ALUMNO: ELIUD JUAREZ HERNANDEZ.

MAESTRIA EN DERECHO CONSTITUCIONAL Y AMPARO.

TEORIA CONSTITUCIONAL.

El poder, desde el punto de vista del derecho constitucional.

Empezaremos este trabajo, refirindonos brevemente al vocablo Poder,
el cual de acuerdo al Diccionario de la Real Academia de la Lengua
Espaolai, proviene del latn vulgar potre, creado sobre ciertas formas
del verbo latino posse y tiene las siguientes connotaciones:
1.-Tener expedita la facultad o potencia de hacer algo. 2.-Tener
facilidad, tiempo o lugar de hacer algo. 3.- Tener ms fuerza que alguien,
vencerlo luchando cuerpo a cuerpo. 4.- Ser ms fuerte que alguien, ser
capaz de vencerlo. 5.- Aguantar o soportar algo o a alguien que producen
rechazo. 6.- Ser contingente o posible que suceda algo.
Asimismo, en otras acepciones significa lo siguiente:
1.- Dominio, imperio, facultad y jurisdiccin que alguien tiene para
mandar o ejecutar algo. 2.- Gobierno de algunas comunidades polticas.
3.- Acto o instrumento en que consta la facultad que alguien da a otra
persona para que en lugar suyo y representndolo pueda ejecutar algo.
4.- Posesin actual o tenencia de algo. 5.- Fuerza, vigor, capacidad,
posibilidad, podero. 6.- Suprema potestad rectora y coactiva del Estado.
Ahora bien, es preciso mencionar que la palabra poder puede
encontrar un significado muy particular desde el enfoque en que sea visto
y al respecto la propia Real Academia de la Lengua Espaola, a grandes
rasgos nos establece las siguientes concepciones:
Poder absoluto y poder arbitrario.- Sinnimos de despotismo.
Poder adquisitivo.- Capacidad econmica para obtener bienes y
servicios.
Poder constituyente.- Aquel que corresponde a la soberana
popular para organizarse, dictando y reformando sus constituciones.
Sobre este tipo de poder profundizaremos ms adelante.
Poder de resolucin.- Capacidad de un instrumento para
representar o hacer perceptibles las imgenes o seales de dos sucesos
u objetos prximos en el espacio o en el tiempo.
Poder ejecutivo.- Uno de los tres organos del Estado, que tiene la
potestad de ejecutar y hacer ejecutar las leyes.
Poder espiritual.- Aquel que emana de una autoridad religiosa.

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Poder fctico.- Sector de la sociedad al margen de las instituciones

polticas que ejerce sobre aquella una gran influencia, basada en su
capacidad de presin; p. ej., la banca, la Iglesia, los medios de
comunicacin.
Poder jerrquico.- Direccin y control atribuida a un superior sobre
los rganos y personas que dependen de l.
Poder judicial.- Uno de los tres rganos del Estado, que ejerce la
administracin e imparticin de Justicia.
Poder legislativo.- Uno de los tres rganos del Estado, en que
reside la potestad de hacer y reformar las leyes.
Poder liberatorio.- Fuerza liberatoria.
Poder moderador.- Aquel que ejerce un jefe de Estado que no tiene
poder ejecutivo.
Poder temporal.- Gobierno de un Estado, por oposicin al poder
espiritual.
Poderes pblicos.- Conjunto de las autoridades que gobiernan un
Estado.
Sentado lo anterior, resulta innegable que el concepto de poder no
cuenta con una definicin uniforme y que a su vez cada definicin es tan
especifica y distinta dependiendo el calificativo que se le adicione; sin
embargo, diversos autores han logrado armonizar la concepcin que se
tiene de la locucin poder, al grado que han podido clasificarlo y definirlo
dependiendo de la disciplina en donde se utilice.
As, tenemos que en poltica y sociologa, el poder puede ser
percibido ocasionalmente como hegemnico y autoritario, aunque el
ejercicio del poder de una manera o de otra es aceptado en todas las
sociedades humanas.
Una definicin clsica es la propuesta por el filsofo, economista,
jurista, historiador, politlogo y socilogo alemn Max Weber quien
refiere que por poder debe entenderse la probabilidad de imponer la
propia voluntad, dentro de una relacin social, aun contra toda
resistencia y cualquiera que sea el fundamento de esa probabilidad".ii

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Sobre esa perspectiva, el jurista Norberto Bobbio nos dice que el

poder es: "la capacidad de un sujeto de influir, condicionar y determinar
el comportamiento de otro individuo".iii
Y a su vez, en palabras del socilogo estadunidense Wright Mills
"el poder tiene que ver con las decisiones que toman los hombres sobre
las circunstancias en que viven y sobre los acontecimientos que
constituyen la historia de su poca.iv
Consecuentemente, podemos vlidamente colegir que la locucin
poder posee el comn denominador de que puede manifestarse como
una expresin de la voluntad (potestad).
Una vez precisado lo antepuesto y adentrados ya en el tema del
poder, nos enfocaremos directamente en el campo del derecho
constitucional, en donde podemos observar que el poder no es ms sino
la esencia del Estado; pues es a travs de este que se logra la
conformacin de un constituyente que logra a su vez, constituir de
manera fctica la creacin de autoridades que gobiernen el propio
Estado, ante la ordenanza de los poderes constituidos, limitndolos al
servicio de las personas.
De suerte que, como es de observarse el poder es uno solo, pero
paradjicamente al igual que como sucede con la antorcha olmpica que
va pasando de mano en mano hasta llegar a su destino y luego se
extingue. As, en igual forma sucede con el poder constituyente, el cual
una vez logrado su cometido, transfiere su ultima llama a los poderes
constituidos quienes reciben este poder y lo fragmentan para darlo a
todas las autoridades que gobiernan el Estado.
Logrndose as, de acuerdo a la Teora de Divisin de Poderes de
Montesquieu,v la existencia de un equilibrio entre todos los receptores de
dicha potestad, pero conservando la esencia de la llama que lo vio nacer,
maximizando de esta forma su eficacia al existir en la divisin de poderes
funcionalidad, autonoma, exclusividad, titularidad, cooperacin y sobre
todo control, entre otros principios.
En otro contexto, lo anterior implica que el poder aunque en origen
es uno solo va sufriendo transformaciones y divisiones que poco a poco
van siendo depositadas en distintas figuras, llmese autoridades, quienes
a travs del ejercicio de este poder pblico buscan cumplir con los fines
del Estado y de esta forma al igual que como sucede con el Derecho,
lograr hacer la vida gregaria de los gobernados.
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Ergo, desde el punto de vista de su naturaleza el poder puede

dividirse en: extraordinario, comprensivo del poder constituyente y;
ordinario, involucrando a los poderes constituidos. La primera categora
admitir una subdivisin exteriorizada en las manifestaciones de
originario y derivado y la segunda prestar escenario para dar cabida a la
clsica trada del legislativo, ejecutivo y judicial, ms adelante
hablaremos sobre este tipo de esferas y sobre la eficacia de la divisin
de poderes.
Por otra parte, retomando el tema del poder constituyente, tambin
denominado doctrinalmente poder originario; debe decirse que el
derecho constitucional se refiere al poder de origen, como al poder que
pertenece a la nacin,vi al poder que es del conjunto,vii al poder que
adopta la concreta decisin de conjunto sobre modo y forma de la propia
existencia poltica,viii al poder que es sinnimo de pueblo, al titular de ese
poder que slo puede ser el pueblo.
De forma que, se hace evidente que el poder originario no es un
concepto meramente terico que sirve como hiptesis para explicar una
realidad sobre el fenmeno del poder, sino en s y por excelencia es el
poder mismo, pues decide como establecer el orden y cuando romperlo
si este no se encuentra a su servicio, coartndolo o suprimindolo.
Siendo pertinente sealar que cuando la unin popular que se lleva
a cabo para organizar el poder pblico es consecuencia de un
movimiento social armado, adems de la denominacin de poder
constituyente originario, se le conoce como constituyente revolucionario.
Entonces en suma podemos colegir que no hay mayor poder, que
el poder de la sociedad, el del pueblo, o si se quiere, el de las masas y es
el poder originario el que permite la propia conveniencia social y este se
puede manifestar como realidad o a travs de una norma o una
costumbre socialmente aceptada.
Una valiosa referencia, para conocer el origen del poder
constituyente y su facultad como rgano creador de las bases para la
organizacin y funcionamiento del poder pblico, llmese constitucin, es
la aportacin que ofrece el jurista mexicano Felipe Tena Ramrez, quien
nos dice que:
Dentro del sistema americano, el nico titular de la soberana es el
pueblo o la nacin. Y a su vez, este titular originario de la soberana hizo
uso de tal poder cuando se constituy en Estado jurdicamente
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organizado. Para este fin el pueblo soberano expidi su ley fundamental,

llamada Constitucin en la que- como materia estrictamente
constitucional- consign la forma de gobierno, cre los poderes pblicos
con sus respectivas facultades y reserv para los individuos cierta zona
inmune a la invasin de las autoridades (los derechos pblicos de la
persona que nuestra Constitucin llama garantas individuales). El acto
de emitir la Constitucin significa para el pueblo que la emite un acto de
autodeterminacin plena y autntica, que no est determinado por
determinantes jurdicos, extrnsecos a la voluntad del propio pueblo. En
los regmenes que, como el nuestro no toleran la apelacin directa al
pueblo, el acto de autodeterminacin representa la nica oportunidad de
que el titular de la soberana la ejerza en toda su pureza e integridad.ix
Ahora bien, el poder constituyente, reconocido como el rgano
creador de la constitucin, en el ejercicio de sus funciones, est limitado
por factores diversos; algunos de estos factores, no slo internos sino
tambin de orden internacional, son los que llegan a influir y determinar
el contenido de la constitucin.
Cuenta habida, en el ejercicio de la funcin esencial que el poder
constituyente tiene para crear la constitucin y plasmar en ella la forma
de gobierno, la formacin de poderes, su estructura y atribuciones, este
poder encuentra, entre otras, con las siguientes limitaciones:
a) El deber circunscribir sus disposiciones al mbito espacial de su
territorio; b) Tener en consideracin las disposiciones establecidas en los
tratados internacionales celebrados por los regmenes anteriores y c) Los
factores del orden histrico, poltico y factores reales de poder, que
influyen en sus decisiones.
El poder constituyente, se dice, una vez cumplido su objetivo de
crear a la Constitucin, con las limitaciones antes mencionadas, deja
establecidos en la misma a los rganos encargados de hacer valer sus
disposiciones y disolvindose la asamblea popular mediante la cual este
poder funcion, da lugar al ejercicio de las facultades otorgadas a estos
rganos.
Es as como la doctrina ha utilizado la denominacin de poderes
constituidos para los rganos a los que la ley suprema les ha concedido
atribuciones de poder pblico, a la vez que esta denominacin le sirve
para diferenciarlos del poder originario que los ha creado.

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Los poderes constituidos, con sustento en los principios de la

doctrina de la divisin del poder y en razn de las facultades otorgadas a
cada uno ellos, han recibido el nombre de poder legislativo, poder
ejecutivo y poder judicial.
El poder constituyente, adems de los poderes constituidos,
tambin ha dejado establecido en la ley suprema el mecanismo para que,
por la va pacfica y con la finalidad de mantenerse actualizada a las
necesidades de la poca, sus disposiciones puedan ser objeto de
modificaciones.
Apuntado lo anterior, es hora de pronunciarnos en torno a los
poderes constituidos y para ello se hace necesario hablar genricamente
del poder pblico; es decir, del poder del Estado. Y para tal efecto,
resulta indispensable mencionar que este tipo de poder es la garanta
para la convivencia ordenada, en paz y con seguridad, es el orden de la
conducta eficaz y homognea; pues su eficacia se encuentra en la
probabilidad de imponer la obediencia a sus normas en un procedimiento
coactivo, jurdicamente organizado y la posibilidad del empleo legtimo de
la fuerza fsica.x
Aunque en la gran mayora de los casos se cumple
voluntariamente con los dispositivos jurdicos, pues si no la vida en
sociedad sera casi imposible, no obstante en caso de incumplimiento
existe la probabilidad de que se les haga respetar incluso por la fuerza,
sin importar la voluntad del individuo. En ltima instancia, el poder
pblico se sintetiza en polica, ejrcito y crcel, pero su utilizacin no es
lo normal.; sin embargo, ah estn para cuando llega a ser necesario su
empleo, pero ste debe ser conforme a la norma jurdica.
Luego entonces, el poder pblico no debe ser dspota o arbitrario
debe ser el gobierno de las normas y no de los hombres, aunque los
hombres que detentan ese poder pblico las creen, las ejecuten y
diriman las controversias de acuerdo con ellas; consiguientemente, el
poder poltico generalmente se manifiesta en las funciones de gobierno:
legislativas, ejecutivas y jurisdiccionales. Actualmente subsisten junto a
ellas rganos autnomos como, en algunos pases, los de carcter
electoral.
Dentro del rgano ejecutivo se encuentran las diversas ramas
militares que podemos llamar genricamente ejrcito, el cual debe estar
subordinado al titular del rgano ejecutivo civil y cuyas funciones son
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reguladas por la propia Constitucin. El ejrcito no puede ser utilizado

ms all de lo que autoriza la norma constitucional.
Si el poder pblico tiene como funcin fundamental la creacin del
derecho, entonces esas normas son de carcter general y aplicables a
todo habitante del pas que se coloca en el supuesto de la norma. Esta
es la razn por la que se habla de que el poder poltico es un poder total
para diferenciarlo de los otros poderes sociales que son parciales o
sectoriales porque su mbito es fragmentario y limitado en cuanto su
poder corresponde a un sector o grupo social y no a toda la sociedad.xi
Generalizada la idea del poder pblico, es momento de retomar la
idea de que el poder es la esencia del Estado, pero sobre todo de que
este a fin de lograr eficacia debe dividirse, pues de esta forma se
cumplen con las mximas o presupuestos siguientes: el orgnico, el de
titularidad, el funcional, el de autonoma, el de exclusividad, el de
cooperacin, el de control y el de equilibrio.
Consecuentemente, el primer presupuesto que permite la divisin
es el orgnico. Sin un ente previamente creado al que se imputen los
atributos que se reconocen al poder carecemos de objeto en quien
depositar las potestades. Los rganos emergen as como manifestacin
de las diversas estructuras organizativas del estado.
Por ejemplo, el rgano ejecutivo, el rgano judicial y el rgano
legislativo. Pero el rgano es nada ms que la caparazn del poder, su
diseo responde a la necesidad de cobijar uno o varios titulares a
quienes se inviste para el ejercicio activo de la jurisdiccin acordada.
Emerge de este modo el presupuesto de titularidad, encarnado en
un determinado sujeto o un grupo de ellos. Por ejemplo, el presidente, los
legisladores, los jueces.
Configurado el rgano y realizada su cobertura imprescindible es
que el diseo resultante sea dotado de facultades que a la hora de
materializarse reflejan la actuacin del poder. Fluye as el presupuesto de
funcionalidad, cuya ausencia tornara irrelevante al rgano y su titular.
Por ejemplo, las competencias que la Constitucin acuerda a cada uno
de los poderes.
Para cumplir con su cometido cada poder necesita un mnimo de
independencia, diremos ms, requiere de un espacio propio que conlleva
a identificar ese mbito con el ejercicio de su autonoma. Con arreglo a
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l, las determinaciones adoptadas son una emanacin de su propia

soberana en cuanto aptitud de autodeterminacin.
Estrechamente conectado al espacio soberano de cada fraccin
del poder fluye el presupuesto de exclusividad de alguno de los atributos
encomendados.
Por tanto, muchas veces el sistema otorga cierta competencia a un
poder y simultneamente, excluye por incompatible la posibilidad que
otra rama use de tal atributo. Por ejemplo, la facultad de administrar
justicia instada en ejercicio del derecho a la jurisdiccin conferida al
Poder Judicial, conlleva la elemental interdiccin de que el Ejecutivo o el
Legislativo asuman ese cometido.
Un modo de atenuar los alcances de la exclusividad se opera en
los casos que la Ley Fundamental requiere de la aquiescencia de ms de
un poder para dar vida a un nico acto. Con tales excepciones queda
reflejado el presupuesto de necesario cooperacin entre poderes,
posibilitando lugares comunes que conducen a la concertacin y el
entendimiento. Por ejemplo, la hechura de la ley, sancionada por el
Congreso y promulgada por el Ejecutivo.
Mas como la actividad de los poderes necesita de una
interrelacionada vigilancia para realizar la mxima de que solo el poder
frena al poder, alumbra el presupuesto de control. En nuestro sistema,
por ejemplo, los actos del Ejecutivo son controlados por el Legislativo y el
Judicial; los del Legislativo susceptibles de verificacin por la Jurisdiccin
y otras por el Ejecutivo; el producto del Judicial es fiscalizado
internamente por otros rganos de ese poder (Consejo de la judicatura).
En un sistema poltico regular, como el ideado por el constituyente
originario, la sntesis a que conduce la concurrencia simultnea de todos
los citados presupuestos desemboca en el equilibrio del poder. Bien
entendido que esa ponderacin se materializa en la medida que la
Constitucin mantenga acertadamente la distribucin de competencias
que por naturaleza corresponden a cada poder.
Sin embargo, las reglas que gobiernan el mundo de nuestro tiempo
evidencian que a raz de los embates que sufre el principio de divisin de
poderes se ven afectados, en lo sustancial, los presupuestos funcionales
(porque atributos que por esencia son de un poder pasan a otro); se
altera la exclusividad (desde que potestades que originariamente son de
un poder terminan compartindose con otro); se fractura la cooperacin
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(porque actos que debieran requerir la concurrencia de dos voluntades,

aparecen simplificados con la expresin de solo una); se reduce el
control (porque la aptitud de vigilancia disminuye cuando decrecen las
competencias funcionales del rgano llamado a ejercer contralor) y; se
rompe el esquema de equilibrio (porque la reasignacin aunque fundada
en supuestos nuevos energiza a un poder en detrimento del que se
debilita).
Tal el cuadro que en la contemporaneidad exhibe el principio de
divisin de poderes, enfrentando un clima hostil en la que el paradigma
flucta intermitente sujeto a la tensin que la realidad impone a las
normas.

i Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, poder. Disponible

http://dle.rae.es/?id=TU1KCfY|TU2nLT0, consultado el da 12 de Mayo de 2016.

en:

ii Weber, Max, Economa y sociedad, trad. de Jos Mara Echavarra, Juan Roura Parella,
Eduardo Garca Mynez. Eugenio Imaz y Jos Ferrater Mora, Mxico. Fondo de Cultura
Eco-nmica. 1969, p. 43.
iii Bobbio, Norberto. El filsofo y la poltica [Antologa]. trad. de Jos Fernndez
Santilln y Ariella Aureli, Mxico. Fondo de Cultura Econmica, 1997, pp. 135.
iv Milis, C. Wright, Poder, poltica, pueblo, trad. de Julieta Campos, Mxico. Fondo de
Cultura Econmica, 1964. p. 3.
v El espritu de las leyes de Montesquieu. Disponible en:http://redhistoria.com/el-espiritu-delas-leyes-de-montesquieu/#.VzTsHtJ97IU, consultado el da 12 de Mayo de 2016.

vi Hauriou, Maurice. Principios de derecho pblico y constitucional, trad. de Carlos Ruiz

del Castillo. Madrid, Reus 1927. p. 318
vii Sieys, Emmanuel J., Qu es el tercer Estado?. Mxico. UNAM. 1983, p. 112
viii Schmitt, Carl. Teora de la Constitucin. Mxico. Editora Nacional. 1961. p. 86.
ix Tena Ramirez, Felipe, Derecho Constitucional Mexicano, Mexico. Porrua. 1978, p. 7.
x Zippelius. Renhold. Teora general del Estado. trad. de Hctor Fix-Ficrro. Mxico.
UNAM. 1985. p. 57.
xi Bidart Campos, Germn J. El poder. Buenos Aires, EDIAR, 1985. pp. 32-33.