendo pagado el deudor, el juez
ordena embargar el bien embargado para que B se pague con el producto de la realizacin. Una vez
que el tercero adquiera el bien, se habr producido la enajenacin de una cosa embargada. Es
vlida esa enajenacin o adolece de objeto ilcito?
Algunos autores, como Luis Claro Solar, consideran que el artculo 1464 se refiere slo a las
enajenaciones voluntarias, por lo que la enajenacin forzada de una cosa embargada sera vlida.
Otros, en cambio, piensan que, por no distinguir la ley entre enajenacin forzada o voluntaria,
ambas adoleceran de objeto ilcito. Agregan que esta interpretacin es ms acorde con los fines que
persigue la ley, en el sentido de proteger al mximo los intereses de los acreedores. Si la enajenacin
forzada fuera vlida, disminuiran las seguridades de stos.
La jurisprudencia no ha sido uniforme sobre este punto, existiendo sentencias a favor de una y
otra posicin.
De qu manera se puede enajenar vlidamente una cosa embargada?
El artculo 1464 N3 establece dos maneras para enajenar vlidamente una cosa embargada: la
autorizacin judicial y el consentimiento del acreedor.
a)
Con respecto a la autorizacin judicial previa, la jurisprudencia ha precisado que la debe dar el
mismo juez que decret la prohibicin o embargo, y que, si varios jueces han trabado embargo sobre
la misma cosa o han prohibido su enajenacin, la autorizacin deben darla todos
b)
Por otra parte, concordante con el artculo 12 que permite al titular de un derecho renunciarlo,
siempre que est establecido en su propio beneficio y que no est prohibida su renuncia, el artculo
1464 N3 permite que el acreedor en cuyo beneficio se trab el embargo autorice la enajenacin,
renunciando, de este modo, a prevalerse de los beneficios del embargo. Si son varios los acreedores,
todos deben consentir.
Tanto la autorizacin judicial como la autorizacin del acreedor deben ser previos a la
enajenacin. Si fuere posterior, sera inoficiosa, pues la enajenacin adolecera de objeto ilcito.
Qu ocurre si el deudor, estando legalmente notificado del embargo de ciertos bienes los
enajena a un tercero, y el acreedor con posterioridad autoriza la enajenacin?
La enajenacin igualmente adolecera de objeto ilcito, La autorizacin posterior del acreedor no
sirve para validarla, porque la nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin.
4.
Hay objeto ilcito en la enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga sin permiso
del juez que conoce del litigio.
Especie cuya propiedad se litiga es aquel cuerpo cierto, mueble o inmueble, cuyo dominio o
propiedad se discute en juicio. Se entiende que una especie es litigiosa desde el momento de la
contestacin de la demanda.

A. Gormaz R.

No hay que confundir la enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga con la
enajenacin de los derechos litigiosos. La enajenacin de los derechos litigiosos es perfectamente
vlida y est reglamentada en los artculos 1911 y siguientes56.
El N4 del artculo 1464 debe entenderse complementado con los artculos 296 inciso 2 y 297 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Artculo 296.- La prohibicin de celebrar actos o contratos podr decretarse con relacin a los
bienes que son materia del juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado,
cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el nmero 4
del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.
Artculo 297.- Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el registro del
Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los terceros que tengan
conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable de
fraude, si ha procedido a sabiendas.
De modo tal que para que las especies cuya propiedad se litiga queden comprendidas dentro
del N4 del artculo 1464, se requiere que el tribunal haya decretado prohibicin respecto de ellas.
Si la prohibicin recae sobre bienes races debe inscribirse en el Conservador de Bienes Races
respectivo. Sin dicha inscripcin, la prohibicin no produce efectos respecto de terceros.
Si recae sobre bienes muebles, no se debe efectuar inscripcin alguna; dicha prohibicin
producir efectos respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo de la
enajenacin.
Si el demandado enajena una especie cuya propiedad se litiga, respecto de la cual existe
prohibicin, a un tercero de buena fe Hay objeto ilcito? Si, hay objeto ilcito, porque el deudor
enajen contra una prohibicin expresa. Sin embargo, la eventual nulidad por objeto ilcito no es
oponible respecto del tercero de buena fe adquiri el bien. En otras palabras, si el demandante
obtiene que se declare la nulidad de la enajenacin por adolecer de objeto ilcito, dicha nulidad no
empece al tercero, por haber adquirido de buena fe sin haber tenido conocimiento de la prohibicin.
Lo mismo ocurre si se trata de bienes races. Si la prohibicin no se ha inscrito en el Registro de
Interdicciones y prohibiciones de enajenar, y el demandado enajena el inmueble a un tercero, la
enajenacin es vlida. No hay objeto ilcito, por cuanto, al no estar inscrita la prohibicin, se presume
en el tercero la buena fe.
Para enajenar vlidamente una especie cuya propiedad se litiga, existiendo prohibicin respecto
de ella, se debe contar con el permiso del juez que conoce del litigio. El permiso debe otorgarse antes
de la enajenacin. Si es posterior, habr objeto ilcito y la enajenacin adolecer de nulidad absoluta,
la que no puede sanearse por ratificacin.
La ley no ha previsto la posibilidad de que el acreedor consienta en la enajenacin y surge
entonces la pregunta:
Podr el acreedor autorizar la enajenacin de una cosa con prohibicin?
Algunos autores sealan que por no estar prevista en la ley dicha posibilidad, sta sera
irrelevante y que la nica manera de enajenar vlidamente una especie cuya propiedad se litiga sera
con la autorizacin previa del juez.
Sin embargo, se sostiene mayoritariamente que los requisitos agregados por los artculos 296 y
297 del CPC al artculo 1464, permiten equiparar la enajenacin de una especie litigiosa con la
enajenacin de las cosas embargadas, en lo relativo a la forma como podra efectuarse vlidamente
tal enajenacin.
Actos contrarios a la ley, la moral, al orden pblico y a las buenas costumbres.
56

La cesin de un derecho litigioso no tiene por objeto el derecho mismo, sino la pretensin, bien o mal fundada, de obtener una
determinada ventaja, que el cedente cree conseguir en un litigio.En otros trminos, la cesin de derechos litigiosos versa sobre la
expectativa del cedente de ganar o perder el pleito.
El artculo 1911 inciso 1, no deja dudas al respecto: "Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto
de la litis, del que no se hace responsable el cedente".
Esta cesin, por lo tanto, tiene un carcter eminentemente aleatorio, puesto que el equivalente de la prestacin del cesionario envuelve una
contingencia de ganancia o prdida.
Los derechos sobre los cuales se litiga pueden ser reales o personales. La ley no establece ninguna distincin.

A. Gormaz R.

Los casos de objeto ilcito contemplados en los artculos 1465 y 1466 se agrupan bajo la
denominacin comn de actos contrarios a la ley, a la moral o a las buenas costumbres.
a.

Condonacin del dolo futuro.

Dice el artculo 1465 que el pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale
en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo
futuro, no vale.
El precepto transcrito, aunque referido al pacto de no pedir ms en razn de una cuenta
aprobada, tiene un alcance amplio en lo que respecta a dos cosas: primero, a que la condonacin del
dolo futuro no vale, pues, de lo contrario, se estara aceptando anticipadamente que una de las partes
acte con dolo, lo que evidentemente, es inmoral; y segundo, a que el dolo puede condonarse o
perdonarse por la persona que fue vctima de l, pero slo una vez que lo ha conocido; debiendo
dicha condonacin formularse por una declaracin explcita.
b.

Deudas contradas en juegos de azar.

De acuerdo con la primera parte del artculo 1466, hay objeto ilcito en las deudas contradas en
juego de azar. El Cdigo se ocupa del juego y de la apuesta en los artculos 2259 y 2263. De dichas
disposiciones se desprende que el juego y la apuesta pueden ser lcitos o ilcitos, y que son ilcitos los
juegos de azar, esto es, aquellos cuyos resultados dependen exclusivamente de la suerte. Son lcitos,
en cambio, aquellos juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal (como las carreras a pie o
a caballo) siempre que no se contravengan a las leyes o a los reglamentos de polica, y aquellos
juegos en que predomina la destreza o habilidad intelectual, como es, por ejemplo, el ajedrez.
Los juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal o las apuestas que incidan en ellos
engendran obligaciones civiles perfectas, esto es, el que gana el juego a la apuesta tiene accin para
exigir el pago convenido al perdedor.
En cambio, los juegos en que predomina la destreza intelectual no otorgan accin para exigir el
pago; pero si el que pierde el juego o la apuesta paga, no puede pedir repeticin de lo pagado, a
menos que se haya ganado con dolo.
Las deudas contradas en juegos de azar, provenientes del juego mismo o de la apuesta, son
anulables por ilicitud del objeto.
Por excepcin, la ley permite ciertos juegos de azar como son, por ejemplo, la polla chilena de
beneficencia, la lotera de Concepcin o los juegos realizados en casinos tales como el de Via del
Mar o Puerto Varas. Sin embargo, en concepto de algunos el permiso legal para ciertos juegos de
azar impedira solamente, que se aplicaran a los jugadores sanciones penales, pero no obstara a
que se aplicaran las disposiciones del Cdigo Civil a que nos hemos referido.
c.

Venta de libros prohibidos o de objetos considerados inmorales.

De acuerdo con lo previsto en el artculo 1466, hay objeto ilcito en la venta de libros cuya
circulacin es prohibida por autoridad competente, de lmina, pinturas y estatuas obscenas y de
impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa.
d.

Actos prohibidos por la ley.

El artculo 1466 concluye estableciendo una regla general: hay objeto ilcito en todo contrato
prohibido por las leyes.
TEORIA DE LA CAUSA
Los artculos 1445, 1467 y 1468 del Cdigo Civil se refieren a la causa57.
En el artculo 1467 vemos que, de las palabras de la ley puede advertirse que el Cdigo Civil
confunde dos cosas distintas, ya que por una parte habla de la causa de la obligacin y, por la otra,
57 Artculo 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario:1

Que sea legalmente

capaz;
2 Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio;
3 Que recaiga sobre un objeto lcito;
4 Que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y si el ministerio o la autorizacin de otra.
Artculo 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es
causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o
al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o
de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
Artculo 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

A. Gormaz R.

habla de la causa del acto o contrato. Por lo tanto, nuestro Cdigo plantea uno de los primeros
problemas o interrogantes que encontramos a propsito de la teora de la causa. Esto se refiere a si
lo que exige es la causa de la obligacin o es la causa del acto o contrato.
Otro problema que se advierte en las palabras de la ley, a propsito de la teora de la causa, es
qu debemos entender por ella, pues vemos que desde el punto de vista jurdico existen diversos
significados de la expresin causa. Por lo tanto, no es suficiente la lectura de la ley para entender la
problemtica de la causa y es por ello que debemos analizar los siguientes puntos:
Diversas acepciones de la expresin causa.
Orgenes histricos de la teora de la causa.
Posicin doctrinaria moderna acerca de la teora de la causa.
Diversas acepciones de la expresin causa.
Desde un punto de vista puramente terico, la causa como requisito del acto jurdico es el fin
que lo justifica ante el derecho como merecedor de tutela jurdica.
a)
Causa eficiente: Es todo aquello que genera lo que antes no exista. Desde este punto de vista
la causa eficiente de las obligaciones son sus fuentes, porque precisamente son stas las que
generan la obligacin. Tenemos los delitos, cuasidelitos, contratos, cuasicontratos, la ley, todas
fuentes de las obligaciones.
En este sentido, la causa eficiente del contrato es el consentimiento.
b)
Causa formal inmediata: Es el fin prximo invariable e idntico en todo tipo de acto jurdico
que pertenece a una misma especie. Por ejemplo, en contrato de compraventa siempre la causa,
para el comprador va a ser procurarse de un bien determinado, y para el vendedor, ser obtener un
precio en dinero, es decir, es invariable, es un concepto que es objetivo.
c)
Causa final, mediata u ocasional: Es el motivo lejano, variable y diferente que puede
encontrarse en un acto jurdico. As, actos jurdicos que pertenecen a la misma especie, pueden
tener, desde este punto de vista, causas totalmente distintas. Por ejemplo, dos personas celebran un
contrato de compraventa de un auto. La causa, objetivamente, es la causa formal inmediata, pero si
nos vamos al motivo ocasional, puede que una persona haya comprado ese auto para trabajar y otra
para usarlo los domingos, es decir, el motivo es variable.
Orgenes de la teora de la causa.
En el derecho romano en general, no se exige la causa como requisito esencial del acto
jurdico. Es por ello que esta teora de la causa no tiene su origen en Roma, sino que surge en la
poca medieval, con el derecho cannico, el cual, dada su naturaleza, incorpora elementos de
moralidad a la estructura jurdica, ya que establece como requisito del acto jurdico una causa, pero
debe ser una causa final, mediata u ocasional. Para los canonistas, la causa es el motivo que induce
a la celebracin del acto o contrato.
Resulta que los canonistas se dieron cuenta de que poda ocurrir que actos, que objetivamente
eran lcitos, si se miraban desde el punto de vista subjetivo del motivo, seran ilcitos.
Por ejemplo: En el contrato de arrendamiento tenemos, por un lado el uso y goce y por el otro
recibir una renta, son las causas inmediatas. Pero si vamos a los motivos, puede transformarse en
ilcito, ya que, por ejemplo, se puede destinar el inmueble a la fabricacin de cocana y la renta del
arrendador se pacta sobre un porcentaje de las utilidades que d la cosa.
En el siglo XVII aparece un jurista francs, reconocido como el creador de la teora clsica de la
causa, Jean Domat, 1625-1695.
Teora clsica de la causa.
Esta teora descansa sobre tres pilares fundamentales:
Exige la causa de la obligacin y no la causa del contrato.
Aprecia la causa desde un punto de vista objetivo, adopta un concepto de causa final inmediata.
Para determinar cul es la causa de la obligacin, distingue entre contratos bilaterales, reales y
gratuitos:
i)
Contratos bilaterales: la causa de la obligacin de una de las partes es la obligacin
correlativa de la otra. Por ejemplo, en un contrato de compraventa la obligacin del vendedor de
hacer la tradicin de loa cosa vendida es la causa de la obligacin del comprador de pagar el precio y
viceversa.

A. Gormaz R.

ii)
Contratos reales: Domat dice que la causa de la obligacin de restituir es la entrega o tradicin
ya efectuada. Los contratos reales son aquellos que se perfeccionan por la entrega o tradicin de la
cosa.
iii) Contratos gratuitos: La causa de la obligacin es el motivo justo y racional
que induce a
efectuar una liberalidad., como algn servicio prestado o algn otro mrito del donatario, o
simplemente el placer de hacer el bien, con lo cual Domat subjetiviza la causa a propsito de los
contratos gratuitos. Hay que indagar, hay consideraciones subjetivas, Artculos 1699 y 1772.
En el siglo XVIII aparece Potier, quien perfecciona la teora de la causa respecto de los
contratos gratuitos y la perfecciona en el sentido de que dice que la causa de la obligacin en los
contratos gratuitos es la mera liberalidad.
Frente a esta teora de la causa existe otra tendencia causalista que considera la causa como
requisito del acto jurdico, y es la teora de la causa ocasional.
Teora de la causa ocasional, o causa final mediata, o mvil o motivo determinante.
La causa es el motivo que determina al autor del acto jurdico o a las partes de la convencin a
otorgarlo. Es un motivo propio de cada autor o de cada parte y, por lo tanto, es distinto en cada acto
jurdico, aunque pertenezcan a la misma especie.
En segundo lugar, esta causa debe ser lcita y distinguen en relacin a la licitud de la causa:
i)
Contratos gratuitos: No se requiere que la ilicitud sea compartida, ni tampoco conocida del
destinatario.
ii)
Contratos onerosos: La ilicitud debe ser compartida, o, a lo menos, conocida por la otra parte.
Nuestro Cdigo no hace esta distincin.
Diferencias entre esta teora con la teora clsica de la causa.
Esta teora exige la causa del acto o contrato, no la causa de la obligacin, y aprecia la causa
desde un punto de vista subjetivo, adoptando un criterio de causa final, mediata u ocasional.
Teora de los anticausalistas.
En contraposicin a estas teoras existe la llamada doctrina de los anticausalistas. Para ellos, el
acto jurdico no requiere de causa, pues basta que se cumpla con el requisito de la voluntad o del
objeto.
Esta teora es enunciada en el siglo XIX por un profesor alemn llamado Ernst, 1826, el cual
tuvo numerosos seguidores, entre los que destaca Planiol, crtico de los postulados de la teora
clsica de la causa, quien seala que sta es falsa e intil.
Argumentos de Planiol sobre la falsedad de la teora clsica de la causa:
a)
En los contratos bilaterales: Porque no es efectivo que la causa de la obligacin de una de las
partes sea la obligacin de la otra, por lo que mal puede una de ellas ser la causa de la otra, si se
considera que la causa debe necesariamente preceder al efecto, es decir, se pierde la relacin causaefecto.
b)
En los contratos reales: Dice que no es efectivo que la causa de la obligacin de restituir es la
entrega o tradicin ya efectuada, por cuanto la entrega o tradicin es un requisito esencial para que el
contrato real se perfeccione, de modo que si no hay entrega o tradicin, simplemente el contrato no
existe.
c) En los contratos gratuitos: Seala que la teora de la causa confunde la causa con los motivos
que han impulsado al disponente, siendo imposible en la prctica diferenciar o separar la intencin de
efectuar una liberalidad, de los motivos que tena el contratante para obligarse.
Planiol tambin critica la teora clsica de la causa por ser intil:
a)
En los contratos bilaterales: Dice que la causa de la obligaciones de las partes es en el fondo
el objeto de la obligacin de la otra, lo que significa que si falta la causa, necesariamente debe faltar
el objeto y si falta el objeto, ese acto jurdico ser susceptible de ser declarado inexistente o nulo
absolutamente por falta de objeto, sin necesidad de tener que recurrir a la causa, lo que demuestra
que la teora clsica es intil, por no requerir el acto jurdico de ese requisito de la causa.
Cabe sealar que estas crticas sobre la inutilidad de la causa que hace Planiol son aceptadas slo
en cuanto se refieren a la causa y al objeto como requisito de existencia y no como requisito de
validez, dado que la causa ilcita no necesariamente implica que el objeto vaya a ser tambin ilcito.
Por ejemplo, si alguien llega a su casa a las 12 de la noche y encuentra a su mujer con otro hombre,
se va donde un amigo y le dice a este amigo que va a matar al tipo que estaba con su mujer, el amigo
lo convence para que no lo mate y le paga para que no lo haga. La causa es ilcita pero el objeto es
lcito, que es no matar.
A. Gormaz R.

b)
En los contratos reales: Dice que es intil la teora clsica por cuanto si no hay entrega o
tradicin se ha omitido un requisito esencial para que el contrato se perfeccione.
c)
En los contratos gratuitos: Seala que es intil, por cuanto si falta la intencin de hacer una
liberalidad, quiere decir que falta la voluntad y si falta la voluntad, ese acto o contrato ser susceptible
de ser declarado inexistente o nulo absolutamente por falta de voluntad, sin necesidad de tener que
recurrir a la causa.
Evolucin de la doctrina y jurisprudencia en Francia.
Distinguen la causa del contrato de la causa de la obligacin. No son doctrinistas, aceptan las
dos. Este concepto surgi a raz de que advirtieron que los postulados de la teora clsica no
permitan invalidar contratos de un contenido evidentemente ilcito o inmoral. Por ejemplo, en el
contrato de arrendamiento en que se usa el inmueble para fabricar cocana. Tienen una posicin
mixta de la teora clsica y la teora ocasional.
TEORIA DE LA CAUSA DE NUESTRO CODIGO CIVIL
1.

Qu exige nuestro Cdigo Civil, la causa de la obligacin o la causa del contrato?

a)
Algunos sealan que lo que exige nuestro Cdigo Civil es la causa de la obligacin y sealan
como fundamentos los siguientes:
i) Fundamento de carcter histrico: A la poca de la dictacin del Cdigo Civil, 1855, estaba
en boga la teora clsica de la causa, la cual exige la causa de la obligacin, de modo tal que Andrs
Bello habra seguido los postulados de esta teora.
ii) Argumentos de texto: El inciso primero del artculo 1467 del Cdigo Civil seala que no
puede haber obligacin sin una causa real y lcita. Al decir obligacin, revela que nuestro Cdigo
exige la causa de la obligacin y no la del acto o contrato.
iii) El artculo 1445 comienza sealando "Para que una persona se obligue a otra...".
b)
Otros dicen que nuestro Cdigo Civil exige la causa del contrato y sealan los siguientes
argumentos:
i) Fundamentos de carcter histrico: A la poca de la dictacin del Cdigo Civil ya exista la
teora de la causa ocasional, ya que sta surge en la poca medieval con el derecho cannico y que,
por lo tanto, Andrs Bello se habra apartado de los postulados de la teora clsica en boga en ese
momento y habra seguido los postulados de esta otra teora.
ii) Argumento de carcter legal: El inciso segundo del artculo 1467 del Cdigo Civil seala que
la causa es el motivo que induce a la celebracin del acto o contrato, lo que revela que se est
exigiendo la causa del contrato y no la causa de la obligacin.
iii) El artculo 1445: Al sealar que "para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad", revela que se exige la causa del contrato.
c)
Finalmente existe una postura mixta que seala que nuestro Cdigo Civil exige tanto la causa
del contrato como la causa de la obligacin. Dan como fundamento los artculos 1467 y 1445.
2.
Nuestro Cdigo Civil Adopta un concepto de causa final inmediata o final (objetivo), o
una causa mediata u ocasional (subjetivo)? Aprecia la causa desde un punto de vista objetivo
o subjetivo?
a)
Hay unos partidarios de que nuestro Cdigo Civil aprecia la causa desde un punto de vista
objetivo, adoptando un concepto de causa final inmediata: Sealan los siguientes argumentos:
i) Fundamentos de carcter histrico: Dicen que a la poca de la dictacin del Cdigo Civil
estaba en boga la teora clsica de la causa, la cual, sabemos, aprecia la causa desde un punto de
vista objetivo, y Andrs Bello habra seguido los postulados de esta teora. Prueba de ello es el
artculo 1467 que prcticamente reproduce los postulados de Planiol a propsito de la causa de la
obligacin en los contratos gratuitos, al sealar que la pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente.
ii) Argumentos de carcter legal: El artculo 1467 seala que no puede haber obligacin sin una
causa real. Luego, que la causa sea real significa que debe existir. Al sealar nuestro Cdigo Civil que
la causa debe ser real, que debe existir, quiere decir que el legislador se plante la hiptesis de que la
causa puede faltar, hiptesis que slo se puede verificar en la medida de que la causa sea apreciada
desde un punto de vista objetivo, por cuanto, si apreciamos la causa desde un punto de vista
subjetivo, ocurre que la causa nunca va a faltar porque siempre va a existir un motivo que nos induce
A. Gormaz R.

a la celebracin del acto o contrato, de tal modo que no cabe duda que nuestro Cdigo Civil la est
apreciando desde un punto de vista objetivo al decir que la causa es real.
Que la causa puede faltar est fundamentado en el inciso tercero del artculo 1467, al sealar
que la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa.
Finalmente estos autores sealan como argumento que el artculo 1467 es incompleto al
disponer que la causa es el motivo que induce al acto o contrato, debiendo ste haber dicho que la
causa es el motivo jurdico abstracto que induce a la celebracin del acto o contrato, con lo cual la
objetiviza nuevamente.
b)
Los partidarios de que nuestro Cdigo Civil aprecia la causa desde un punto de vista subjetivo,
adoptando un concepto de causa final mediato u ocasional. Sealan como fundamentos los
siguientes:
i) Argumentos de carcter histrico: A la poca de 1855 ya exista la teora causal ocasional,
que naci con el derecho cannico.
ii) Argumentos del texto: El Artculo 1467 seala expresamente que la causa es el motivo que
induce a la celebracin del acto o contrato, de modo que no cabe duda que nuestro Cdigo Civil
adopta un concepto de causa final mediata u ocasional.
Este artculo, al decir que la causa debe ser real, quiere significar que la causa siempre debe
estar presente, por cuanto siempre va a existir un motivo que me induce a la celebracin del acto o
contrato, de lo contrario, se tratara de un acto de demente, de una persona sin voluntad.
Sealan que tanto es as, que el juez slo individualizando el motivo real, el motivo verdadero
que indujo a una de las partes a contratar, podra calificar la causa de lcita o ilcita.
Finalmente, sealan que el ejemplo que da el Artculo 1467 en su inciso tercero, no puede ser
tomado en su sentido literal, es decir, como falta de causa. Dicen que lo que ocurre es que en el caso
en comento, existe un motivo, una causa, pero equivocada, errada, y esta falsa o errada causa es
asimilada en doctrina a la ausencia de causa, pero que la realidad es que existe un motivo.
c)

Los partidarios de una postura mixta aceptan las dos causas: la inmediata y la mediata.
La inmediata tratndose de la causa de la obligacin.
La mediata tratndose de la causa de acto o contrato.
El fundamento es el artculo 1467, ya que dicen que tratndose de la causa de la obligacin
Andrs Bello habra seguido los postulados de la teora clsica de la causa, y tratndose de la causa
del acto o contrato, habra seguido los postulados de la teora de la causa ocasional.
Esta postura est totalmente de acuerdo con la doctrina y jurisprudencia francesa, con la
diferencia de que la teora francesa no da un concepto de causa como la da nuestro Cdigo Civil.
Requisitos de la Causa.
Nuestro Cdigo exige dos requisitos: la causa debe ser real y lcita.
Si apreciamos la causa desde un punto de vista objetivo, significa la realidad de la causa, lo que
implica que la causa puede faltar.
Sin embargo, si la apreciamos desde el punto de vista subjetivo, es decir, como el motivo que
induce a la celebracin del acto o contrato, tal como la define nuestro Cdigo Civil, que la causa sea
real significa que siempre va a haber un motivo que induce a la celebracin del acto o contrato, de
manera que nunca podra plantearse la hiptesis de la inexistencia de la causa.
No obstante lo anterior, existen casos excepcionalsimos de actos jurdicos que carecen de
causa; son:
Actos o contratos simulados.
Lo que en doctrina se llama acto jurdico abstracto de causa, es decir, se trata de actos jurdicos
que, aunque carecen de causa, es irrelevante, pues siguen siendo perfectamente vlidos. Tal
cosa ocurre, segn algunos autores, en el contrato de fianza (artculo 2335) que se celebra entre
el acreedor y fiador y en el que no interviene el deudor. El motivo, la causa del contrato de fianza,
consiste, en el caso de ser gratuita, en una mera liberalidad que hace el fiador a favor del deudor.
La causa de la fianza no est en la relacin acreedor-fiador, sino que en la relacin fiador-deudor,
y ocurre que el deudor no es parte en el contrato y es por ello que algunos autores han sealado
que la fianza carece de causa, por cuanto no es posible buscar la causa en personas ajenas al
contrato, sin perjuicio de que el contrato de fianza sigue siendo vlido.
Por otra parte, se sostiene que la causa de la fianza es real, existente, y consiste en esta
liberalidad que hace el fiador, aunque debamos buscarla en personas ajenas al contrato.
Otro caso de acto jurdico abstracto de causa se encuentra en el inciso tercero del artculo
1467, que plantea, en doctrina, el error sobre los motivos. Este error sobre los motivos no vicia el
consentimiento, no es relevante. El nico caso en que s tiene relevancia jurdica, y no en el sentido
A. Gormaz R.

de que vicia el consentimiento, es en el inciso tercero del Artculo 1467, en que hay un error motivo,
consistente en la promesa de pagar creyendo que existe una deuda, pero la deuda no existe. Este
error motivo, esta falsa causa, es asimilada en doctrina a la ausencia de causa.
Relacin de la Causa con otros Vicios del Consentimiento
1.
Tanto en el error sustancial como en el error en la persona hay un error en los motivos, una
falsa causa, una errada causa. Por ello encontramos la relacin entre la causa y estos vicios del
consentimiento. Por ejemplo: Si contrato a Plcido Domingo y aparece Buddy Richard, aparece un
error motivo.
El error motivo no tiene relevancia jurdica, no se puede invocar.
El error sobre los motivos no vicia el consentimiento, no es relevante.
En el nico caso en que el error motivo es relevante es en el caso del inciso tercero del artculo
1467, y no es relevante en el sentido de que vicia el consentimiento, sino en el sentido de que
equivale a la ausencia de causa, tal como lo expresa la citada disposicin. Para los tratadistas hay
una causa pero errada.
Artculo 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario
expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida
por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa
de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
La nica forma de echar abajo un acto en que incide el error en la sustancia o en la persona es
alegando nulidad relativa, por encontrarse viciado el consentimiento, y no cabe alegar nulidad
absoluta por falta de causa.
2.

Tambin existe relacin entre la causa con la fuerza y el dolo.

El dolo y la fuerza son los motivos que inducen a la celebracin del acto o contrato. Hay que
aplicar las reglas de los vicios del consentimiento, es decir, nulidad relativa. No puede alegarse la
nulidad absoluta por causa ilcita, porque existe un principio llamado de la especialidad, que dice que
la norma especial prima sobre la general, y se ha sostenido en forma unnime que las normas
especiales son aquellas que gobiernan los vicios de la voluntad, por lo que priman sobre las normas
que gobiernan la causa ilcita.
FRAUDE A LA LEY
Consiste en procedimientos en s lcitos o en maniobras jurdicas a veces engaosas, que
tienen la apariencia de legalidad y que, sin embargo, permiten realizar lo que la ley prohbe o no
hacer lo que la ley ordena.
Frente a una norma jurdica que prohbe la realizacin de un determinado acto jurdico, el sujeto
puede adoptar diversas actitudes:
1.
Acatar el ordenamiento jurdico
2.
Transgredirlo. Si lo transgrede puede hacerlo: a) En forma pblica; o, b) En forma vedada u
oculta. Si lo hace en forma oculta, puede hacerlo de dos maneras: a) Encubriendo un negocio ilcito
bajo la apariencia de uno lcito; por ejemplo, Un usurero que pone una financiera; o, b) Que el
individuo no se aproveche del acto que la ley prohbe realizar sino que recurra a otro u otros actos
que son en si lcitos a travs de los cuales puede conseguir el resultado que la ley prohbe. En este
ltimo caso hay fraude a la ley.
Se cita como ejemplo tpico de un caso de fraude a la ley aquel en que los cnyuges de
comn acuerdo plantean un juicio de separacin judicial y obtenida la sentencia celebran un contrato
de compraventa y se reconcilian con posterioridad.
Como vimos anteriormente el artculo 1796 declara que es nulo el contrato de compraventa
entre cnyuges no divorciados perpetuamente. Sin embargo, en el caso del ejemplo podra parecer
que todos los actos que se celebraron fueron lcitos, si bien se tuvo por objeto burlar la ley.
Elementos del fraude a la ley
1
Que, a travs del acto, se obtenga en forma indirecta el resultado que la ley no quiere
(elemento material u objetivo).
A. Gormaz R.

La intencin o nimo de defraudar o burlar la ley (elemento psicolgico o subjetivo).

Es necesaria la concurrencia de ambos elementos para que exista fraude a la ley?

Algunos sostienen que para que exista fraude a la ley basta la concurrencia del primer
elemento, del elemento material objetivo, por cuanto dicen que no siempre existe el nimo de
defraudar la ley. Para estos autores, el elemento intencional no sera de esencia del fraude a la ley.
Para ellos, hay fraude cada vez que, a travs de actos voluntarios, muchas veces no intencionales, se
crea una situacin conforme a la ley segn su letra, pero violada segn su espritu.
Otros, en cambio, sostienen que para que exista fraude a la ley es indispensable el nimo
defraudatorio, es decir, la intencin de burlar la ley. Es aqu donde la causa se vincula con el fraude a
la ley, porque para estos autores, en el acto en fraude a la ley habra una causa ilcita, y ello
precisamente por la intencin de burlar la ley.
La doctrina mayoritaria ha sealado que la ilicitud no est en el acto mismo, el que no
contraviene directamente el ordenamiento jurdico, sino que la ilicitud se encuentra en los motivos
perseguidos con la realizacin del conjunto de actos o procedimientos en fraude a la ley58.
La sancin para los actos en fraude a la ley es la nulidad absoluta, por cuanto se equipara a los actos
contra ley, es decir, aquellos prohibidos por la ley. Ello, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 10
del Cdigo Civil: Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe
expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin.
LA SIMULACION
El artculo 1560, en materia de interpretacin de los contratos, estableci el sistema subjetivo de
la voluntad real: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a
lo literal de las palabras." Es decir, hace primar la voluntad real por sobre la declarada.
La simulacin es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y
de acuerdo entre las partes, para producir, con fines de engao, la apariencia de un acto jurdico que
no existe o que es diferente de aquel que realmente se pretende llevar a cabo.
Requisitos.
1.
Debe existir disconformidad entre la voluntad real y la declarada.
2.
Esa disconformidad debe ser deliberada. Si no es deliberada hay error esencial u obstculo.
3.
Debe existir acuerdo entre partes. En virtud de este requisito, se ha sealado que la simulacin
slo podra tener lugar respecto de actos jurdicos bilaterales; pero esto no es absoluto, ya que
tenemos, por ejemplo, que el desahucio es un acto jurdico unilateral, pero es perfectamente posible
que arrendador y arrendatario simulen un desahucio que no existe.
4.
Debe existir el propsito perseguido por las partes de engaar a terceros.
Existe dolo en la simulacin? No. Si bien en ambos hay un propsito de engaar, se diferencian
en que en la simulacin el propsito es engaar a terceros, mientras que en el dolo se pretende
engaar a la otra parte, por lo que no existe acuerdo entre las partes, mientras que en la simulacin
si.
Clasificacin de la Simulacin.
La simulacin puede ser lcita o ilcita atendiendo a si persigue o no perjudicar a terceros.
1.
Lcita: es aquella en que las partes no persiguen el propsito de causar perjuicios a terceros, e
incluso ms, muchas veces puede estar motivada por fines altruistas o inocentes. Por ejemplo, una
persona con mucho dinero tiene un hermano en muy mala situacin, que perdi el auto que le serva
como medio de trabajo. Para ayudar a su hermano decide regalarle un auto, pero a fin de no crear
resquemores entre sus otros hermanos, simula que se lo vende el auto.

58 En nuestra opinin el fraude a la ley no es un conjunto de actos que individualmente considerados sean lcitos, pero cuyo objetivo final
es burlar la ley. Ello porque un conjunto de actos lcitos no pueden producir uno ilcito. El fraude a la ley es un conjunto de actos que
considerados individualmente son aparentemente lcitos, pero que en realidad adolecen de causa ilcita porque se celebran precisamente
para producir un fin ilcito, cual es burlar la ley.

A. Gormaz R.

2.
Ilcita: es aquella en que las partes persiguen el propsito de perjudicar a terceros. Por ejemplo,
simular una compraventa para evitar el pago del impuesto a las donaciones. Esta simulacin ilcita
est sancionada en el artculo 471 N2 del Cdigo Penal59.
La simulacin ilcita puede ser absoluta o relativa.
a.
Simulacin absoluta: es aquella en que las partes otorgan un acto jurdico aparente que en
realidad no existe. El acto simulado no encubre otro acto real. Por ejemplo, una persona tiene
muchas deudas y sabe que en cualquier momento lo van a embargar, entonces, simula un contrato
de compraventa con un amigo traspasndole todos sus bienes.
b.
Simulacin relativa: es aquella en que las partes otorgan un acto jurdico distinto del que
realmente estn celebrando, distinto en relacin a su naturaleza, a su contenido o a las partes.
i)
En relacin a su naturaleza. Por ejemplo: se celebra una aparente compraventa, pero en
realidad es una donacin.
ii)
En relacin a su contenido. Por ejemplo, cuando el objeto, el precio o la fecha del acto simulado
son diferentes al del acto que realmente celebran, o cuando las partes simulan una modalidad, que
en realidad no existe.
iii)
En relacin a las partes. Compra Juan, pero en realidad compra Pedro. Este caso es frecuente
en aquellos casos en que se trata de eludir una incapacidad. Por ejemplo, supongamos que Diego es
relativamente incapaz (disipador declarado en interdiccin) y quiere comprarse un auto. Como su
curador no lo autoriza, le pide a Marcelo que compre el auto a su nombre.
Consecuencias de la Simulacin.
Hay que distinguir si es absoluta o relativa.
Si la simulacin es absoluta, probada que sea la simulacin, el acto simulado es inexistente, ya
que carece de causa (para los que dicen que la inexistencia no tiene cabida en nuestro Cdigo Civil,
sera nulo absolutamente).
Si la simulacin es relativa, probada que sea la simulacin, el acto simulado ser tambin
inexistente, pero quedar al descubierto el contrato que las partes celebraron realmente, y quedando
al descubierto el contrato real, se le podrn aplicar todas las sanciones que correspondan por los
vicios de que adolezca. Es decir, habr que ver si el acto real cumple con todos los requisitos de
existencia y validez de todo acto jurdico. Por ejemplo, las partes aparecen celebrando un contrato de
compraventa, pero en realidad estn celebrando un contrato de donacin. La compraventa es
inexistente; queda, sin embargo, al descubierto el acto real, tenemos que analizar si la donacin
cumple con todos los trmites y generalmente no los va a cumplir, faltar un requisito de validez, que
es la insinuacin de la donacin, y, por lo tanto, esa donacin ser nula, de nulidad absoluta.
Efectos de la Simulacin
Hay que distinguir:
1.
Entre las partes: Entre las partes tiene plena aplicacin el artculo 1560, es decir, prima la
voluntad real por sobre la voluntad declarada. El acto simulado no existe entre las partes. De esta
manera, supongamos que las partes aparentan celebrar un contrato de compraventa de un bien raz,
pero en realidad, celebran un contrato de donacin. El donante no podra dirigirse con posterioridad
contra el donatario para el pago del precio ya que ste podra oponerse mediante la excepcin de
simulacin.
Pero cmo se prueba la voluntad real? En el ejemplo propuesto, nos enfrentamos al problema
de que el contrato de compraventa de bienes races debe celebrarse por escritura pblica 60. Luego,
se tendr una prueba fehaciente de la compraventa frente a la palabra de la contraparte de que, en
realidad, el contrato celebrado fue una donacin. Lamentablemente en este caso no se podr recurrir
59 Ser castigado con presido o relegacin menores en sus grados mnimos o multas de once a veinte sueldos vitales:1 El dueo de una
cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder, con perjuicio de ste o de un tercero.
2 El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.
3 Derogado.

60 Artculo 1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad
de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.Las obligaciones y
descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y
descargos por ttulo universal o singular.

A. Gormaz R.

a la prueba testimonial (artculos 1708 y 1709) 61. Luego, es difcil acreditar cul fue la voluntad real
de las partes. Habr que recurrir a otros medios de prueba; por ejemplo, averiguando el patrimonio
del supuesto donatario, dado que si ste no era ms que un estudiante cabra preguntarse de dnde
sac la plata para comprar la propiedad. Tambin ser relevante determinar si hubo o no traspaso de
dinero, cheques, etc.
Lo recomendable en estos casos es dejar constancia de la voluntad real, sea por escritura pblica
o privada. As se desprende de lo dispuesto en el artculo 170762.
2.
Respecto de terceros: En este caso hay que distinguir entre los terceros que quieren
aprovecharse de la voluntad real y aquellos que quieren aprovecharse de la voluntad declarada.
Tratndose de los terceros que quieren aprovecharse de la voluntad real, lo que los perjudica es
la voluntad declarada, es decir, el acto simulado, por lo tanto, debern ejercer la respectiva accin de
simulacin, absoluta o relativa segn sea el caso.
Tratndose de los terceros que quieren aprovecharse de la voluntad declarada, lo que os
perjudica es la voluntad real. En este caso, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 1707, la
voluntad real es inoponible a terceros. Por lo tanto, en este caso la sancin ser la inoponibilidad
(artculos 170063 y 1707).
Accin de simulacin.
Es aquella accin ejercida por la parte o terceros a quienes la simulacin perjudica con el objeto
de que el juez declare cul ha sido la voluntad real de las partes.
Los titulares de esta accin sern, por lo general, los terceros a quienes el contrato simulado
perjudica y tambin, las partes, cuando la otra desconoce el vnculo real.
Esta accin de simulacin puede ser:
a)
Absoluta: es aquella que tiene por objeto dejar sin efecto un acto jurdico aparente que, en
realidad, no existe.
b)
Relativa: es aquella que tiene por objeto dejar sin efecto un acto jurdico distinto al que
realmente las partes celebraron, dejando al descubierto el contrato realmente celebrado por las
partes, el cul podr ser atacado por la causal de ineficacia jurdica que corresponda.
Diferencia entre fraude a la ley y simulacin.
En el fraude a la ley, para eludir un precepto legal, se recurre a un procedimiento en s lcito; en
cambio, en la simulacin, a fin de ocultar la violacin de un precepto legal, se recurre a un negocio
aparente.
Prescripcin de la accin de simulacin.
El Cdigo Civil no seala un plazo de prescripcin especial. No regula la accin de simulacin.
Sin embargo, la mayora de los autores, sealan que se trata de, y, por lo tanto, se rige por las reglas
generales en materia de prescripcin ordinaria a que se refieren los artculos 2514 y 251564.
De esta manera, el plazo de prescripcin es de 5 aos, plazo que se cuenta, respecto de las
partes, desde que una de ellas desconoce el vnculo real; y, respecto de terceros, desde que stos
han tenido conocimiento del acto simulado.

61 Artculo 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito.

Artculo 1709.
Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades
tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que
se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se
trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.

62

Artculo 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto
contra terceros.Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la
escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

63 Artculo 1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad
de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.Las obligaciones y
descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y
descargos por ttulo universal o singular.

64 Artculo 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no
se hayan ejercido dichas acciones.Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible.
Artculo 2515. Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos.

A. Gormaz R.

LAS FORMALIDADES
Son ciertos requisitos que dicen relacin con la forma o aspecto externo de los actos jurdicos,
requeridas por la ley con objetivos diversos y cuya omisin se sanciona en la forma prescrita por el
legislador.
Podemos agruparlas de la siguiente manera:
Las formalidades propiamente tales o solemnidades.
Las formalidades habilitantes.
Las formalidades por va de prueba.
Las formalidades por va de publicidad.
Formalidades propiamente tales o solemnidades
stas se clasifican en aquellas requeridas para la existencia del acto jurdico y aquellas
requeridas para la validez del acto jurdico.
1.

Aquellas requeridas para la existencia del acto jurdico.

Son los requisitos externos que la ley exige para la celebracin de ciertos actos jurdicos,
pasando a ser la solemnidad el nico medio a travs del cual, el autor o las partes que celebran el
acto, pueden manifestar su voluntad.
Para la mayora de los autores, estas solemnidades constituyen un requisito de la esencia del
acto jurdico, un requisito ms para la existencia de los mismos, as como la voluntad, el objeto y la
causa.
Otros autores, sealan que stas no constituirn un requisito independiente de la voluntad,
porque dicen que en los actos jurdicos solemnes la nica forma en que el autor o las partes expresen
su voluntad es la solemnidad, por lo tanto, estn incorporadas dentro de la voluntad.
La regla general, es que los actos o contratos sean consensuales, es decir, que se perfeccionan
por el simple consentimiento de las partes. La excepcin, son los actos jurdicos solemnes. Por
ejemplo, es solemne el contrato de compraventa de bienes races, consistiendo la solemnidad en el
otorgamiento de escritura pblica65. Si se omite la escritura pblica la sancin ser la inexistencia.
Las solemnidades no se presumen, sino que deben estar expresamente sealadas por la ley. Sin
embargo, las partes pueden, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, darle el carcter
de solemne a un acto jurdico que no lo es, que es simplemente consensual (artculo 1802)66.
2. Aquellas requeridas para la validez del acto jurdico.
Son requisitos externos que la ley exige para la validez del acto jurdico, sin que la solemnidad
sea la nica forma a travs de la cual, el autor o las partes, puedan manifestar su voluntad.
Por ejemplo, el testamento, abierto o cerrado, debe otorgarse ante cierto nmero de testigos, cuya
presencia constituye una solemnidad requerida para la validez del acto. Si se omite esta solemnidad,
la sancin ser la nulidad absoluta. Otro ejemplo, es el trmite de insinuacin de las donaciones, el
cual, es tambin, una solemnidad requerida para la validez del acto. Si se omite la solemnidad, la
sancin tambin ser la nulidad absoluta, por tratarse de la omisin de un requisito que la ley exige
para el valor del acto o contrato en consideracin a su naturaleza (artculo 1682)67.
Formalidades Habilitantes
Son requisitos exigidos por la ley, para completar la voluntad de un incapaz o para protegerlo.
Por lo general, esta formalidad consiste en la autorizacin que debe dar una determinada persona.

65

Artculo 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones
siguientes.La venta de los bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la Ley,
mientras no se ha otorgado escritura pblica.

66 Artculo 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2 del artculo precedente no
se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la
escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
67 Artculo 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad
que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de
las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.

A. Gormaz R.

Es as que el artculo 260 dispone que se requiere de la autorizacin del padre, la madre o del
curador adjunto para ciertos actos del hijo sujeto a patria potestad68.
Por otra parte, existen numerosas disposiciones que establecen una formalidad habilitante de
proteccin para los incapaces, como por ejemplo, los artculos 25469, 39370, 1749, entre otros.
De esta manera, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 254, la nica forma de proceder a la
enajenacin o gravamen de bienes races pertenecientes al hijo sujeto a patria potestad es por medio
de la autorizacin judicial.
En el caso del artculo 393, para que se puedan enajenar o gravar los bienes races del pupilo
tambin se requiere autorizacin judicial, la que constituye una formalidad habilitante. Por su parte, el
artculo 394 exige que la venta de cualquiera parte de los bienes del pupilo se haga en pblica
subasta, la que tambin es una formalidad habilitante.
Por su parte, los artculos 1749 y 1754 exigen al marido autorizacin de la mujer para una serie
de actos que se realicen respecto de los bienes sociales (artculo 1749) y propios de la mujer (artculo
1754); como por ejemplo, enajenar bienes races.
En este caso la ley exige una formalidad habilitante al marido no por su estado civil de casado,
sino por la calidad de las partes en el, en nuestro concepto, contrato de sociedad conyugal, ya que
actualmente la mujer casada en este rgimen matrimonial es plenamente capaz y slo tiene una
incapacidad especial para administrarla. La calidad de administrador ordinario de la saciedad
conyugal se la atribuye la ley al marido por el slo hecho del matrimonio.
La sancin que reciben los actos o contratos en que se ha omitido una formalidad habilitante
exigida por la ley es, por regla general, la nulidad relativa, por tratarse de la omisin de una
formalidad exigida por la ley para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin al estado o
calidad de las personas que lo ejecutan o acuerdan. As se desprende de lo dispuesto en el inciso
final del artculo 1682, confrontado con los incisos 1 y 2: cualquiera otra especie de vicio produce la
nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato (los incisos 1 y 2 sealan las
causales de nulidad absoluta).
Formalidades por va de prueba
Son aquellas en que la ley, para los fines de prueba de un acto no solemne, requiere de un
documento, de modo tal que sin este documento, an cuando el acto sea plenamente vlido, no
podr probarse por testigos. A esto se refieren los artculos 1708 a 1711.
Artculo 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido
consignarse por escrito.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1709 71, debern constar por escrito los actos o
contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades
tributarias.
El artculo 1710 es claro al sealar que Al que demanda una cosa de ms de dos unidades
tributarias de valor no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda.
Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de menos de dos unidades
tributarias, cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de un crdito que debi ser
consignado por escrito y no lo fue."
68 Artculo 260. Los actos y contratos del hijo de familia no autorizados por el padre, o por la madre, o por el curador adjunto, en el caso
del artculo precedente, le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial.Pero no podr tomar dinero a inters, ni comprar
al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita de las personas mencionadas. Y si lo hiciere, no ser obligado
por estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que haya reportado de ellos.

69 Artculo 254. No se podrn enajenar ni hipotecar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional,
sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
70 Artculo 393. No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca,
censo o servidumbre, ni enajenar o empear los muebles preciosos o que tengan valor de afeccin; ni podr el juez autorizar esos actos,
sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta.

71 Artculo 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos
unidades tributarias.No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o
contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas
adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.

A. Gormaz R.

Finalmente, el artculo 1711 establece que se exceptan de lo dispuesto en los artculos 1708
a 1710, los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del
demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso.
El inciso 2 del artculo 1711 consagra: As un pagar de ms de dos unidades tributarias en
que se ha comprado una cosa que ha de entregarse al deudor, no har plena prueba de la deuda
porque no certifica la entrega; pero es un principio de prueba para que por medio de testigos se supla
esta circunstancia. Por ejemplo, Pedro compra un auto y para garantizar el pago del precio acepta un
pagar a favor del vendedor con vencimiento a 90 das. Ese pagar no acredita que el vendedor
entreg efectivamente el auto al comprador, lo nico que acredita es que hay una obligacin, pero
autoriza para recurrir a la prueba de testigos.
El artculo 1711 establece en su inciso final que se exceptan tambin los casos en que haya
sido imposible obtener una prueba escrita, y los dems expresamente exceptuados en este Cdigo y
en los Cdigos especiales.
La sancin por la omisin de las formalidades por va de prueba es que no se podr probar por
medio de testigos el acto o contrato de que se trate.
Formalidades por va de publicidad
Son aquellas que tienen por objeto proteger a los terceros que puedan verse afectados por los
efectos de un acto jurdico. Con este propsito, por ejemplo, la ley exige la inscripcin en un registro
pblico o la publicacin de avisos en un peridico.
La doctrina clasifica estas formalidades por va de publicidad en: a) Medidas de publicidad de
simple noticia; y, b) Medidas de publicidad sustanciales.
1.
Medidas de publicidad de simple noticia.
Son aquellas que tienen por objeto poner en conocimiento de terceros, las relaciones jurdicas
de otras personas en que puedan tener inters. Por ejemplo, la notificacin al pblico por medio de
tres avisos en un peridico, de los decretos de interdiccin provisoria o definitiva del demente o
disipador. Tambin las publicaciones que deben efectuarse en el Diario Oficial en el caso de la muerte
presunta.
La sancin por la omisin de estas formalidades da derecho a la persona perjudicada a ser
indemnizada por los perjuicios que hubiere sufrido. La omisin de este tipo de formalidades constituye
un delito civil.
2.

Medidas de publicidad Sustancial.

Son aquellas que tienen por objeto proteger a los terceros interesados, que son aquellos que
estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, de los actos que stas celebren. Por ejemplo,
la notificacin que debe hacerse al deudor de la cesin de un crdito. La cesin de crditos est
tratada en los artculos 1901 y siguientes. Estas normas de crditos se aplican slo a los crditos
nominativos.
De esta manera, la cesin de un cheque nominativo se perfecciona entre cedente y cesionario
por la entrega del ttulo72. Pero para que la cesin se perfeccione respecto del deudor cedido es
menester que se le notifique de la cesin, o que sta, sea aceptada por ste. Mientras no ocurra
alguna de estas dos circunstancias, la cesin ser inoponible al deudor.
La sancin por la omisin de estas formalidades es la inoponibilidad.
EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS
Los efectos de los actos jurdicos estn constituidos por el fin prctico que persiguen el
autor o las partes al ejecutar o celebrar esos actos y que la ley positiva reconoce. En definitiva, son
los derechos y obligaciones que de ellos emanan, se transfieren, modifican o extinguen.
Clasificacin.
Los efectos de los actos jurdicos admiten una doble clasificacin. En primer trmino se
distingue entre:
72 Normalmente, esto va acompaado de una escritura pblica o privada que da cuenta de la cesin. La notificacin conviene hacerla
judicialmente, pero puede ser por carta certificada.

A. Gormaz R.

a) Efectos esenciales: son aquellos que determina la ley no pudiendo el autor o las partes sustraerse a
ellos. Por ejemplo, la obligacin del vendedor de hacer la tradicin o entrega de la cosa y la del
comprador de pagar el precio en el contrato de compraventa.
b) Efectos naturales: son aquellos que estn establecidos por la ley, pero el autor o las partes, en
virtud del principio de la autonoma de la voluntad, pueden sustraerse a ellos sin afectar la existencia
o validez del acto. Por ejemplo, la obligacin de saneamiento, tambin en el contrato de compraventa.
c) Efectos accidentales: son aquellos que el autor o las partes pueden incorporar en virtud de su
autonoma privada. Cualesquiera otros, siempre que no sean contrarios a la ley, la moral, el orden
pblico y las buenas costumbres.
La segunda clasificacin distingue entre:
a) Efectos directos: son aquellos que surgen como consecuencia inmediata y directa de los actos
jurdicos. Por ejemplo, la obligacin de pagar el precio y de hacer la tradicin o entrega de la cosa en
la compraventa.
b) Efectos indirectos: son aquellos que resultan como una consecuencia mediata o indirecta de los
actos jurdicos celebrados. Por ejemplo, el derecho de pedirse alimentos entre los cnyuges en el
contrato de matrimonio.
Personas respecto de las cuales los actos jurdicos producen sus efectos
La regla general es que los actos jurdicos produzcan sus efectos respecto del autor o de las
partes, que son quienes los hicieron nacer a la vida del derecho (principio de la relatividad de los
efectos de los contratos). Ellos son quienes pueden fijar sus alcances.
Por lo mismo, si son el autor o las partes los que han fijado el contenido y efecto de los actos
jurdicos, son stos tambin libres para dejarlos sin efecto. Por ejemplo, el testador puede revocar las
disposiciones contenidas en su testamento mientras viva (art. 999 73), los contratantes pueden dejar
sin efecto el contrato celebrado (artculo 1567 inciso 1)74, etc.
Para que la revocacin de un acto jurdico tenga efecto es necesario:
i)
Que proceda del autor que lo ejecut o de las partes que lo celebraron.
ii)Que se observen los mismos requisitos o formalidades del acto que se deja sin efecto.
Los terceros en relacin a los efectos de los actos jurdicos
Ya sealamos que por regla general los actos jurdicos producen sus efectos respecto del
autor o de las partes. Slo excepcionalmente producen efectos respecto de terceros.
En los actos jurdicos unilaterales, los efectos, por lo general, no se radican exclusivamente en
el autor, sino que, necesariamente, van a alcanzar a terceros. As ocurre, por ejemplo, entre los
herederos y los legatarios, que son acreedores testamentarios, o, entre el oferente y el aceptante.
Sabemos que la oferta es un acto jurdico unilateral en virtud del cual una persona propone a otra la
celebracin de un determinado acto o contrato. Resulta ridculo pensar que los efectos de la oferta se
radicarn nicamente en el oferente; sus efectos necesariamente van a alcanzar al destinatario de la
oferta, quien, una vez aceptada la oferta, habr creado una relacin jurdica con el oferente.
Tratndose de los actos jurdicos bilaterales, la regla general es que stos slo produzcan
efectos entre las partes. Sin perjuicio de ello, puede ocurrir que un acto jurdico bilateral produzca
efectos respecto de terceras personas. En doctrina se dan como ejemplo de convenciones que
producen efectos, en forma directa, respecto de terceros que no son parte en el contrato, la
estipulacin en favor de otro (artculo 1449), y la promesa de hecho ajeno (artculo 1450). Algunos
autores mencionan tambin la novacin.
a)

La estipulacin a favor de otro: de acuerdo al artculo 1449 cualquiera puede estipular a favor de
una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona
podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable
el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los
actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
73 Artculo 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para
que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
74 Artculo 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.

A. Gormaz R.

Esta figura sumamente usada consiste en que una persona contrata con otra, pero estipula por
o a favor de un tercero para que los efectos del contrato se radiquen en ste sin que el primero sea
su representante legal. Este tercero luego deber aceptar expresa o tcitamente y mientras no
acepte, las partes pueden revocar el contrato por su propia voluntad.
Es la aceptacin del tercero la que hace que ste pueda demandar lo estipulado en el contrato,
aceptacin que en realidad lo transforma en parte de l hacindole adquirir derecho y obligaciones (el
tercero reemplaza a la parte que estipul en su favor).
b)

La promesa de hecho ajeno: dice el artculo 1450, siempre que uno de los contratantes se
compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse,
hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en
virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el
que hizo la promesa.
En la promesa del hecho ajeno ocurre algo similar a la estipulacin a favor de un tercero.
Mientras el tercero no ratifica, no se obliga a dar, hacer o no hacer una cosa, pero cuando lo hace
pasa a ser parte de la convencin y por eso se obliga.
Agreguemos que en todo caso, quien prometi por el tercero que ste iba a dar, hacer o no
hacer alguna cosa y este tercero no ratifica, queda obligado a indemniza los perjuicios
correspondientes a la persona a quien le prometi el hecho del tercero.

c)

La novacin: en cuanto liberta a los deudores solidarios o subsidiarios que no han accedido a ella
(artculo 1645)
Si varias personas son deudoras solidarias y uno de los codeudores nova la obligacin sin que
los otros accedan a la nueva, se extingue la obligacin originaria de ellos aunque no sean parte del
contrato de novacin. Lo mismo ocurre con el fiador.
Terceros a quienes pueden afectar los actos jurdicos
Dentro de los terceros distinguimos los terceros absolutos de los terceros relativos.
A los primeros no los afectan de ninguna forma los actos celebrados por otras personas, salvo
casos excepcionales como los que acabamos de ver, pero, a los segundos, pueden llegar a
afectarles.

a)

Son terceros relativos:

Los herederos o sucesores o causa habientes a ttulo universal: los herederos suceden al
causante de sus bienes, pero tambin en sus derechos y obligaciones transmisibles.
Son terceros relativos porque al transmitrseles todo o una parte del patrimonio del causante,
los actos celebrados por l los afectan.
Sin embargo, en rigor los herederos son parte porque reemplazan o representan al causante,
son los continuadores de su personalidad jurdica.

b)

Los sucesores o causa habitantes a ttulo singular: dentro de este grupo encontramos en primer
lugar al legatario, que es un tercero relativo porque aunque no responde de las deudas del causante,
tiene responsabilidad subsidiaria con respecto a los herederos por las deudas que el causante
contrajo en vida (deudas hereditarias) y slo hasta el monto de su legado. Tambin el donatario en un
tercero relativo, como asimismo el que compra una cosa que estaba hipotecada, pues puede verse
afectado aunque no haya participado en el contrato de hipoteca porque sucede en las obligaciones al
vendedor.
En otras palabras, los sucesores o causa habientes a ttulo singular pueden serlo entre vivos o
por causa de muerte.

c)

Los acreedores de las partes: los acreedores, antes que nada, tiene un derecho general de prenda
sobre todos los bienes del deudor (artculo 2465). Cada acto del deudor que aumente o disminuya su
patrimonio afecta al acreedor en la posibilidad de pagarse de su crdito. Adems, el deudor puede
otorgar garantas reales con sus bienes, por ejemplo una hipoteca, y, en tal caso, est dando,
adems, un derecho preferente al acreedor hipotecario por sobre sus otros acreedores.

A. Gormaz R.

TEORA DE LA INEFICIENCIA JURDICA

La ineficacia jurdica, puede definirse como la sancin impuesta por ordenamiento jurdico a
aquellos actos en que se ha omitido un requisito de existencia o de validez, o se ha omitido un
requisito necesario para que el acto jurdico produzca efectos respecto de terceros, o bien, por
haberse incurrido o haberse producido un hecho posterior al nacimiento del acto que le resta eficacia.
Causales de ineficiencia jurdica
Las causales de ineficacia jurdica son:
Inexistencia
Nulidad
Resolucin
Resciliacin
Revocacin
Caducidad
Inoponibilidad
LA INEXISTENCIA
Es la sancin para aquellos actos o contratos en que se ha omitido un requisito de existencia.
Faltando un requisito de existencia no hay acto; dicho de otra manera, el pretendido acto no ha
nacido a la vida del derecho por lo que no existe.
Existe una diferencia fundamental entre la inexistencia y la nulidad y es que el acto jurdico
inexistente no existe, no ha nacido a la vida de derecho, nunca produjo efectos; en cambio, el acto
jurdico nulo produce sus efectos como si fuera vlido mientras la nulidad no sea declarada por
sentencia judicial ejecutoriada.
La teora de la inexistencia nace a propsito del contrato de matrimonio. Los juristas se dan
cuenta de que en este contrato existen requisitos fundamentales, en el que existe un requisito
fundamental, que es la diferencia de sexo. Y resulta que si se omita este requisito, el contrato no
poda ser anulado, porque la nulidad es una sancin de derecho estricto que slo procede en los
casos establecidos por el legislador. De modo tal, que si se omita este requisito, se llegaba al
absurdo de que el matrimonio celebrado entre dos hombres era vlido. Incluso si se sostena que la
sancin es la nulidad absoluta, resultaba que el matrimonio era vlido y produca todos sus efectos
mientras no fuera declarada por sentencia judicial ejecutoriada.
Frente a lo anterior, estos juristas sostienen que dicho matrimonio es inexistente y as surge la
teora de la inexistencia, al distinguir estos juristas a propsito del contrato de matrimonio, requisitos
de existencia y requisitos de validez. Esta distincin se aplica, en general, a todos los actos jurdicos.
Hasta hoy en da existe una problemtica que consiste en determinar si la teora de la
inexistencia tiene o no cabida en nuestro Cdigo Civil, o slo en la doctrina. Hay dos posturas:
Algunos autores, encabezados por Luis Claro Solar dice que nuestro Cdigo Civil acoge la
teora de la inexistencia, es decir, no slo tiene cabida en la doctrina sino que tiene asidero legal.
Claro Solar da como fundamentos los siguientes:
a)
El artculo 144475 dice que son elementos de la esencia aquellos sin los cuales el contrato "no
produce efecto alguno", es decir, es inexistente, no naci a la vida del derecho 76, por lo que nuestro
Cdigo Civil estara reconociendo la teora de la inexistencia.

75 Artculo 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente
accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato
diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula
especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esenciales ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de
clusulas especiales.
76 En circunstancias de que un acto jurdico que adolece de un vicio de nulidad existe mientras no sea declarada por sentencia judicial.

A. Gormaz R.

b) El artculo 170177 dispone que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en
los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o
celebrados Si se miran como no ejecutados o celebrados significa que son inexistentes, no
producen efectos, por lo que se estara reconociendo dicha teora.
c) El artculo 180978 se refiere a la determinacin del precio en la compraventa. En la compraventa el
precio debe ser determinado o, a lo menos, determinable. Puede ocurrir que las partes entreguen la
determinacin del precio a un tercero. Si el tercero no lo fija, y las partes no convinieren en otra
persona para hacerlo "no habr venta". Si no hay venta significa que el contrato no existe, con lo
que se estara reconociendo la teora de la inexistencia.
d) El artculo 1814 inciso primero establece que la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse
el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Cuando dice "no
produce efecto alguno", es decir, no existe.
e)
El artculo 205579 establece que No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna
cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en
dinero. Al decir "no hay sociedad" estara reconociendo la teora de la inexistencia.
Por otro lado, hay autores que sostienen que el Cdigo Civil no acoge la teora de la inexistencia y
que sta slo tiene cabida en la doctrina. Estos autores estn encabezados por Arturo Alessandri
Rodrguez, que da como fundamentos los siguientes:
a)
No cabe duda que nuestro Cdigo Civil regula la nulidad como causal de ineficacia jurdica y no
la inexistencia. Prueba de ello, es que el Ttulo XX del Libro IV habla De la nulidad y rescisin y no
dice nada respecto de la inexistencia.
b)
Seala que artculo 1682 sanciona con la nulidad absoluta la omisin de un requisito de
existencia. En efecto, esta disposicin sanciona con nulidad absoluta el objeto y la causa ilcita, y
luego (es aqu donde dice que el Cdigo se refiere a la omisin de un requisito de existencia),
sanciona con la nulidad absoluta "la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben
para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan". Alessandri dice que cuando el Cdigo sanciona
con la nulidad absoluta la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el
valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza, se est refiriendo a la omisin de
un requisito de existencia y lo sanciona expresamente con la nulidad absoluta lo que significa
necesariamente que el Cdigo Civil no acoge la teora de la inexistencia.
c)
Como ltimo fundamento, seala Alessandri que el artculo 1682, sanciona con la nulidad
absoluta los actos de los absolutamente incapaces, resulta que los absolutamente incapaces
carecen de voluntad. Si carecen de voluntad significa que se ha omitido un requisito de existencia,
que es la voluntad, por lo tanto, la sancin debera ser la inexistencia, pero el Cdigo lo sanciona con
la nulidad absoluta lo que demuestra que no acoge la teora de la inexistencia.
Acto seguido, Luis Claro Solar viene a destruir los argumentos de Alessandri con los siguientes
contra argumentos:
a)
Si bien es cierto que nuestro Cdigo Civil no tiene Ttulo que reglamente la inexistencia, ello se
debe a que la inexistencia es la nada y la nada no admite regulacin alguna.
77

Artculo 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de
cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento
defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las
partes.

78 Artculo 1809. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo por l cualquier
otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta.No podr dejarse el precio al arbitrio de uno
de los contratantes.

79 Artculo 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una
industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.

A. Gormaz R.

b)
Dice que no es efectivo que el artculo 1682 sancione con la nulidad absoluta la omisin de un
requisito de existencia al referirse a "la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a
la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan". Seala que cuando la ley habla de
la omisin de estos requisitos o formalidades se est refiriendo a la omisin de las solemnidades
requeridas para la validez del acto jurdico.
c)
Finalmente, dice que los absolutamente incapaces tiene una voluntad aparente, por lo tanto, no
se est sancionando con la nulidad absoluta la omisin de un requisito de existencia.
En ambas posturas, encontramos argumentos vlidos, algunos ms fueres que otros, pero no
cabe duda que nuestro Cdigo Civil en numerosos artculos utiliza las expresiones no produce efecto
alguno, se entendern como no ejecutados o celebrados, no hay contrato, etc., expresiones que
evidentemente se estn refiriendo a la inexistencia. En cambio cuando el Cdigo se refiere a la
nulidad, utiliza la expresin valor. As por ejemplo, el artculo 10 dispone que los actos prohibidos por
la ley son nulos y de ningn valor; el artculo 1682, por su parte, dice la omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos
En conclusin, cada vez que falte la voluntad, el objeto, la causa o alguna formalidad requerida
para la existencia del acto jurdico, la sancin ser la inexistencia. Y cada vez que la voluntad se
encuentre viciada, exista un objeto o causa ilcita o se omita algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza o a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, la sancin ser la nulidad80.
Toda esta discusin tambin tiene importancia prctica, ya que existe bastante diferencia entre
lo que es inexistencia entre inexistencia y nulidad no slo tiene importancia doctrinaria, sino tambin
importancia prctica, dado que existen diferencias fundamentales entre una y otra:
a)
El acto jurdico inexistente no existe, ni ha nacido a la vida del derecho, y por ende, no
produce efectos; en cambio, el acto jurdico nulo nace a la vida del derecho, pero nace viciado y
produce todos sus efectos mientras la nulidad no sea declarada por sentencia judicial.
b)
La inexistencia no requiere de declaracin judicial; en cambio, la nulidad requiere
necesariamente de una sentencia judicial que la declare.
c)
El acto inexistente no puede sanearse; en cambio, el acto que es nulo, s puede sanearse,
distinguindose entre nulidad absoluta y relativa.
d)
La inexistencia puede alegarla cualquier persona; la nulidad slo pueden alegarla ciertas
personas, distinguindose entre nulidad absoluta y relativa.
e)
La nulidad slo aprovecha a las partes del pleito81; de la inexistencia puede aprovecharse
cualquier persona.
f)
La inexistencia slo puede hacerse valer como excepcin, porque la inexistencia es la nada y
de la nada no puede nacer una accin; la nulidad, en cambio, puede hacerse valer como accin o
como excepcin.
LA NULIDAD
Es la sancin de ineficacia jurdica para aquellos actos o contratos en que se ha omitido un
requisito que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie o estado o
calidad de las partes (artculo 1681).
"Artculo 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las
partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa."
80 Haciendo abstraccin de lo que dicen estos dos autores, si nos remitimos a la Ley de Sociedades Annimas, Ley N18.046, nos
encontramos con una disposicin que establece claramente la inexistencia y no la nulidad. En efecto, el artculo 6, seala que es
inexistente la sociedad que no se ha constituido por escritura pblica o en que falta la inscripcin o publicacin, dentro de los plazos
sealados.
81 Artculo 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar
a las otras.

A. Gormaz R.

El artculo 1681 distingue entre nulidad absoluta y nulidad relativa, Cuando se refiere a la
especie del acto o contrato se trata de nulidad absoluta y cuando se refiere al estado o calidad de las
partes, a la nulidad relativa. stas se diferencian en cuanto a su fundamento, en cuanto a las
causales, en cuanto a quienes pueden alegar uno u otro tipo de nulidad y en cuanto a la forma de
sanearse.
Sin embrago, hay ciertas caractersticas comunes a ambos tipos de nulidad:
a)
Ambas son tratadas como un modo de extinguir las obligaciones (artculo 1567 N882)
Cabe sealar que con la declaracin de nulidad lo que se extingue es el acto jurdico en el cual
incide el vicio de nulidad o rescisin, y como consecuencia de la extincin del acto jurdico se
extingue la obligacin, siempre y cuando la obligacin no haya sido cumplid. Si la obligacin ya fue
cumplida, significa que se extingui por otro modo, que, generalmente, ser el pago, de modo tal que
el efecto de la declaracin de nulidad no ser la extincin de la obligacin, porque sta desde que
fue cumplida ya se extingui, sino que el efecto ser el de retrotraer a las partes al estado anterior a
la celebracin del acto o contrato dando lugar a las prestaciones mutuas entre las partes.
b)

Ambas presentan principios comunes:

i)
Ambas pueden alegarse como accin o como excepcin. Como accin, cuando Pedro
directamente demanda la nulidad del acto o contrato; como excepcin, cuando Pedro, demandado
por Juan, se opone diciendo momento, este contrato es nulo.
ii)
Tanto la accin como la excepcin de nulidad son irrenunciables83.
Esta
irrenunciabilidad constituye una excepcin a lo dispuesto en el artculo 12, que establece: Podrn
renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del
renunciante, y que no est prohibida su renuncia."
iii) Ambas clases de nulidad son sanciones civiles y, por ende, no pueden aplicarse por analoga;
no cabe respecto de ellas un procedimiento extensivo de interpretacin, son sanciones de derecho
estricto que slo proceden en los casos expresamente sealados por la ley.
iv)
La nulidad judicialmente declarada, slo aprovecha a las partes del pleito84.
Reglamentacin de la nulidad.
En nuestra legislacin, no existe una teora unitaria acerca de la nulidad, que sea aplicable para
todos los actos jurdicos. Las normas del Ttulo XX del Libro IV se aplican nicamente a los actos
jurdicos patrimoniales y, en especial, a los contratos, pero no a la generalidad de los actos jurdicos.
As por ejemplo, estas normas no se aplican a los actos jurdicos extrapatrimoniales, como son
los actos de familia, que, por sus particulares caractersticas, se rigen por normas especiales.
Tampoco se aplican en el mbito del derecho pblico ni tiene cabida en los actos jurdicos procesales.
Clasificacin de la nulidad.
La nulidad se clasifica en nulidad absoluta y nulidad relativa. Pero, adems, admite otras
clasificaciones. As, por ejemplo podemos distinguir entre:
a)
Nulidad total: Existe cuando el vicio afecta a todas las partes y clusulas del acto jurdico; por
ejemplo, un contrato otorgado por un demente.
b)
Nulidad parcial: Existe cuando el vicio slo afecta a una parte o una clusula del acto jurdico,
o bien, a una parte o a un elemento de una clusula del acto jurdico; por ejemplo, cuando se
compran varios objetos y respecto de uno de ellos se incurre en error sustancial.
Esta nulidad parcial puede traer como consecuencia una nulidad total o una nulidad parcial.
Va a ser total cuando el resto el acto jurdico no puede subsistir sin la parte nula. Se dice que la parte
afectada por el vicio sufre la nulidad consecuencial o por resultado, segn la doctrina. Ser parcial,
cuando el resto del acto jurdico pueda perfectamente seguir existiendo sin la parte nula. Esta nulidad
parcial es frecuente en actos jurdicos como el testamento, donde su contenido es variado y puede
constar en diversas clusulas, cuyo objeto, causa y titulares favorecidos son distintos. As, hay

82

Artculo 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: 8 Por la declaracin de
nulidad o por la rescisin.

83 Artculo 1469. Los actos o contratos que la ley declara invlidos, no dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en
que se renuncie la accin de nulidad.
84 Artculo 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar
a las otras.

A. Gormaz R.

normas relativas al testamento que dejan en evidencia que el testamento sigue siendo vlido, no
obstante algunas clusulas nulas; ejemplo, artculos1059 y 106085.
La jurisprudencia hace aplicacin frecuente de la nulidad parcial.
Tambin es posible distinguir ente nulidad expresa y tcita:
a)
Nulidad expresa: es aquella que est expresamente establecida en la ley. Ejemplo, artculo
1796.
Artculo 1796. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente,
y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
b)
Nulidad tcita o virtual: es aquella que no est expresamente establecida en la ley, sino que
se deduce de la aplicacin de las reglas generales en materia de nulidad.
Por ejemplo, el artculo 1795 nos remite a las reglas generales en materia de capacidad:
artculos 1446 y 1447.
Artculo 1795. Son hbiles par el contrato de venta todas las personas que la ley no declara
inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato.
Artculo 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley no declara
incapaces.
Artculo 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordomudos
que no pueden darse a entender por escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de
administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y
sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las
leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la
ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
LA NULIDAD ABSOLUTA
Fundamento.
La nulidad absoluta est establecida en inters general de la sociedad, de modo que
sobrepasa el inters particular de los contratantes, y tanto es as, que incluso puede ser alegar por el
Ministerio Pblico en el slo inters de la moral y de la ley (artculo 1683).
Causales de la Nulidad Absoluta.
Objeto ilcito.
Causa ilcita.
Omisin de los requisitos o formalidades que la ley establece para el valor de un acto o
contrato en consideracin a su naturaleza y no al estado o calidad de las partes (referido a las
solemnidades exigidas para la validez del acto o contrato).
Actos de los absolutamente incapaces.
Incapacidades particulares contenidas en normas prohibitivas, a menos que la ley establezca
una sancin especial.
Quienes no aceptan la inexistencia como sancin de nuestro Cdigo Civil, agregan:

Falta de voluntad.
Falta de objeto.
Falta de causa.
Omisin de las solemnidades requeridas para la existencia del acto jurdico.
Error esencial u obstculo.

85 Artculo 1059. Las disposiciones captatorias no valdrn.Se entendern por tales aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus
bienes a condicin que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos.
Artculo 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por s o no, o por una
seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta.

A. Gormaz R.

Las primeras 5 causales son llamadas indubitadas, en el sentido que no existe duda que
respecto de ellas la sancin es la nulidad absoluta. En cambio, aquellos que no aceptan la
inexistencia como sancin de ineficacia jurdica agregan a las causales ya sealadas, otras causales
que la doctrina llama debitadas, en el sentido de que slo para algunos son causales de nulidad.
Quines pueden alegar la nulidad absoluta?
1.

Cualquier persona que tenga inters en ello.

Este inters debe cumplir con dos requisitos: a) Debe ser econmico; y, b) Debe ser actual.
Que sea econmico significa que sea susceptible de apreciacin en dinero. Se ha concluido que
el legislador exige este inters econmico porque el propio artculo 1683 permite que el ministerio
pblico pida la declaracin de nulidad en el slo inters de la ley y la moral, no exigiendo en este
caso la concurrencia del inters econmico.
Que sea actual significa que debe existir al momento de la demanda de la nulidad. Por ejemplo:
Una persona fue inducida dolosamente a la celebracin de un acto o contrato El presunto heredero
puede alegar la nulidad absoluta? No, porque el dolo se sanciona con nulidad relativa. Si la causal
fuese de nulidad absoluta? No, porque no tiene un "inters actual".
Normalmente este inters econmico y actual lo tendrn el autor o las partes del acto jurdico.
Pero, tambin pueden tener este inters otras personas, como los acreedores de las partes.
Supongamos el caso de un deudor que enajena un bien embargado. Dicha enajenacin adolece de
objeto ilcito por lo que el acreedor podr pedir la declaracin de nulidad. El acreedor tiene un inters
econmico, porque declarada la nulidad, el bien vuelve al patrimonio del deudor y sobre l podr
hacer efectivo su crdito.
El artculo 1683 establece una limitacin respecto a las personas que pueden pedir la nulidad
absoluta, al disponer que no podr alegar la nulidad absoluta aqul que ha ejecutado o celebrado el
acto o contrato sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba.
Esta limitacin afecta a las personas que han celebrado o ejecutado el acto, es decir, al autor o
las partes.
Sin embargo, surgen algunas interrogantes: Qu pasa con el heredero que supo o debi saber
del vicio que invalidaba el acto o contrato? Queda afectado por esta limitacin, es decir, podra o no
pedir la nulidad del acto o contrato?
La doctrina da respuestas diversas. Algunos postulan que este heredero no puede pedir la nulidad,
por cuanto los herederos son continuadores de la personalidad jurdica del causante y le suceden en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles o en una cuota de ellos, con todas sus calidades,
vicios, e inhabilidades.
Otros autores, sealan que este heredero que supo o debi saber del vicio que invalidaba el
acto o contrato puede pedir la nulidad y no se ve afectado por la limitacin del artculo 1683. Ellos
sealan que, si bien, los herederos suceden al causante en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles, o en una cuota de ellos, no lo suceden jams en las inhabilidades, ya que las
inhabilidades constituyen una sancin de derecho estricto y, por lo tanto, no se transmiten a los
herederos. Adems, sostienen, que por mucho inters que tenga el heredero es un inters distinto al
del causante, lo cual implicara que no se tratara de un continuador de la personalidad jurdica.
La doctrina se hace otra pregunta. Qu pasa cuando el representante ejecut el acto sabiendo
o debiendo saber del vicio que lo invalidaba? Puede el representado pedir la nulidad?
La regla bsica en materia de representacin la establece el artculo 1448: Lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto
del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo." La doctrina es uniforme al
sealar que el representado si puede pedir la nulidad, y como fundamento han sealado que de
conformidad a las reglas que rigen la representacin, el representante slo pude actuar en la esfera
de la licitud. Adems, sealan que la persona que es parte en un acto jurdico debe sufrir los
perjuicios que emanen de su propia ciencia y no de la de otra. La parte en este caso es el
representado.
A la inversa, qu pasa si el representado saba o deba saber del vicio que invalidaba el acto?
Podr ste alegar la nulidad? No, no puede pedir la nulidad, porque sera una forma de burlar la ley
.a travs de la representacin.
En el artculo 1683, la expresin "sabiendo" significa el conocimiento real y efectivo del vicio de
que se trata. La expresin "debiendo saber" no se refiere al conocimiento presunto que todos
tenemos de la ley de conformidad al artculo 8, sino que se refiere al conocimiento que se debe tener
A. Gormaz R.

del vicio tomando en consideracin circunstancias que rodearon la celebracin de ese acto jurdico y
a las personas que lo ejecutaron. Corresponde al juez determinar, en definitiva, si el que alega la
nulidad deba o no conocer el vicio.
Finalmente, cabe sealar que el artculo 1683 no tiene aplicacin cuando la nulidad absoluta es
declarada a peticin del Ministerio Pblico o de oficio por el juez.
2.

El Ministerio Pblico en el slo inters de la ley y la moral.

De conformidad al artculo 35 del COT el ministerio pblico seran los fiscales de las Cortes de
Apelaciones y Corte Suprema. No se requiere inters econmico, ni que el vicio aparezca de
manifiesto en el acto o contrato.
3.

El juez de oficio.
De conformidad al artculo 1683 el juez puede y debe declarar la nulidad absoluta, an sin
peticin de parte, cuando sta aparece de manifiesto en el acto o contrato. Esta norma es una norma
imperativa y excepcional, porque obliga al juez a declarar la nulidad absoluta y porque, lo normal, es
que los jueces civiles slo acten a peticin de parte.
Que el vicio aparezca de manifiesto en el acto o contrato significa que el vicio aparece de la
simple lectura del instrumento.
Saneamiento de la nulidad absoluta.
La nulidad absoluta slo puede sanearse por el transcurso del tiempo y el plazo es de 10 aos
contados desde la fecha de la celebracin del acto o contrato.
LA NULIDAD RELATIVA
Fundamento.
La nulidad relativa, a diferencia de la nulidad absoluta que est establecida en inters general
de la sociedad, est establecida en beneficio de ciertas personas: de las personas en cuyo beneficio
el legislador ha establecido, sus herederos, o cesionarios.
Causales de la nulidad relativa.

Error sustancial.
Error accidental.
Error en persona.
Fuerza moral.
Dolo.
Actos de los relativamente incapaces.
Omisin de requisitos y formalidades que la ley prescribe para el valor de un acto o
contrato en consideracin al estado o calidad de las personas que lo ejecutan o
acuerdan (formalidades habilitantes).
Lesin enorme en los casos previstos por la ley (aceptacin de una herencia;
compraventa y permuta de bienes races; en la particin de bienes).
Incapacidades particulares contenidas en normas imperativas de requisito, a menos que
la ley establezca una sancin especial.
Algunos sancionan con nulidad relativa el error esencial u obstculo.

Quines pueden alegar nulidad relativa?

Slo las personas en cuyo beneficio las leyes la han establecido, sus herederos o cesionarios.
1.

Persona en cuyo beneficio las leyes la han establecido.

Estas personas son:
a)
La vctima del error, fuerza o dolo en aquellos casos en que el error, la fuerza o el dolo vicie el
consentimiento. En los casos en que exista representacin, el representado podr pedir la nulidad,
aunque los vicios los haya padecido el representante.
b)
El menor adulto. ste, para alegar la nulidad debe esperar a cumplir la mayora de edad. Si la
quiere alegar antes tendr que actuar a travs de su representante legal o autorizado por ste.
c)
El disipador interdicto, una vez que ha sido rehabilitado en la administracin de sus bienes. So
no ha sido rehabilitado deber hacerlo a travs de su representante legal.
A. Gormaz R.

d)

La vctima de la lesin en aquellos casos en que la lesin se sancione con la nulidad relativa.

2.
Los herederos de la persona o personas en cuyo beneficio la ha establecido el legislador,
cuando sta, teniendo derecho a pedirla, falleciera sin haberlo hecho. Lo anterior, en virtud del
principio de la inmortalidad jurdica.
3.
Los cesionarios de las personas en cuyo beneficio la ha establecido la ley. Estos
cesionarios son las personas a quienes los beneficiados con la nulidad relativa transfieren, por acto
entre vivos, los derechos emanados del acto o contrato nulo, incluyndose en dicha cesin el derecho
a demandar la rescisin.
Situacin particular del artculo 1685
Artculo 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus
herederos o cesionarios podrn alegar nulidad.
Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de
incapacidad, no inhabilitara al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.
Este artculo en su inciso primero establece una inhabilidad para el incapaz que ha actuado con
dolo. sta consiste en que el incapaz, sus herederos o cesionarios no podrn alegar la nulidad. Sin
embargo, en el inciso segundo, permite lesin incapaz alegar la nulidad. Podra pensarse que el
Cdigo se contradice, pero no es as. El inciso primero se refiere a aquellos casos en que el incapaz
ha actuado con dolo y este dolo es relevante y determinante. Por ejemplo, si el incapaz concurre a la
celebracin del acto o contrato, falsificando una cdula de identidad con el objeto de hacerse pasar
por una persona plenamente capaz.
En cambio, el inciso segundo, solamente est referido a una actuacin menor por parte del
incapaz, a un dolo menor. Por ejemplo, el incapaz concurre a la celebracin del acto o contrato y
simplemente dice soy mayor de edad. En este caso la ley no sanciona al incapaz sino a la otra parte
por su negligencia.
Saneamiento de la Nulidad Relativa.
La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes o por el transcurso del
tiempo. Lo cierto es que ms que hablar de ratificacin, la doctrina habla de confirmacin, reservando
el trmino ratificacin para aquellos casos en que el dueo ratifica la venta que de cosa ajena, y para
aquellos casos en que el mandante aprueba lo obrado por el mandatario sin poder suficiente o
extralimitndose en sus poderes.
La Confirmacin
La confirmacin es un acto jurdico unilateral dependiente, en virtud del cual el que tiene
derecho a alegar la nulidad, renuncia a esta facultad, saneando los vicios de que adolece el acto o
contrato nulo, y allanndose a considerar el acto o contrato como plenamente vlido y eficaz,
operando la confirmacin con efecto retroactivo a la fecha de celebracin del acto o contrato.
Caractersticas de la Confirmacin.
a)
Es un acto jurdico unilateral ya que interviene la voluntad de una sola parte.
b)
Es un acto jurdico accesorio y dependiente, esto es, requiere de un acto jurdico principal para
poder subsistir. Este acto jurdico principal es el acto jurdico nulo de nulidad relativa.
c)
Opera con efecto retroactivo, ya que en virtud de una ficcin del legislador, se supone que el
acto que adolece de un vicio de nulidad nunca tuvo tal vicio.
d)
La confirmacin es irrevocable, pues, una vez confirmado, no se podr pedir la nulidad del acto
o contrato de que se trate.
Requisitos de la Confirmacin.
a)

Se requiere de la existencia de un acto jurdico anulable de nulidad relativa.

A. Gormaz R.

b)
De conformidad al artculo 169686, la confirmacin debe emanar de la parte o partes que tiene
derecho a alegar la nulidad relativa. No hay obstculo para que la confirmacin la realicen los
herederos o cesionarios de la persona en cuyo beneficio se haba establecido la nulidad relativa.
c) La confirmacin debe provenir necesariamente de quien tenga capacidad para contratar. As el
artculo 1697, establece que no vale la ratificacin expresa o tcita del que no es capaz de contratar.
Por ejemplo, si el contrato es nulo relativamente porque fue celebrado por un menor adulto, ste debe
esperar llegar a la mayora de edad para confirmar o hacerlo a travs de su representante legal. Si el
menor adulto confirma por si slo, la confirmacin adolecer del mismo vicio que se pretende
confirmar.
d)
La confirmacin debe hacerse en tiempo oportuno, que es aqul que media entre la celebracin
del acto o contrato nulo que se pretende confirmar y la declaracin de nulidad del mismo. Una vez
declarada la nulidad no se puede confirmar. Finalmente, la confirmacin debe efectuarse antes de
que el vicio se sanee por el transcurso del tiempo.
e)
Para que proceda la confirmacin, es necesario que el vicio haya cesado. Por ejemplo, en el
caso de la violencia, que haya cesado la violencia. Lo mismo en el caso del error, del dolo y de la
incapacidad relativa (salvo que se acte a travs del representante legal).
La doctrina ha sealado que no cabra la confirmacin en la lesin enorme, porque el vicio
contina, permanece en el tiempo, siempre va a existir la desproporcin entre las prestaciones
recprocas de las partes, por lo tanto, no se puede confirmar. Aunque se confirme, el vicio no va a
cesar.
Clasificacin de la Confirmacin.
De conformidad al artculo 169387, la confirmacin puede ser expresa o tcita.
Confirmacin expresa es aquella que se realiza en trminos explcitos y directos, mediante una
declaracin en la que la persona que tiene derecho a alegar la nulidad, manifiesta su voluntad de
sanear el vicio de que adolece el acto.
De conformidad al Artculo 169488, para que la confirmacin expresa sea vlida, adems de
cumplir con los requisitos generales de todo acto jurdico, debe hacerse con las solemnidades a que
por la ley est sujeto el acto o contrato que se confirma. Por ejemplo, en un contrato de compraventa
de bienes races, cuya solemnidad consiste en que debe otorgarse por escritura pblica, una de las
partes (vendedor) ha sido inducida mediante dolo a su celebracin. La vctima del dolo pretende
confirmar. Como estamos en presencia de un contrato solemne la confirmacin deber cumplir con la
misma solemnidad y efectuarse por escritura pblica.
La doctrina se pregunta si para confirmar deben tambin cumplirse las formalidades
habilitantes, adems de las requeridas para la existencia del acto o contrato. Supongamos que en el
mismo ejemplo anterior la vctima del dolo fue un menor adulto. Para confirmar, el menor adulto debe
actuar a travs de su representante legal que es su tutor. El tutor para confirmar debe cumplir con la
misma solemnidad requerida para la existencia del contrato, esto es, la escritura pblica. Pero como
se trata de un menor y el tutor acta en representacin de ste, sabemos que la formalidad habilitante
que hay que cumplir es la autorizacin judicial (artculo 254).
De esta manera, para que sea vlida la confirmacin, deber otorgarse por escritura pblica y
autorizacin judicial. As lo ha sostenido la doctrina.
La confirmacin tcita, consiste en la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada. La
confirmacin tcita debe cumplir con los siguientes requisitos:
a)
Aquel que procede a la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada debe tener pleno
conocimiento del vicio de nulidad.
b)
Aquel que procede a la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada debe tener el nimo de
confirmar.
Transcurso del Tiempo

86 Artculo 1696. Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la
nulidad.
87 Artculo 1693. La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del contrato es susceptible de este remedio, puede ser
expresa o tcita.
88 Artculo 1694. Para que a la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o
contrato que se ratifica.

A. Gormaz R.

El saneamiento de nulidad relativa por el transcurso del tiempo, es de 4 aos. En otras

palabras, la accin de nulidad relativa prescribe en 4 aos. Este cuadrienio se cuenta de la siguiente
manera:
En el caso de la violencia, desde que ha cesado la violencia.
En el caso del error, dolo y lesin enorme, desde la fecha del acto o contrato.
En el caso de incapacidades, desde que ha cesado la incapacidad.
Ahora bien, estos plazos, de conformidad al artculo 169289, se cuentan de manera distinta
cuando son los herederos los que alegan la nulidad relativa, distinguindose entre herederos mayores
y menores de edad:
1. Si los herederos son mayores de edad, hay que distinguir si a la fecha del fallecimiento del
causante el plazo haba o no empezado a correr:
a.
Si el plazo no haba empezado a correr, los herederos tendr los 4 aos completos
para alegar la nulidad. El plazo se contar desde la fecha del fallecimiento del causante.
b.
Si el plazo haba comenzado a correr, los herederos tendrn el residuo para alegar la
nulidad y se contar desde la fecha del fallecimiento del causante.
2.
Si los herederos son menores de edad, la prescripcin se suspende a favor de estos herederos,
constituyendo una excepcin a las reglas generales en materia de prescripcin extintiva 90. De esta
manera el plazo de 4 aos se suspende hasta que lleguen a la mayora de edad. Una vez que han
alcanzado la mayora de edad se aplican las mismas reglas vistas a propsito de los herederos
mayores de edad, por lo que hay que distinguir si el plazo haba o no empezado a correr:
a. Si el plazo no haba empezado a correr, los herederos tendr los 4 aos completos para alegar
la nulidad. El plazo se contar desde la fecha en que los herederos llegaron a la mayora de edad.
b.
Si el plazo haba comenzado a correr, los herederos tendrn el residuo para alegar la
nulidad y se contar desde la misma fecha.
En todo caso, existe una limitacin: no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez
aos desde la celebracin del acto o contrato.
EFECTOS DE LA NULIDAD
Los efectos que produce la nulidad judicialmente declarada son los mismos, sea que se trate de
nulidad absoluta o nulidad relativa.
Para determinar los efectos que produce la nulidad, hay que distinguir: a) efectos entre las
partes; y, b) efectos respecto de terceros.
Efectos de la nulidad entre las partes
La norma bsica en esta materia la establece el artculo 1687: La nulidad pronunciada en
sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido
sobre el objeto o causa ilcita.
De modo tal, que esta norma nos seala los efectos que produce la nulidad judicialmente
declarada. Este efecto es que las partes tienen derecho a ser retrotradas al estado anterior a la
celebracin del acto o contrato nulo, y se considera que este nunca existi. As, esta norma deja en
evidencia que la nulidad judicialmente declarada opera con efecto retroactivo, es decir, en virtud de
una ficcin del legislador, se supone que el acto o contrato nulo nunca existi. Con el objeto de que
las partes puedan ser retrotradas al estado anterior a la celebracin del acto o contrato es que tienen
89 Artculo 1692. Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo
en caso contrario.A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.

90 Artculo 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no
se hayan ejercido dichas acciones.Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible .

A. Gormaz R.

lugar la prestaciones mutuas reglamentadas en el Ttulo XII del Libro II del Cdigo Civil, artculos 904
y siguientes.
La doctrina, al estudiar los efectos de la nulidad en los actos jurdicos que engendran
obligaciones distingue: a) si las obligaciones emanadas del acto o contrato nulo se encuentran o no
cumplidas:
a)
Si las obligaciones emanadas del acto o contrato nulo no se encuentran cumplidas 91 el efecto
de produce la nulidad es precisamente extinguir tales obligaciones posibilitando, de esta manera que
las partes queden retrotradas al estado anterior a la celebracin del acto o contrato. Es decir, la
nulidad opera como un modo de extinguir las obligaciones, de conformidad al artculo 1567 N 8.
b) Si las obligaciones emanadas del acto o contrato nulo se encuentran cumplidas92 el efecto que
produce la nulidad es el descrito en el artculo 1687 93, es decir, las partes son retrotradas al estado
inmediatamente anterior a la celebracin del acto o contrato nulo, como si ese acto o contrato jams
hubiese existido, operando entonces la nulidad con efecto retroactivo a la fecha de celebracin del
acto o contrato nulo. Para posibilitar esto, se aplican las reglas de las prestaciones mutuas.
Si bien, la mayora de los autores estn de acuerdo en esta distincin doctrinaria, hay otros, como
Vctor Vial del Ro, que la critican por cuanto no es aplicable a todos los actos jurdicos. No es
aplicable, por ejemplo, a los contratos reales como el comodato, el mutuo y el depsito. As por
ejemplo, el comodato, como contrato unilateral, engendra una sola obligacin, que es la obligacin
restitutoria. El comodatario debe restituir la cosa una vez terminado el uso. Si aplicamos la distincin
que hace la doctrina no encontramos que, si antes de la restitucin, el contrato es declarado nulo,
resultara que las obligaciones no se encontraban cumplidas, y, al no estar cumplidas, la nulidad
operara como un modo de extinguir la obligacin del comodatario quien quedara en poder
permanentemente en posesin de la cosa, lo que es absurdo.
Excepciones.
Si bien la nulidad produce el efecto de dar lugar a las prestaciones mutuas, existen casos
excepcionales en que stas no tienen lugar o slo tiene lugar parcialmente, quedando uno de los
contratantes liberado, en todo o parte, de la obligacin de restituir.
1.
La parte final del inciso primero del artculo 1687, nos remite al artculo 1468: No podr
repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas." De este modo, si
las partes celebraron un contrato de compraventa y una de ellas saba que haba objeto ilcito o una
causa ilcita y la otra parte, pide con posterioridad la nulidad de ese contrato, el que lo celebr
sabiendo del objeto o causa ilcita no podr pedir que se le restituya lo que dio o pag en razn del
contrato. No habr lugar a la restitucin.
2.
Otra excepcin la constituye el artculo 1688: Si se declara nulo el contrato celebrado con una
persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin
o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho
ms rica con ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas."
De modo tal que si yo contrato con un incapaz sin cumplir con los requisitos que la ley exige, y se
declara la nulidad de ese contrato a instancias del representante legal del incapaz, yo no le puedo
pedir que restituya lo que yo gast o pagu en virtud de ese contrato, a menos que pruebe que el
incapaz se hizo mas rico. Si logro no probar esto el incapaz quedar liberado de restituir.

91 Por ejemplo, las partes celebran un contrato de compraventa y una de ellas padece en error el la sustancia. El

contrato de compraventa
engendra dos obligaciones esenciales: el vendedor debe hacer la entrega o tradicin de la cosa mientras que el comprador debe pagar el
precio. Al momento de declararse la nulidad ninguna de las partes haba cumplido con su respectiva obligacin puesto que estaban sujetas
a plazo.
92 Por ejemplo, el comprador pag el precio y el vendedor entreg la cosa
93 Artculo 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al
mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa
ilcita.En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de
la prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias,
tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin
perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.

A. Gormaz R.

Por ejemplo, si con el dinero del contrato, el incapaz pag una deuda, y evit as que le
remataran su propiedad que estaba embargada. Se hizo ms rico? S, se hizo ms rico; le era
necesario por lo que puedo pedir la restitucin de lo que gast en virtud del contrato.
Si el incapaz, con el dinero del contrato compr una casa para irse a vivir en ella, se hizo ms rico?
Si, tambin le era necesaria. Si el incapaz se compr un auto y lo choc, quedando destrozado el
auto? No, porque no le ha sido necesario y porque el auto se destruy. No puedo pedir la restitucin.
Si con el dinero hizo una donacin al Hogar de Cristo? No se ha hecho ms rico, por lo que no
puedo pedir la restitucin. Si deposit la plata en cuenta de ahorro? Se hizo ms rico, no le era
necesario y subsiste en su poder.
3.
Finalmente, tenemos el caso del artculo 907: El poseedor de mala fe es obligado a restituir los
frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos sino los que el dueo hubiera
podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder.
Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin: se
considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder.
El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda: en cuanto a los percibidos despus, estar sujeto a las reglas de los
dos incisos anteriores.
En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que han invertido en
producirlos."
Lo normal es que cuando se efectan las prestaciones mutuas las partes deben restituir no
solamente aquellas cosas que recibieron en virtud del contratos, sino tambin los frutos que dicha
cosa ha generado mientras estuvo en su poder. El artculo 907 reglamenta la forma en que debe
hacerse la restitucin, distinguiendo entre el poseedor de buena y mala fe.
La excepcin consiste, precisamente en que el poseedor de buena fe no estar obligado a restituir
los frutos percibidos con anterioridad a la contestacin de la demanda, sino slo los percibidos con
posterioridad.
Efectos de la nulidad respecto de terceros
La regla bsica en esta materia la establece el artculo 1689, que dispone: La nulidad
judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las
excepciones legales."
El Cdigo se pone en la siguiente situacin: Pedro le vende un bien mueble a Juan. Juan,
dndose por dueo le vende la cosa a Miguel. Con posterioridad, Pedro solicita la nulidad de la
compraventa por haber sido vctima de dolo. El tribunal declara la nulidad del contrato por sentencia
judicial ejecutoriada. Las partes tienen derecho a ser retrotradas al estado anterior a la celebracin
del contrato y tiene lugar las prestaciones mutuas. Pero Juan no va a poder restituir porque le
enajen la cosa a Miguel. Y es aqu donde Pedro puede ejercer la accin reivindicatoria contra el
tercer poseedor, que es Miguel.
No obstante, el artculo 1689 seala en su parte final sin perjuicio de las excepciones legales.",
es decir, hay casos en que no habr accin reivindicatoria en contra de terceros. Algunas de estas
excepciones son:
1.
No hay accin reivindicatoria cuando el tercer poseedor ha adquirido el dominio de la cosa por
prescripcin adquisitiva. En la prctica, hay accin reivindicatoria, pero el tercero podr oponer la
excepcin de prescripcin.
2.
Artculos 974 en relacin con el artculo 976. Declarada judicialmente la indignidad del heredero
legendario, ste es obligado a la restitucin de la herencia con todas sus acciones y frutos. Sin
embargo, si el indigno ha enajenado los bienes que adquiri, los herederos a quienes beneficia la
declaracin de indignidad, tendrn accin slo contra los terceros de mala fe94.
3. Artculos 1893 en relacin con el artculo 1895. De conformidad a estos artculos no se puede pedir
la rescisin por lesin enorme en el contrato de compraventa de bienes races cuando el comprador
ya ha enajenado la cosa. Por lo tanto, si no se puede pedir la rescisin no hay accin contra terceros
poseedores. En el caso declaracin de voluntad que el comprador tenga la cosa en su poder, pero la
94

Artculo 974. La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los interesados en la
exclusin del heredero o legatario indigno.Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de la herencia o legado con sus
accesiones y frutos.
Artculo 976. La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe.

A. Gormaz R.

haya gravado con hipoteca u otro derecho real pesa sobre el comprador la obligacin de devolverla
purificada, libre de todo gravamen. En este caso, tampoco hay accin reivindicatoria contra terceros
para solicitar el alzamiento de las hipotecas y dems gravmenes constituidos por el comprador95.
4. Artculo 94 N4, referido a la revocacin del decreto de posesin definitiva. Revocado el
mencionado decreto, el desaparecido tiene derecho a que se le restituyan sus bienes, pero en el
estado en que se encuentren, subsistiendo las enajenaciones y gravmenes constituidos por los
herederos96. En razn de lo anterior, no hay accin reivindicatoria contra terceros poseedores.
5. Artculo 1425, en relacin con el artculo 1432. El artculo 1425 se refiere a la posibilidad de
rescindir una donacin irrevocable hecha por el causante en perjuicio de las asignaciones forzosas,
que son aquellas que el causante es obligado a hacer y que se suplen cuando no las ha hecho an
en contra de las disposiciones testamentarias expresas. El artculo 1432 dispone que no hay accin
reivindicatoria contra terceros poseedores, ni para la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros
derechos constituidos sobre las cosas donadas, sino en ciertos casos excepcionales. Es decir, las
donaciones irrevocables que se han hecho en perjuicio de las asignaciones forzosas pueden
rescindirse y si se rescinden no hay accin contra terceros poseedores no para que se extingan las
hipotecas y dems derechos reales constituidos en las cosas donadas, salvo la excepcin
mencionada en el artculo 1432.
Conversin de Acto Nulo
La conversin es el medio jurdico en virtud del cual un negocio se salva de la nulidad,
convirtindose en otro distinto, que sustituye al primero. Esta conversin es un verdadero
reconocimiento que hace el legislador a los efectos que ciertos actos jurdicos que, de conformidad a
las reglas generales, son nulos.
Requisitos para que proceda la conversin.
a)
Que el acto nulo cumpla con todos los requisitos que la ley exige para que el acto jurdico en
que se ha transformado.
b)
Que las partes tengan conocimiento de la ineficacia del primer acto.
Nuestro Cdigo no tiene una norma general que consagre la conversin de los actos nulos. Sin
embargo, la doctrina ha sealado como ejemplos de conversin de un acto nulo, el artculo 1701
inciso segundo y el artculo 1138 inciso segundo.
"Artculo 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun
cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula
penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento (pblico) defectuoso por
incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si
estuviere firmado por las partes."
"Artculo 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o
donar entre vivos. Son nulas asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones
testamentarias o donaciones entre vivos una de otra.
Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables." Este
artculo establece que las donaciones irrevocables entre cnyuges son nulas pero valen como
donaciones revocables.
95 Artculo 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para la rescisin del contrato.Lo
mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por ms de lo que haba pagado por ella; pues en tal
caso podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deduccin de una dcima
parte.
Artculo 1895. El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla de las hipotecas u otros derechos
reales que haya constituido en ella.

96 Artculo 94. En la rescisin del decreto de posesin definitiva se observarn las reglas que siguen:N4. En virtud de este beneficio se
recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos
legalmente en ellos.

A. Gormaz R.

LA RESOLUCIN
La resolucin como causal de ineficacia jurdica tiene lugar cuando un acto jurdico que ha
nacido vlidamente a la vida del derecho, es decir, que ha cumplido con todos los requisitos de
existencia y de validez, deja de ser eficaz como consecuencia de haberse cumplido el evento de una
condicin resolutoria.
La condicin es una modalidad de los actos jurdicos, que se define como un hecho futuro e
incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho. De esta definicin se desprende
que la condicin puede ser suspensiva o resolutoria.
La condicin resolutoria puede ser de tres clases: ordinaria, tcita y pacto comisorio.
a)
Condicin resolutoria Ordinaria
Hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho, siempre que este hecho no
consista en el incumplimiento de una obligacin. Por ejemplo, le digo a Pedro: "Te regalo este
departamento, pero si te va mal en el examen de grado, me lo devuelves". Cuando le entrego el
departamento con la respectiva inscripcin conservatoria, Pedro se hace dueo del departamento. Si
le va mal en el examen de grado, tiene que devolverme el departamento. La condicin resolutoria
ordinaria opera de pleno derecho, no requiere de sentencia judicial y es un elemento accidental del
acto jurdico.
b)

Condicin resolutoria Tcita.

Es aquella va envuelta en todo contrato bilateral de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado. En tal caso, el contratante diligente podr pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. A ella, se refiere el
artculo 1489.
Artculo 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento
del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
La condicin resolutoria tcita es un elemento de la naturaleza. Y no opera de pleno derecho
sino que requiere de una sentencia judicial.
c)

Pacto comisorio.
Es la estipulacin que hacen las partes en un contrato, en virtud de la cual convienen en que el
incumplimiento de alguna de las obligaciones del contratos, producir la resolucin del mismo.
Nuestro Cdigo Civil reglamenta el pacto comisorio a propsito del contrato de compraventa y,
ms especficamente, por el incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio. Sin
embargo, existe consenso en la doctrina y la jurisprudencia que el pacto comisorio no solamente tiene
aplicacin en la compraventa respecto del incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el
precio, sino tambin respecto de la obligacin del vendedor de hacer la entrega o tradicin; y, en
general, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, respecto de cualquier contrato.
El pacto comisorio se clasifica en simple y calificado.
i)
El pacto comisorio simple, es aquel en que se estipula lisa y llanamente que se resolver el
contrato si alguna de las partes deja de cumplir con lo pactado. Este pacto no es otra cosa que la
condicin resolutoria tcita expresamente estipulada. En este caso, el contrato no se resuelve de
pleno derecho, y ello porque verificado el incumplimiento, el acreedor puede elegir a su arbitrio, entre
demandar el cumplimiento forzado de la obligacin con la indemnizacin de perjuicios, o pedir la
resolucin del contrato a travs de la accin comisoria con indemnizacin de perjuicios. Si el acreedor
opta por la resolucin, el deudor podr enervar la accin comisoria, pagando: en primera instancia,
hasta antes que se cite a las partes a or sentencia; y, en segunda instancia, hasta antes de la vista
de la causa.
ii)
El pacto comisorio calificado o con clusula de resolucin ipso facto, es aquel en que se
estipula que de no cumplirse lo pactado el contrato se resolver ipso facto, sin ms trmite, de
inmediato. En este caso, la resolucin tampoco opera de pleno derecho, porque en caso de
incumplimiento de la respectiva obligacin, el acreedor puede demandar el cumplimiento forzado de
la obligacin o la resolucin del contrato, y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
Si el contratante diligente opta por la resolucin del contrato el deudor puede enervar la accin
comisoria pagando dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda (artculo
187997). Este plazo de 24 horas est referido al pacto comisorio calificado estipulado en la
97 Artculo 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador
podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la
demanda.

A. Gormaz R.

compraventa por el incumplimiento del comprador de su obligacin de pagar el precio. Los plazos no
se pueden aplicar por analoga, por lo que pactndose el pacto comisorio calificado respecto de
cualquier otra obligacin en el contrato de compraventa o en otro contrato diverso, se vuelve a la
regla general: el deudor podr enervar la accin comisoria, pagando: en primera instancia, hasta
antes que se cite a las partes a or sentencia; y, en segunda instancia, hasta antes de la vista de la
causa.
Plazo de Prescripcin de la Accin Comisoria.
La accin comisoria prescribe en el plazo prefijado por las partes, si es que no fuere superior a 4
aos. Si las partes no hubieren fijado plazo o hubieren fijado un plazo superior a 4 aos, la accin
comisoria prescribe en el plazo de 4 aos, plazo que se cuenta desde la fecha de la celebracin del
acto o contrato.
EFECTOS DE LA RESOLUCIN
Hay que distinguir: a) efectos entre las partes; y, b) efectos respecto de terceros.
1.

Efectos entre las partes.

La resolucin no slo produce efectos hacia el futuro, en el sentido de que el acto jurdico
resuelto pasa a ser ineficaz, sino que tambin opera con efecto retroactivo, debiendo borrarse todos
los efectos jurdicos que ya se han producido, lo que significa que, cumplida la condicin resolutoria,
debe restituirse lo que se ha recibido en virtud del contrato resuelto (artculo 148798).
Ahora bien, hay casos en que no es necesaria la restitucin: ello ocurre cuando la condicin
resolutoria est establecida slo en beneficio del acreedor.
Por ejemplo, Juan le dice a Pedro: testamento arriendo mi departamento hasta que vuelva del
extranjero. En el ejemplo, la condicin resolutoria est establecida solamente a favor de Juan. De
modo tal que, si se cumple la condicin, Juan vuelve del extranjero, ste podr renunciarla y decirle a
Pedro: qudate con la casa o no me la devuelvas todava.
En definitiva, la resolucin produce similares efectos que la nulidad entre las partes, es decir,
stas tienen derecho a ser retrotradas al estado anterior a la celebracin del acto o contrato, y para
ello, tienen lugar las prestaciones mutuas.
Sin embargo, en materia de frutos no se debern restituir los frutos percibidos en el tiempo
intermedio a menos que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos,
hayan dispuesto lo contrario. As lo establece el artculo 1488 99. Por ejemplo, supongamos que Juan
le don un departamento a Pedro, sujeto a la condicin de que le fuese bien en el examen de grado.
El donatario se hace dueo del departamento y lo arrienda, constituyendo las rentas de
arrendamiento, frutos civiles. Si a Pedro le va mal en el examen, debe restituirme el departamento,
pero no los frutos (rentas de arrendamiento) percibidos mientras tuvo el departamento en su poder.
2. Efectos de la resolucin respecto de terceros.
Nos ponemos en el mismo escenario que en el caso anterior: Juan le dona un departamento a
Pedro, sujeto a la condicin de que le vaya bien en el examen de grado. El donatario se hace dueo
del departamento y lo enajena a Miguel. A Pedro le va mal en el examen de grado, por lo que debe
restituir el inmueble donado, pero no podr hacerlo porque lo enajen a un tercero. Qu efectos
produce la resolucin respecto del tercero adquirente?
Del anlisis de los artculos 1490 y 1491 puede concluirse que hay accin contra terceros
poseedores siempre y cuando stos estn de mala fe.
Artculo 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
Si la cosa objeto del contrato resuelto era de naturaleza mueble, slo se podr reivindicar
cuando el tercero est de mala fe. La mala fe consiste en el conocimiento que tena el tercero de la
existencia de la condicin resolutoria.
Artculo 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin
constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
98 Artculo 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya
sido puesta en favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su
determinacin, si el deudor lo exigiere.
99 Artculo 1488. Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el
testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.

A. Gormaz R.

Esta norma seala que hay accin contra terceros poseedores cuando la condicin constaba en
el ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica, porque si la condicin constaba en el ttulo, la ley
presume que el tercero conoca su existencia y estaba de mala fe. En caso contrario, no habr accin
contra terceros poseedores.
La resolucin en los contratos de trato sucesivo, como el contrato de arrendamiento, toma el
nombre de terminacin. La terminacin slo produce efectos hacia futuro, pues sera absurdo
pretender que el arrendatario tuviera que restituir el uso y goce que ha tenido del inmueble.
LA RESCILIACIN
Es un acuerdo de voluntades de las partes, tendiente a dejar sin efecto un acto jurdico. La base
legal de la resciliacin la encontramos en el artculo 1545: Todo contrato legalmente celebrado es
una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales."
Por otro lado, el artculo 1567 se refiere a ella en su inciso primero como un modo de extinguir
las obligaciones: Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula."
LA REVOCACIN
El trmino revocacin sirve para designar dos situaciones jurdicas distintas:
a)
En un primer sentido, la revocacin es un modo de dejar sin efecto ciertos actos o contratos por
un acto unilateral de voluntad, constituyendo una excepcin al artculo 1545. Lo anterior, por cuanto
implica que a travs de un acto jurdico unilateral se deja sin efecto un acto jurdico, que puede ser
unilateral o bilateral.
Existen algunos actos jurdicos esencialmente revocables, como por ejemplo, el testamento
(artculo 999); el mandato (artculo 2163 N3); las donaciones entre vivos (artculo 1428)100.
La revocacin en el contrato de arrendamiento toma el nombre de desahucio, que es el aviso
anticipado que da una de las partes a la otra de su intencin de poner trmino al contrato.
La revocacin, por regla general, solo produce efectos para el futuro. As, por ejemplo, el
mandante revoca el mandato, dicha revocacin slo opera para lo futuro y no afecta la eficacia de los
actos concluidos por el mandatario antes de la revocacin. Lo mismo en el caso del arrendamiento.
Sin embargo, no ocurre lo mismo cuando se revoca una donacin por causa de ingratitud, ya que, en
este ltimo caso, habr que retrotraer a las partes al estado anterior a la celebracin del contrato y
restituir lo donado.
b)
En un segundo sentido, el trmino revocacin se utiliza para designar la invalidacin de
aquellos actos o contratos ejecutados por el deudor en perjuicio de sus acreedores. Es decir, el
trmino revocacin se utiliza para designar el resultado de la accin paulatina o revocatoria.
LA CADUCIDAD
Es aquella causal de ineficacia jurdica que afecta a actos jurdicos que han nacido a la vida del
derecho con plena validez, pero que no pueden seguir produciendo sus efectos, porque se han
generado hechos independientes de la voluntad del autor o las partes, que hacen, en definitiva,
imposible su eficacia hacia el futuro.
As, por ejemplo, la oferta caduca por la muerte o incapacidad sobreviviente del oferente; as
tambin, las donaciones revocables caducan por el mero hecho de morir el destinatario antes que el
donante (artculo 1143).
LA INOPONIBILIDAD
Es la ineficacia jurdica respecto de terceros, de un derecho nacido como consecuencia de la
celebracin de un acto jurdico o de la declaracin de nulidad del mismo. La inoponibilidad es una
100

Artculo 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes
para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras
viva.Artculo 2163. El mandato termina: 3 Por la revocacin del mandante;
Artculo 1428. La donacin entre vivos puede revocarse por ingratitud.
Se tiene por acto de ingratitud cualquier hecho ofensivo del donatario, que le hiciera indigno de heredar al donante.

A. Gormaz R.

verdadera proteccin a los terceros, quienes, por regla general, no se ven afectados por los efectos
de un acto jurdico.
La inoponibilidad como causal de ineficacia jurdica puede consistir en: a) La falta de eficacia de
un acto jurdico vlido respecto de terceros; o, b) en la falta de eficacia de la nulidad de un acto
jurdico respecto de terceros
a)

La falta de eficacia de un acto jurdico vlido respecto de terceros.

Cuando la inoponibilidad consiste en la falta de eficacia de un acto jurdico vlido respecto de
terceros, sta puede provenir de circunstancias de formales o de fondo. Entre las formales podemos
sealar la inoponibilidad de forma por falta de publicidad y la inoponibilidad por falta de fecha cierta.
Entre las de fondo, podemos sealar la inoponibilidad por falta de concurrencia, la inoponibilidad por
fraude y la inoponibilidad por lesin en las asignaciones forzosas.
Inoponibilidad de forma por falta de publicidad.
En este caso, el acto jurdico no va a afectar a terceros, porque se ha omitido un requisito de
publicidad que la ley prescribe para que produzca eficacia respecto de terceros.
Por ejemplo, el artculo 2513 establece: La sentencia judicial que declara una prescripcin har
las veces de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos
en ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente inscripcin."
Este artculo no dice que la sentencia judicial que declara la prescripcin adquisitiva de bienes
races o derechos reales constituidos en ella deben inscribirse en el registro conservatorio de bienes
races. Sin dicha inscripcin, la sentencia serpa inoponibilidad frente a terceros.
Otro ejemplo, lo constituyen los artculos 1901 y siguientes, referidos a la cesin de crditos. La
cesin de crditos se perfecciona entre cedente y cesionario mediante la entrega del ttulo. Pero para
que esta cesin produzca efectos respecto del deudor es menester que ste sea notificado por el
cesionario o haya aceptado la cesin. Sin esta notificacin, la cesin es inoponible al deudor.
Otro ejemplo, lo encontramos en el artculo 1707 inciso segundo: Las escrituras privadas
hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra
terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido
al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en
cuya virtud ha obrado el tercero."
Esto significa que respecto de terceros prevalece la voluntad declarada y entre las partes la
voluntad real. La voluntad real de las partes es inoponible respecto de terceros.
Tambin podemos citar como ejemplo, el artculo 2114 N2, que establece que: La disolucin
de la sociedad no podr alegarse contra terceros sino en los casos siguientes:
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico
del departamento o de la capital de la provincia, si en aqul no lo hubiere;. De esta manera, si no se
hacen las publicaciones que exige la ley, esa disolucin ser inoponible respecto de terceros.
Inoponibilidad de forma de falta de fecha cierta.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1703, el instrumento privado reconocido o
mandado tener por reconocido, hace fe de su fecha respecto de los que aparecen o se reputan
haberlo suscrito y de aquellos a quienes se han transferido derechos y obligaciones. Pero para que
ste instrumento adquiera fecha cierta respecto de terceros, es decir, les sea oponible, se requiere o
es menester que ocurra alguno de los hechos que seala la citada disposicin. Por ejemplo, cuando
el instrumento privado se copia en un registro pblico.
Artculo 1703. La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino
desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en
un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l
o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal.
Inoponibilidad de fondo por falta de concurrencia.
En este caso, la inoponibilidad ya no es de forma, por cuanto no se refiere a un requisito
externo del acto jurdico. Aqu, lo que se ha omitido es un requisito interno del acto jurdico: la
voluntad del tercero, consecuencia de lo cual, el acto o contrato de que se trate le es inoponible y no
le afecta. Como ejemplos podemos citar los artculos 1815 y 2160.
Artculo 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
A. Gormaz R.

De este modo, la enajenacin de una cosa por parte de quien no es dueo, le es inoponible al
dueo, quien podr intentar la accin reivindicatoria, que viene siendo una verdadera accin de
inoponibilidad.
Artculo 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el
mandatario dentro de los lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera
obligaciones contradas a su nombre.
Esta norma implica que todos los acto o contrato que celebra el mandatario extralimitndose en
sus poderes son inoponibles al mandante, salvo que ste ratifique, expresa o tcitamente, lo obrado
por el mandatario.
Inoponibilidad de fondo por fraude.
Aquella que se produce como consecuencia de la accin pauliana o revocatoria, que es aquella
que tiene por objeto dejar sin efectos aquellos actos o contratos que el deudor ejecut o celebr en
perjuicio de sus acreedores. La accin pauliana es una verdadera accin de inoponibilidad.
De conformidad al artculo 2468, para determinar cuales son los requisitos de esta accin hay
que distinguir: si el acto jurdico celebrado por el deudor fue realizado a ttulo oneroso o gratuito101.
1.
Si el acto jurdico celebrado por el deudor fue realizado a ttulo oneroso, se requiere que ambos
contratantes est de mala fe y que se acredite el perjuicio de los acreedores.
2.
Si el acto jurdico celebrado por el deudor fue realizado a ttulo gratuito, basta con que el deudor
est de mala fe y que se acredite el perjuicio de los acreedores.
Inoponibilidad de fondo por lesin en las asignaciones forzosas.
Las asignaciones forzosas son aquellas que el testador es obligado a hacer y que se suplen
cuando no las ha hecho, an en perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Las
asignaciones forzosas deben ser respetadas por el causante; si no lo son y el testamento vulnera
dichas asignaciones, dicho testamento no es nulo, sino que es inoponible a los asignatarios forzosos,
especialmente a los legitimarios, quienes podrn intentar la accin de reforma de testamento a objeto
de modificar el testamento, en la medida necesaria para que la legtima y la cuarta de mejoras no
resulten vulneradas (artculo 1216). Esta accin de reforma de testamento es una verdadera accin
de inoponibilidad.
Artculo 1216. Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les
corresponde, tendrn derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrn intentar la accin
de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos), dentro de los
cuatro aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la administracin de sus bienes, no
prescribir en l la accin de reforma antes de la expiracin de cuatro aos contados desde el da en
que tomare esa administracin."
b)

Falta de eficacia de la declaracin de nulidad de un acto jurdico respecto de terceros.

Aqu valen todos los ejemplos vistos al estudiar los efectos de la nulidad respecto de terceros.
Tambin vimos otros casos de inoponibilidad cuando estudiamos el objeto (artculo 1464 N3 y N4).
Cmo se hace valer la inoponibilidad?
Como accin y como excepcin. Generalmente los terceros la harn valer como excepcin. En
otros casos, se puede hacer valer como accin. Por ejemplo, cuando se intenta la accin pauliana, la
accin de reforma de testamento o la accin reivindicatoria.
Cmo se sanea la inoponibilidad?
Por la ratificacin o por el transcurso del tiempo.

101

Artculo 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la sesin de bienes o la apertura del concurso, se observarn las
disposiciones siguientes:1Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y
anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el
mal estado de los negocios del primero.
2 Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern
rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3 Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato.

A. Gormaz R.

a)
Por la ratificacin. Por ejemplo: cuando el dueo ratifica la venta de cosa ajena o el mandante
aprueba lo obrado por el mandatario extralimitndose en sus poderes.
b)
Por el transcurso del tiempo. Por ejemplo, la accin reivindicatoria prescribe en 2 5 aos,
segn se trate de muebles o inmuebles, siempre que se trate de prescripcin adquisitiva ordinaria.
La accin de reforma de testamento prescribe en 4 aos.
La accin pauliana prescribe en un ao, contado desde la fecha del acto o contrato.
La inoponibilidad no ataca al acto mismo, sino que a sus efectos, es decir, el acto es vlido,
produce efectos entre las partes, pero tales efectos no alcanzan a terceros, y en esto se diferencia de
la nulidad.
LA REPRESENTACION
Es una institucin jurdica en virtud de la cual los efectos de un acto jurdico que celebra una
persona que acta a nombre y en lugar de otra, se radican en forma inmediata y directa en sta
ltima, como si ella, personalmente, lo hubiera celebrado.
En la representacin intervienen 2 personas: el representante y el representado.
El representante es la persona que celebra el acto jurdico a nombre o en lugar de otra; es
aquel que declara su propia voluntad o recibe una declaracin de voluntad en nombre e inters
ajenos.
El representado es la persona en que se radican los efectos del acto jurdico ejecutado por el
representante.
Segn Stolfi, la representacin implica la sustitucin de la voluntad de una persona, por la de otra
en la constitucin o formacin del negocio jurdico.
Nuestro Cdigo Civil se refiere a la representacin en el artculo 1448:
"Artculo 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por
la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese
contratado l mismo."
Lo normal es que la representacin proceda en todo tipo de actos jurdicos.
Sin embargo, existen ciertos actos jurdicos en los que no cabe la representacin. Por ejemplo,
en el testamento. El artculo 1004 dispone que la facultad de testar es indelegable, y es por eso que
la facultad para testar es mucho ms amplia que la que se necesita para celebrar cualquier otro acto
o contrato. Por ejemplo, un menor varn de 14 aos puede testar vlidamente.
Lo mismo ocurre con el albaceazgo. El albacea es la persona encargada de ejecutar las
disposiciones testamentarias del difunto y de administrar los bienes del mismo. El artculo 1280
establece que no cabe la representacin en el albaceazgo102.
Poder de representacin.
El representante debe tener poder de representacin. Se define el poder de representacin como
la autorizacin que tiene una persona para concertar negocios por cuenta de otra, obligando
exclusiva y directamente al representado.
Clases de Representacin.
Puede ser legal o voluntaria.
a)

Representacin Legal.
Es aquella que est establecida en la ley. sta supone que una persona se encuentra en la
imposibilidad jurdica de ejercer por si sola la autonoma privada, careciendo, por lo mismo, de la
aptitud para disponer de los intereses que se encuentran dentro de su rbita jurdica.
La ley, a travs de normas inderogables, sustrae al incapaz la facultad de proveer por si mismo
sus propios intereses, y al juicio del interesado sustituye el juicio y la decisin de otro sujeto, al cual
confa conjuntamente, la competencia para cuidar de los intereses del incapaz, las resoluciones en la
gestin de sus asuntos y la representacin en los negocios que celebre por cuenta de aqul.
El representante debe ser legalmente capaz.
De conformidad al artculo 43, son representantes legales de una persona el padre o la madre
legtimos, el adoptante y su tutor o curador.

102

Artculo 1280. El albaceazgo es indelegable, a menos que el testado haya concedido expresamente la facultad de delegarlo.El
albacea, sin embargo, podr constituir mandatarios que obren a sus rdenes; pero ser responsable de las operaciones de stos.

A. Gormaz R.

Tambin son representantes legales el juez, en el caso de las ventas forzadas, y el sndico de
quiebras respecto del fallido.
b)

Representacin Voluntaria.
Como consecuencia de un acto voluntario del interesado, que otorga poder a otra persona para
que acte en su nombre. Supone, en consecuencia, la ms amplia libertad del interesado para
decidir, en primer trmino, si actuar o no personalmente; y, en caso de optar por actuar representado,
para escoger la persona del representante que puede, inclusive ser una persona incapaz.
La representacin voluntaria supone necesariamente una persona capaz, como lo es el
dominus, el cual puede decidir si hacerse representar por otro o contratar personalmente; por
consiguiente, es obvio que puede hacerse sustituir por quien estime conveniente, an cuando se trate
de un menor adulto.
Mandato y representacin voluntaria.
La doctrina tradicional considera estrechamente vinculados al contrato de mandato y a la
representacin voluntaria, en trminos tales que no concibe la existencia de la representacin
voluntaria sin mandato.
Sin embargo, en nuestra opinin, el mandato y la representacin voluntaria son dos cosas muy
distintas; no siendo efectivo que, para que surja la representacin voluntaria, sea indispensable la
existencia de un mandato.
El mandato es un contrato y como tal est definido en el artculo 2116
Artculo 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado,
procurador, y en general, mandatario."
Al igual que todos los contratos no se concibe la existencia jurdica del mandato sin un acuerdo
de las voluntades de ambas partes.
Ahora bien, la representacin voluntaria surge de un apoderamiento, que es un acto jurdico
unilateral por el cual una persona confiere a otra el poder de representarla frente a terceros , de modo
tal que el representado llega a ser, en forma directa, y exclusiva el titular de los derechos y
obligaciones que emanan del acto jurdico.
La diferencia ms importante entre e mandato y el apoderamiento indispensable para que exista
representacin voluntaria es que el primero, para nacer a la vida del derecho, requiere del acuerdo
de las voluntades de ambas partes; mientras que, el segundo, como acto jurdico unilateral que es,
adquiere existencia jurdica por la sola manifestacin de voluntad del poderdante.
Por otra parte, ambos cumplen roles jurdicos distintos. El mandato expresa una obligacin del
mandatario y constituye para ste una necesidad de obrar; en tanto que, el apoderamiento como tal
no es otra cosa que el consentimiento en la representacin, y sus efectos un poder jurdico: el poder
de representacin.
Si por ejemplo, una persona dice encargo a Pedro la compra de un automvil, facultndolo
para actuar en mi nombre est dando poder de representacin, surgiendo el apoderamiento por la
sola voluntad del interesado.
Ahora, supongamos que, en el mismo ejemplo, existe, adems del apoderamiento, una oferta
de mandato que se dirige a Pedro.
Es posible, pues, advertir la existencia de dos actos jurdicos unilaterales, distintos e
independientes: por una parte, el apoderamiento; y, por otra, la oferta de mandato. Pedro adquiere la
calidad de representante desde el momento del apoderamiento. En cambio, para que adquiera la
calidad de mandatario, ser necesario que acepte, expresa o tcitamente, el mandato.
Cabe tener presente que la representacin no es de la esencia del mandato, toda vez que el
mandatario puede o no representar al mandante.
En cambio, si una persona se limita a decirle a Pedro cmpreme un automvil est formulando
una oferta de mandato, sin que medie un expreso apoderamiento.
El apoderado tiene siempre la calidad de representante. Se dice, entonces, que el mandatario
puede estar autorizado para representar, mientras que el apoderado lo est indefectiblemente.
En suma, de lo expuesto, se puede concluir lo siguiente:
a)
La representacin voluntaria no supone necesariamente un mandato, toda vez que el poder de
representar es distinto e independiente de aqul y puede existir con anterioridad al perfeccionamiento
del contrato.
A. Gormaz R.

Sin embargo, estimamos que cada vez que se otorgue a una persona poder de representar, se
le estara ofreciendo al mismo tiempo, al menos en forma tcita, la celebracin de un contrato de
mandato.
b)
Si bien el apoderamiento puede existir antes que el mandato, y constituir, en relacin con ste,
un acto separado e independiente, no se puede concebir el ejercicio del poder de representacin
desligado del cumplimiento del mandato. Es decir, para ejercer la representacin voluntaria se debe
necesariamente aceptar y ejecutar el mandato.
c)
La potestad de representar no es de la esencia del mandato, ya que es perfectamente posible
que el mandatario no represente al mandante. Ello ocurre cuando el mandatario contrata a su propio
nombre, aunque sea en inters del mandante. Se dice, en este caso, que existe un mandato sin
representacin: los efectos de los actos jurdicos realizados por el mandatario se radican en l y no
directamente en el mandante, como hubiese ocurrido si hubiera actuado en nombre de ste (artculo
2151103)
Teoras acerca de la naturaleza jurdica de la representacin
1)

Teora de la ficcin legal.

Esta teora fue desarrollada por el jurista francs Pothier. Segn ste ltimo, los efectos del acto
jurdico ejecutado por una persona que acta en nombre de otra, se radican directamente en el
representado y no en el representante, porque a travs de una ficcin de la ley se supone que es
aqul, y no ste, quien manifiesta su voluntad en el acto jurdico.
Esta teora ha sido rechazada por la mayora doctrina, porque significara que los
absolutamente incapaces, que no tienen voluntad, no podran actuar ni siquiera a travs de sus
representantes legales.
2)

Teora del mensajero o emisario.

Segn esta teora, desarrollada por Savigny, el representante es un simple mensajero del
representado, un portador de una declaracin ajena de voluntad.
Esta teora, al igual que la anterior, ha sido objeto de crticas pues no explica la representacin
legal y tampoco la representacin sin poder.
3)

Teora de la cooperacin de voluntades.

Postula que, en la representacin, concurren al acto, con su voluntad, tanto el representado
como el representante, pero los efectos del acto jurdico slo se radican en la persona del
representante.
Esta teora merece la misma crtica que las anteriores.
4)

Teora de la representacin modalidad.

Es la que acoge el Cdigo Civil y nuestra jurisprudencia. Sostiene que quien manifiesta su
voluntad en el acto jurdico es directamente el representante; no obstante lo cual, por ser la
representacin una modalidad de los actos jurdicos, los efectos del acto celebrado por el
representante no se radican en l, sino en la persona del representado.
Esta teora considera que la representacin es una modalidad de los actos jurdicos, al igual
que la condicin, el plazo y el modo.
Requisitos de la Representacin.
Que el representante declare su propia voluntad;
Que dicha declaracin la haga a nombre de otro; y,
Que cuente con el poder de representacin.

A)

Que el representante declare su propia voluntad: Lo anterior se advierte con total claridad en la
representacin legal: no cabe duda que si el representado es un impber o un demente, por ejemplo,
de que quien debe manifestar su voluntad para que el acto nazca a la vida del derecho es el
represente. Sin embargo, en la representacin voluntaria tambin es el representante el que da vida
al acto jurdico con su voluntad. La voluntad del representante debe estar exenta de vicios.

103 Artculo 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante; si contrata a su
propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante.

A. Gormaz R.

Como ya sealamos, no es estrictamente necesario que el representante sea plenamente

capaz, toda vez que los efectos del acto jurdico se radican en la persona del representado. Nos
referimos en esta parte slo al menor adulto (artculo 2128104), quedando excluidos los dems.
B) El representante debe actuar a nombre del representado: es decir, el representante debe dar a
conocer la llamada contemplatio domini, lo que significa que debe manifestar de alguna manera que
su declaracin se refiere a otra persona, a nombre de la cual est obrando. Si falta esta contemplatio
domini, el acto va a surtir efectos para el representante y no para el representado.
La manifestacin de la contemplatio domini, o sea, de la intencin de actuar a nombre y en
lugar de otro no est sujeta a formalidades especiales, debiendo aplicarse a su respecto, las reglas
generales en lo relativo a la manifestacin de la voluntad.
La contemplatio domini constituye un requisito esencial de la representacin, lo que no existe en
el mandato sin representacin. El mandatario sin representacin o el comisionista, si bien acta en
inters de otra persona, lo hace a nombre propio. Por ejemplo, si Pedro le otorga a Juan un mandato
sin representacin para que ste le compre una cosa, el contrato de compraventa que en
cumplimiento del mandato celebre Juan con Diego, producir efectos slo entre las partes, sin que
engendre derecho u obligacin alguna para el mandante. Para que el mandante obtenga la cosa que
encarg comprar a Juan ser necesario que ste se la entregue, en cumplimiento del mandato; o,
en caso de que se niegue, que una sentencia judicial que reconozca el mandato lo obligue a entregar
la cosa comprada al mandante.
En cambio, si Juan hubiera contratado a nombre y en representacin de Pedro, los efectos de
la compraventa se hubieran radicado en forma directa en Pedro y Diego. En consecuencia, Pedro
tendra derecho para exigir que Diego le entregue la cosa y Diego, tendra el derecho correlativo para
exigir que Pedro le pagara el precio.
C)
El representante debe tener poder de representacin: recordemos que el poder de
representacin es la autorizacin que se da a una persona para que acte a nombre o en
representacin de otra. Este poder puede emanar de la ley (representacin legal) o de la voluntad del
interesado (representacin voluntaria).
En todo caso, esta autorizacin debe ser anterior al acto en que se ejerce dicho poder. Sin
embargo, y aunque no exista el poder de representacin, es posible que los efectos del acto que se
est celebrando se radiquen en una persona distinta de aquella que intervino con su voluntad en su
celebracin, como si el poder hubiese existido. Ello ocurre en dos casos: la agencia oficiosa y la
ratificacin.
1.
La agencia oficiosa105: cuando el acto jurdico ha sido celebrado por un agente oficioso o
gestor de negocios ajenos, se entiende que si la gestin realizada ha sido til para el interesado, ste
la ha autorizado en el momento en que se realiz 106. En consecuencia, los efectos de la gestin se
radican en el interesado porque, por el hecho de ser til, la ley la entiende autorizada.
2. La ratificacin: La ratificacin se define como el acto mediante el cual el interesado, por s, hace
eficaz el acto que ha sido concluido en su nombre, o como suele decirse, se apropia de los efectos
del acto. As por ejemplo, ocurre en la venta de cosa ajena, cuando con posterioridad a la celebracin
del acto, el dueo la ratifica.
Extincin del Poder de Representacin.
En lo que se refiere a la extincin del poder de representacin, la doctrina ha sealado como
causales, las siguientes:
104 Artculo 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de
terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener
efecto sino segn las reglas relativas a los menores.

105 Artculo 2286. La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un cuasicontrato por el
cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.
106 Artculo 2290. Si el negocio ha sido bien administrado, cumplir el interesado las obligaciones que el gerente ha contrado en la
gestin y le reembolsar las expensas tiles o necesarias.El interesado no es obligado a pagar salario alguno al gerente.
Si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable de los perjuicios.
Artculo 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto
esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la
extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado.
El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del
demandado parezca equitativo.

A. Gormaz R.

a)
Revocacin del poder: cuando se revoca un poder, hay que preocuparse de que al margen de
la escritura matriz del mandato conste que ese mandato fue revocado.
b)
Muerte del representado.
c)
Muerte del representante.
d)
Incapacidad sobreviniente del representante.
Exceso o defecto del poder de representacin.
El exceso o defecto de poder tiene lugar cuando la actividad a nombre de otro no sea conforme
al poder de representacin, porque, respectivamente, el poder sea ms reducido o falte
completamente.
En tales casos, el acto no puede producir efectos para aqul en cuyo nombre se ha realizado,
porque no est basado en un poder de representacin; pero ni siquiera puede, en principio, producir
efectos para el agente, porque no lo ha realizado en su nombre. Por ello se ha hecho necesaria la
intervencin de la ley para proteger al tercero que ha tratado con el representante, que ha ido ms
all del poder o, sobre todo, con un falsus procurador.
Reglas que da el Cdigo Civil para el caso que el mandatario acte excediendo los lmites del
poder o faltando el mismo.
a)
El artculo 2160 establece que el mandante deber cumplir con las obligaciones que a su
nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato.
Por tanto, si el mandatario excede los lmites del mandato, no estar obligado a cumplir con las
obligaciones que a su nombre haya contrado el mandatario, salvo que las hubiere ratificado expresa
o tcitamente. En otras palabras, dichas obligaciones son inoponibles al mandante.
b)
El artculo dispone que todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del
mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros
de buena fe contra el mandante. Agrega el artculo que quedar asimismo obligado el mandante,
como si subsistiera el mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho
expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le
indemnice.
La situacin prevista por la norma es la siguiente: Juan, quien tuvo poder para representar a
Pedro, pero ya no lo tiene porque el poder expir, contrata con Diego manifestando contemplatio
domini, es decir, actuando por Pedro. El contrato entre Juan y Diego afectar a Pedro, no obstante
haber expirado el poder de representacin, si Diego estaba de buena fe, o sea, si desconoca que el
poder que Pedro otorg a Juan se haba extinguido. Si Juan saba que el poder haba expirado,
deber indemnizar a Pedro.
c)
El artculo 2154 dice que el mandatario que ha excedido los lmites de su mandato, es slo
responsable al mandante; y no es responsable a terceros sino, 1. Cuando no les ha dado suficiente
conocimiento de sus poderes; 2. Cuando se ha obligado personalmente.
Esta norma establece la regla general en lo relativo a la representacin con exceso o defecto
de poder. De esta manera es posible distinguir dos situaciones: En la primera Juan dice ser
representante de Pedro y no lo es; o, que siendo realmente representante de Pedro carece de poder
suficiente. Si Juan celebra a nombre de Pedro un acto jurdico con Diego, quien ignora, sin
negligencia de su parte, que B est actuando sin poder o excediendo a ste.
El acto celebrado por Juan no afecta a Pedro; le es inoponible.
Sin embargo, quien va a tener que responsabilidad frente a Diego ser Juan, por la mala fe que
ha evidenciado por no dar a ste conocimiento un conocimiento suficiente de su poder.
En la segunda situacin se supone que Diego no poda ignorar, sin negligencia de su parte,
que Juan no era representante de Pedro, o que, sindolo, careca de poder suficiente. A diferencia de
la hiptesis anterior, Juan no tendr responsabilidad alguna frente a Diego, salvo que se hubiera
obligado personalmente.
Autocontratacin, autoconsentimiento o acto jurdico consigo mismo.
Esta figura se produce cuando una persona acta a la vez como parte directa y como
representante de la otra parte, o bien, representando a ambas partes, pudiendo la representacin de
que hablamos, ser legal o voluntaria.
Ejemplo:
Artculo 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas
que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si ni fuere con aprobacin expresa del mandante."

A. Gormaz R.

LAS MODALIDADES
Son clusulas que se insertan en un acto jurdico con el fin de alterar los efectos normales que
ste produce.
De la definicin podra desprenderse que las modalidades deberan provenir, necesariamente,
de una manifestacin de voluntad del autor o de la estipulacin de las partes de un acto jurdico. Sin
embargo, ello no es siempre as. Si bien lo normal es que la modalidad surja como consecuencia de
la manifestacin de voluntad del autor o las partes, en ejercicio de la autonoma privada, por
excepcin la ley subentiende ciertas modalidades en los actos jurdicos. Por ejemplo, en los contratos
bilaterales la ley subentiende una condicin resolutoria tcita y que consiste en el incumplimiento de
una obligacin de una de las partes. Asimismo, la ley subentiende un plazo tcito, que se define como
el indispensable para cumplir la obligacin.
Principales modalidades.
La doctrina tradicionalmente contempla tres modalidades: la condicin, el plazo y el modo.
A estas tres modalidades clsicas debemos agregar la representacin y la solidaridad. Ya nos
referimos a la representacin. La solidaridad ser vista ms adelante.
LA CONDICIN
Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho. Son dos
los elementos constitutivos de la condicin: la futureidad y la incertidumbre.
a)
Futureidad: Para que exista la condicin necesariamente el hecho en que sta consiste debe
realizarse en el porvenir. Por ello, es que el hecho presente o pasado no constituye condicin.
b)
Incertidumbre: No se debe saber a ciencia cierta si el hecho en que consiste la condicin va a
ocurrir o no.
Clasificacin de la Condicin.
La condicin admite variadas clasificaciones, dependiendo del punto de vista que se adopte.
Las ms importantes son:
a)
Atendiendo a si la condicin consiste en la ocurrencia o no ocurrencia de un hecho
futuro e incierto: positivas o negativas.
i)
Condicin positiva: es aquella que consiste en la ocurrencia de un hecho futuro e incierto. Por
ejemplo: Te dono mi auto cuando te recibas de abogado.
ii)
Condicin negativa: es aquella que consiste en la no ocurrencia de un hecho futuro e incierto.
Por ejemplo: Si no llueve maana te regalo mi paraguas.
b)
Atendiendo a la posibilidad o imposibilidad de que ocurra el hecho en que consiste la
condicin: posibles e imposibles.
i)
Condicin posible: es aquella en que el hecho en que consiste la condicin puede o no ocurrir
en el futuro.
ii)
Condicin imposible: sta a su vez se clasifica en:
a)
Fsicamente imposible: es aquella en que el hecho en que consiste la condicin no va a
ocurrir en el futuro, porque es contrario a las leyes de la naturaleza fsica. Por ejemplo: Te pago un
milln de pesos si vas corriendo a Via y vuelves en una hora..
b)
Moralmente imposible: es aquella en que el hecho en que consiste la condicin no va a
ocurrir en el futuro, sea porque atenta contra la moral, las buenas costumbres o el orden pblico. Por
ejemplo, Juan le regala Pedro un milln de pesos, si mata a Diego.
c)
Ininteligibles: es aquella que est concebida en trminos tales que no es posible saber
cul es el hecho en que consiste.
c)
Atendiendo a si depende de un hecho voluntario de las partes o de la voluntad de
terceros o del acaso: potestativas, causales y mixtas.
i)

Condicin potestativa:
a)
Simplemente potestativa: es aquella que depende de un hecho voluntario del acreedor
o del deudor. Por ejemplo: Te dono $100.000 si vas a Via.
A. Gormaz R.

b)
Pura o meramente potestativa: es aquella que depende de la pura o mera voluntad del
acreedor o deudor. Por ejemplo: Te regalo $100.000 si yo quiero o si t quieres.
En conformidad al artculo 1478, son nulas las condiciones pura o meramente potestativas que
dependen de la sola voluntad del deudor. Por ejemplo: Te doy $100.000 si yo quiero.
ii)
Condicin causal: es aquella que depende de la voluntad de un tercero o del acaso. Por
ejemplo: Te doy $100.000 si quiere tu madre o te regalo mi paraguas, si llueve en junio.
iii)
Condicin mixta: es aquella que depende en parte de la voluntad del acreedor o deudor y en
parte de la voluntad de un tercero o del acaso. Por ejemplo: Te regalo $100.000 si te casas con
Juanita.
d)
Atendiendo a si mientras la condicin no se cumple, est en suspenso el nacimiento o la
extincin de un derecho: Condicin suspensiva y condicin resolutiva.
i)
Condicin suspensiva: es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un
derecho.
ii)
Condicin resolutoria: es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho.
Estados en que puede encontrarse la condicin suspensiva.
La condicin suspensiva puede encontrarse en tres estados: pendiente, cumplida o fallida.
1)
Condicin suspensiva pendiente: pendiente la condicin, el derecho del acreedor condicional
no ha nacido, mantenindose la incertidumbre en torno a si va a llegar a existir o no. Consecuencia
de lo anterior, el acreedor condicional no puede exigir el cumplimiento de la obligacin, mientras est
pendiente la condicin, y, si el deudor condicional paga, podr repetir lo pagado.
Sin embargo, el acreedor condicional tiene un germen de derecho o derecho embrionario, que
lo autoriza para impetrar medidas conservativas.
Si el acreedor condicional fallece pendiente la condicin, transmite el germen de derecho a sus
herederos, a menos que la condicin est establecida en una asignacin testamentaria o en una
donacin entre vivos, caso en el cual, si el acreedor fallece pendiente la condicin, nada transmite a
sus herederos.
2)
Condicin suspensiva fallida: falla la condicin positiva si el hecho constitutivo de la condicin
no se realiza en el tiempo preestablecido por el testador o por las partes, o si transcurren 10 aos sin
que dicho hecho ocurra. Asimismo, falla la condicin en cualquier momento si llega a ser cierto que el
hecho previsto en ella no se va a realizar.
La condicin negativa falla en el momento en que el hecho se realiza dentro de los 10 aos
siguientes a la fecha de la estipulacin de la condicin.
3)
Condicin suspensiva cumplida: Se dice cumplida la condicin positiva cuando ocurre el
hecho constitutivo de la condicin; y, cumplida la condicin negativa cuando no ocurre dicho hecho.
Cumplida la condicin suspensiva, el derecho del acreedor condicional, que se encontraba en
germen, se consolida definitivamente; pudiendo el acreedor exigir al deudor el cumplimiento de la
obligacin. Interesa destacar el efecto retroactivo que atribuye la doctrina a la condicin suspensiva
cumplida; en virtud de dicho efecto se reputa que el derecho del acreedor ha existido como tal, desde
la constitucin de la obligacin condicional, y no desde el cumplimiento de la condicin.
Estados en que puede encontrarse la condicin resolutoria.
En la condicin resolutoria, desde el momento de su estipulacin, podemos advertir la
existencia de dos partes que tienen intereses contrapuestos; una, es aquella que adquiere una cosa o
un derecho, pero expuesta a perderlo si se cumple una condicin; y, otra, es aquella que, de
cumplirse la condicin, pasara a adquirir la cosa o el derecho que tiene la primera.
Al igual que la condicin suspensiva, la condicin resolutoria puede encontrarse en tres
estados: pendiente, fallida y cumplida.
1)
Condicin resolutoria pendiente: La incertidumbre que caracteriza a toda condicin, se
manifiesta en la resolutoria en el hecho de que la persona que tiene la cosa o derecho no sabe si lo
va a perder o no; y aquella persona que podra tener la cosa no sabe si la va a tener o no.
En todo caso, como ha nacido el derecho de la persona que tiene la cosa, aquella podr ejercer
respecto de sta todos los atributos o facultades a que lo autoriza el respectivo derecho.
2)
Condicin resolutoria fallida: Al fallar la condicin resolutoria, es decir, cuando siendo positiva
no ocurre el hecho constitutivo de la condicin, o, cuando siendo negativa, dicho hecho ocurre,
A. Gormaz R.

desaparece la incertidumbre que exista cuando la condicin se encontraba pendiente: el derecho de

la persona que tena la cosa en su poder se consolida definitivamente, desapareciendo el riesgo de
extincin del mismo; y desaparece y se frustra definitivamente la posibilidad que otra tena de llegar a
adquirir la cosa.
3)
Condicin resolutoria cumplida: Si se cumple la condicin resolutoria se extingue o resuelve
el derecho de la persona que tena la cosa en su poder y surge, consecuencialmente, la obligacin de
restituirla a aquella que ha adquirido el derecho sobre la misma.
La condicin resolutoria cumplida opera con efecto retroactivo; se reputa que la persona que
tuvo la cosa en su poder expuesta al riesgo de perderla, no tuvo jams derecho alguno sobre la cosa;
y que, por el contrario, el nico titular de derechos sobre sta fue, desde que se constituy la
obligacin y no desde que se cumple la condicin, la parte que adquiri el derecho sobre la cosa.
Respecto de terceros la condicin resolutoria cumplida produce los efectos sealados en los
artculo 1490 y 1491 ya vistos.
EL PLAZO
Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho.
El Cdigo Civil lo define como la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin.
Los elementos constitutivos del plazo son la futureidad y la certidumbre. La futureidad significa
que el hecho debe realizarse necesariamente en el porvenir. Pero a diferencia de lo que ocurra en la
condicin, el hecho que constituye el plazo necesariamente debe ocurrir, es decir, se debe tener
absoluta certeza acerca de su realizacin.
As, por ejemplo, la muerte de una persona es un plazo y no una condicin, por ser un hecho
que necesariamente debe ocurrir.
Clasificaciones del Plazo.
El plazo admite diversas clasificaciones:
Segn la fuente de que emana: plazo convencional, legal y judicial.
i)
Plazo convencional: es el que establece el autor de un acto jurdico unilateral o las
partes de una convencin. Por ejemplo, en un contrato de promesa de compraventa, las partes
estipulan un plazo de 30 das contados desde la fecha de dicho contrato para la suscripcin del
contrato definitivo.
ii)
Plazo legal: es el que establece la ley. Por ejemplo, los fijados en materia procesal.
iii)
Plazo judicial: es el que fija el juez. Por regla general, el juez no est facultado para
fijar plazos. Slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia
y aplicacin discuerden las partes (artculo 1494). Por excepcin, el juez puede fijar plazos para el
cumplimiento de una obligacin, pero slo en los casos especiales en que la ley expresamente lo
autorice. Por ejemplo, puede fijar un plazo para que el poseedor vencido restituya la cosa al
reivindicante. En materia de arrendamiento, el juez puede fijar un plazo para la restitucin de la cosa
por parte del arrendatario. Lo mismo ocurre en los juicios de precario, en que se pretende obtener la
restitucin de un inmueble ocupado por otro sin ttulo alguno.
a)

b)
Segn si el plazo est concebido en trminos explcitos y directos, o bien, si se
desprende de la naturaleza de la obligacin: plazo expreso y tcito.
i)
Plazo expreso: Se declara en trminos directos y explcitos.
ii)
Plazo tcito: Aquel que si bien no est concebido en trminos explcitos y directos, se
desprenden de la naturaleza de la obligacin. Nuestro Cdigo Civil dice que el plazo tcito es el
tiempo indispensable para cumplirlo.
c)
Atendiendo a si depende del ejercicio o extincin de un derecho: Plazo extintivo y
suspensivo.
i)
Plazo extintivo: Hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho.
ii)
Plazo suspensivo: Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho.
Estados en que puede encontrarse el plazo.
El plazo puede encontrase en dos estados: pendiente y cumplido.
1)
Plazo suspensivo pendiente: Pendiente el plazo suspensivo, el derecho del acreedor ha
nacido, pero no se puede ejercer an. Por ejemplo, si Juan dona a Pedro $1.000.000, que entregar
A. Gormaz R.

6 meses despus de la celebracin del contrato. Pedro no puede exigir el cumplimiento de la

obligacin hasta que se cumpla el plazo. Sin embargo, si el deudor pendiente el plazo cumple la
obligacin, no podr repetir lo pagado, lo que es lgico, pues si el derecho del acreedor ha nacido, el
pago que haga el deudor no es indebido, pues encuentra su causa en una obligacin.
2)
Plazo suspensivo cumplido: Cumplido o vencido el plazo, el acreedor puede ejercer sus
derechos y exigir el cumplimiento de la obligacin.
A diferencia de lo que sucede con la condicin, el plazo cumplido no opera con efecto
retroactivo.
3)
Plazo extintivo pendiente: Pendiente el plazo extintivo, la persona que tiene una cosa o
derecho bajo tal modalidad puede ejercer todas las atribuciones o facultades que le confiere su
respectivo derecho. Por ejemplo, te presto mi casa hasta el 15 de diciembre.
4)
Plazo extintivo cumplido: Por el solo ministerio de la ley, opera la extincin del derecho una
vez cumplido o vencido el plazo. Quien tena la cosa a plazo, deber restituirla al acreedor con
derecho a exigirla. Cabe sealar que, al igual que el plazo suspensivo, tampoco opera con efecto
retroactivo.
Extincin del Plazo.
El plazo puede extinguirse por tres causales: vencimiento, renuncia y caducidad.
a)

Por vencimiento: El plazo se extingue por la llegada del da preestablecido.

b)
Por renuncia: Para determinar si es procedente la renuncia del plazo, es menester distinguir en
beneficio de quien se ha establecido.
i)
Si el plazo est establecido en beneficio exclusivo del deudor, ste podr renunciarlo
libremente. Por ejemplo, el plazo para la restitucin de un mutuo sin intereses.
ii)
Si el plazo est establecido en beneficio de ambas partes o en beneficio exclusivo del
acreedor, el deudor no podr renunciarlo sin el consentimiento del acreedor. Por ejemplo, el plazo
fijado en un mutuo con intereses (beneficia a ambas partes). Otro ejemplo, plazo fijado en el depsito
(el que beneficia nicamente al acreedor).
c)
Caducidad del plazo: es una institucin en virtud de la cual, el acreedor puede ejercer su
derecho aun encontrndose pendiente el plazo, en los casos en que la ley establece o en que se
hubiere convenido expresamente. De esta manera, la caducidad puede ser legal y convencional.
i)
Caducidad legal: Opera en los casos determinados por la ley. Dichos casos estn
contemplados en el artculo 1496: El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el
plazo, si no es:
1
Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2
Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo,
renovando o mejorando las cauciones.
ii)
Caducidad convencional: opera en los casos expresamente previstos por las partes.
Por ejemplo, en los contratos de mutuo otorgados por instituciones bancarias, es frecuente que se
estipule que la mora o simple retardo del deudor en el pago de una o ms de las cuotas traer como
consecuencia la caducidad del plazo, pudiendo el acreedor exigir la totalidad del saldo adeudado
como si la obligacin fuere de plazo vencido.

EL MODO
El Cdigo Civil reglamenta el modo en las asignaciones testamentarias modales (artculos 1089
a 1096).
El modo es el gravamen impuesto al beneficiario de una libertad. Este gravamen consiste en la
obligacin que asume el asignatario de ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas cuyo
incumplimiento puede traer la extincin del derecho. Por ejemplo: lego a Pedro una parcela en Colina,
con la obligacin de que ste construya en el predio un hogar de ancianos. El modo no deja en

A. Gormaz R.

suspenso el nacimiento ni el ejercicio de un derecho. Del incumplimiento de la obligacin modal

puede derivarse la extincin del derecho107.
Efectos del Modo.
En doctrina se distingue entre efectos del modo en las asignaciones testamentarias y en las
obligaciones contractuales.
a)

Efectos del modo en las asignaciones testamentarias.

Si el asignatario modal no cumple con la obligacin inherente al modo, su derecho no se ver
afectado, a menos que el testador haya establecido una condicin resolutoria.
En las asignaciones testamentarias, se llama clusula resolutoria a aquella que impone la
obligacin de restituir la cosa y los frutos si no se cumple con el modo. En consecuencia, para que se
extinga el derecho del asignatario modal es necesario que exista una clusula resolutoria, previendo
el incumplimiento de la obligacin anexa al modo (artculo 1090).
Artculo 1090. En las asignaciones modales se llama clusula resolutoria la que impone la
obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo.
No se entender que envuelven clusula resolutoria cuando el testador no la expresa."
b)

Efectos del modo en las obligaciones contractuales.

Es poco frecuente la estipulacin de una obligacin modal en un contrato. Sin embargo, puede
convenirse una obligacin de esa naturaleza, aplicndose lo dispuesto en el Ttulo IV del Libro III del
Cdigo Civil.
En caso de incumplimiento de la obligacin modal, cabe distinguir dos situaciones: a) si las
partes previeron el incumplimiento de la obligacin modal y determinaron que, en tal evento, se
extingue el derecho; y, b) si las partes nada dicen.
En el primer caso, estamos frente a un pacto comisorio, que producir los efectos generales de
tales pactos en los contratos distintos de la compraventa, o en esta misma, pero referido al
incumplimiento de una obligacin distinta que la de pagar el precio.
Ahora, si las partes nada dicen, el incumplimiento de la obligacin modal no traer como
consecuencia la extincin del derecho a menos que el contrato del cual emane dicha obligacin sea
un contrato bilateral, caso en el cual el contratante diligente podr ejercer la accin resolutoria contra
la parte que no cumpli la obligacin modal.

107 Artculo 1089. Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de
hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no
suspende la adquisicin de la cosa asignada.

A. Gormaz R.