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1.- DEFINICION:
La cesin de la posicin contractual, se produce en aquellos casos en que,
permaneciendo invariable la obligacin, se sustituye al acreedor o al deudor de
una relacin obligatoria singular.
Siguiendo al Dr. Manuel de la Puente y Lavalle, podemos definir este contrato
diciendo que es el contrato en virtud del cual, cualquiera de las partes en un
contrato cuyas prestaciones no hayan sido ejecutadas, pueden ceder a un tercero,
con el consentimiento de la otra parte, su posicin contractual.
Ejemplo: Juan celebra un contrato con Anibal en virtud del cual le arrienda un bien.
Haciendo uso de la posicin contractual, Juan le cede a Ruben su calidad de
arrendatario y Ruben asume los derechos y obligaciones inherentes al contrato y
Anibal, por su parte, no altera su posicin contractual en forma alguna, en la
medida que sigue siendo el arrendador.
2.- SUJETOS:
a) El cedente: Es la persona que interviene en el contrato originario, pero,
posteriormente, tiene inters en salir de la relacin contractual, para lo cual debe
transmitir sus derechos y obligaciones, concediendo la titularidad de los mismos a
un tercero que ser el cesionario.
b) El cesionario: Es el tercero ajeno al contrato originario, pero recibir la
titularidad de los derechos y obligaciones que nacen de ese contrato, ingresando
en sustitucin del cedente.
c) El cedido: Es la otra parte en el contrato originario, quien permanecer
jurdicamente vinculado y que deber consentir la sustitucin del cedente por el
cesionario. De lo contrario, la cesin no surtir efectos para l.
3.- CARACTERES:
Los caracteres ms importantes del contrato de cesin de posicin contractual,
son los siguientes:
Es un contrato, por cuanto las partes que intervienen en la cesin, que son:
el cesionario, el cedente y el cedido, deben ponerse de acuerdo para
manifestar su voluntad comn, de que la posicin contractual del cedente
sea asumida por el cesionario, a fin de que el cesionario adquiera los
derechos y obligaciones que correspondan al cedente.
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6.- EFECTOS:
El principal efecto de la cesin de posicin contractual, es hacer posible la
circulacin de la relacin jurdica creada por el contrato, o sea, que el cesionario
entra en esta relacin en lugar del cedente, vinculndose con el cedido.
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El Derecho del tercero surge directamente del contrato, sin necesidad que preste
su aceptacin. Pero para que este derecho sea exigible, s es necesario que haga
conocer a los contratantes su aceptacin de aprovechar la estipulacin en su
favor, sin que esta aceptacin lo convierta en parte contratante. La declaracin del
tercero aceptando hacer uso del derecho estipulado en su favor, lo convierte en
irrevocable e inmodificable. En caso de rechazo por el tercero, la prestacin queda
en beneficio del estipulante, salvo pacto en contrario.
Una vez que el tercero ha aceptado la prestacin estipulada en su favor tiene
accin para exigir al promitente que cumpla con su obligacin. Por ejemplo, un
contrato de transporte de cosas a un destinatario distinto del remitente. Aqu, el
contrato se celebra entre el remitente y el porteador, en el cual la prestacin que el
remitente desea, y se hace prometer por el porteador, consiste en transportar las
cosas a otro lugar y entregarlas a un tercero (el destinatario). Por tanto, la relacin
contractual tiene por objeto una prestacin a favor de un tercero: el destinatario. Si
el destinatario no adquiriese el derecho de exigir al porteador la entrega de las
cosas, en caso de incumplimiento devendra complicada la ejecucin forzada de la
prestacin, sobre todo si las cosas han sido ya transportadas al lugar de destino, y
no son entregadas al destinatario. Si la accin judicial correspondiera solamente al
remitente, se retardara su ejercicio y sera ms onerosa que una accin ejercitada
directamente por el destinatario. De ah la exigencia de atribuir a este ltimo el
derecho de exigir el cumplimiento de la obligacin.
Se puede convenir la ejecucin en favor de un tercero de cualquier efecto
beneficioso del contrato, sea personal (llamado tambin de crdito u obligacional)
o real, definitivo o preparatorio como un compromiso de contratar o una opcin de
contrato.
Sin embargo, se discute si un contrato en favor de tercero puede tener como
objeto un contrato con efectos reales con el cual se incorpore en el patrimonio del
tercero derechos reales como el de propiedad. Algunos autores niegan esta
posibilidad por considerar que la transferencia de la propiedad no es pura y simple
sino que grava al adquirente con impuestos, gastos de mantenimiento19; afirman,
adems, que no se puede adquirir la propiedad sin el consentimiento del
adquirente. Contrariamente, los que admiten que la prestacin en favor de tercero
pueda tener efectos reales, sostienen que en la prctica las desventajas para el
tercero difcilmente pueden superar las ventajas; an cuando las imposiciones
fiscales o los gastos de mantenimiento del bien fueran muy elevados, siempre hay
la posibilidad de revender el bien.
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no puede solicitar la resolucin del contrato por no ser parte en l y porque nada
dio al promitente en concepto de contraprestacin, por tanto, no tiene nada que
recobrar de l mediante la resolucin del contrato.
Veamos algunos ejemplos:
-El seguro de vida por el que una persona (asegurado o tomador) estipula con una
compaa de seguros (asegurador) que, mediante el pago de una prima, sta
entregar, producido su fallecimiento, un capital a un tercero (beneficiario). El
asegurado desempea la funcin del estipulante; el asegurador, que es el que
tiene a su cargo el cumplimiento de la obligacin, la de promitente; y el tercero,
que percibir el monto del seguro, la de beneficiario47.
-El contrato de transporte de mercaderas celebrado entre el expedidor y el
porteador, por el que este ltimo se obliga a entregar la mercadera al tercero
destinatario (tercero respecto al acuerdo entre el expedidor o comitente y el
porteador o vector), estando ste facultado para actuar directamente contra el
porteador incumpliente como si fuera parte contratante.
-Los seguros de responsabilidad civil por daos causados por conductores de
vehculos, mdicos, etc., que establecen que la compaa aseguradora debe
indemnizar a las vctimas (terceros ajenos al contrato de seguro).
-La donacin con cargo en beneficio de un tercero, en el que el donante es el
estipulante; el donatario, el promitente; y el beneficiario del cargo que es un
tercero que no interviene en la celebracin del contrato.
De la definicin legal contenida en el art. 1457 se deducen las siguientes
caractersticas del contrato en favor de tercero:
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prestacin, de dar, hacer o no hacer, a cargo del promitente, sin haber tenido
intervencin en el perfeccionamiento del contrato del que emana su derecho.
3) La finalidad del contrato consiste en crear un beneficio a favor del tercero. Debe
existir la voluntad del estipulante de crear ese beneficio y el promitente conociendo
ese propsito debe asumir la obligacin de ejecutar la prestacin a favor del
tercero designado en el contrato.
4) Es un contrato indirecto por cuanto sus efectos jurdicos beneficiosos no son
para los contratantes, sino que se desvan oblicuamente para parar en el
patrimonio del tercero. Por medio del contrato en favor de tercero el estipulante
puede pagarle una deuda, hacerle una donacin, prestarle una cantidad de dinero,
etctera.
5) El estipulante debe tener un inters propio. En todo contrato, las partes
contratantes tienen algn inters en su celebracin. El inters del estipulante
puede ser econmico o moral.
El contrato en favor de tercero origina las siguientes relaciones jurdicas:
Relacin entre el estipulante y el promitente. Es la relacin jurdica que surge del
contrato entre las partes contratantes, la misma que puede ser con prestaciones
unilaterales o recprocas, consistentes en dar, hacer o no hacer. El acreedor de la
prestacin debida por el estipulante es el promitente. El acreedor de la prestacin
debida por el promitente es el tercero o puede dividirse entre el tercero y el
estipulante, segn se haya convenido en el contrato54. El estipulante no es en
ningn momento acreedor del promitente por la prestacin o parte de la prestacin
que ste debe al beneficiario, pero en todo momento es parte contratante.
Relacin entre el tercero y el promitente. Del contrato en favor de tercero surge
una relacin entre el tercero acreedor de la prestacin debida y el promitente
deudor de la misma. Una vez que el tercero hace conocer al estipulante y al
promitente su voluntad de hacer uso del derecho establecido en su favor (art.
1458), tiene a su disposicin todos los medios compulsivos que corresponden al
acreedor contra el deudor (art. 1219). Pero no siendo parte en el contrato, no
podr, por ejemplo, solicitar la resolucin del contrato por incumplimiento.
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Si Alberto promete a Bertha que Nelly le entregar una suma de dinero, construir
una obra o cumplir con una obligacin de no hacer, el primero quedar liberado
no slo con Ia aceptacin de pago, el asentimiento de construir Ia obra o el
cumplimiento de Ia obligacin de non facer por parte del tercero, sino con Ia
entrega misma del dinero, Ia ejecucin de Ia obra mencionada o Ia abstencin real
de Ia obligacin de no hacer algo. En caso contrario, Alberto est obligado al pago
de una indemnizacin por los daos y perjuicios causados a Betty. En estos casos,
debe lograrse que el tercero no slo se obligue frente al promisario, sino que,
adems, ejecute Ia prestacin en que Ia obligacin consiste.
NATURALEZA JURDICA
La promesa de Ia obligacin o del hecho de un tercero, atendiendo a Ia promesa
misma surgen Ias posiciones siguientes:
Doctrina de Ia promesa unilateral.- En efecto una posicin considera que sta
figura contractual no es ms que una promesa unilateral, porque toda promesa
emana de una declaracin de voluntad individual o de una persona por eso se dice
que es simplemente unilateral. En ese sentido, es slo el promitente quien
promete Ia obligacin o el hecho de un tercero. Esta posicin ha quedado
descartada con el fundamento de que en Ia promesa de Ia obligacin o del hecho
de un tercero, para que se configure es necesaria Ia aceptacin del promisario que
no se toma en cuenta en Ia promesa unilateral.
Doctrina contractualista de Ia promesa.- sta sostiene Ia naturaleza contractual
de Ia promesa, desde que realmente se trata de un contrato entre dos partes, una
de Ias cuales es el promitente que se obliga personalmente a obtener el
asentimiento del tercero para que asuma Ia obligacin o cumpla con el hecho
prometido y, Ia otra, el promisarlo que es ante quien se efecta el compromiso y a
Ia vez el acepta Ia promesa.Debe aclararse, sin embargo, que Ia promesa ser de
prestacin unilateral, si el promitente es el nico que se obliga, o ser de
prestaciones recprocas si el promisarlo, a su vez, se obliga a una prestacin
correlativa como podra ser el pago de una remuneracin al promitente por razn
de que ste se compromete. Consiguientemente, Ia promesa puede tener
peculiaridades que son propias de los contratos de una sola prestacin o con
prestaciones recprocas y cabe que sean concluidas a ttulo oneroso o gratuito.
Posicin del Cdigo.- El Cdigo Civil actual ha adoptado Ia naturaleza
contractual de Ia promesa, tal se desprende de Ia simple lectura del artculo 1470
que de manera clara alude que el promitente queda obligado a indemnizar al otro
contratante, si el tercero no asume Ia obligacin o no cumple con el hecho
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ejecute el hecho por causa de muerte sin haberse negado a ello, caso en el cual,
existir siempre responsabilidad para el promitente.
Riesgo de incumplimiento.- Por ltimo, se trata tambin de un contrato en el que
se advierte claramente el peligro de incumplimiento, porque tanto promitente como
promisarlo saben perfectamente que el tercero podra o no asumir Ia prestacin
prometida, por eso los autores discrepan si se trata de un obligacin de medios o
de resultados.
ASENTIMIENTO DEL TERCERO
Nociones y naturaleza.- Un vez celebrado Ia promesa de Ia obligacin o del
hecho de un tercero entre el promitente y promisario, puede ocurrir que el tercero
acepte el contrato o, simplemente, no lo haga. Si el tercero acepta obligarse frente
al promisario, debe manifestar su asentimiento.
Acerca de Ia naturaleza del asentimiento del tercero se advierten dos posiciones.
Una, que expresa que ese asentimiento constituye una ratificacin mediante Ia
cual se hace una atribucin de poderes posterior a Ia representacin emprendida
o una representacin sin poder, lo que ciertamente es inadmisible como ya se
tiene expuesto. Otra, estima que slo puede surgir de un contrato celebrado entre
el tercero y el promisarlo.
Considera Laurent que al celebrarse la promesa, el promisario ha prestado por
adelantando su asentimiento a Ia celebracin del contrato con el tercero, de
manera que ese contrato se forma definitivamente con Ia sola declaracin del
tercero. Puente y Lavalle, en cambio, estima que el contrato entre el tercero y el
promitente debe formarse en virtud del asentimiento del tercero manifestado al
promisario que tendra el carcter de una oferta, a Ia cual deber seguir Ia
aceptacin del promisario. Creemos que sta ltima es la posicin correcta.
Ei asentimiento puede ser declarado, como acontece en toda oferta, en forma
expresa o tcita inclusive en forma solemne, caso en el cual se requiere de
escritura pblica si el contrato a ceiebrarse entre ei tercero y promisario fuera de
donacin de inmuebles.
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Efectos del asentimiento del tercero. - Las consecuencias jurdicas que emanan
del asentimiento del tercero, son las siguientes:
a) Dar por cumplido el compromiso del promitente si consiste slo en una promesa
de Ia obligacin del tercero, pero no dar lugar al cumplimiento si el compromiso
consiste en el hecho de aqul porque para ello es necesario que el tercero ejecute
Ia prestacin.
b) Liberar al promitente de su obligacin de ejecutar Ia prestacin sustitutoria si el
compromiso fue solo de que el tercero se obligara, en cambio, si el compromiso
hubiera sido de obtener el hecho del tercero, el mero sentimiento no es suficiente
para liberarlo, ya que en tal caso es indispensable que el tercero ejecute Ia
prestacin.
En cuanto a sus efectos en el tiempo, algunos autores, sostienen que el efecto del
asentimiento del tercero opera retroactivamente al momento de Ia celebracin del
contrato entre el promitente y el promisario. Otros, en cambio, aseveran que estos
efectos operan recin a partir de Ia celebracin del segundo contrato entre el
tercero y el promisario. Esta posicin es Ia asumida por el Cdigo actual y que con
sideramos acertada.
C. Falta de asentimiento del tercero.- Los efectos jurdicos por falta de
asentimiento del tercero son distintos segn sea Ias causales de Ia actitud del
tercero.
Estos son:
-Negativa del tercero a prestar asentimiento.- Hiptesis en Ia cual, el promitente
deber ejecutar a favor dei promisario Ia prestacin sustitutoria, es decir, el pago
de Ia indemnizacin. Si se hubiera pactado anticipadamente el quantum de Ia
indemnizacin deber pagar dicho monto. Si no existiera pacto sobre el particular
surge Ia duda respecto de Ia cuanta, por lo que Ia solucin equftativa ser que Ia
indemnizacin a cargo del promitente estuviera limitada a los daos que podran
preverse al tiempo en que fue contrado el compromiso.
Luego, conviene preguntarse si el promitente puede asumir Ia obligacin o el
hecho del tercero en el supuesto de que ste no preste su asentimiento. No
obstante Ias discrepancias doctrinarias, Ia posicin mayoritaria es que no puede
reconocerse el derecho dei promitente a sustituirse por s mismo al tercero que no
haya prestado su ratificacin. Desde luego, no habra inconveniente alguno para
que en Ia promesa se pactara que el promitente se obligue a asumir Ia obligacin
o el hecho prometido en caso de que el tercero se niegue a hacerlo.
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CONCLUSIONES
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CONTENIDO
INTRODUCCION
CESION DE POSICION CONTRACTUAL......................................................................................... 1
1.- DEFINICION:............................................................................................................................ 1
2.- SUJETOS:................................................................................................................................. 1
3.- CARACTERES:......................................................................................................................... 1
4.- FORMACION DEL CONTRATO DE CESION DE POSICION CONTRACTUAL:......................2
5.- FORMA DE LA TRANSMISION, CAPACIDAD DE LAS PARTES Y VICIOS DE
CONSENTIMIENTO:...................................................................................................................... 2
6.- EFECTOS:................................................................................................................................ 2
Efectos entre el cedente y el cesionario.....................................................................................3
Efectos entre el cedente y el cedido........................................................................................... 3
Efectos entre el cedido y el cesionario.......................................................................................3
CONTRATO EN FAVOR DE TERCERO............................................................................................3
Concepto........................................................................................................................................ 3
Naturaleza jurdica......................................................................................................................... 7
Teora de la oferta.......................................................................................................................... 7
Teora de la adquisicin directa del derecho..................................................................................7
Teora de la autonoma de la voluntad............................................................................................ 8
Justificacin del contrato en favor de tercero.................................................................................8
Comentario: Artculo 1457.............................................................................................................. 8
PROMESA DE LA OBLIGACION O DEL HECHO DE UN TERCERO..............................................11
CONCEPTO Y DEFINICIN........................................................................................................ 11
NATURALEZA JURDICA............................................................................................................. 12
CARACTERES JURDICOS......................................................................................................... 13
ASENTIMIENTO DEL TERCERO.................................................................................................... 15
Nociones y naturaleza.................................................................................................................. 15
Efectos del asentimiento del tercero............................................................................................. 16
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ANALOGAS Y DIFERENCIAS........................................................................................................ 17
CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR....................................................................................19
CONCEPTO Y FINALIDAD.......................................................................................................... 19
NATURALEZA JURDICA............................................................................................................. 21
CARACTERES JURDICOS......................................................................................................... 22
DESIGNACION DEL DEFINITIVO CONTRATANTE........................................................................24
1.- COMUNICACIN DE LA DECLARACIN DE NOMBRAMIENTO.........................................24
2.- ACERCA DE LA DECLARACIN DE NOMBRAMIENTO.......................................................24
3.- OPORTUNIDAD DE LA DECLARACIN................................................................................25
4.- INEFICACIA DE LA DECLARACIN DE NOMBRAMIENTO..................................................26
5. - COMUNICA CIN A L TERCERO.......................................................................................... 26
EFECTOS DE LA DECLARACIN DE NOMBRAMIENTO..............................................................27
APRECIACIN PRELIMINAR...................................................................................................... 27
CONSECUENCIAS DE LA FALTA DE DECLARACIN DE NOMBRAMIENTO...........................27
ANALOGAS Y DIFERENCIAS.................................................................................................... 28
CON LA REPRESENTACIN.................................................................................................. 28
CON LA GESTIN DE NEGOCIOS......................................................................................... 29
CON EL CONTRATO EN FAVOR DE TERCERO....................................................................29
CON LA PROMESA DE LA OBLIGACIN O DEL HECHO DE UN TERCERO.......................29
CON LA CESIN DE POSICIN CONTRACTUAL.................................................................30
CONCLUSIONES............................................................................................................................. 32
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