Derecho Internacional Privado

Resumen en base al libro de Soto + Fichas + Apuntes + CCC

INTRODUCCIN
CONCEPTO:
Conjunto de casos de D Privado con elementos extranjeros y captados en esos casos y soluciones por
normas basadas en mtodos particulares (indirecto, analtico analgico y sinttico judicial) inspiradas en el
valor justicia, realizado mediante el respeto a la internacionalidad del caso o elemento extranjero.
Hechos y conductas
Normas
Valores

Realidad social
Captan y regulan
Justicia

Dimensin sociolgica
Dimensin Normolgica
Dimensin
Axiolgica
Dikelgica

MTODOS
1) Mtodo indirecto: la solucin del caso se da a travs del derecho indicado como aplicable por el
punto de conexin.
2) Mtodo directo: la norma soluciona directa e inmediatamente el caso.
Solucin Territorialista:

EXTREMA: prescinde del elemento extranjero y somete el caso al derecho comn u ordinario del
juez. Se funda en la proteccin o tutela de un inters nacional, y las normas que contienen esas
soluciones se llaman normas de polica o normas internacionalmente imperativas.

Ej: art 124 Ley de Sociedades 19550: Sociedad con domicilio o principal objeto en la Repblica.
ARTICULO 124. La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal
objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del
cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento.

Norma directa UNILATERAL (slo se aplica derecho propio).

MITIGADA: crea una solucin especial para casos con elementos extranjeros (el derecho especial
se encuentra en el derecho del juez)
Ej: art 118 3er prr. Ley de Sociedades 19550: De la sociedad constituida en el extranjero.
Ley aplicable.ARTICULO 118. La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y
formas por las leyes del lugar de constitucin.
Actos aislados.Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.
Ejercicio habitual. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal
asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, debe:
1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas.
2) Fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas por esta ley para las
sociedades que se constituyan en la Repblica;
3) Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar.
Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando corresponda por leyes
especiales.
Solucin territorialista mitigada consagrada en NORMA DIRECTA.

3) Mtodo Sinttico Judicial:

El CCC introduce una definicin del mtodo sinttico judicial:ARTICULO 2595.- Aplicacin del derecho
extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable:
c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situacin jurdica o a diversas
relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso, esos derechos deben ser armonizados, procurando
realizar las adaptaciones necesarias para respetar las finalidades perseguidas por cada uno de ellos.

4) Mtodo Analtico Analgico:

Consiste en descomponer el caso teniendo en cuenta las diversas categoras enque es analizado
normalmente por el derecho privado. Ej: distinguir en un contrato los aspectos referidos a: capacidad,
forma, validez intrnseca y efectos. Como puede ser que a cada aspecto le corresponda un derecho
diferente, traera aparejada cierta incoherencia, que debe ser superada por el juez a travs de ste
mtodo que consiste en armonizar el caso respetando la internacionalidad del mismo.
Teora del Uso Jurdico (Goldschmidt)
Herramienta para realizar valor justicia.El juez no debe limitarse a aplicar derecho extranjero, sino que
deber imitar la sentencia probable que hubiera dictado el juez extranjero si aquel hubiera sido
competente.
No estaba contemplado en el CC, s en TTII (Art 2 CIDIP II sobre normas generales del DIP. El CCC incorpora
esta teora.
ARTICULO 2595.- Aplicacin del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable:
a) el juez establece su contenido, y est obligado a interpretarlo como lo haran los jueces del Estado al que ese
derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el
contenido del derecho extranjero no puede ser establecido se aplica el derecho argentino;

HISTORIA DEL DIP

La primera manifestacin de la extraterritorialidad del Derecho Privado se debe al maestro Aldrico, quien, al final del
siglo XII, aconsejaque se aplique en el caso del conflicto de leyes la ley que pareceal juez la mejor.
Luego, la Glosa de Acursio estatuye definitivamente la extraterritorialidad del Derecho Privado
extranjero.
La Glosa de Acursio (ao 1228) marca definitivamente el camino a tomar: el del reconocimiento de la
extraterritorialidad del Derecho Privado extranjero. La glosa impone a los tribunales de Mdena el deber
de aplicar, en ciertos casos, el Derecho de Bolonia.
Acursio redacta su Glosa al primer ttulo del primer libro del Codex, que contena una constitucin
"Cunctos Populos" de los emperadores Valentiano, Teodosio y Graciano, que somete a los pueblos
gobernados por el emperador, a la religin catlica.
Acursio plantea el caso del bolos como hiptesis e infiere de la ley "Cunctos Populos", que en una
entidad poltica, la ley solo se aplica a sus sbditos y por ello la ley de Mdena no se aplica al bolos (se
trata de un bolos que deba ser juzgado en Mdena).
Pero en la Edad Moderna cae este reconocimiento en un mundo compuesto de pases independientes y
recprocamente respetuosos de esta su independencia.
Urge recordar que el espritu autntico en el cual elDIP debe inspirarse, es el de una ideologa que puede
llamarse"cosmopolitismo jurdico"; ste, lejos de predicar una unidad amorfadel mundo, conjuga el amor al propio pas
con el respeto positivohacia los dems. A esta ideologa se opone apasionadamente el"chauvinismo jurdico", que
considera al Derecho extranjero, comoa un "ejrcito invasor" que un jurista patriota debe poner en fuga.
Es menester dar una descripcin de la lucha entre el cosmopolitismoy el chauvinismo jurdico.
En la Alta Edad Media, en el seno de la Escuela Italianaestatutaria (Aldrico, Acursio, etc.), reinaba el cosmopolitismo
jurdico.
El siglo XVI significa una nueva era. En l nace el Estadomoderno, en doble lucha, interna y externa a la vez: en el
interiorcontra el feudalismo, y en el exterior contra la fuerza unificadoradel Imperio y, muchas veces, tambin contra
la ideologa unitariade la Iglesia Catlica. En efecto, en este perodo se proclama la estrictaterritorialidad de todo
Derecho.
Aqu asoma por primera vez el chauvinismo jurdico.La llamada Escuela Holandesa y Flamenca lleva el
chauvinismojurdico a su ltima expresin. Sus races polticas fincan en elvehemente deseo de independencia poltica.

Los principios de la Escuela se resumen en tres axiomas:

1) las leyes de cada Estado reinan en los lmites del Estado y rigen sobre todos sus sbditos, pero ms all no
tienen fuerza alguna;
2) deben considerarse sbditos del Estado cuantos se hallen dentro de los lmites del territorio, permanezcan en
l transitoria o definitivamente;
3) les jefes de Estado, por cortesa, podrn considerar una ley extranjera.
La Escuela Anglosajona contina las doctrinas holandesas yflamencas. Ella es eminentemente territorialista, tanto por
la influenciadel feudalismo, como por la de la Escuela Holandesa.
La Francia del siglo XVIII es impregnada de espritu liberal y cosmopolita.La independencia nacional se haba afianzado
de modo que tal ideologa ya no poda resultarle perjudicial.
La clebre teora alemana de la comunidad internacional(Federico Carlos de Savigny) parece renovar la tesis
medievalItaliana, al proclamar la doctrina de la comunidad internacional, en primer lugar, que los pases no se
enfrentan en un estado de naturaleza, siendo cada uno un lobo, para el otro, sino que conviven en una comunidad
internacional; y en segundo trmino, que una de las obligaciones comunitarias impuesta por la justicia es el respeto
ante la extranjera del caso consistente en someterlo al Derecho extranjero. El ao 1849-(fecha de la publicacin del
octavo volumen del Sistema del derecho romano actual, de Savigny) constituye la segunda hora estelar de nuestra
disciplina.
Historia de la ciencia del DIP
La ciencia del DIP necesitaba, a fin de constituirse plenamente, un mtodo sistematizador el mtodo normolgico
y la conciencia de sus problemas generalesorden pblico, fraude a la ley, reenvo, calificaciones, cuestin previa,
aplicacin del Derecho extranjero, condiciones ambas que concurren entre 1849 y 1935.

FUENTES DEL DIP

1. REALES
Fuente formal: es la fuente escrita, que ha sido captada en un documento.

Constitucin Nacional,
TTII (DIP fuente Convencional) *
o TT Montevideo 1188/9 1939/40
o CIDIP I,II,III, IV, V
o Protocolos Mercosur
o Convenciones de la Haya
o Convenciones de las Naciones Unidas.
Leyes de DIP
Fuente Material: fuente NO documentada. Se encuentra en la realidad.
Costumbre, Jurisprudencia.

2.

DE CONOCIMIENTO:
Doctrina argentina.
Bibliografa extranjera
Recopilaciones y revistas.

Cuando no hay TTII, SE APLICA FUENTE INTERNA (Normas de DIP contenidas en la ltima parte del CCC)
Algunas materias se encuentran reguladas en leyes especiales, ej: insolvencia, sociedades)

*PRINCIPALES INSTRUMENTOS DE FUENTE CONVENCIONAL

MONTEVIDEO 1889
D CIVIL
D COMERCIAL
D PENAL

ARGENTIN
A

URUGUAY

PARAGUAY

PER

BOLIVI
A

COLOMBIA

D PROCESAL
PROPIEDAD LITERARIA Y ARTSTICA
PATENTES DE INVENCIN
MARCAS DE COMERCIO Y DE FBRICA
PROFESIONES LIBERALES
PROTOCOLO ADICIONAL

MONTEVIDEO 1940

ARGENTIN
A

X
X

X
X
X

URUGUAY

PARAGUAY

PER

COLOMBIA

X
X

X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X

BOLIVI
A
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X

D CIVIL
D COMERCIAL TERRESTRE
D COMERCIAL DE NAVEGACIN
D PENAL
D PENAL DE ASILO
D PROCESAL
PROPIEDAD INTELECTUAL
PATENTES DE INVENCIN
MARCAS DE COMERCIO Y DE FBRICA
PROFESIONES LIBERALES
PROTOCOLO ADICIONAL
EN CONSECUENCIA:

X
X

X
X
X
X
X
X
X
X
X
X
X

Entre Argentina, Per y Bolivia rigen los TM 1889

Entre Argentina, Paraguay y Uruguay rigen los TM 1940 sobre: D Civil, Comercial Terrestre, Comercial Navegacin,
Procesal y Profesiones Liberales.
Entre Argentina, Paraguay y Uruguay rigen los TM 1889 sobre: D Penal, Propiedad Literaria y Artstica, Patentes de
Invencin, Marcas de comercio y de fbrica.
Entre Paraguay y Uruguay rigen los TM 1940, excepto Patentes de Invencin y Marcas de comercio y de Fbrica.

OEA CONVENCIONES INTERAMERICANAS DE DIP (Slo las ratificadas por Argentina)

CIDIP I: celebrada en la Ciudad de Panam en 1975. Convenciones sobre comercio internacional y derecho procesal:
1)
2)
3)
4)
5)

Convencin
Convencin
Convencin
Convencin
Convencin

Interamericana
Interamericana
Interamericana
Interamericana
Interamericana

sobre
sobre
sobre
sobre
sobre

Conflictos de Leyes en materia de Letras de Cambio, Pagars y Facturas;

Arbitraje Comercial Internacional;
Exhortos o Cartas Rogatorias;
Conflictos de Leyes en materia Recepcin de Pruebas en el Extranjero;
el Rgimen Legal de Poderes para ser usados en el Extranjero.

CIDIP II: Celebrada en Montevideo, Uruguay en 1979. Instrumentos internacionales sobre aspectos de derecho
mercantil internacional y derecho procesal internacional, as como convenciones sobre instituciones jurdicas
relacionadas con los aspectos generales de este ramo del derecho.
1)
2)
3)
4)
5)
6)

Convencin Interamericana Conflictos de Leyes en materia de Sociedades Mercantiles;

Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros;
Convencin Interamericana sobre Ejecucin de Medidas Preventivas;
Convencin Interamericana sobre Pruebas e Informacin acerca del Derecho Extranjero,
Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado,
Protocolo Adicional a la Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias.

La CIDIP-III, celebrada en La Paz, Bolivia en 1984. Instrumentos internacionales sobre derecho civil internacional y
derecho procesal internacional:
1) Protocolo Adicional a la Convencin Interamericana sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero. (CIDIP I)
La CIDIP-IV, celebrada en Montevideo, Uruguay en 1989, adopto los siguientes instrumentos:
1) Convencin Interamericana sobre Restitucin Internacional de Menores,
2) Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias,
La CIDIP-V, celebrada en la Ciudad de Mxico, Mxico en 1994, adopt los siguientes instrumentos internacionales:

1) Convencin Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores.

CONVENCIONES DE LA ONU
1)
2)
3)
4)
5)
6)

Convencin sobre reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos extranjeros. NY 1958

Convencin sobre la prescripcin en materia de compraventa de mercaderas. NY 1974
Convencin sobre compraventa internacional de mercaderas. Viena 1980
Convencin sobre los Derechos del Nio. NY 1989
Convencin de Viena sobre el Derecho de los TT. 1969
Convencin de NY sobre consentimiento para contraer matrimonio, edad mnima para casarse y registro de
matrimonios. 1962

CONFERENCIAS DE LA HAYA DE DIP

1)
2)
3)
4)

Convencin suprimiendo la exigencia de legalizacin de documentos pblicos. 1961

Convencin sobre la obtencin de pruebas en el extranjero en materia civil o comercial. 1970
Convencin sobre procedimiento civil 1954
Convenio relativo a la comunicacin y notificacin en el Extranjero de Documentos Judiciales y Extrajudiciales
en Materia Civil o Comercial.
5) Convenio sobre los aspectos civiles de la sustraccin internacional de menores 1980
6) Convencin sobre ley aplicable a los contratos de intermediarios y a la representacin.
7) Convencin sobre la Ley aplicable a la Compraventa Internacional de Mercaderas, 1986. (Ratificada por
Argentina, pero no vigente por no haber obtenido el nmero de ratificaciones mnimas).

MERCOSUR
1) Tratado de Asuncin (origen Mercosur).
2) Protocolo de Las Leas sobre asistencia y cooperacin jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y
administrativa (1992).
3) Protocolo Ouro Preto sobre Medidas Cautelares (1994).
4) Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdiccin internacional en materia contractual (1994).
5) Protocolo de San Luis en Materia de Responsabilidad Civil emergente de Actividades de Trnsito entre Estados
Partes (1996).

MBITOS DE LAS FUENTES DEL DIP

ACTIVOS: plantean una pregunta vinculada a la FUENTE.

PASIVOS: interrogante vinculado al CASO.

MBITO ESPACIAL:
A) mbito espacial activo:
Interrogante: Quines aplican las fuentes de DIP Argentino?
Respuesta: Juez o autoridad Argentinos.
Excepcin:

Juez extranjero cuando SU DIP lo manda a aplicar Derecho Argentino y por tal entiende DIP
Argentino.
Juez extranjero que aplica fuente convencional.
Ej: Juez Boliviano aplica TM 1889, es DIP de los 2 pases.

B) mbito espacial pasivo:

Interrogante: Dnde deben ocurrir los casos para que se aplique DIP Argentino?
Respuesta: el caso puede ocurrir en cualquier parte del mundo.
Lo importante es que INTERVENGA JUEZ ARGENTINO:
porque la demanda debe interponerse en Argentina
porque existe un contacto procesal relevante con nuestro pas como para que el juez se
declare competente.

Ej: Matrimonio celebrado en Espaa, domicilio conyugal en Argentina contacto procesal

relevante.
Para aplicar TTII, el contacto relevante debe ser el que indique el propio tratado (puede no ser
importante la nacionalidad de las partes).
MBITO TEMPORAL:
A) mbito temporal activo:
Cundo comienza y cundo concluye la vigencia de las fuentes del DIP Argentino.
TTII:
Comienza con la ratificacin. (Bilateral, con las 2 ratificaciones; Multilateral, cuando se
alcance el mnimo de ratificaciones previsto en el tratado).
Finaliza: Causas previstas en el TT, Denuncia del TT.
Ley:
Comienza: fecha sealada en la propia ley, en caso de silencio a los 8 das de la publicacin
en el BO (art 5 CCC)
Finaliza: Derogacin.
B) mbito temporal pasivo
Cundo debe haber ocurrido el caso para que se aplique una fuente.
PROBLEMA DEL DERECHO TRANSITORIO
Se presenta ante un caso que nace con una norma de DIP, que luego es modificada por otra.
Si lo que cambia es el caso y no el derecho, es otro el problema: estamos ante un cambio de
estatuto o conflicto mvil.
Cambio normas DIP de fuente interna:
2 teoras:
1) Teora de la Analoga: los artculos 3 y 7 CCC resultan de dudosa aplicacin en el mbito del
DIP, pues se trata de normas que solucionan el cambio de normas de D Privado, no de DIP.
ARTICULO 3.- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdiccin
mediante una decisin razonablemente fundada
ARTCULO 7.- Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
La leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto disposicin en contrario. La
retroactividad establecida por la ley no puede afectar derechos amparados por garantas constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecucin, con excepcin de las
normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo.

Dado que en el DIP no existe solucin especial o autnoma, advertimos un vaco normativo
que la doctrina ha propuesto colmar mediante el recurso a la ANALOGA.
Dentro de las teoras analgicas se distinguen:
a) Analoga con el Derecho Pblico: supone buscar la solucin del cambio de norma de
fuente interna en el Derecho Pblico del juez (por su carcter territorialista)
La regla sera la APLICACIN RETROACTIVA DE LA NUEVA NORMA.
b) Analoga con el Derecho Privado:
buscar la solucin en el Derecho Privado del derecho de juez (LEX CIVILIS FORI) o,
buscar la solucin en el Derecho Extranjero llamado a resolver el caso por la norma
de DIP vigente / nueva (LEX CIVILIS CAUSAE) Ms respetuosa del elemento
extranjero.
2) Teora de la Autarqua: elabora una solucin especial aplicable en el mbito del DIP.
2 respuestas segn se trate de:

Caso con contacto con el derecho del Juez: se aplica la norma de DIP que estaba
vigente al tiempo delcaso, porque probablemente estn comprometidos intereses legtimos.
No busca en el derecho interno la solucin.
Ej: contrato celebrado y cumplido en Argentina
Norma derogada goza de ultractividad Nueva norma se aplica irretroactivamente

Caso sin contacto con el derecho del Juez: se aplica la nueva norma de DIP.

Ej: contrato celebrado afuera y con cumplimiento en el extranjero, slo un contacto

procesal con nuestro pas (demandado tiene domicilio en Argentina).
Rige nueva ley retroactivamente.
Si el cambio es de fuente interna se resuelve con las teoras de la Analoga y la Autarqua.
Si es cambio en fuente convencional (TTII), primero hay que ver qu dice el nuevo TT.
Si guarda silencio la Doctrina propone:

Teora del momento crtico del punto de conexin (Ubicar en el tiempo)

Ver qu norma estaba vigente al momento de:
o Celebracin
depende del punto de conexin
o Cumplimiento

Ejemplo de prctico:
Contrato celebrado en Francia para cumplirse en Holanda. Fecha, antes del 1 de Agosto de 2015.
Vieja norma DIP lugar de celebracin
Nueva norma DIP lugar de cumplimiento.
Qu problema de DIP advierte? Cmo resolveran los autores teniendo en cuenta las diferentes teoras
doctrinarias?
1) Analoga:
Derecho Pblico Argentino principio de retroactividad
Derecho Privado Argentino Derecho del Juez (7CCC) CC
Derecho extranjero por nueva norma de DIP (remisin al D Privado Holands)
2) Autarqua
Caso con contacto con el derecho del Juez CC
Caso sin contacto con el derecho del Juez CCC

PARTE GENERAL
1935 Goldschmidt orden parte general del DIP en la norma generalsima.
DIP alcanza la jerarqua de ciencia.
Estructura bimembre: tipo legal consecuencia jurdica
Cada parte tiene caracteres positivos y negativos.
Positivos: elementos que deben estar presentes para que funcione la norma.
Negativos: su ausencia resulta imprescindible para el funcionamiento de la norma.
NORMA
ANTECEDENTE
Caractersticas
Positivas
1) Calificaciones
2) La cuestin previa
X

Caractersticas
Negativas
Calificaciones
X
3) Fraude a la
ley

CONSECUENCIA JURDICA
Caractersticas
Caractersticas
Positivas
Negativas
Calificaciones
X
X

4) Puntos
conexin
X

de

X
5) Orden pblico
Internacional

CALIFICACIONES
Calificar es definir los trminos o vocablos empleados por las normas de DIP.Determinar qu derecho ser
el encargado de definir.
a) concepto del problema
b) ubicacin en la norma generalsima puede plantearse en cualquier parte de la norma (queda excluido
el Orden Pblico porque para eso aplica su propio derecho).
TEORIAS DE CALIFICACIONES
1) Bartin: derecho del juez (slo para las definiciones, no implica que se aplicar la lex civilis fori para
la resolucin del caso).
Se produce divorcio entre derecho que califica (derecho del juez) y el que reglamenta (derecho
extranjero) aplicable al caso.
Punto de conexin: punto de partida para encontrar el derecho aplicable al caso. Tambin debe ser
calificado.
Para el punto de conexin aplica lex fori, una vez que ubicamos el derecho aplicable a la causa, le
encargo que defina el resto y reglamente el caso.
2) Lex causae: primero punto de conexin, derecho extranjero ser quien defina y reglamente
UNIFICACION DEL DERECHO QUE DEFINE Y DERECHO QUE REGLAMENTA.
3) Nacionalidad: si es el punto de conexin, se presenta la excepcin al a regla cuyo caso ser
definido por el derecho extranjero. Cada derecho indica quines son sus nacionales.
Aclaracin: nacionalidad no suele ser un punto de conexin importante en DIP.
CLASIFICACIN:
La calificacin puede ser:
1) Directa (material): puede estar dada por:
a) El derecho internacional privado del tribunal (ej.: TT de Derecho Civil Internacional de
1940 establece que el domicilio civil de una persona fsica ser determinado en primer lugar,
por la residencia habitual de la persona en un lugar, etc.
b) Por las partes, cuando se ponen de acuerdo en definir concretamente el significado de los
vocablos en un contrato.
2) Indirecta (formal o de envo):
a) Indirecta simple: cuando, por ejemplo, en el TM 1889 de derecho civil internacional el art 5
remite al derecho de la residencia habitual de la personal para determinar las condiciones
requeridas para que la residencia constituya domicilio.
b) Lex civilis fori: los trminos son definidos por el derecho privado del juez.
Esta opcin es la que sigue la teora de Bartin, es la ms cmoda dentro de las indirectas pero
NO ES RESPETUOSA DEL ELEMENTO EXTRANJERO, pues se le impone al derecho extranjero la
soluciona calificatoria del derecho del juez para los casos absolutamente nacionales.
c) Lex civilis causae: los vocablos son definidos, en ltima instancia por el derecho privado del
derecho aplicable a la causa.
MS RESPETUOSA DEL ELEMENTO EXTRANJERO.
Primero se debe calificar el punto de conexin, que se define normalmente por la lex civilis
fori porque no hay otra alternativa (salvo el punto de conexin nacionalidad que s se define por
la lex civilis causae).
Una vez definido el punto de conexin segn el derecho privado del juez, se revisa el derecho
declarado aplicable.

Se termina de calificar el resto de la norma (salvo las caractersticas negativas de la

consecuencia jurdica OPI- que siempre se definen de acuerdo a la lex fori).
d) La comparatista: se remite al derecho comparado
e) Iusnaturalista: se enva al derecho natural para que defina.
Estas dos ltimas teoras no son muy difundidas.

Caso de la Viuda Maltesa

Pide derecho usufructo de de los bienes en legislacin francesa.
Juez francs a quin pertenece ese derecho de usufructo?
Pedido se funda,en el rgimen del MATRIMONIO o en el SUCESORIO? Problema de calificacin

Rgimen sucesorio
Rgimen patrimonial del matrimonio derecho Malts S LE CORRESPONDE EL USUFRUCTO DE
LOS BIENES.

RESUMEN FICHA: REFLEXIONES SOBRE EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES EN EL DIP. (Menicocci)

Es el caso con motivo del cual se descubri el problema de las calificaciones. Se atribuye a KAHN la deteccin del
problema, aunque fue BARTIN quien lo sistematiz a raz de la clebre sentencia francesa Bartholo
Un matrimonio malts se cas y vivi en Malta, luego se mud a Argelia (entonces territorio francs) donde el marido
adquiri inmuebles y falleci en 1889. La viuda solicit a los jueces franceses la cuarta parte del cnyuge pobre,
institucin que corresponda al cnyuge suprstite segn el rgimen de bienes del Derecho anglo malts. Los
tribunales franceses se enfrentaron a dos normas:

A) la relativa al rgimen de bienes, que remita a la aplicacin del Derecho malts y,

B) la del Derecho sucesorio, que implicaba la aplicacin del Derecho galo.
Si la naturaleza del instituto se calificaba como integrante del rgimen de bienes matrimonial, la pretensin de la
viuda era admisible, en tanto que, de tratarse de una cuestin sucesoria, el Derecho francs conduca a su rechazo.
Teoras que abordan el problema
Segn la teora de la lex civilis fori cuyo precursor es BARTIN- compete al legislador nacional (esto es, el del juez con
jurisdiccin internacional) la calificacin de los conceptos utilizados en la norma indirecta. Sus partidarios afirman
inter alia- algo innegable: que la elaboracin de la norma de conflicto se construye en base a las mismas causas del
Derecho material nacional.
Definido que sea el concepto de la norma indirecta, corresponde luego al Derecho aplicable la reglamentacin del
problema.
Criticando la falta de homogeneidad entre el Derecho que define y aqul que reglamenta, la teora de la lex civilis
causae (atribuida a DESPAGNET) sostiene que se debe distinguir entre la definicin del punto de conexin y los
conceptos empleados en el tipo legal de la norma de conflicto. As, el juez con jurisdiccin internacional slo definir,
conforme a su propio Derecho, qu entiende por, v.g., primer domicilio conyugal, lugar de situacin de los bienes,
ltimo domicilio del causante mientras que diferir al legislador cuyo Derecho resulta aplicable, el problema
contemplado en la causa de la norma indirecta y no solamente su reglamentacin.
Volviendo al caso Bartholo: una vez calificado por el Derecho francs el primer domicilio conyugal, ser el Derecho
malts (identificado ya por el Derecho francs como el del primer domicilio de los cnyuges) el que definir la causa
(cuarta parte del cnyuge pobre) como rgimen de bienes del matrimonio o como institucin de carcter sucesorio. A
su vez, el mismo Derecho (malts) reglamentar sobre lo que haya calificado. Coinciden as el Derecho que califica y
el Derecho que reglamenta. Los autores que se enrolan en esta teora alegan que cuando el legislador ha considerado
que la cuestin debe ser regida por otro Derecho que no es el propio, no puede relegar el Derecho extranjero a una
mera tarea reglamentaria, exportndole el concepto previamente definido por el Derecho fori. Si el Derecho extranjero
es el Derecho aplicable, su aplicacin debe ser integral, definiendo y reglamentando.

La teora de la lex civilis causae y sus implicancias

Por razones de ndole axiolgico, el debido respeto al elemento extranjero me inclina a participar de la teora de la lex
civilis causae. Ni la soberana ni la imprevisin del legislador son problemas del DIPr.
La norma jurdica internacional jusprivatista se expresa, dijimos, a travs de proposiciones abstractas pretendiendo
cubrir una generalidad de sectores mucho ms vastos y casusticamente regulados en el Derecho material, diciendo,
v.g., que la capacidad de las personas se rige por la ley domiciliaria, que los contratos se rigen por la ley del lugar de
su cumplimiento o que las sociedades se rigen por la ley del lugar de constitucin. Luego de esta abstraccin, se pasa
a la referencia concreta, a una situacin jurdica determinada cuyo asiento (Sitz) puede estar en el extranjero y como
tal, es extraa a la norma de conflicto
No puede ignorarse que se advierte cierta discrecionalidad en orden a la eleccin de la norma indirecta aplicable: sin
ambages, BALLARINO habla de eleccin de la norma de conflicto. El juez francs que abord Bartholo se encontr con
dos normas en su propio DIPr, a saber: a) El rgimen de bienes se rige por la ley del primer domicilio conyugal y b) La
sucesin se rige por la ley del lugar de situacin de los bienes.
Uno puede entonces preguntarse cul es la razn por la cual opta el juez por la norma indirecta relativa al
rgimen de bienes del matrimonio y no por la norma indirecta que regula el rgimen sucesorio. Sin duda
que un argumento de extraordinario peso obliga a tratar, por razones lgicas, primero el rgimen de
bienes matrimonial y luego, la sucesin.
El segundo problema concierne a la pregunta que la teora de la lex civilis causae implica y que, a nuestro juicio,
involucra la respuesta. An sin caer en los extremos chauvinistas de la teora de la lex civilis fori, cuando la teora de la
lex civilis causae exporta la definicin del punto de conexin involucra un tratamiento prematuro del Derecho que
aparentemente parece ser el Derecho aplicable.
Por otro lado, en desmedro de la teora de la lex civilis causae se plantea el interrogante de si lo que se debe
interpretar son normas o se trata ms bien de un conjunto de situaciones de hecho. La pregunta remite a COSSIO,
cuando deca que en realidad el objeto de interpretacin no eran la norma, sino la conducta a travs de la norma.
Pienso, siguiendo a GOLDSCHMIDT, que lo que se interpreta es la norma, que en el trialismo tiene la cualidad de
integrar la conducta con los valores, y supera, con creces, las limitaciones metodolgicas de las que son prisioneras
otras teoras. Sin embargo, interpretar la norma del DIPr servir como etapa preliminar para construir la norma que el
legislador del DIPr hubiera construido. La norma ser entonces, el punto de partida para el juez con jurisdiccin
internacional. En base a ella determinar (o intuir racionalmente) la finalidad pretendida por el legislador jusprivatista
del foro en orden al alcance del concepto empleado. Reconstruir su intencin en funcin de sus fines.
As, frente a una calificacin conflictiva, la conexin rgida principal funcionar como tendencia, como presuncin en
orden a establecer el Derecho llamado a calificar, pero requerir de un doble ejercicio dialctico por parte del
operador, de confrontar si, la realidad mentada ahora por el autor de la norma del Derecho aplicable presenta la
analoga conjeturada por el autor de la norma de conflicto del foro.
Si, por el contrario, hay entre los repartos captados por la lex fori y la lex causae diferencias cualitativas,
corresponder ensayar otra etapa del funcionamiento de la norma: la elaboracin. Conforme a las enseanzas de
GOLDSCHMIDT, corresponde elaborar una norma cuando hay carencia histrica (por olvido o novedad cientfico
tcnica) o dikelgica (cuando la norma es tan inicua que, a juicio del operador, no debe aplicarse). En el fondo, hay un
conflicto que, ms all de la conceptualizacin que uno u otro legislador han plasmado en la norma, requiere de una
solucin que, ni el juez de la lex fori ni el juez de la lex causae hubieren preterido.

LA CUESTIN PREVIA
Cuando en el tipo legal aparece un caso de derecho privado con elementos extranjeros, a veces se
presentan cuestiones previas a resolver.Cuestin previa: es una cuestin condicionante de otra.
Ejemplos:

Validez de la adopcin en la sucesin del adoptante.

Validez del matrimonio para la sucesin y para filiacin.

PUEDE NO EXISTIR CUESTION PREVIA, si est, se encuentra con el caso.

Teoras sobre la cuestin previa
Qu derecho va a aplicarse al caso?

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A) Teora de la jerarquizacin: jerarquiza una cuestin sobre otra (una principal y otra accesoria),
no respeta el elemento extranjero.
1) Jerarquizacin real o procesal: la principal es la cuestin que motiva la demanda.
2) Jerarquizacin ideal o lgica: la principal es la que ocurre primero en el tiempo, y el derecho
aplicable a esa cuestin es aplicado a la otra, la condicionada.
Ejemplo: art 31 de TM 1889 sobre derecho comercial internacional dispone que el aval se rige por el
derecho aplicable a la obligacin garantida, rechaza la teora de la equivalencia.
B) Teora de la equivalencia o equiparacin:tratarcada cuestin aplicndole a cada unael derecho
que correspondiera en virtud del DIP del juez, que es el sentido que le ha dado el autor de las
normas al regular ambas cuestiones por separado.
Ejemplo: art 8 de la CIDIP II de normas generales del DIP establece que las cuestiones previas,
preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal no deben
resolverse necesariamente de acuerdo con el derecho que regula esta ltima.
CASO PONNOUCANNAMALLE
1. Jefe de familia de nacionalidad inglesa originaria de la India.
2. Inmuebles en Cochinchina.
3. Adopta un hijo conforme ley de la India, teniendo ya hijos legtimos.
4. Fallece hijo adoptivo, dejando un hijo.
5. Abuelo deshereda por testamento al nieto.
6. Madre del desheredado, Sra. Ponnoucannamalle, impugna el testamento fundando su peticin en el derecho francs
que otorga derecho sucesorio al nieto en representacin de su padre pre fallecido.
7. Tribunal rechaza porque, si bien la adopcin era vlida segn el derecho Ingls, en la sucesin debe aplicarse
derecho francs el cual estableca la prohibicin de herederos por adopcin cuando existan legtimos.
SE APLIC LA TEORA DE LA JERARQUIZACION.

FRAUDE A LA LEY
El tema del fraude a la ley se encuentra entre las caractersticas negativas en el tipo legal. Se configura
cuando las partes manipulan los hechos subyacentes al punto de conexin para burlar de ese modo la
autntica voluntad del autor y hacer prevalecer la propia. Convertir lo que el legislador pens como una
relacin de causa y efecto en otra de medio a fin.
Existen distintas clases de fraude:
1) Fraude retrospectivo: consiste en burlar las consecuencias de un hecho sinceramente realizado
en el pasado.
Ej.: caso de un matrimonio celebrado en un pas y que luego, al querer divorciarse, muda su
domicilio a otro pas que le otorga mayores beneficios que el primero.
2) Fraude a la expectativa: que es realizar un acto fraudulento ahora para obtener las
consecuencias deseadas en el futuro.
Ej.: que el matrimonio se celebre directamente en un pas que, no teniendo vnculo estrecho con las
partes, les otorgar en el futuro las consecuencias deseadas y que no son garantizadas por el
derecho del domicilio de las partes.
3) Fraude simultneo: el acto fraudulento produce las consecuencias deseadas al mismo tiempo.
Ej.: Segn Goldschmidt, el art 124 de la ley de sociedades que establece que las sociedades que
establece que las sociedades constituidas en extranjero que tengan su principal objeto o su
principal establecimiento en la Argentina sern consideradas como sociedades locales a los fines de
su control y funcionamiento.
Prueba del fraude:
La prueba se da a travs de hechos indiciarios que se dan en el espacio y en el tiempo, es decir,
contrayndome en el espacio o yendo a otro pas donde nada se me ha perdido, esto es, no vinculado

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estrechamente con la causa, o tambin desarrollando los hechos rpidamente o, a la inversa, lentos en el
tiempo, para burlar la autntica voluntad del autor de la norma.
Comprobado el fraude, corresponde descartar el derecho aplicable segn la letra de la norma, y hay
quienes tambin consideran que no cae slo eso, que sera el fin pretendido por los fraudulentos sino
tambin el medio por el que se pretendi obtener dicho fin.
Como el fraude se realiza para hacer prevalecer la libertad de las partes, y en ocasiones, ser tal vez
legtimo pues la libertad es un fundamento bsico de la justicia. En ocasiones, el propio legislador
considera legtimo hacer caso omiso a los mismo pues hay una necesidad de prevalencia de los valores de
otra institucin. De manera que, en caso de manifiesta injusticia es decir, excepcionalmente, tal vez sea
justo, legtimo, hacer fraude a la norma injusta.
El art 6 de la CIDIP II de normas generales del DIP dispone que no se aplicar como derecho extranjero, el
derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la
ley de otro Estado Parte, y quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el
determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas.
CCC: ARTICULO 2598.- Fraude a ley. Para la determinacin del derecho aplicable en materias que involucran derechos
no disponibles para las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos realizados con el solo fin de eludir la
aplicacin del derecho designado por las normas de conflicto.

Este problema del fraude a la ley se descubre con el CASO DE LA PRINCESA DE BAUFFREMONT, CHARAMAN
CHIMAY
1. En 1874 la Corte de Pars separ de cuerpos al Prncipe de Bauffremont, ciudadano francs, y a su esposa belga de
origen y francesa por matrimonio (no exista divorcio).
2. Princesa adquiere nuevo domicilio en Alemania (Ducado de Sajonia Altemburgo) y adquiere la nacionalidad alemana
en 1875.
3. Recupera la libertad matrimonial.
4. Contrae matrimonio con prncipe rumano Bibesco en 1875.
5. Prncipe de Bauffremont demanda en Francia ANULACIN DE LA NATURALIZACIN Y NULIDAD DEL 2 MATRIMONIO.
6. Primera instancia le da la razn al prncipe.
7. Corte de Pars en 1876 se declara incompetente por la invalidez de la naturalizacin, pero s a sus efectos legales
segn el derecho francs. Estableci que sin autorizacin del marido, la adquisicin voluntaria de la nacionalidad
extranjera no liberaba a la princesa del derecho francs y, aun habiendo acuerdo de ambos cnyuges, no se podan
eludir las disposiciones de orden pblico del derecho francs.
8. Tribunal de apelaciones declar inoponible la naturalizacin y CONFIRM LA SENTENCIA MANTENIENDO LA PRIMERA
UNIN CONYUGAL.
9. Princesa recurri en Casacin y el tribunal rechaz el recurso con el fundamento de que sin perjuicio del a validez
que pudiera tener para Alemania el segundo matrimonio, la recurrente haba fijado domicilio en Sajonia Altenburgo al
solo efecto de escapar a las prohibiciones del derecho francs y contraer nuevo matrimonio, lo que constituye un
FRAUDE A LA LEY FRANCESA.

CONEXIN Y PUNTO DE CONEXIN

Conexin: indicacin nominativa, estable concreta y determinada de la jurisdiccin internacional y el
derecho aplicable.
Contactos jurisdiccionales y los puntos de conexin: son la indicacin abstracta y determinable de la
jurisdiccin internacional y del derecho aplicable respectivamente.
Se pueden clasificar en:

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1) nicos: cuando hay slo un contacto jurisdiccional. Pueden ser simples (es slo competente el juez
del ltimo domicilio del causante), o subsidiarios(ej.: es competente el juez de la ltima residencia
en defecto de ltimo domicilio).
2) Plurales o alternativos: permiten elegir entre varias autoridades, las que tienen todas la misma
jerarqua (ej.: en materia de contratos se puede elegir entre la autoridad jurisdiccional del domicilio
del demandado o la del lugar de cumplimiento del contrato).
Se pueden clasificar adems segn el objeto:
1) Personales: nacionalidad, domicilio, residencia, lugar donde se encuentre la persona, lex fori.
2) Reales: lugar de situacin del bien, lugar de registracin o matriculacin.
3) Conductistas: autonoma de la voluntad, lugar de celebracin o cumplimiento del acto, lugar de
comisin del hecho.
Segn su relacin con alguna de las tres dimensiones del derecho:
1) Sociolgicos: son la mayora, pues tienen un sustento real. El domicilio, la residencia, el lugar de
situacin de los bienes, el lugar de celebracin o cumplimiento de un acto, el lugar de comisin del
hecho o el juez y el derecho que tenga los vnculos ms estrechos con el acto.
2) Normolgicos: nacionalidad, lex fori, el lugar de registracin y la autonoma de la voluntad.
3) Axiolgico: foro ms conveniente, derecho ms favorable a la validez del acto.
1) No acumulativos: conducen a aplicar un solo derecho. Ej: sucesin ser regida por ley del ltimo
domicilio del causante.
No acumulativo simple: un solo punto de conexin. Ej: normas con varios puntos de
conexin que funcionan subsidiaria o alternativamente.
o Subsidiario: Ej: capacidad es regida por la ley del domicilio, pero en defecto del
domicilio regir ley del lugar de residencia habitual.
SE APLICA UN SOLO DERECHO, PERO HAY 2 PUNTOS DE CONEXIN.
o Alternativo: norma contiene varios puntos de conexin que funcionan a opcin de las
partes o del juez. Los puntos de conexin se presentan en pie de igualdad y las
partes pueden elegir libremente.
Ej: alimentos en el CCC y CIDIP IV declaran aplicable el derecho del domicilio del
acreedor O del deudor, el que resulte ms favorable a la pretensin alimentaria.
2) Acumulativos:en la misma categora o aspecto resultan aplicables varios derechos.
Acumulativo igual: Ej: adopcin TM 1940 declara aplicable las leyes de los domicilios de
adoptante Y adoptado; es decir que slo va a ser vlida la adopcin que cumpla con los
requisitos de AMBOS DERECHOS.
Si cumple con solo uno es nula la adopcin.
Acumulativo desigual: aquel que somete la causa a un derecho pero obliga a considerar
un 2 derecho que actuar como base (piso) o como tope.
Ej: derechos patrimoniales de los herederos en el derecho de autor. A las obras extranjeras
se les declara aplicable el derecho del lugar de 1 publicacin (derecho que rige en
principio), PERO la ley establece un lmite a dicha proteccin, que no podr exceder el TOPE
de los 70 aos de la ley argentina.
Ej: ley extranjera otorga 100 aos, se corta en los 70.
CAMBIO DE ESTATUTOS, CONFLICTO MVIL O DETERMINACIN TEMPORAL
Esto sucede cuando el punto de conexin cambia, deambula de un lugar a otro, por ejemplo se cambia el
domicilio o el lugar de situacin de la cosa.
Se resuelve cuando la norma lo determina, estableciendo por ejemplo que es competente el juez del
ltimo domicilio del causante, o se aplica el derecho del primer domicilio conyugal.
NORMAS DE EXPORTACION E IMPORTACION
Normas de exportacin: la jurisdiccin internacional corresponde a las autoridades de nuestro pas y el
derecho aplicable es el nuestro.
Normas de importacin: se aplica un derecho extranjero.

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Previamente habr que evaluar la existencia de normas internacionalmente imperativas o de polica o de

aplicacin inmediata, exhaustiva, rigurosa o necesaria, un orden pblico a priori. Estas normas tendrn
aplicacin inmediata, sin importar si el caso tiene elementos extranjeros, ya que responden a intereses
polticos, sociales o econmicos del pas.
Las normas que estn comprendidas son: reglas en materia de competencia, proteccin del consumidor,
del trabajo, de la salud, de la seguridad de los productos, de la propiedad intelectual, de las sociedades,
del control de cambios y de las inversiones extranjeras, sanciones internacionales, contrabando,
corrupcin, trfico de armas, lavado de dinero, preservacin del patrimonio cultural y ecolgico.
SON SOLUCIONES TERRITORIALISTAS EXTREMAS
CCC: ARTICULO 2599.- Normas internacionalmente imperativas. Las normas internacionalmente imperativas o de

aplicacin inmediata del derecho argentino se imponen por sobre el ejercicio de la autonoma de la voluntad y
excluyen la aplicacin del derecho extranjero elegido por las normas de conflicto o por las partes.
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero tambin son aplicables sus disposiciones internacionalmente
imperativas, y cuando intereses legtimos lo exigen pueden reconocerse los efectos de disposiciones
internacionalmente imperativas de terceros Estados que presentan vnculos estrechos y manifiestamente
preponderantes con el caso.

NORMAS DE IMPORTACIN, PROBLEMAS EN LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO:

Tres problemas:
1) mbito espacial y temporal del derecho aplicable:El interrogante surge frente a los 2
fenmenos: COVIGENCIA y VIGENCIA SUCESIVA DE DERECHOS en el ordenamiento jurdico
extranjero.
mbito espacial:

COVIGENCIA: varios derechos se encuentran vigentes simultneamente en el

ordenamiento jurdico extranjero. Si se trata de un punto de conexin nacionalista o mocho,
precisamente de la nacionalidad, y el derecho aplicable tiene varios derechos en razn de la
diversidad territorial, en primer lugar habr que ver cmo resuelve ese derecho los
conflictos interespaciales, de lo contrario habr que aplicar subsidiariamente otro punto de
conexin localista o punteiforme.

mbito temporal:

VIGENCIA SUCESIVA: cambio legislativo en el derecho extranjero llamado a resolver el

caso. No cambia la norma de DIP como en el mbito temporal pasivo, sino que cambia la
legislacin interna del derecho extranjero que resulta aplicable al caso.
Teoras:
a) Teora de la petrificacin: derecho extranjero al momento del caso.
b) Mutabilidad o alterabilidad: aplicar nueva legislacin vigente al tiempo de resolver.
Solucin: CCC contempla ambos fenmenos en el artculo 2295 inc. b.
I)
II)

Primero el derecho extranjero.

Se aplicar el derecho (subsidiariamente) que presente vnculos ms estrechos con el
caso.

ARTICULO 2595.- Aplicacin del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable:
b) si existen varios sistemas jurdicos covigentes con competencia territorial o personal, o se suceden
diferentes ordenamientos legales, el derecho aplicable se determina por las reglas en vigor dentro del
Estado al que ese derecho pertenece y, en defecto de tales reglas, por el sistema jurdico en disputa
que presente los vnculos ms estrechos con la relacin jurdica de que se trate;

2) Cantidad de derecho declarado aplicable:

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a) Teora de la referencia mnima -Derecho Privado extranjero: juez lo aplica por mandato
de su DIP.
b) Teora de la referencia media DIP extranjero: juez consulta DIP extranjero pero slo
acepta una respuesta proveniente de ese DIP que manda a aplicar al D Privado.
Teora de la referencia media consulta el DIP extranjero y slo acepta una nica solucin, las
dems soluciones se rechazan.
Es aquella en la que el DIP extranjero acepta resolver el caso con sus normas de derecho
privado.
Rechazar las otras respuestas significa rechazar la aplicacin de ese derecho y retornar al
derecho del juez.
c) Teora de la referencia mxima: toma la mxima cantidad del derecho extranjero.
Todo lo que indique el derecho extranjero va a ser aplicable.
i)
Derecho privado extranjero (aceptacin pura y simple) no constituye reenvo.
ii)
Derecho privado del juez REENVO DE 1 GRADO / SIMPLE el DIP extranjero
remite al derecho privado del juez.
iii)
Derecho 3 Estado REENVO DE 2 (DIPJuez DIP Extranjero DIP 3 E)
iv)
DIP juez REENVO DOBLE/ PING PONG INTERNANCIONAL DIPJuez DIPExtranjero.
Teora del uso jurdico: cuando hay ping pong, el juez tiene que resolver como resolvera el juez
extranjero.
2596 CCC: resuelve el problema de la cantidad. No acepta el DIP del juez.
DIP Extranjero:

Aceptacin
Derecho Privado del Juez
Derecho 3 Estado.

Cuando partes disponen aplicable el derecho extranjero, refieren al derecho interno/ privado,
salvo disposicin expresa en contrario.
ARTICULO 2596.- Reenvo. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relacin jurdica tambin es
aplicable el derecho internacional privado de ese pas. Si el derecho extranjero aplicable reenva al derecho
argentino resultan aplicables las normas del derecho interno argentino.
Cuando, en una relacin jurdica, las partes eligen el derecho de un determinado pas, se entiende elegido el
derecho interno de ese Estado, excepto referencia expresa en contrario.

Caso FORGO
Es el caso con el cual se descubri el problema del reenvo.
Hijo natural bvaro que a los 5 aos fue trasladado a Francia.
Muri a los 63 aos en Francia, sin haber constituido domicilio y sin dejar testamento.
Dej sucesin inmobiliaria importante, concurren colaterales de su madre y el Fisco francs.
Segn derecho bvaro, los colaterales heredaban, segn el derecho francs no, por lo tanto
correspondan los bienes al Estado.
Norma francesa (indirecta) determinaba sucesin de bienes inmuebles pero no de los muebles. En
principio deba aplicarse el derecho del domicilio del causante, pero no se saba si era el domicilio
de hecho o el de derecho.
El Fisco francs sostena que la sucesin deba ser regida por el derecho francs, ya que de acuerdo
al derecho bvaro el domicilio legal en la sucesin estaba en la residencia habitual del difunto, y en
materia de estatuto real, el derecho del lugar de situacin de los bienes.
POR LO TANTO, FUERA LA CUESTIN PERSONAL O REAL, DEBA APLICARSE EL DERECHO FRANCS.
REENVO DE PRIMER GRADO / SIMPLE O DE RETORNO.
3) Calidad y tratamiento procesal en la aplicacin del derecho extranjero
Teoras:
a) Jurdicas:
i)
nacionalizacin
ii)
extranjera

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b) Fcticas: derecho es slo el derecho propio o nacional y el derecho extranjero es solamente un

HECHO.
i)
Hecho simple: lo deben probar las partes.
ii)
Hecho notorio: juez lo aplicar de oficio.
Teora del uso jurdico (Goldschimidt)
ARTICULO 2595.- Aplicacin del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta
aplicable:
a) el juez establece su contenido, y est obligado a interpretarlo como lo haran los
jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan
alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho extranjero no
puede ser establecido se aplica el derecho argentino;

POSIBILIDAD DE APLICACIN O CONSIDERACION DE NORMAS DE POLICIA DE UN TERCER

ESTADO
ARTICULO 2599.- Normas internacionalmente imperativas. Las normas internacionalmente imperativas o de aplicacin
inmediata del derecho argentino se imponen por sobre el ejercicio de la autonoma de la voluntad y excluyen la
aplicacin del derecho extranjero elegido por las normas de conflicto o por las partes.
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero tambin son aplicables sus disposiciones internacionalmente
imperativas, y cuando intereses legtimos lo exigen pueden reconocerse los efectos de disposiciones
internacionalmente imperativas de terceros Estados que presentan vnculos estrechos y manifiestamente
preponderantes con el caso.

ORDEN PBLICO INTERNACIONAL

Est ubicado en las caractersticas negativas de la consecuencia jurdica.
Si bien est ubicado al final de la norma, fue el primero de los problemas descubiertos.
DIFERENCIA ENTRE ORDEN PBLICO INTERNO Y ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL
El primero est constituido por las disposiciones locales que se oponen al ejercicio de la autonoma de la
voluntad de las partes, son INDISPONIBLES.
El orden pblico internacional, en cambio, se configura normalmente con una serie de principios
subyacentes a las disposiciones del derecho del juez que no pueden ser dejados de lado por la aplicacin
del derecho extranjero. No se opone necesariamente a la autonoma de la voluntad, sino a la aplicacin
del derecho extranjero.
EL ORDEN PBLICO ES INTERNACIONAL, NO PORQUE SE EXTIENDA UNIVERSALMENTE, SINO PORQUE SE
REFIERE A CASOS CON ELEMENTOS EXTRANJEROS Y SE OPONE A LA APLICACIN DEL DERECHO
EXTRANJERO.
ORDEN PBLICO A POSTERIORI Y A PRIORI
A posteriori: una vez que conocemos la solucin del derecho declarado aplicable, nos preguntamos si
vulnera los principios fundamentales de nuestro ordenamiento.
A priori: se antepone y descarta la aplicacin del derecho extranjero. Normas de polica, de aplicacin
inmediata, de rigurosa aplicacin, de aplicacin exhaustiva o necesaria. (Caractersticas positivas de la
consecuencia jurdica).
CONDICIONES QUE DEBEN ENCONTRARSE REUNIDAS PARA QUE SE PRESENTE EL PROBLEMA
DEL ORDEN PBLICO:
El orden pblico surge de la existencia de dos requisitos:
1. La diversidad ideolgica de los diferentes derechos del mundo,
2. El reconocimiento de la obligacin jurdica de aplicar el derecho extranjero.

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Estas dos condiciones se encuentran reunidas por primera vez en la historia con Savigny en 1849 (fecha
de publicacin de la obra Sistema del derecho romano actual). Savigny es considerado el descubridor del
problema del orden pblico internacional, aunque bajo otras denominaciones: institucin desconocida y
normas rigurosamente obligatorias.
Savigny estableci que la obligacin jurdica de aplicar derecho extranjero tena el lmite del orden pblico
internacional.
Para l el orden pblico estaba constituido por:

Normas rigurosamente prohibitivas

Instituciones desconocidas: en principio no toda institucin o negocio no legislado en el
ordenamiento es necesariamente contrario al orden pblico internacional.
Ej:Ley de Sociedades -Tipo desconocido.
ARTICULO 119. El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo desconocido
por las leyes de la Repblica. Corresponde al Juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplirse en
cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la presente ley.
CIDIP II Normas generales del derecho internacional privado.
Artculo 3: Cuando la ley de un Estado Parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada
aplicacin y no estn contemplados en la legislacin de otro Estado Parte, ste podr negarse a aplicar dicha
ley, siempre que no tenga instituciones o procedimientos anlogos.

CONCEPTO: DIVERSAS TEORIAS:

A) Orden pblico como conjunto de disposiciones:
1) Para los sostenedores del orden pblico como conjunto de disposiciones: el orden pblico se
encuentra en aquellas normas que descartan la aplicacin del derecho extranjero a pesar de
haber sido llamado a resolver el caso por nuestro derecho internacional privado.
Concebir al orden pblico como un conjunto de disposiciones significa proclamar su aplicacin a
priori, o sea, con total independencia del derecho extranjero. As, por ejemplo, si al revisar
nuestra legislacin nos encontramos con las disposiciones sobre la legtima forzosa de los
descendientes, debemos preguntarnos si esta reglamentacin nos parece inalienable; en caso
afirmativo, hemos resuelto que ella debe descartar el derecho extranjero llamado por nuestro
DIP, diga lo que fuere. En estos casos, cuando el orden pblico funciona a priori (siendo
sustitutiva de las normas extranjeras), integra la caracterstica positiva de la consecuencia
jurdica.
2) Para los sostenedores del orden pblico como conjunto de principios, el orden pblico no se
halla en las disposiciones, sino en los principios (valores fundamentales) en que las
disposiciones se inspiran. Funcionamiento del orden pblico segn esta concepcin: - Hay que
empezar con la bsqueda del derecho aplicable, luego hallar la solucin del caso en el derecho
extranjero aplicable, y slo despus (a posteriori), ser posible controlar la compatibilidad de la
solucin del caso con los principios inalienables. Si la solucin proveniente del derecho
extranjero resulta incompatible con los principios de orden pblico, corresponder investigar si
el derecho extranjero contiene otra solucin que resulte compatible con tales principios y en
ltima instancia, resolver el caso conforme al derecho propio. Considerando al orden pblico
como un conjunto de principios ste constituye una caracterstica negativa de la consecuencia
jurdica.
La concepcin justa (respetuosa del elemento extranjero) es esta ltima.
Dnde encontramos esos principios inalienables?
Muchas veces son principios inferidos de disposiciones ya legisladas. As, de la
reglamentacin de la legtima forzosa de los descendientes surge en nuestro derecho el
principio de que el progenitor debe dejarle a su familia una parte considerable de su fortuna.
En otros casos, los principios han sido legislados y se encuentran en la primera parte de la
Constitucin Nacional, por ejemplo, art. 14 bis. Estos principios pueden haber sido
desarrollados en disposiciones, por ejemplo ley de salario mnimo, vital y mvil, o no.
Adems hay que agregar los principios generales del derecho del art. 16 del C.C.

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CLUSULAS SOBRE ORDEN PBLICO (NORMAS).

Los Tratados de Montevideo mencionan el orden pblico en sus Protocolos Adicionales, ellos declaran que:
Las leyes de los dems Estados, jams sern aplicadas contra las instituciones polticas, las leyes de
orden pblico o las buenas costumbres del lugar del proceso.
Pero adems de esta clusula general de orden pblico encontramos en los TM clusulas especiales de
orden pblico, as, por ejemplo, en materia de reconocimiento de un matrimonio celebrado en otro pas,
los Tratados autorizan a cada una a no reconocerlo cuando se hace halle afectado de determinados
impedimentos:

Falta de edad mnima,

parentesco,
Afinidad,
ligamen, y
crimen.

En el Cdigo Civil tenemos el art. 14 que establece que las leyes extranjeras no sern aplicables: inc. 2. Cuando

su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este cdigo (clusula general); y normas
conteniendo clusulas especiales de orden pblico (art. 159, 949 CC).
Art 5 CIDIP II: Artculo 5: La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no
ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considerare manifiestamente contraria a los principios de su orden
pblico.

El Cdigo Civil y Comercial alude al orden pblico internacional en el art. 2600, adoptando la segunda
concepcin (conjunto de principios): ARTICULO 2600.- Orden pblico. Las disposiciones de derecho extranjero
aplicables deben ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de
orden pblico que inspiran el ordenamiento jurdico argentino.

LA RECIPROCIDAD Y LA RETORSIN.
En otros derechos se recoge tambin la retorsin y reciprocidad como caractersticas negativas de la
consecuencia jurdica (distintas del orden pblico).
En el fondo, la reciprocidad y la retorsin en el DIP constituyen una sola institucin, en ambos supuestos
un pas suspende la aplicacin del derecho extranjero, porque el Estado cuyo derecho el pas se niega a
aplicar repudia a su vez la aplicacin del derecho patrio.
La diferencia est en que la reciprocidad se formula de modo abstracto (ej art. 270 CPCCSANTA FE, art 4,
3er prrafo LCQ), en cambio, la retorsin (ejemplo art. 3470 C.C.) constituye la ejecucin concreta de la
reciprocidad en un supuesto en el cual el pas extranjero se neg a aplicar nuestro derecho.
MATERNIDAD SUBROGADA
Sobre el tema de la maternidad subrogada, el art 2634 del CCC, resolvera la problemtica dentro del
tema filiacin.
ARTICULO 2634.- Reconocimiento de emplazamiento filial constituido en el extranjero. Todo emplazamiento filial
constituido de acuerdo con el derecho extranjero debe ser reconocido en la Repblica de conformidad con los
principios de orden pblico argentino, especialmente aquellos que imponen considerar prioritariamente el inters
superior del nio.

Los principios que regulan las normas sobre filiacin por tcnicas de reproduccin humana asistida
integran el orden pblico y deben ser ponderados por la autoridad competente en ocasin de que se
requiera su intervencin a los efectos del reconocimiento de estado o inscripcin de personas nacidas a
travs de estas tcnicas. En todo caso, se debe adoptar la decisin que redunde en beneficio del inters
superior del nio.

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Con relacin al problema de la parte general que se plantea frente al instituto, se destaca el orden pblico
internacional (conjunto de principios que descartan la solucin del derecho extranjero incompatible). Dicha
excepcin funciona respecto a las legislaciones que prohben este tipo de contratos. Los principios de
orden pblico que podran considerarse violados seran: indisponibilidad del propio cuerpo y del estado de
las personas, inviolabilidad del cuerpo humano, prohibicin de contratacin sobre cuerpo humano,
tratamiento de los seres humanos (mujer y nio) como objetos y por tanto afectacin de la dignidad
humana, generacin de un crdito o derecho "al nio", explotacin de la miseria humana (condiciones de
desigualdad en la contratacin), entre otros.
Sin embargo, a todos ellos se oponen otros principios que deben inspirar la solucin del caso: inters
superior del nio, derecho a la identidad y seguridad jurdica. Por consiguiente, y en virtud de lo
previsto en el art. 2634 debera reconocerse el vnculo filial.

El reconocimiento extraterritorial de la maternidad subrogada: una realidad colmada de interrogantes

sin respuestas jurdicas
Luciana B. Scotti
El rgimen internacional de la filiacin:impacto de las tcnicas de reproduccin asistida
La filiacin internacional es el vnculo paterno filial (biolgico, con o sin intervencin de tcnicas de fertilizacin
asistida, o adoptivo), que presenta elementos extranjeros. La filiacin puede presentarse como una cuestin principal
en el Derecho Internacional Privado cuando se trata de determinar, fijar, contestar o desconocer este vnculo, esto es,
en materia de accin de filiacin o accin de investigacin de paternidad o maternidad, o de impugnacin de esta
maternidad o paternidad; o bien como cuestin previa, como en el caso de sucesiones, alimentos para menores,
etctera.
Tales tcnicas de reproduccin humana asistida o tcnicas de fertilizacin asistida pueden ser definidas como todos
aquellos mtodos, con intervencin de terceras personas (mdicos, agencias intermediarias, madre sustituta),
mediante los cuales se trata de aproximar en forma artificial a las gametas femenina (vulos) y masculina
(espermatozoides) con el objeto de favorecer el embarazo. Las ms conocidas son: la inseminacin artificial homloga
(los componentes genticos pertenecen a los cnyuges o pareja), la inseminacin artificial homloga cuando el marido
ha fallecido, inseminacin artificial heterloga (cuando el hombre es estril y por ende el semen pertenece a un
donante); fecundacin extrauterina o in vitro, que permiten que el embrin sea implantado en una mujer distinta a la
madre genitora, o sea quien aport el ovulo fecundado.
El caso de la llamada maternidad subrogada
La maternidad subrogada o gestacin por sustitucin, vientre de alquiler, maternidad intervenida, maternidad
disociada, gestacin por contrato, madre sustituta o madre de alquiler es el compromiso entre una mujer,
llamada mujer gestante, a travs del cual sta acepta someterse a tcnicas de reproduccin asistida para llevar a
cabo la gestacin en favor de una persona o pareja comitente, llamados l o los subrogantes, a quien o a quienes se
compromete a entregar el nio o nios que pudieran nacer, sin que se produzca vnculo de filiacin alguno con la
mujer gestante, sino con l o los subrogantes. En efecto, el recurso a la maternidad subrogada tiende a formalizarse a
partir de un acuerdo por el que una mujer, la madre subrogada, madre de alquiler o madre portadora, acepta
someterse a las tcnicas de reproduccin asistida para llevar a cabo la gestacin a favor de un individuo o pareja
comitente, tambin llamados padres intencionales, a quienes se compromete a entregar el nio o nios que puedan
nacer.
Mltiples son las voces que se manifiestan en contra de esta prctica. En efecto, la maternidad subrogada ha sido
considerada inmoral por un sector significativo de nuestra doctrina, que ha entendido que de celebrarse un convenio
de esa naturaleza, sera nulo, de nulidad absoluta, por estar las personas fuera del comercio, no pudiendo las mismas
ser objeto de relaciones jurdicas, ya que a ello se opone su dignidad y el respeto al ser humano. Por su parte, se ha
invocado que constituye una manifiesta violacin del derecho constitucional del nio a la identidad y una grave
cosificacin de la mujer. Asimismo, se asocian estas prcticas con el trfico internacional de nios.
Los problemas de Derecho InternacionalPrivado y la maternidad subrogada
Tal como ha reconocido la Conferencia de La Haya, la maternidad subrogada es un negocio global. En efecto, la
dispar regulacin en los derechos nacionales, motiva que estos acuerdos se celebren entre personas situadas en

19

pases distintos abarcando en la prctica los lugares ms distantes del mundo, dando lugar incluso a lo que se
denomina turismo procreativo.
Principalmente, son tres las grandes cuestiones que se encuentran involucradas, propias del Derecho Internacional
Privado: el problema de la jurisdiccin competente, la determinacin del derecho aplicable a la relacin jurdica y el
reconocimiento y ejecucin de sentencias. Asimismo, la inexistencia de la institucin en el pas, aun cuando no est
prohibida expresamente, podra motivar el recurso al orden pblico internacional.
Por otro lado, la excepcin de fraude a la ley tambin puede ser invocada. En efecto, el sometimiento a los
procedimientos mdicos necesarios se torna factible slo en los sistemas jurdicos que lo autorizan, y es en virtud del
paraguas de legalidad brindado por dichos ordenamientos que la maternidad subrogada se viabiliza. Es por ello que,
resulta esencial distinguir los supuestos en los que el convenio de gestacin por subrogacin tiene lugar en un estado
con el que los involucrados ya se encontraban internacionalmente conectados (sea en funcin de su domicilio,
residencia o nacionalidad), de aquellas hiptesis en las que el traslado de los particulares se lleva a cabo con la nica
finalidad de celebrar y cumplir un contrato de estas caractersticas.
La situacin en el Derecho argentino
El Cdigo Civil y Comercial, adems de prever normas sobre la filiacin por tcnicas de reproduccin asistida,
incluyendo disposiciones especiales sobre gestacin por sustitucin, incluye normas de Derecho Internacional Privado
sobre Filiacin por naturaleza y por tcnicas de reproduccin humana asistida (artculos 2631 a 2634). El artculo
2632 del Cdigo Civil y Comercial dispone que: El establecimiento y la impugnacin de la filiacin se rigen por el
derecho del domicilio del hijo al tiempo de su nacimiento o por el derecho del domicilio del progenitor o pretendido
progenitor de que se trate al tiempo del nacimiento del hijo o por el derecho del lugar de celebracin del matrimonio,
el que tenga soluciones ms satisfactorias a los derechos fundamentales del hijo. El derecho aplicable en razn de
esta norma determina la legitimacin activa y pasiva para el ejercicio de las acciones, el plazo para interponer la
demanda, as como los requisitos y efectos de la posesin de estado.
A su turno, segn el artculo 2633, las condiciones del reconocimiento se rigen por el derecho del domicilio del hijo al
momento del nacimiento o al tiempo del acto o por el derecho del domicilio del autor del reconocimiento al momento
del acto En particular, destaca el artculo 2634 sobre Reconocimiento de emplazamiento filial constituido en el
extranjero, segn el cual: Todo emplazamiento filial constituido de acuerdo con el derecho extranjero debe ser
reconocido en la Repblica de conformidad con los principios de orden pblico argentino, especialmente aquellos que
imponen considerar prioritariamente el inters superior de los nios. Los principios que reglan el uso de tcnicas de
reproduccin humana asistida son de orden pblico y deben ser verificados por la autoridad competente en caso de
que se requiera su intervencin a los efectos del reconocimiento de estado y/o inscripcin de personas nacidas a
travs de estas tcnicas. En todo caso, se debe adoptar la decisin que redunde en beneficio del inters superior
del nio. Al respecto, en los fundamentos de la norma, se advierte que el derecho de fondo en cuestiones de
filiacin se encuentra en plena evolucin, con grandes diferencias en las legislaciones nacionales. Por ello, se ha
incluido una norma especfica que sienta el principio del reconocimiento de todo emplazamiento filial constituido de
acuerdo con el derecho extranjero, en tanto sea compatible con los principios de orden pblico de nuestro pas,
especialmente los que imponen la consideracin del inters superior de nios y nias. Esta norma tiende a la
estabilidad del vnculo filial, permitiendo el control del orden pblico internacional que el juez apreciar en el caso
concreto.
Las respuestas jurdicas provenientes de nuestra disciplina deben ser lo suficientemente flexibles y brindar opciones al
juez para que pueda disponer de las herramientas, los caminos necesarios para reconocer la filiacin en estos casos,
salvo que los principios fundamentales del derecho del foro se lo impidan de un modo manifiesto, serio e inevitable.
Tales principios fundamentales estn representados, a nuestro criterio, exclusivamente por las garantas y derechos
humanos de los nios, los sujetos ms vulnerables en nuestra sociedad posmoderna e intercultural, que requieren, por
ello, de una esmerada proteccin jurdica. Ese es uno de los principales desafos del Derecho del siglo XXI

PARTE PROCESAL
JURISDICCIN INTERNACIONAL
Entendemos por jurisdiccin internacional, la distribucin de competencias entre Estados en los casos
jusprivatistas internacionales.
Clases:
a) Por la actividad: (*)

20

Directa: cuando el juez ante el que se present la demanda se pregunta por su propia
competencia.
Indirecta: cuando controla la jurisdiccin de un tribunal extranjero, sea para afirmar su
propia jurisdiccin o, sobre todo, en materia de cooperacin interjurisdiccional,
notablemente en el caso del reconocimiento y la ejecucin de sentencias extranjeras o
aun en materia de medidas cautelares. Tambin para la litispendencia, la conexidad, el
fuero de atraccin o el frum no conveniens.
b) En razn del tribunal: se puede clasificar en:
judicial,
arbitral o,
administrativa.
c) Por la cantidad (*)
Jurisdiccin nica, dentro de la cual encontramos la exclusiva (especie de norma de
polica jurisdiccional). Tienen como fundamento la necesidad de proteccin de intereses
estatales, que no pueden entrar en conflicto con las jurisdicciones extranjeras. Ej:
acciones que versaren sobre inmuebles sitos en el pas.
Otro caso es cuando se ha ejercido la autonoma de la voluntad, las partes han elegido el
juez o rbitro competente.
CCC: ARTICULO 2609.- Jurisdiccin exclusiva. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, los
jueces argentinos son exclusivamente competentes para conocer en las siguientes causas:
a) en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en la Repblica;
b) en materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro pblico
argentino;
c) en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseos o dibujos y modelos
industriales y dems derechos anlogos sometidos a depsito o registro, cuando el depsito o
registro se haya solicitado o efectuado o tenido por efectuado en Argentina.
ARTICULO 2606.- Carcter exclusivo de la eleccin de foro. El juez elegido por las partes tiene
competencia exclusiva, excepto que ellas decidan expresamente lo contrario.

Adopcin- ARTICULO 2635.- Jurisdiccin. En caso de nios con domicilio en la Repblica, los
jueces argentinos son exclusivamente competentes para la declaracin en situacin de
adoptabilidad,la decisin de la guarda con fines de adopcin y para el otorgamiento de
una adopcin.

Concurrentes, simultneas o plurales

El riesgo de la jurisdiccin nica es la denegacin de justicia porque limita al actor las
posibilidades de litigar y hasta puede llegar a ser ineficaz; mientras que las concurrentes
pueden dar lugar a la simultaneidad de juicios con la consiguiente necesidad de regular
los problemas de litispendencia internacional.

d) Por el carcter:
Jurisdicciones unilaterales, CONTACTOS: indicacin nominativa, estable y
determinada del juez competente.
Multilaterales, PUNTOS DE CONTACTO / CRITERIOS ATRIBUTIVOS DE
JURISDICCIN: indicacin abstracta, genrica y determinable del juez competente. Ms
respetuosa del elemento extranjero.
e) Por la vinculacin estrecha o proximidad entre la causa y la jurisdiccin:
Jurisdicciones reales y patrimoniales:
o Lugar de situacin de los bienes: lugar fsico y el registral, bandera del
buque, matriculacin, primera publicacin o distribucin de la obra, invento o
descubrimiento para el derecho de autor y registracin para la propiedad
industrial.
o Foro del patrimonio: cuando el lugar de situacin del bien fija la jurisdiccin
internacional en materias que no son de estricto carcter real. Sucesiones, bienes
de los incapaces, obligaciones alimentarias, ausencia con presuncin de
fallecimiento, concursos.
o Foro de garanta y frum arresti: segn el artculo 612 de la Ley de
Navegacin, el juez argentino es competente respecto de buques de bandera

21

extranjera cuando el buque estuviere surto en territorio argentino pero siempre

que el buque pueda ser embargado.
Se llama foto de garanta cuando se trata de cuestiones que exceden el carcter
real o arresti cuando es una cuestin de estricto carcter real.
Jurisdicciones conductistas:
o Lugar de celebracin: no es habitual esta jurisdiccin.
Entre los casos en que se permite demandar en el lugar de celebracin se
encuentra el de las personas jurdicas segn el artculo 11 del Protocolo de
Buenos Aires sobre jurisdiccin internacional en material contractual, segn el
cual si stas celebran actos en otro Estado podrn ser demandadas en ste.
Otro caso podra ser el de los contratos de trabajo, por aplicacin de las reglas
internas de distribucin de competencia territorial.
Tambin, en materia de alimentos entre cnyuges, se permite que se pueda
entablar la demanda en el lugar de celebracin del convenio entre cnyuges,
siempre que coincidiere con el lugar de residencia del demandado.
o Lugar de cumplimiento: es normalmente el tribunal competente, porque
generalmente se cuestionan los efectos de los actos.
o Lugar de comisin del hecho: es una jurisdiccin normal en materia de
responsabilidad civil por daos (Protocolo de San Luis sobre responsabilidad civil
emergente de accidentes de trnsito)
o Autonoma de la voluntad: cuando se ejerce antes del litigio, dentro del
contrato o fuera de l se llama pacto de sumisin o acuerdo de eleccin de foro.
Si se ejerce una vez surgido el litigio se llama prrroga de jurisdiccin en sentido
estricto.

(*)Ms importantes!

JURISDICCIN ARBITRAL:
Nuestro pas ha ratificado con relacin a esta forma de resolucin de conflictos la CIDIP I S/ ARBITRAJE
COMERCIAL INTERNACIONAL y el ACUERDO SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL DEL
MERCOSUR.
1) CIDIP I SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL:
mbito de aplicacin: negocios de carcter mercantil.
Requisitos del acuerdo de sometimiento a arbitraje: Escrito
La designacin de rbitros se efectuar en la forma convenida por las partes. Puede
delegarse el nombramiento en un tercero. El rbitro puede ser nacional o extranjero.
Las partes contemplarn el procedimiento y en caso de silencio, se aplicarn las reglas
de la Comisin Interamericana sobre Arbitraje Internacional (arbitraje institucional).
La validez del acuerdo arbitral, ser regida por la ley elegida por las partes y en su
defecto, por la ley del estado en el que se dict el laudo.
Equipara laudos y sentencias a efectos de su reconocimiento y ejecucin.
2) ACUERDO SOBRE ARBITRAJE INTERNACIONAL MERCOSUR (1998, BUENOS AIRES):
mbito material de aplicacin: contratos comerciales internacionales, quedando
excluidas otras controversias de carcter patrimonial no surgidas de contratos.
mbito espacial de aplicacin: Distinto supuestos:
a) Personas fsicas o jurdicas que en el momento de su celebracin, tengan ya sea su
residencia habitual, el centro principal de sus negocios, la sede, sucursales,
establecimientos o agencias, en ms de un Estado Parte del MERCOSUR.
b) El contrato base (a partir del cual se origina la controversia) tuviere algn contacto
objetivo -jurdico o econmico- con ms un Estado Parte del MERCOSUR.
c) El contrato base tuviere algn contacto objetivo -jurdico o econmico con un Estado
Parte, siempre que el tribunal tenga su sede en uno de los Estados Partes del MERCOSUR
y las partes no dispusieren lo contrario.
d) El contrato base tuviere algn contacto objetivo -jurdico o econmico- con un Estado
Parte y el tribunal arbitral no tuviere su sede en ningn Estado Parte del MERCOSUR,

22

siempre que las partes declaren expresamente su intencin de someterse al presente

Acuerdo.
e) El contrato base no tuviere ningn contacto objetivo -jurdico o econmico- con un
Estado Parte y las partes hayan elegido un tribunal arbitral con sede en un Estado Parte
del MERCOSUR, siempre que las partes declaren expresamente su intencin de
someterse al presente Acuerdo.
Forma y derecho aplicable a la validez formal de la convencin arbitral.
1. La convencin arbitral deber constar por escrito. El acuerdo arbitral debe ser
claramente legible y colocarse en un lugar destacado del acuerdo.
2. La validez formal de la convencin arbitral se regir por el derecho del lugar de
celebracin.
En caso de consentimiento entre ausentes, se considera perfeccionado en el lugar y
momento de recepcin de la aceptacin.
Derecho aplicable a la validez intrnseca de la convencin arbitral
1. La capacidad de las partes de la convencin arbitral se regir por el derecho de sus
respectivos
domicilios.
2. La validez de la convencin arbitral en cuanto al consentimiento; objeto y causa ser
regido por el derecho elegido por las partes y subsidiariamente, el derecho del Estado
Parte sede del tribunal arbitral.
Derecho aplicable al conflicto:
1. Derecho elegido por las partes, segn DIP
2. Derecho del comercio internacional (usos y costumbres)
Procedimiento:
1. El acuerdo consagra principios generales sobre el procedimiento, tales como, de
contradiccin, de igualdad de las partes, de independencia del rbitro, de libre
convencimiento del rbitro.
2. En el arbitraje institucional, se aplican las reglas de la institucin que administra el
arbitraje.
3. En el arbitraje ad hoc, se aplica el procedimiento previsto por las partes y en caso de
laguna, el reglamento de la Comisin Interamericana de Arbitraje Internacional.
Las partes pueden pactar que el laudo sea dictado de acuerdo a derecho o por equidad
(amigables componedores). En caso de silencio, se interpreta que es de derecho.

Vinculacin entre las medidas cautelares y el arbitraje

Se plantean tres cuestiones:
1) La competencia del rbitro para adoptar medidas cautelares
2) La ejecutabilidad de las decisiones por tribunales estatales
3) La competencia del tribunal estatal para adoptar medidas cautelares cuando existe una clusula de
sumisin a arbitraje o un proceso arbitral pendiente.
El principio en que se fundamenta el arbitraje es la autonoma, pero hay dos lmites: los rbitros
carecen de competencia ejecutiva y, no pueden proceder a la ejecucin forzosa pero s pueden
ordenarla.
La competencia del rbitro est limitada al objeto o la relacin jurdica, no puede adoptarlas respecto
de terceros y no puede ejecutarlas coactivamente.
Los presupuestos para adoptar la medida dependern del estatuto pero debe exigirse al actor un
principio de prueba de su derecho (fumus boni iuris), el periculum in mora y el depsito de una
caucin.
El procedimiento es contradictorio, salvo que el estatuto arbitral diga otra cosa.

INMUNIDAD DE JURISDICCION DE LOS ESTADOS EXTRANJEROS

23

El artculo 116 de nuestra Constitucin Nacional establece la competencia de la justicia federal para los
casos de demandas contra extranjeros, incluidos los Estados.
La teora clsica admite la inmunidad jurisdiccional absoluta de los Estados, con base en el concepto de
soberana y respeto por las relaciones internacionales ya que entre pares carece de imperio.
En la actualidad ha ganado terreno la teora de inmunidad jurisdiccional relativa o restringida a los
actos de imperio que el Estado realiza como tal (actos iure imperii) pues precisamente se distingue entre
ste y los actos de gestin o comerciales (actos iure gestionis)
DECRETO LEY 1285/1958
El decreto ley 1285/1958 (regulatorio de la organizacin de la justicia nacional), publicado en el B.O. del
7/2/1958 y ratificado luego por ley 14467 (LA 1997-D-3869), establece en su art. 24 inc. 1 que "...no se
dar curso a la demanda contra un Estado extranjero sin requerir previamente de su representante
diplomtico por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto la conformidad de aquel pas
para ser sometido a juicio...".
De ello se desprende que, en principio, el acceso directo a la jurisdiccin de los Estados extranjeros se
halla vedado. Slo cede la prohibicin en aquellos casos en que el propio requerido (el Estado) admita ser
juzgado por los tribunales de la Nacin, con lo que, evidentemente, su concurrencia a juicio es voluntaria.
El artculo antes citado slo establece una excepcin: la declaracin del PEN respecto de un pas
determinado de la falta de reciprocidad a los efectos consignados en la disposicin, por decreto
debidamente fundado, en cuyo caso el Estado en cuestin queda automticamente sometido a la
jurisdiccin nacional.
FALLO "MANAUTA"
An en plena vigencia de la norma citada anteriormente, la Corte Suprema tuvo ocasin de expedirse en
autos "Manauta, Juan J. y otros v. Embajada de la Federacin Rusa", en sentencia de diciembre de 1994,
disponiendo -en definitiva- una nueva excepcin no contemplada por el decreto 1285/1958 y habilitando la
jurisdiccin de los tribunales nacionales aun cuando el Estado extranjero no hubiera prestado la
conformidad requerida.
En el caso en cuestin los actores perseguan el cobro de una indemnizacin por daos y perjuicios con
fundamento en incumplimientos de aportes previsionales y laborales en los que habra incurrido la
delegacin.
Requerida la conformidad del art. 24 inc. 1 decreto 1285/1958, el Estado no concurri a prestarla, por lo
que el juzgado de primera instancia no habilit la jurisdiccin. Apelada la sentencia, fue confirmada por la
Cmara respectiva con idntico fundamento.
En tales condiciones, y al amparo del art. 14 ley 48 (ALJA 1853-1958-1-14), los autos quedaron radicados
ante la Corte Suprema.
a) La sentencia: El mximo tribunal dict sentencia (de fecha 22/12/1994) y habilit la jurisdiccin, con los
siguientes fundamentos:
1) La inmunidad de los Estados se funda en dos principios:
i) en la mxima par in parem no habet jurisdictionem y
ii) en el principio de no intervencin en los asuntos internos de otros Estados;
2) Sin embargo, la tendencia entonces vigente en materia de Derecho Internacional y comparado impone
distinguir dos clases de actos celebrados por los Estados:
i) actos iure imperii (aquellos en que hubieran actuado -efectivamente- en ejercicio de su soberana
y
ii) actos iure gestionis (aquellos en los que su actuacin se hubiera limitado a la de un mero sujeto
de derecho y referidos, fundamentalmente, a cuestiones de ndole comercial);
3) La inmunidad absoluta de jurisdiccin est siendo lentamente abandonada en Derecho Internacional,
porque no existe ya conviccin jurdica de su obligatoriedad.
4) El tema de autos (accin por daos y perjuicios provenientes de incumplimientos previsionales y
laborales) no constituye un acto iure imperii sino un acto iure gestionis, por no encontrarse en discusin un
acto de gobierno sino un incumplimiento que en modo alguno puede afectar el normal desenvolvimiento
de una representacin diplomtica;
5) Carece de inmunidad de jurisdiccin un Estado cuando existe una controversia sobre cuestiones que se
basan en relaciones de buena fe y seguridad jurdica respecto del foro y del derecho local, como las
relativas al derecho del trabajo.
9) Reconocer inmunidad ante un reclamo como el de autos llevara al injusto resultado de obligar a un
trabajador a una casi quimrica concurrencia ante la jurisdiccin del Estado extranjero, poniendo en grave

24

riesgo su derecho a la jurisdiccin en s misma, peligro ste que el Derecho Internacional actual tiende a
prevenir;
10) La actual prctica jurdica internacional deja fuera del mbito de inmunidad de jurisdiccin a una
demanda sobre temas de derecho laboral y previsional.
11) El Derecho Internacional actual ha abandonado la teora de inmunidad absoluta de los
Estados, por lo que habilitar la jurisdiccin no importara violar principios de Derecho
Internacional Pblico ni conducira al aislamiento de nuestro pas en la comunidad
internacional.
Con tales fundamentos, la Corte Suprema habilit la competencia de la justicia federal y orden tramitar la
causa.
Ley 24488
La doctrina del alto tribunal fue receptada por la legislacin nacional con el dictado de la ley 24488 (B.O.
del 28/6/1995).
La norma consagra la inmunidad de jurisdiccin que ya contena el decreto ley 1285/1958, pero en su art.
2 establece una serie de excepciones que recogen la teora restringida del Derecho Internacional, en tanto
admiten la jurisdiccin para los actos iure gestionis.
En tal sentido, el mencionado art. 2 dice que los Estados no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin en
los siguientes supuestos:
1) cuando hubieran consentido expresamente el acceso a la jurisdiccin a travs de un tratado
internacional, un contrato escrito o una declaracin en un caso determinado;
2) cuando fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal en que
hubiere resultado requirente;
3) cuando la demanda versare sobre una cuestin vinculada a la actividad comercial o industrial del
Estado y la jurisdiccin surgiere del contrato;
4) cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en
el pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica o en el exterior para causar efectos en el
territorio nacional;
5) cuando fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos
en el territorio;
6) cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio nacional;
7) cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado como heredero o legatario de
bienes que se encuentren en el territorio nacional;
8) cuando hubieran acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con una
transaccin mercantil y resultaren competentes los tribunales argentinos para intervenir en el
procedimiento relativo a la validez/ nulidad o interpretacin del convenio.

COOPERACIN JURISDICCIONAL INTERNACIONAL

PRINCIPIOS:
1) Deber de cooperacin: los principios de UNIDROIT en materia procesal civil trasnacional
disponen que los tribunales de un Estado que ha adoptado estos principios debern prestar
asistencia a los tribunales de cualquier otro Estado en lo que se est desarrollando un
procedimiento de conformidad con estos principios, incluida la concesin de medidas cautelares y
provisionales y la cooperacin en la identificacin, conservacin y produccin de pruebas.
CCC: ARTICULO 2611.- Cooperacin jurisdiccional. Sin perjuicio de las obligaciones asumidas por
convenciones internacionales, los jueces argentinos deben brindar amplia cooperacin jurisdiccional en
materia civil, comercial y laboral.

2) Aplicacin de la norma ms favorable a la cooperacin: significa que las convenciones

internacionales suelen prever que no se deroga ninguna fuente vigente entre los Estados y que sea
ms favorable al auxilio o asistencia judicial internacional.
3) Aplicacin de la Lex Fori: las cuestiones procesales se rigen, en principio, por el derecho del
Estado requerido debido al carcter clsicamente territorial del derecho procesal.
4) Autonoma de la cooperacin: no obstante el deber de cooperacin, el hecho de hacer lugar a
un pedido de cooperacin o asistencia de un grado no significa que se comprometa a prestar
auxilio en todo caso que le fuera requerido por el exhortante en el futuro.
5) Inexistencia de control del derecho aplicable: en ningn caso se controla el derecho aplicado
por la autoridad requirente al fondo del asunto. Solamente se controla, desde la perspectiva

25

material o sustancial, que el objeto de la solicitud de cooperacin no infrinja los principios de orden
pblico internacional del Estado del juez requerido.

COOPERACIN, AUXILIO O TRANSPOSICIN PROCESAL

Es uno de los ejes temticos principales de la ciencia del DIP, junto con el conflicto de jurisdiccin y del
derecho aplicable a casos ius privatistas con elementos extranjeros (para la teora tripartita integral).
Comprende tres grados o niveles:
PRIMER GRADO DE COOPERACIN (es el mnimo nivel de compromiso para el juez requerido de
auxilio):
Abarca la siguiente actividad procesal:

De mero trmite: Notificaciones, citaciones y emplazamientos.

Probatoria: Obtencin y recepcin de prueba en el extranjero.
Informacin y prueba del derecho extranjero.
Fuentes:

Tratados de Montevideo de 1889 y 1940

En el mbito de la OEA:

o
o
o
o
o

En el
o
En el
o
o
o
o

Cidip I s/ exhortos o cartas rogatorias

Cidip I s/ Obtencin de prueba en el extranjero
Cidip II s/ Informacin y prueba del derecho extranjero
Cidip II Protocolo adicional a la Cidip I s/ exhortos y cartas rogatorias
Cidip III Protocolo adicional a la Cidip I s/ obtencin de prueba en el extranjero
mbito del MERCOSUR:
Protocolo de Las Leas
mbito de La Haya:
Conferencia s/ procedimiento civil
Conferencia s/ pruebas en el extranjero
Conferencia s/ notificaciones y comunicaciones en el extranjero
Conferencia s/ supresin de la exigencia de legalizacin de documentos pblicos
extranjeros (Apostilla)

De las fuentes mencionadas resultan los siguientes requisitos a examinar por el juez requerido para
hacer lugar a la medida:
1)

2)

Formales:
a) Legalizacin,
b) Autenticacin (salvo que la fuente exima de este requisito, como ocurre por ejemplo en
la Cidip I sobre Exhortos o Cartas Rogatorias, que lo suprime cuando los exhortos son
transmitidos por vas oficiales: agente diplomtico o consular, o autoridad central, y
asimismo, cuando son transmitidos entre jueces fronterizos.),
c) Traduccin.
Procesales:
Informacin del plazo del que dispone la persona afectada para el cumplimiento de la
medida y advertencias para el caso de incumplimiento.
En el cumplimiento de la medida, se aplica la ley del estado requerido, salvo que el estado
requirente solicite la observancia de un procedimiento especial y siempre que ello no afecte
la legislacin del estado requerido.

3)

Sustancial o de fondo: Que la medida no resulte contraria al orden pblico del estado
requerido.

26

SEGUNDO GRADO DE COOPERACIN:

Corresponde a las medidas cautelares, de seguridad o preventivas: Conjunto de instituciones diseadas
para evitar los riesgos derivados de la duracin temporal de los procesos.
Por cooperacin cautelar internacional se puede entender la respuesta del Estado o los Estados a las
cuestiones especficas que suscita la adopcin de medidas cautelares en litigios vinculados con varios
sistemas jurdicos territoriales.
Los intereses concurrentes en esta materia son los de los sujetos del reparto, esto es, los repartidores y
recipiendarios, que son: actor y demandado, terceros y Estados.
Desde el punto de vista del objeto de reparto, el actor tiene derecho a una tutela judicial efectiva y el
demandado a un debido proceso. La concurrencia de ambos derechos no es pacfica, pues existe el
periculum in mora y por ello est la tutela cautelar. En el mbito internacional, el proceso se dilata por
notificaciones, obtencin de pruebas, cooperacin en el extranjero, etc.
De la tutela judicial efectiva deriva el principio de eficacia de la medida, mientras que de la exigencia del
debido proceso se deriva la subordinacin de la tutela a un proceso posterior con todas las garantas.
Presupuestos del rgimen de tutela cautelar internacional:

Diversidad normativa: cada Estado disea su propio rgimen.

Implementacin territorial: el Estado puede garantizar coactivamente el rgimen de tutela de su
territorio.

Es preciso resolver:
1) Juez competente para adoptar medidas cautelares
Para resolver el tema de la jurisdiccin internacional existen, al menos, tres modelos posibles.
A. El de la tutela extraterritorial: el juez del principal adopte la cautelar (modelo ingls). Este modelo
es el ms acertado ya que ofrece mayor vnculo instrumental; tambin se justifica porque interesa
que sea ese juez a ambas partes, sobre todo al actor pero tambin al demandado y a terceros,
quienes normalmente no considerarn excesiva o exorbitante la competencia.
B. El de la tutela territorial: vincular la cautelar al proceso ejecutivo, es decir, que el nico que la
puede adoptar es el del lugar de cumplimiento, no existe entonces eficacia extraterritorial.
C. Que el actor pueda solicitarlas al juez principal o al de ejecucin (modelo seguido por la mayora de
los pases de Europa).
Se estiman competentes para decretar una medida cautelar:

Los tribunales que entiendan en el proceso principal, aunque los bienes o las personas no se
encuentren en su territorio.
Los del lugar de situacin de los bienes o residencia de las personas, aunque carezcan de
competencia internacional para entender en el proceso principal, y
Los del lugar de cumplimiento de una sentencia dictada por un tribunal extranjero y que
precisamente haya de ser reconocida o ejecutada en tal lugar.

La medida puede afectar a terceros en varios casos:

Si se embargan crditos que el deudor tiene frente a terceros

Si se prohbe a un tercero la devolucin de un bien al deudor
Si se prohbe al Banco el pago de una garanta bancaria
Tercera de dominio o de mejor derecho.
Por razones de urgencia se obliga a un tercero a presentar pruebas que obran en su poder o a
testificar, etc.
Puede haber tambin intereses estatales, como por ejemplo competencias exclusivas. (Nos
encontramos con el problema de la inmunidad).
2) Derecho aplicable:

27

La lex fori se aplica a cuestiones procesales tales como: presupuestos, recursos, necesidad de
asistencia letrada, etc.
Pero hay cuestiones jurdico- sustantivas como acreditar el fundamento del derecho, que depender
del DIP. Cuando la medida deba realizarse en otro Estado, es el derecho de ese Estado el que
debera determinar las formas de ejecucin, bienes susceptibles de embargo.
3) Reconocimiento y ejecucin de medidas cautelares adoptadas por autoridades extranjeras:
A veces la eficacia es fctica, por ejemplo, si se ordena a alguien hacer o no hacer algo en el
extranjero. Todo depender de la capacidad del ordenante de sancionar el incumplimiento. Lo
importante es la eficacia jurdica, que se puede dar por al menos tres vas: 1) exequatur, 2) auxilio
judicial internacional, 3) nuevo proceso en el extranjero utilizando la medida como prueba.
Existen adems otras cuestiones como el alcance de clusulas de sumisin o de eleccin de foro,
los recursos, la proteccin de terceros, etc.
Para resolver el tema de la jurisdiccin internacional existen, al menos, tres modelos posibles.
D. El de la tutela extraterritorial: el juez del principal adopte la cautelar (modelo ingls)
E. El de la tutela territorial: vincular la cautelar al proceso ejecutivo, es decir, que el nico que la
puede adoptar es el del lugar de cumplimiento, no existe entonces eficacia extraterritorial.
F. Que el actor pueda solicitarlas al juez principal o al de ejecucin (modelo seguido por la mayora de
los pases de Europa).
Diversas clases de medidas: tienden a asegurar:

bienes (embargo, secuestros, intervenciones),

pruebas (recepcin de prueba anticipada) o
personas (guarda, depsito)
Fuentes de este grado de cooperacin:

Tratados de Montevideo, especialmente TM 1940

En el marco de la OEA:
o Cidip II s/ cumplimiento de medidas cautelares
En el marco del MERCOSUR:
o Protocolo de Ouro Preto s/ Medidas cautelares

De estas fuentes resultan los siguientes requisitos de este grado de cooperacin:

1)

2)
3)

Formales:
a) Legalizacin,
b) Autenticacin (salvo que la fuente exima de este requisito, como ocurre por ejemplo en
el Protocolo de Ouro Preto, que lo suprime en los mismos casos previstos en la Cidip I
sobre Exhortos, esto es, cuando los exhortos son transmitidos por vas oficiales: agente
diplomtico o consular, o autoridad central, y asimismo, cuando son transmitidos entre
jueces fronterizos.),
c) Traduccin.
Procesales: A los requisitos procesales del grado anterior, se suma el siguiente: Que la
medida haya sido dispuesta por juez competente.
Sustancial o de fondo: Que la medida no resulte contraria al orden pblico del estado
requerido.

Ley aplicable y juez competente en materia cautelar:

La procedencia o admisibilidad de la medida cautelar se decretar conforme a las leyes y por los
jueces del lugar del proceso (juez requirente).
Pero la ejecucin de la misma, as como la contracautela o garanta, sern resueltas por los jueces
del lugar donde se solicita su cumplimiento, conforme a las leyes de este ltimo lugar (juez
requerido). Asimismo, por este derecho y por este juez (estado requerido) sern resueltas: las
modificaciones de la medida y las sanciones por peticiones maliciosas o abusivas.

28

Tercer grado de cooperacin: (es el grado de mayor compromiso para el juez requerido)
Alude al reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arbitrales extranjeros.
Aclaracin: Todas las clases de sentencias (declarativas, constitutivas y de condena) admiten
reconocimiento, sin embargo, slo las sentencias de condena son susceptibles tambin de ejecucin.
Fuentes:

Tratados de Montevideo
OEA:
o Cidip II s/ eficacia extraterritorial de sentencias y laudos extranjeros
MERCOSUR:
o Protocolo de Las Leas
NACIONES UNIDAS:
o Convencin de Nueva York s/ reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos
extranjeros (1958).
FUENTE INTERNA:
o CPCC Nacin
o CPCC Santa Fe.

Requisitos comunes a todas las fuentes que regulan este nivel de cooperacin:
1) Formales:
a- Legalizacin,
b- Autenticacin (salvo que la fuente exima de este requisito, como ocurre por ejemplo en el
Protocolo de Las Leas),
c- Traduccin.
2) Procesales:
a- Que la sentencia haya sido dictada por juez competente,
b- Que la sentencia tenga autoridad de cosa juzgada,
c- Que se haya respetado el debido proceso en el estado requirente,
d- Que no exista litispendencia ni cosa juzgada en el estado requerido.
3) Sustancial o de fondo: Que la medida no resulte contraria al orden pblico del estado requerido.
Tratamiento procesal del Derecho Extranjero(Ya fue desarrollado en pgina 14).
Ejemplo de prctico:
En el 2 grado de cooperacin, la parte interesada en que se tome la medida va a presentar la peticin ante el juez del PROCESO
PRINCIPAL (juez extranjero)
Juez extranjero va a ser el juez competente para disponer la medida cautelar y la procedencia ser una cuestin a resolver conforme
a ese derecho.
Juez extranjero pide embargo bien en Argentina
Juez extranjero (requirente) pide que se cumpla la cautelar
Juez Argentino (requerido) ejecuta la medida cumpliendo los requisitos de la fuente. Ejecucin o cumplimiento ser resuelto por el
juez REQUERIDO conforme a SU LEY (ej: hacer la inscripcin en el registro)
Cmo puede aparecer parte procesal en un prctico:
1. Analizar fuente aplicable
2. Jurisdiccin
3. Elemento aplicable
4. Sentencia: Cmo hace el actor para efectivizarla en el extranjero? COOPERACIN DE 3

29

DOCUMENTOS PBLICOS EXTRANJEROS

Fuentes:

Protocolo de Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y

Administrativa (Las Leas):
De los Instrumentos Pblicos y Otros Documentos:
ARTCULO 25: Los instrumentos pblicos emanados de un Estado Parte tendrn en el otro la misma fuerza
probatoria que sus propios instrumentos pblicos.
ARTICULO 26: Los documentos emanados de autoridades jurisdiccionales u otras autoridades de uno de los
Estados Partes, as como las escrituras pblicas y los documentos que certifiquen la validez, la fecha y la
veracidad de la firma o la conformidad con el original, que sean tramitados por intermedio de la Autoridad
Central, quedan exceptuados de toda legalizacin, apostilla u otra formalidad anloga cuando deban ser
presentados en el territorio de otro Estado Parte.

Protocolo de Medidas Cautelares (Ouro Preto-1994)

Artculo 19: La carta rogatoria referente al cumplimiento de una medida cautelar se transmitir por va
diplomtica o consular, por intermedio de la respectiva Autoridad Central o por las partes interesadas.
Cuando la transmisin sea efectuada por la va diplomtica o consular o por intermedio de las Autoridades
Centrales, no se exigir el requisito de la legalizacin.
Cuando la carta rogatoria se transmita por intermedio de la parte interesada deber ser legalizada ante los
agentes diplomticos o consulares del Estado requerido salvo que, entre los Estados requirente y requerido, se
hubiere suprimido el requisito de la legalizacin o sustituido por otra formalidad.
Los Jueces o Tribunales de las zonas fronterizas de los Estados Partes podrn transmitirse en forma directa los
exhortos o cartas rogatorias previstos en este Protocolo, sin necesidad de legalizacin.
No se aplicar al cumplimiento de las medidas cautelares el procedimiento homologatorio de las sentencias
extranjeras.

Convencin Interamericana sobre exhortos o cartas rogatorias:

Artculo 5: Los exhortos o cartas rogatorias se cumplirn en los Estados Partes siempre que renan los
siguientes requisitos:
a. Que el exhorto o carta rogatoria se encuentre legalizado, salvo lo dispuesto en los Artculos 6 y 7 de esta
Convencin. Se presumir que el exhorto o carta rogatoria se halla debidamente legalizado en el Estado
requirente cuando lo hubiere sido por funcionario consular o agente diplomtico competente;
b. Que el exhorto o carta rogatoria y la documentacin anexa se encuentren debidamente traducidos al
idioma oficial del Estado requerido.
Artculo 6: Cuando los exhortos o cartas rogatorias se transmitan por va consular o diplomtica o por
intermedio de la autoridad central ser innecesario el requisito de la legalizacin.
Artculo 7: Los tribunales de las zonas fronterizas de los Estados Partes podrn dar cumplimiento a los
exhortos o cartas rogatorias previstos en esta Convencin en forma directa, sin necesidad de legalizaciones.

Convencin de la Haya sobre supresin de la exigencia de legalizacin de los documentos pblicos

extranjeros:
Es conocida como la convencin de la apostille, simplifica el procedimiento, pues anula la cadena
de legalizaciones consulares internacionales, reemplazndolas por la acotacin o apostille de la
autoridad central de aplicacin de la fuente en el Estado en que se origina el documento, que en
nuestro pas es la Cancillera, que a su vez ha firmado convenios con los Colegios de escribanos
quienes por resolucin 1450/1997 pueden apostillar documentos notariales.
Fuente interna:
Reglamento Consular Argentino - Decreto 1629/2001
Considerando: Que teniendo en cuenta la idoneidad de los agentes consulares de la Nacin encargados de
realizar las legalizaciones previstas en el mencionado Reglamento Consular, resulta suficiente la intervencin
de los mismos con su firma, sello aclaratorio y dems recaudos que las disposiciones administrativas del
MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES, COMERCIO INTERNACIONAL Y CULTO establecen, sin necesidad de
intervencin posterior.
Que la eliminacin de tal requisito torna ms dinmica y menos burocrtica la utilizacin y circulacin de
documentos extranjeros en el pas sin desmedro de la seguridad y control que deben ejercer al respecto las
autoridades nacionales, recaudos que se encuentran cumplimentados debida y suficientemente con la firma
de los seores cnsules
Artculo 1 "Los documentos extranjeros autenticados de la forma establecida en el presente Reglamento
harn fe en territorio nacional, sin necesidad de su posterior legalizacin ante otra autoridad argentina".

Elimina la legalizacin ministerial (control de la firma del cnsul), no elimina la primera legalizacin
que es la consular.
Condiciones formales para la autenticidad de un documento pblico extranjero:

30

1) Autenticacin: exigencia formal que tiene que cumplirse en el pas de origen del documento y
consiste en la certificacin de la firma por la autoridad jerrquicamente superior respecto del
firmante.
2) Legalizacin: se cumple tambin en el pas de origen del documento, supone la intervencin del
cnsul que representa en dicho estado al Estado destinatario del documento.
CONVENCIN DE LA HAYA QUITA EL REQUISITO DE LA LEGALIZACIN CONSULAR Y
REEMPLAZA ESE REQUISITO POR EL APOSTILLADO DEL DOCUMENTO.
Apostillar significa incorporar al documento un sello, el cual debe incorporarse en EL PAS DE
ORIGEN DEL DOCUMENTO.
Autoridades autorizadas en Argentina para Apostillar: Ministerio de Relaciones Exteriores y Colegios
de Escribanos.
PERSONA HUMANA
Capacidad
Montevideo 1889
Derecho
Ley del domicilio.
aplicable
No lo define:
Calificacin indirectaley
del lugar de residencia.

Montevideo 1940
Ley del domicilio.
Lo califica:

CCC
Ley domicilio.
Lo califica:
1. Residencia
de
la Personas humanas
persona con nimo de ARTICULO 2613.- Domicilio y
residencia
habitual
de
la
permanencia.
persona
humana.
A
los
fines
2. Domicilio del asiento
del
derecho
internacional
de la familia.
privado
la
persona
humana
3. Asiento principal de
tiene:
los negocios
PARTE ESPECIAL
a) su domicilio, en el Estado en
4. Simple residencia.
que reside con la intencin
PERSONAS FSICAS
de establecerse en l;
b) su residencia habitual, en el
ELESTATUTO PERSONAL, LA NACIONALIDAD Y EL DOMICILIO
Estado
en
que
vive
y
El Estatuto Personal es el Reglamento Jurdico que se determina en razn de la nacionalidad o el
establece vnculos durables
domicilio del sujeto.
por un tiempo prolongado.
La nacionalidad es el vnculo jurdico en virtud del cual una persona es miembro
de la comunidad poltica
La persona humana no puede
que constituye un Estado.
tener varios
domicilios
El domicilio, en el Derecho Internacional Privado, sirve de base para determinar
el domicilio
legal al
a que
mismo
tiempo.acta
En caso
de no
deben someterse las relaciones de Derecho de naturaleza personal. El
domicilio
dentro
de la
domicilio
conocido,
se
estructura de la Norma Indirecta como punto de conexin, utilizado paratener
sealar
el Derecho
competente
considera que lo tiene donde
que habr de regular determinadas relaciones jurdicas.
est su residencia habitual o en
Es necesario distinguir el domicilio de la residencia:
su
defecto,
su
simple
residencia.
Domicilio: es el asiento jurdico de la persona (Salvat), el lugar que
la ley instituye como asiento
Problema
cambio depara
estatuto
o conflicto
de del
las personas
la produccin
de mvil
determinados efectos jurdicos (Busso).
Persona
que
cambia
de
domicilio
a otro
Residencia: es el lugar de habitacin realde
deunlaEstado
persona
(Salvat), el lugar en el cual la permanencia

1)prolonga
Capaz en
elun
primer
incapaz
en el segundo:
de la persona se
por
ciertodomicilio,
tiempo, pero
sin intencin
de estabilizarse all (Busso).
SE MANTIENE LA CAPACIDAD.

Problema del derecho aplicable

Tratados
Montevideo:
Qu derecho resulta aplicable a la capacidad?
1889: Artculo 2. - El cambio de domicilio no altera la capacidad adquirida por

a) Montevideo 1889 emancipacin, mayor edad o habilitacin judicial.

b) Montevideo 1940 1940: Art. 2 - El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
c) DIP Argentino CCC:

2)

Articulo 2616.- Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el

derecho de su domicilio.
El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que
ha sido adquirida.
Incapaz en el primer domicilio, capaz en el segundo:
Validez del ACTO para proteger, intereses de los 3ros contratantes de buena fe. Se
protege al incapaz antes los 3ros de mala fe.
CCC:
ARTICULO 2617.- Supuestos de personas incapaces. La parte en un acto jurdico que
sea incapaz segn el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si
ella era capaz segn el derecho del Estado donde el acto ha sido celebrado, a menos
que la otra parte haya conocido o debido conocer esta incapacidad.
Esta regla no es aplicable a los actos jurdicos relativos al derecho de familia, al
derecho sucesorio ni a los derechos reales inmobiliarios.

31

PERSONA JURDICA
Capacidad
Montevideo 1889
Derecho
aplicable
CIVILES

Lugar
constitucin

Derecho
aplicable
COMERCIALES

Domicilio

de

Montevideo
1940
Domicilio

CIDIP II s/ Soc Com

CCC
Lugar
constitucin

de

Comercio
terrestre:
domicilio

RIGE CON URUGUAY, PARAGUAY Y Lugar

de
PER
constitucin
Ley de constitucin
Brinda una definicin:
Lugar donde se han cumplido
requisitos tanto de fondo como de
forma para la creacin del ente.
Actuacin extraterritorial de las personas jurdicas extranjeras
Fuentes DIP argentino:
Teora de la hospitalidad limitada / restringida/ relativa/ parcial
Ley 19550 distingue 2 categoras de actos:
1) Actos con capacidad genrica: actos que no implican ejercicio habitual del objeto.
Ej: acto aislado, la regla es la HOSPITALIDAD.
2) Actos con capacidad especfica: actos que implican el ejercicio habitual del objeto.
Ej: establecimiento de una sucursal, la regla es la HOSPITALIDAD PERO CON
CUMPLIMIENTO DE CONDICIONES.
Ley 19550: De la sociedad constituida en el extranjero.
Ley aplicable. ARTICULO 118. La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su
existencia y formas por las leyes del lugar de constitucin.
Actos aislados. Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.
Ejercicio habitual. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social,
establecer sucursal asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, debe:
1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas.
2) Fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas
por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica;
3) Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo
ella estar.
Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando
corresponda por leyes especiales.
Tipo desconocido. ARTICULO 119. El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en
otro Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al Juez de la
inscripcin determinar las formalidades a cumplirse en cada caso, con sujecin al criterio del
mximo rigor previsto en la presente ley.
Contabilidad. ARTICULO 120. Es obligado para dicha sociedad llevar en la Repblica
contabilidad separada y someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad.
Representantes: Responsabilidades. ARTICULO 121. El representante de sociedad
constituida en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que para los administradores
prev esta ley y, en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores
de sociedades annimas.
Emplazamiento en juicio. ARTICULO 122. El emplazamiento a una sociedad constituida en
el extranjero puede cumplirse en la Repblica;
a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto
o contrato que motive el litigio;
b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona
del representante.
Constitucin de sociedad. ARTICULO 123. Para constituir sociedad en la Repblica, debern
previamente acreditar ante el juez del Registro que se han constituido de acuerdo con las leyes
de sus pases respectivos e inscribir su contrato social, reformas y dems documentacin
habilitante, as como la relativa a sus representantes legales, en el registro Pblico de Comercio
y en el registro Nacional de Sociedades por Acciones en su caso.
Sociedad con domicilio o principal objeto en la Repblica. ARTICULO 124. La sociedad

32

constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal objeto est

destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del
cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento.
CCC:
ARTCULO 150: Las personas jurdicas privadas que se constituyen en el extranjero se rigen por
lo dispuesto en la ley general de sociedades.
FUNDACIONES
EXISTENCIA
Art. 7 ley 19836 regula fundaciones constituidas regularmente en el
extranjero.
Rige el derecho del lugar de constitucin.
ACTOS
Ser exigida la aprobacin de la autoridad administrativa de control y
PERMANENTES
registrar los estatutos y documentos que los acompaen as como el nombre
EN NUESTRO PAS de los representantes.
SOLICITUD
Se planificarn las actividades proyectadas para los primeros 3 aos y el
PERSONERA
presupuesto para su realizacin.
JURDICA
FUNCIONAMIENT
Sujeto al rgimen de las fundaciones nacionales
O
El patrimonio local se aplica con preferencia a las obligaciones contradas en el pas.

VALIDEZ FORMAL DE LOS ACTOS JURDICOS

Por regla el derecho del lugar del otorgamiento rige el acto, es un principio mundialmente reconocido.
Pero no hay que perder de vista que, no siempre lo ideal es que la forma del acto siempre est regida por
el derecho de lugar de celebracin, o de otorgamiento. En principio porque la forma que las partes tienen
en mira y que eventualmente ayudar para su validez formal, va a ser el punto de conexin
correspondiente con la causa.
Adems adolece de una inexactitud invisible, que consiste en que la mxima no indica si slo atae a la
ley reguladora de la forma, o si igualmente concierne a la ley impositiva. Por regla general, quienes la
usan, la emplean en este ltimo sentido.
Goldschmidt: El problema de la forma comprende tres preguntas diferentes:
1) La primera (y ms importante) interroga por el Derecho que impone a un negocio jurdico una
forma determinada o que le exime de toda exigencia formal. (Ley impositiva) Si este
Derecho es el del pas donde el negocio jurdico se realiza, las siguientes dos preguntas carecen de
importancia prctica. Las tres hallan su respuesta en la omnisciente ley local.
2) Si, en cambio, el Derecho que impone la forma o que de ella exime, no es la ley del lugar en el que
el negocio jurdico se lleva a efecto, se plantea el segundo problema, que pregunta por el Derecho
que rige la realizacin de la forma.(Ley reguladora)
3) Por ltimo, y en tercer lugar, ante el divorcio entre la ley impositiva de la forma y la ley reguladora
de sta, surge la duda sobre su equivalencia: la forma regulada por la ley local es o no
equivalente a la forma exigida? Desde luego, parece evidente que la ley que impone la forma,
debe ser igualmente la ley que juzgue sobe la equivalencia de la forma realizada con la
forma exigida (ley que califica) debe haber identidad entre la ley que impone y la ley que califica.
En el DIP argentino tenemos en materia de forma las fuentes convencionales (TM 1889 Y 1940) y la fuente
interna CCC.
En las fuentes convencionales, la forma se vincula al fondo del acto jurdico de que se trate.
VALIDEZ FORMAL DE LOS ACTOS JURDICOS
Montevideo 1889
Montevideo 1940
Artculo 32:La ley del lugar donde
Art. 36.- La ley que rige los actos
los contratos deben cumplirse,
jurdicos decide sobre la calidad

CCC
Forma de los actos jurdicos
ARTICULO 2649.- Formas y solemnidades.

33

decide si es necesario que se hagan

por escrito (Ley impositiva) y la
calidad del documento
correspondiente (derecho que
califica).
ARTCULO 39.- Las formas de los
instrumentos pblicos se rigen por
la ley del lugar en que se otorgan.
Los instrumentos privados, por la
ley del lugar del cumplimiento del
contrato respectivo.

del documento correspondiente

(calificacin). Las formas y
solemnidades de los actos
jurdicos se rigen por la ley del
lugar en donde se celebran u
otorgan.
Los medios de publicidad, por la
ley de cada Estado.
Se advierte en este tratado que
falta previsin acerca del
derecho que impone la forma,
que debe ser tambin el derecho
que califica (lex causae), esto es,
el derecho de fondo.

Las formas y solemnidades de los

actos jurdicos, su validez o nulidad y la
necesidad de publicidad, se juzgan por
las leyes y usos del lugar en que los
actos se hubieren celebrado,
realizado u otorgado.
Cuando la ley aplicable al fondo de la
relacin jurdica exija determinada
calidad formal, conforme a ese
derecho se debe determinar la
equivalencia entre la forma exigida y
la forma realizada.
Si los contratantes se encuentran en
distintos Estados al tiempo de la
celebracin, la validez formal del acto se
rige por el derecho del pas de donde
parte la oferta aceptada o, en su defecto,
por el derecho aplicable al fondo de la
relacin jurdica.

FORMA: en materia de forma se distinguen tres aspectos:

a) La ley impositiva de la forma: ley aplicable al fondo del acto jurdico, ley de cumplimiento. (si es
formal o no)
En todas las fuentes es el lugar de cumplimiento.
b) La ley de realizacin o reguladora de la forma exigida (cules son las formas)
c) La ley que la califica: si se cumple o no con la forma impuesta, es decir si hay una razonable
equivalencia entre la forma impuesta y la realizada. (cuando hay divergencia).

RGIMEN LEGAL DE PODERES PARA SER UTILIZADOS EN EL EXTRANJERO

La convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser utilizados en el extranjero (CIDIP I)
establece:

Artculo 2: Las formalidades y solemnidades relativas al otorgamiento de poderes, que hayan de ser
utilizados en el extranjero se sujetarn a las leyes del Estado donde se otorguen, a menos que el
otorgante prefiera sujetarse a la ley del Estado en que hayan de ejercerse. En todo caso, si la ley de este
ltimo exigiere solemnidades esenciales para la validez del poder, regir dicha ley.
Artculo 6: En todos los poderes el funcionario que los legaliza deber certificar o dar fe si tuviere
facultades para ello, sobre lo siguiente:

a. La identidad del otorgante, as como la declaracin del mismo acerca de su nacionalidad, edad,
domicilio y estado civil;
b. El derecho que el otorgante tuviere para conferir poder en representacin de otra persona fsica o
c. La existencia legal de la persona moral o jurdica en cuyo nombre se otorgare el poder;
d. La representacin de la persona moral o jurdica, as como el derecho que tuviere el otorgante para
conferir el poder.

Artculo 7: Si en el Estado del otorgamiento no existiere funcionario autorizado para certificar o dar fe
sobre los puntos sealados en el artculo 6, debern observarse las siguientes formalidades:
a. El poder contendr una declaracin jurada o aseveracin del otorgante de decir verdad sobre lo
dispuesto en la letra a) del artculo 6;

34

b. Se agregarn al poder copias certificadas u otras pruebas con respecto a los puntos sealados en las
letras b), c) y d) del mismo artculo;
c. La firma del otorgante deber ser autenticada;
d. Los dems requisitos establecidos por la ley del otorgamiento.

Los requisitos de publicidad del poder, sus efectos, su ejercicio y la exigibilidad o no de la legalizacin, se
someten al derecho del lugar en que se ejerce.
El artculo 9 obliga a traducir al idioma oficial del Estado de ejercicio los poderes otorgados en idioma
diferente.
La Convencin no restringe disposiciones o prcticas ms favorables que las partes pudieran observar en
la materia.
Siempre el Estado requerido podr rehusar el cumplimiento del poder cuando fuere manifiestamente
incompatible con el orden pblico internacional.
Existe una presuncin jurisprudencial iuris tantum de que actas notariales hechas en el extranjero por
escribanos pblicos cumplen con sus respectivas legislaciones.

CONTRATOS EN GENERAL
LOS NEGOCIOS JURIDICOS Y LOS CONTRATOS EN GENERAL
Goldschmidt:Un contrato es internacional si su lugar de celebracin o su lugar de cumplimiento, o el
domicilio de una de las partes al momento de la celebracin se hallan en el extranjero.
LA AUTONOMIA DELA VOLUNTAD
En sus dos manifestaciones o modalidades conflictual y material est admitida ampliamente y su
consagracin es coherente con el mundo en que vivimos.
En el derecho internacional privado, las partes son libres para dar el consentimiento es decir, para
contratar; y tambin son libres para fijar el contenido del Contrato, es decir, fijar lo consentido.
Este derecho de libre contratacin tiene su lmite en las normas coactivas que cada derecho nacional
impone por razones de orden pblico interno. Pero las limitaciones o restricciones que cada legislador
impone a los contratos nacionales no alcanzan a los contratos internacionales. En estos ltimos, la
autonoma de la voluntad, sea conflictual o material, adquiere no slo una dimensin mayor sino de otra
naturaleza, desborda las limitaciones locales y slo se detiene ante los principios del Orden Pblico
Internacional.
1) La autonoma conflictual: consiste en la facultad de las partes de elegir expresa o tcitamente,
pero siempre de manera manifiesta, la ley o leyes que han de regular el contrato.
Si las partes eligen expresa o tcitamente el derecho aplicable a tal contrato, estn, por
esa eleccin, excluyendo la aplicacin del derecho sealado por el legislador en su
respectiva norma de conflicto.
Este efecto de desplazamiento es uno de los ms importantes.
2) La autonoma material: consiste en la facultad de incorporar al contrato clusulas creadas por
las partes y en virtud de las cuales puede, incluso, excluir las normas imperativas del derecho
privado que sera competente y aplicable al contrato, de no haberse ejercido tal facultad.
La incorporacin de estas clusulas puede realizarse de varias maneras: mediante la creacin
autnoma de normas materiales; o mediante la transcripcin de normas extranjeras; o por remisin
a tales leyes forneas.
La autonoma material posibilita tambin la combinacin de normas de varios pases. La eleccin de
un derecho privado extranjero se realiza tambin cuando se pacta una prrroga de jurisdiccin o
designan a un rbitro en el extranjero, ya que dicha clusula contiene tambin la indicacin del
derecho aplicable que ser el del juez o el rbitro al que se someter el litigio.
La Convencin de Viena, por caso, establece que: las partes podrn excluir la aplicacin de la
presente Convencin o establecer excepciones a cualquiera de sus disposiciones o modificar sus

35

efectos. La exclusin. ART. 6. La exclusin puede ser expresa o tcita, pero siempre manifiesta.
De la norma se desprende que la aplicacin de la Convencin es subsidiaria tambin.
La autonoma material se encuentra en el ART. 9 que dice, en el cual se establece que las partes
pueden convenir usos o establecer prcticas como ley del contrato.
Despesaye: despedazamiento del contrato y aplicar diferentes derechos a distintas obligaciones de las
partes. Las partes pueden variar el derecho aplicable durante el transcurso de ejecucin del contrato.
Las tendencias modernas sobre cul es el derecho aplicable cuando no lo hacen las partes por
autonoma? Se aplica el derecho ms vinculado al contrato.
Lmites: El Orden Pblico Internacional.
El CCC al que se refiere es el orden pblico interno; y se refiere a las normas imperativas del derecho
interno que son a la vez coactivas y por lo tanto, inderogables para las partes, cuanto intervienen en un
contrato nacional o domstico. En cambio, cuando protagonizan un contrato objetivamente internacional,
pueden, mediante el ejercicio de la autonoma de la voluntad, dejar de lado, sustituir o derogar esas
normas imperativas coactivas de derecho interno que no transgredan el orden pblico internacional. Este
lmite es infranqueable.

CRITERIOS DE REGULACIN
Cul es la ley competente para regular la validez intrnseca, los efectos y las causas extrnsecas de las
obligaciones nacidas de un contrato internacional?
Criterio clsico (o de la Norma indirecta): Selecciona el o los puntos de conexin que estima ms
adecuados y somete al contrato a uno o varios derechos privados nacionales, es decir, que mediante una
Norma indirecta resuelve el conflicto eligiendo uno de los ordenamientos materiales comprometidos, que
puede ser el de nacionalidad, domicilio del lugar de celebracin, el del cumplimiento, etc.
Por lo general estas soluciones actan combinadas y de manera subsidiara y siempre dejndose a salvo el
respeto a la autonoma de la voluntad, expresa o implcita.
Criterio privatista o extranacional (o de la Norma material): Cuando se somete un contrato
internacional a un Derecho Nacional se le brinda un trato inadecuado e injusto. El contrato internacional
nace y se desenvuelve en el seno de la comunidad internacional que tiene necesidades y nacen del
comercio internacional, del propsito de otorgar seguridad a las transacciones y promover la estabilidad
del crdito internacional. Slo mediante la concertacin de Convenio Internacional se pueden satisfacer
dichas exigencias.
CONTRATOS
Caso de incumplimiento
Tratados de Montevideo

Juez competente

1) A opcin del actor:

Lugar de
cumplimiento

Domicilio del
demandado

Estado elegido por

actor
SIEMPRE QUE EL
DEMANDADO ACEPTE
VOLUNTARIAMENTE.

Protocolo
de
Bs
As
s/jurisdic. Internacional en
mat contractual.
1)Juez elegido por las partes
al momento de:

Celebracin

Vigencia

litigio
2) Subsidiariamente a
eleccin del actor

Juez lugar
cumplimiento

Derecho del
demandado

Domicilio del actor si

cumpli su obligacin

Fuente Interna

1) Tribunal surgido por

autonoma de la
voluntad.
2) Domicilio demandado
3) Lugar de cumplimiento

36

Derecho
aplicable

Derecho
lugar
de
cumplimiento.
Salvo afectacin al orden
pblico.

No hay nada establecido

porque
el
protocolo
solamente
es
sobre
jurisdiccin.
Excluye:
Negocios entre
acreedores.

fallidos

Rige cuando las partes tienen

domicilio en los Estados
parte.

Validez intrnseca y efectos

1)

Derecho elegido por las

partes

Derecho construido por

las partes
2) En defecto de eleccin por
las partesDerecho del lugar
de:

Cumplimiento (Se
determina por el
domicilio del deudor de
la obligacin ms
caracterstica)

Celebracin
Excepcin: el juez puede
aplicar derecho del Estado
con el cual la relacin
jurdica presente vnculos
ms estrechos.

En caso de pases que son ratificantes de los Tratados

de Montevideo y el Protocolo de Bs As rige
Protocolo por ser posterior.

COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS

CONVENCIN DE VIENA SOBRE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS (1980)
1) Unifica las reglas comerciales en determinados aspectos de la compraventa internacional.
2) Proporciona soluciones directas, materiales.
mbito de aplicacin:

Compraventas celebradas entre contratantes con establecimientos en diferentes estados

ratificantes.
Cuando las normas de DIP del juez que entiende en el caso conducen a la aplicacin de la ley de un
estado contratante.

Aspectos del contrato objeto de regulacin por la convencin

La convencin rige exclusivamente:
1) formacin del contrato
2) derechos y obligaciones del vendedor y comprador.
Se excluyen:

Los problemas del derecho aplicable a la validez del contrato (capacidad, validez intrnseca)
Los efectos que el contrato pueda producir sobre la propiedad de las mercaderas vendidas.

La convencin no rige las siguientes compraventas:

Judiciales
en subasta
al consumidor (mercaderas para uso personal, domstico)
de valores mobiliarios
de moneda
de electricidad

37

de buques
de aeronaves
de aerodeslizadores

En principio, quedan comprendidas las compraventas de mercaderas a fabricar o producir, salvo que la
obligacin principal de la parte que provea las mercaderas sea de mano de obra o de servicios (en este
ltimo caso, estaramos ante un contrato de locacin de obra o de servicio y no de una compraventa, por
ello la exclusin).
Asimismo, se consideran comprendidos los contratos de suministro de mercaderas que deban ser
manufacturadas, salvo que una parte sustancial de la materia prima sea aportada por quien encarga las
mercaderas.
Entonces, el contrato estar excluido de la Convencin de Viena slo si quien encarga las mercaderas
aporta una parte sustancial de la materia prima. El criterio que debe utilizarse para determinar lo que es
parte sustancial, no puede ser otro que el valor econmico.
Para la convencin es compraventa, el suministro de mercaderas que deben ser manufacturadas, tanto
cuando todos los materiales son aportados por el vendedor, como cuando el vendedor aporta una parte
sustancial, aunque otra parte de los materiales sea entregada por el comprador.
Reglas de interpretacin de la Convencin:

su carcter internacional
la necesidad de promover su aplicacin uniforme
la necesidad de asegurar la buena fe en el comercio internacional.
En caso de silencio de la convencin, las lagunas debern resolverse por los principios generales
que inspiran a la convencin, y
a falta de estos deber aplicarse el derecho indicado por las normas de DIP del juez.

De otros arts. De la convencin resultan tambin los siguientes principios:

aplicacin de usos y costumbres acordados por las partes,

de conservacin del contrato,
deberes de colaboracin e informacin entre las partes,
principio de razonabilidad,
primaca de la voluntad de las partes
informalidad o principio de libertad de formas (nuestro pas hizo reserva).

Reglas de interpretacin del contrato:

1) los contratos deben interpretarse segn las intenciones de las partes.
2) Las intenciones o voluntades pueden ser reales o hipotticas:
Real: se mide por el conocimiento que ha tenido o debido tener la otra parte.
Hipottica: aquella que una persona razonable habra tenido si se hubiera encontrado en esa
situacin.

Validez formal de los contratos (forma):

La convencin adopta el principio de libertad de formas.Argentina hizo una reserva a esta disposicin, la
que no ser aplicable a los contratos cuando cualquiera de las partes tenga su establecimiento en nuestro
pas.
En otras palabras, para la argentina rige la forma escrita.Para la convencin se considera forma escrita:
telegrama o tlex.
Principios relativos a la formacin del contrato:

38

1) La convencin acoge la autonoma de la voluntad, tanto conflictual como material.

2) Oferta. Requisitos y caracteres:
La oferta debe ser precisa y recepticia (dirigida a persona o personas determinada/s). Se
considera precisa si indica: mercaderas, cantidad y precio. La oferta dirigida a personas
indeterminadas es invitacin a ofertar, salvo disposicin en contrario.
Retiro o retractacin de la oferta: desde el envo de la oferta hasta su llegada al
destinatario. La oferta puede ser retractada o retirada antes o concomitantemente de la
llegada de la oferta a conocimiento del destinatario.
Revocacin: entre el periodo comprendido en la llegada de la oferta y el envo de la
aceptacin
La oferta es revocable, por regla.
Excepcionalmente es irrevocable, cuando:
o lleva un plazo
o se manifest que era irrevocable
o el destinatario poda razonablemente considerarla irrevocable.
Extincin: la oferta se extingue con su rechazo por el destinatario. Puede ser expreso o
tcito (este ltimo caso tendr lugar ante su aceptacin con modificaciones sustanciales).
Aceptacin. Oportunidad:En el plazo indicado en la oferta o en plazo razonable (sobre plazo
razonable, la convencin contiene las siguientes pautas para su valoracin: circunstancias
de la transaccin y medios de comunicacin empleados).
Forma: Puede ser expresa o tcita. No se reconoce el silencio como manifestacin de
voluntad.
Si al aceptar la oferta se introducen modificaciones relevantes/sustanciales a la oferta, se
considera contraoferta. Si las modificaciones no son sustanciales en principio hay
aceptacin, a menos que el oferente comunique sin demora el rechazo.
Se consideran modificaciones sustanciales aquellas que versan sobre: precio, pago,
cantidad y calidad de mercaderas, lugar y fecha de entrega, entre otras.
Perfeccionamiento del consentimiento: La Convencin adopta la teora de la recepcin: el
contrato se perfecciona cuando el oferente recibe la aceptacin. (a diferencia del cdigo
civil que adopta la teora del envo).Hasta este momento (recepcin) la aceptacin puede
ser retractada o retirada.
Principios relativos a los derechos y obligaciones de las partes
Obligaciones principales del vendedor:
1)
2)
3)
4)

entrega de mercaderas y documentos

conformidad de las mercaderas
transferencia de propiedad
las obligaciones que resulten de la clusula incoterms que hayan pactado.

En caso de divergencia entre usos y convencin, prevalecen los primeros.

Frente al incumplimiento del vendedor, el comprador podr:
1) exigir cumplimiento,
2) resolver el contrato, siempre que se trate de un incumplimiento esencial.
Obligaciones principales del comprador:
1) pago del precio
2) recepcin de las mercaderas
3) las obligaciones que resulten de la clusula incoterms que hayan pactado.
En caso de divergencia entre usos y convencin, prevalecen los primeros.
Frente al incumplimiento del comprador, el vendedor podr:
1) exigir cumplimiento,
2) resolver el contrato.

39

Principios generales:

incumplimiento esencial: es el presupuesto para la resolucin del contrato. Por incumplimiento

esencial se entiende a aquel que cause un perjuicio tal que prive a la parte sustancialmente de
aquello que tena derecho a esperar en virtud del contrato.
comunicacin para la eficacia de la resolucin: no se admite la resolucin automtica.

INCOTERMS:
Los Incoterms son aquellos trminos que definen claramente cules son las obligaciones entre
compradores y vendedores, dentro de un contrato internacional.
GRUPOS:
E: Mercaderas en establecimiento del comprador.
EXW Ex-works, ex-factory, ex-warehouse, ex-mill:
El vendedor ha cumplido su obligacin de entrega al poner la mercadera en su fbrica, taller, etc.
a disposicin del comprador. No es responsable ni de cargar la mercadera en el vehculo
proporcionado por el comprador ni de despacharla de aduana para la exportacin, salvo acuerdo
en otro sentido. El comprador soporta todos los gastos y riesgos de retirar la mercadera desde el
domicilio del vendedor hasta su destino final.
F: mercaderas a disposicin del transportista.
FCA : Free carrier (Franco Transportista - libre transportista)
El vendedor cumple con su obligacin al poner la mercadera en el lugar fijado, a cargo del
transportista, luego de su despacho de aduana para la exportacin. Si el comprador no ha fijado
ningn punto especfico, el vendedor puede elegir dentro de la zona estipulada el punto donde el
transportista se har cargo de la mercadera. Este trmino puede usarse con cualquier modo de
transporte, incluido el multimodal.

FOB (Free on Board - Libre a bordo)

Va seguido del puerto de embarque, ej. F.O.B. Buenos Aires. Significa que la mercadera es puesta
a bordo del barco con todos los gastos, derechos y riesgos a cargo del vendedor hasta que la
mercadera haya pasado la borda del barco, con el flete excluido. Exige que el vendedor despache
la mercadera de exportacin. Este trmino puede usarse solamente para el transporte por mar o
vas acuticas interiores.

FAS (Free alongside ship - Libre al costado del buque)

La abreviatura va seguida del nombre del puerto de embarque. El precio de la mercadera se
entiende puesta a lo largo (costado) del navo en el puerto convenido, sobre el muelle o en
barcazas, con todos los gastos y riesgos hasta dicho punto a cargo del vendedor. El comprador
debe despachar la mercadera en aduana. Este trmino puede usarse solamente para el
transporte por mar o vas acuticas interiores.

C: costo, seguro, flete, etc.

CFR (Cost & Freight - Costo y Flete)
La abreviatura va seguida del nombre del puerto de destino. El precio comprende la mercadera
puesta en puerto de destino, con flete pagado pero seguro no cubierto. El vendedor debe
despachar la mercadera en Aduana y solamente puede usarse en el caso de transporte por mar o
vas navegables interiores.

CIF(Cost, Insurance & Freight - Costo, Seguro y Flete)

La abreviatura va seguida del nombre del puerto de destino y el precio incluye la mercadera
puesta en puerto de destino con flete pagado y seguro cubierto. El vendedor contrata el seguro y
paga la prima correspondiente. El vendedor slo est obligado a conseguir un seguro con
cobertura mnima.

CPT (Carriage paid to -Transporte Pagado Hasta)

40

El vendedor paga el flete del transporte de la mercadera hasta el destino mencionado. El riesgo
de prdida o dao se transfiere del vendedor al comprador cuando la mercadera ha sido
entregada al transportista. El vendedor debe despachar la mercadera para su exportacin.

CIP(Carriage and Insurance Paid to - Transporte y Seguro pagados hasta)

El vendedor tiene las mismas obligaciones que bajo CPT, pero adems debe conseguir un seguro a
su cargo.

D: vendedor asume riesgos hasta destino.

DAF(Delivered at Frontier - Entregado en frontera)
El vendedor cumple con su obligacin cuando entrega la mercadera, despachada en aduana, en
el lugar convenido de la frontera pero antes de la aduana fronteriza del pas colindante. Es
fundamental indicar con precisin el punto de la frontera correspondiente.

DES(Delivered ex Ship - Entregada sobre buque)

El vendedor cumple con su obligacin cuando pone la mercadera a disposicin del comprador a
bordo del buque en el puerto de destino, sin despacharla en aduana para la importacin.

DEQ[Delivered ex Quay (Duty Paid) - Entregada en muelle (derechos pagados)]

El vendedor cumple con su obligacin cuando pone la mercadera a disposicin del comprador
sobre el muelle en el puerto de destino convenido, despachada en aduana para la importacin.

DDU(Delivered Duty Unpaid - Entregada derechos no pagados)

El vendedor cumple con su obligacin cuando pone la mercadera a disposicin del comprador en
el lugar convenido en el pas de importacin. El vendedor asume todos los gastos y riesgos
relacionados con la entrega de la mercadera hasta ese sitio (excluidos derechos, cargas oficiales
e impuestos), as como de los gastos y riesgos de llevar a cabo las formalidades aduaneras.

DDP(Delivered Duty Paid - Entregada derechos pagados)

El vendedor asume las mismas obligaciones que en D.D.U. ms los derechos, impuestos y cargas
necesarias para llevar la mercadera hasta el lugar convenido.

PRINCIPIOS DE UNIDROIT CONTRATOS COMERCIALES INTERNACIONALES 2004

Aplicacin:

Autonoma

41


Si las partes eligen principios generales del derecho, lex mercatoria.

Interpretacin o complementacin del derecho uniforme.

Interpretacin o complementacin del derecho nacional.

Modelo para legislador nacional e internacional.

Principios:

Libertad de contratacin y de formas

Buena fe

Lealtad negocial

Actos propios
Calificaciones:

Tribunal

Pluralidad de establecimientos: relacin ms estrecha con contrato y cumplimiento.

Deudor /a

Escrito
Regula:

Formacin del contrato

Consentimiento

Prescripcin
No regula:

Capacidad

Objeto

Causa

CONTRATOS BANCARIOS
Soluciones:
a) Soluciones territorialistas
i. Extremas: normas de polica (regulaciones del BCRA)
ii. Mitigadas: normas mitigadas (acuerdo de capital de Basilea sobre estimacin de
riesgos)
b) Soluciones extraterritorialitas
Normas de conflicto, indirectas, de remisin, derecho internacional privado clsico.
Contratos entre bancos: autonoma de la voluntad.
Contratos entre banco y cliente: domicilio del banco.
COBRANZA DOCUMENTARIA
La cobranza es la operacin por medio de la cual un remitente (el banco ubicado en la plaza del
exportador), actuando por cuenta, orden y riesgo de su cliente (exportador), se hace cargo del trmite de
cobro de los documentos representativos de los bienes, ante el girado (importador), por medio de un
corresponsal situado en la plaza del importador. El banco no tiene ms compromiso ni responsabilidad
que el de ejecutar las instrucciones de su cliente (exportador).
Si el exportador no da expresa instruccin de a qu banco se le debe remitir la cobranza, entonces el
banco de este lo deber seleccionar. Esta seleccin debe realizarse con sumo cuidado para asegurar que
el banco seleccionado cumplir con las instrucciones.
Es recomendable la utilizacin de la cobranza cuando existe cierta confianza del exportador hacia el
importador, ya que no existe obligacin por parte del importador de atender el pago de la cobranza aun
cuando las mercaderas hubiesen llegado a destino de acuerdo a lo convenido en el contrato de
compraventa. Si el comprador no acta segn lo convenido y no acepta la letra o no la paga, el
exportador si bien no pierde la mercadera, tiene que o venderla en ese pas a otro comprador con el
riesgo de malvenderla (por ejemplo si la mercadera es perecedera) o reembarcarla a su origen o a otro
destino, sumando los gastos de seguro y flete.
COBRANZA DOCUMENTARIA
Jurisdiccin
Autonoma de la voluntad
internacional
Lugar de cumplimiento del mandato (domicilio del banco)
Derecho
Autonoma
aplicable
Normas de polica: supervisin bancaria, moneda y control de cambios
Reglas uniformes de la CCI
Instrucciones de cobro

42

Documentaci
n a entregar
Desventajas

Usos internacionales
Derecho aplicable al mandato entre cedente y remitente y entre remitente y cobrador.
Comercial: facturas, documentos de transporte, certificados
Financiera: letra, cheque cobranza simple
Menor responsabilidad del banco, que no se constituye en deudor, ni revisa documentacin

1.
2.
3.
4.

Firma del contrato, aceptacin del pedido, etc.

El exportador procede al envo de la mercanca.
La documentacin acreditativa del envo es recibida por el exportador.
A continuacin el vendedor acude a su banco con instrucciones para la entrega al comprador de
los documentos comerciales contra la aceptacin de la letra de cambio.
5 y 6. El banco del exportador efecta la gestin a travs del banco presentador, llegando as hasta el
importador.
7. Tras la comprobacin de la documentacin, el importador/librado acepta la letra.
8. y 9. El banco presentador le entrega los documentos comerciales y procede a la devolucin de la letra
aceptada al exportador, por medio de su banco.
10. y 11. El importador efectuar la retirada de la mercanca con los documentos obtenidos.
CRDITO DOCUMENTARIO
Funcionamiento y estructura:
Un comprador (importador), ordenante, instruye a un banco (emisor) de su plaza para que proceda a la
apertura de un crdito a favor del beneficiario (vendedor-exportador).
El banco emisor cumple sus obligaciones por intermedio de un banco corresponsal o notificador, situado
en la plaza del beneficiario.
La regulacin del crdito documentario, se encuentra en las normas materiales consuetudinarias
contenidas en las reglas y usos uniformes relativos a los crditos documentarios, publicados por la
cmara de comercio internacional.
Para determinar la jurisdiccin y el derecho aplicables se aplican las reglas de los contrato en general.

43

CREDITO DOCUMENTARIO
Jurisdiccin
Autonoma
Domicilio del banco (lugar de cumplimiento)
Domicilio del demandado
(sucursal es considerada un banco distinto)
Derecho
Autonoma
aplicable
Normas de polica (ej: resoluciones del BCRA)
Reglas y usos uniformes de la CCI
Derecho del domicilio del banco

1) Mediante un documento, el Importador solicita al Banco Emisor la apertura del Crdito

Documentario.
2) El Banco, tras el correspondiente estudio de riesgos, emite el Crdito Documentario al
Beneficiario.
3) El Banco Avisador comunica la apertura del Crdito Documentario al Beneficiario.
4) El Exportador embarca las mercancas y las hace llegar hasta el pas de destino.
5) El Beneficiario entrega documentos al Banco Avisador.
6) El Banco Avisador enva los documentos recibidos al Banco Emisor.
7) El Banco Emisor paga al Banco Avisador.
8) El Banco Avisador abona al Beneficiario.
9) El Banco Emisor adeudar en cuenta al importador y le entregar los documentos.
10) El Importador presenta la documentacin en la aduana y retira la mercanca.
CUENTA CORRIENTE
CUENTA CORRIENTE
T MONTEVIDEO: REGLAS GENERALES
Autonoma
Domicilio del banco.
Domicilio del demandado.
Normas de polica (cliente debe fijar domicilio en el pas del banco)
Domicilio del banco.

Jurisdiccin
internacional
Derecho aplicable

SEGURO Y REASEGURO
SEGUROS
Juez competente

Derecho aplicable

Tribunales cuyo derecho se aplica

Domicilio de la aseguradora
Domicilio del asegurado
Normas de polica: segn ley 12988 se prohbe asegurar en el extranjero intereses
asegurables en jurisdiccin nacional bienes o personas- (aseguradora extranjera debe
domiciliarse en el pas y estar autorizada para funcionar)
Al seguro terrestre y transporte por ros o aguas interiores, el derecho del Estado de
situacin de bien objeto del seguro al momento de la celebracin.
Al seguro martimo y sobre la vida, el derecho del domicilio de la aseguradora

REASEGURO
Resolucin 35.615/2011 -1.- Podrn ser autorizadas para aceptar operaciones de reaseguro, las siguientes
entidades:
a)Las sociedades annimas, cooperativas y mutualidades nacionales, las sucursales de sociedades extranjeras, y
los organismos y entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales o municipales, que se hallen autorizados para la
prctica del seguro directo en la Repblica Argentina, en los mismos ramos a los cuales corresponda aquella
autorizacin.
CAPITULO II ADECUACION.
4.- Las entidades reaseguradoras extranjeras que se encuentren inscriptas a la fecha de publicacin de la presente
Resolucin operando de conformidad al marco normativo derogado (Resolucin SSN N 24.805 y sus modificatorias)
debern adecuarse a lo dispuesto en la presente Resolucin antes del 1 de septiembre de 2011. A partir de dicha
fecha, las reaseguradoras que no se hallaren inscriptas, no podrn aceptar operaciones de reaseguros en el

44

territorio de la Repblica Argentina.

REQUISITOS.
5.- Podrn actuar como corredores de reaseguros las sociedades annimas, nacionales o sucursales de sociedades
extranjeras, que cumplan con los siguientes requisitos:
a) Acreditar, mediante copia completa y certificada por escribano pblico de la pliza, la contratacin de una
cobertura de seguro por un monto mnimo igual al mximo valor entre un milln de dlares estadounidenses (u$s
1.000.000) y el diez por ciento (10%) de la prima intermediada en el ao calendario anterior, suma asegurada que
deber mantenerse durante toda la vigencia de la pliza, para responder por el correcto y total cumplimiento de
todas las obligaciones emanadas de su actividad de corredor de reaseguros en la Repblica Argentina como
consecuencia de los perjuicios que por errores u omisiones pueda ocasionar a quienes contraten por su intermedio.
Dicha pliza de seguro deber estar emitida a favor del intermediario y, deber permanecer vigente hasta la
extincin de sus obligaciones contradas como corredor. Deber notificarse a la autoridad de aplicacin cada
renovacin. No se admitirn franquicias superiores a cincuenta mil dlares estadounidenses (u$s 50.000).
b) Presentar declaracin jurada del intermediario en la cual se compromete a colocar los reaseguros en los que
intermedie en las entidades reaseguradoras previstas por este rgimen.
c) En el caso de personas jurdicas nacionales, adems de los requisitos mencionados debern contener la
expresin "Corredor de Reaseguros" en la denominacin social y/o en el nombre de fantasa.
d) En el caso de sucursales de personas jurdicas extranjeras, adems de los requisitos ya indicados, debern
acompaar certificado actualizado emitido por la autoridad competente del pas de origen del solicitante que
acredite que pueden intermediar en reaseguros, con indicacin de la fecha desde y hasta la cual se encuentra
autorizado para intermediar y los ramos o riesgos en los cuales est facultado para actuar. Se entender por pas de
origen del solicitante aquel en el que se hubiera constituido legalmente su casa matriz y donde mantenga la sede
principal de sus actividades.
DOCUMENTOS EXTRANJEROS.
9.- Toda documentacin emanada de un pas extranjero deber estar debidamente legalizada de conformidad con
las leyes argentinas, acompaada cuando est redactada en otro idioma que no sea el castellano de traduccin
al castellano realizada por Traductor Pblico Nacional y certificada por el Colegio Pblico de Traductores.
15.- En todos los contratos de reaseguro que se celebren de acuerdo a lo establecido en la presente
Resolucin deber establecerse la aplicacin de la legislacin argentina y someterse cualquier
conflicto a los tribunales nacionales, quedando prohibida la prrroga de jurisdiccin a tribunales
extranjeros.
19.- LA SUPERINTENDENCIA DE SEGUROS DE LA NACION, por resolucin fundada particular relativa a operaciones
de reaseguro determinadas y debidamente individualizadas por la aseguradora peticionante, podr permitir a las
entidades autorizadas para operar en seguros en el pas, suscribir contratos de reaseguro con entidades
reaseguradoras extranjeras que realicen sus operaciones desde su sede central, cuando por la magnitud y las
caractersticas de los riesgos cedidos dichas operaciones de reaseguro no puedan ser cubiertas en el mercado
reasegurador nacional. La solicitud deber formularse con carcter previo a la suscripcin del contrato y tendr que
ser acompaada de todos los elementos de juicio que justifiquen el criterio excepcional.
20.- Podrn ser habilitadas para aceptar operaciones de reaseguro desde su pas de origen, en los casos previstos
en el punto anterior, las entidades reaseguradoras extranjeras autorizadas al efecto en ese pas, siempre que
renan los siguientes requisitos:
a) Acreditar que se encuentran legalmente constituidas y autorizadas para reasegurar riesgos cedidos desde el
exterior con indicacin de la fecha de inicio de las operaciones.
b) Acreditar que la legislacin vigente en el pas de origen permite a dichas entidades cumplir con los compromisos
derivados de los contratos de reaseguros en el exterior, en moneda de libre convertibilidad.
c) Acreditar con informe de auditor externo, que cuentan con un patrimonio neto no inferior a "TREINTA MILLONES
DE DOLARES ESTADOUNIDENSES" (u$s 30.000.000.-).
d) Designar un apoderado con amplias facultades administrativas y judiciales, incluso para ser emplazado en juicio,
quien deber constituir domicilio en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, en el cual sern consideradas vlidas
todo tipo de notificaciones.
e) Presentar estados contables de los ltimos cinco ejercicios firmados en todas sus hojas por el apoderado a que
alude el inciso anterior con el respectivo dictamen de auditores externos.
Otorgada la habilitacin para operar, la Superintendencia de Seguros proceder a inscribir a la entidad, como
reaseguradora, en el Registro respectivo.
21.- Las entidades reaseguradoras comprendidas en el punto anterior debern:
a) Presentar anualmente dentro de un plazo de nueve (9) meses del ejercicio econmico:
1 - Estados contables firmados en todas sus fojas por el apoderado a que alude el art. 5 inc. b) con el
respectivo dictamen de auditores externos.

45

2 - Informe emanado de auditor independiente o de la autoridad de control de pas de origen, mediante el que
acredite el patrimonio neto mnimo exigido para operar.
3 - Declaracin jurada efectuada por mandatario donde se exprese que se mantienen las restantes condiciones
exigidas para obtener su inscripcin.
b) Comunicar el cambio de mandatario designado o la modificacin del mandato dentro de los 30 (treinta) das
siguientes a su ocurrencia, remitiendo copia del nuevo poder conferido.
c) Comunicar dentro de un plazo de 30 (treinta) das de sucedida, cualquier variacin que experimente la entidad
con relacin a los antecedentes acompaados a la inscripcin.
d) Comunicar a la Superintendencia cualquier modificacin introducida al estatuto social acompaando copia
autntica y legalizada de los documentos en que sta conste, dentro de los 30 (treinta) das siguientes de la fecha
en que hubiese sido aprobada la modificacin.
e) Comunicar a la Superintendencia cualquier sancin que le hubiere sido impuesta por la autoridad competente en
el pas de origen u otros en los cuales opera, dentro del mes siguiente a la fecha en que sta se le hubiere aplicado.
f) Informar a la Superintendencia de Seguros las anulaciones o rescisiones de los contratos de reaseguro
celebrados, siempre que esta situacin se produzca durante su vigencia, dentro de los 30 (treinta) das de
producida, mediante la remisin del formulario anexo. Asimismo, deber informar a esta Reparticin dentro del
mismo plazo los siniestros superiores a U$S 100.000 (cien mil dlares estadounidenses) rechazados por la
reaseguradora.
g) Informar a la Superintendencia de Seguros todo acuerdo de cortes de responsabilidad de primas, de siniestros
o de ambos pactado con sus reaseguradas, efectuado durante la vigencia contractual o una vez terminada sta,
dentro de los 30 (treinta) das de producido, mediante la remisin del formulario anexo.
h) Remitir cualquier informacin que la Superintendencia de Seguros de la Nacin le requiera sobre los contratos de
reaseguro suscriptos.
i) Entregar a sus cedentes dentro de un plazo mximo de 30 (treinta) das contados a partir del inicio de vigencia,
los contratos de reaseguro o, en su defecto, las notas de cobertura, que documenten tales operaciones. En este
ltimo caso el contrato respectivo deber ser entregado dentro de un plazo mximo de seis meses de iniciada su
vigencia, con la aceptacin de todas las reaseguradoras participantes.
j) Informar cualquier variacin en la poltica de suscripcin y/o toda otra decisin que reduzca las condiciones de
cobertura del seguro directo y/o afecte el normal cumplimiento de los contratos celebrados con entidades
aseguradoras del mercado argentino, dentro de un plazo de 30 (treinta) das.

TRANSPORTE
Contrato por el que una parte porteador o transportista- se obliga, bajo promesa de pago de un precio,
respecto de otra parte expedidor, cargador o remitente- a cumplir el traslado de mercaderas de un sitio
a otro, para su entrega al destinatario o consignatario, asumiendo los riesgos relativos a dicha entrega.
TRANSPORTE INTERNACIONAL DE MERCADERAS
TRATADO MONTEVIDEO
TRATADO
1889
MONTEVIDEO
Juez
Jueces del domicilio del
Jueces del domicilio
compete
demandado o,
del demandado o,
nte
del lugar de ejecucin del
del lugar de ejecucin
contrato (puerto de
del contrato (puerto
descarga de mercaderas o
de descarga de
desembarque de las
mercaderas o
personas), nula cualquier
desembarque de las
prrroga de la
personas), nula
competencia.
cualquier
prrroga de la
competencia.

FUENTE INTERNA - LEY DE NAVEGACIN

20.094
Art. 614. - Los tribunales nacionales son
competentes para conocer en los juicios
derivados de los contratos de utilizacin de
los buques, cuando las obligaciones
respectivas deban cumplirse en la Repblica,
salvo la opcin que tiene el demandante por
los tribunales del domicilio del demandado.
En los contratos de fletamento total o parcial,
o de transporte de carga general o de bultos
aislados en un buque cualquiera, o de
personas y, en general, en todo contrato en
que el transportador asuma la obligacin de
entregar los efectos en destino, es nula toda
otra clusula que establezca otra jurisdiccin
que la de los tribunales argentinos.
Art. 612. - Los tribunales nacionales son
competentes para entender en todo juicio en
que sea parte un propietario o armador de un
buque de bandera extranjera, en los casos en

46

Derecho
aplicabl
e

1) Reglas fletamento
2) Reglas generales de
los contratos.

Derecho del lugar de

ejecucin (puerto de
descarga de las
mercaderas)

TRANSPORTE AREO
CONVENCIN DE VARSOVIA 1929
Juez
A eleccin del demandante
compete *Domicilio del porteador
nte
*Domicilio principal de su explotacin
*Lugar donde posea un establecimiento a
travs del cual haya sido celebrado el
contrato
*Lugar de destino (pactado) en el transporte.
Derecho
Convencin para la unificacin de ciertas
aplicabl
reglas relativas al transporte areo
e
internacional de Varsovia (1929)

que, segn esta ley, el buque puede ser

embargado.
Art. 621. - Producido un hecho generador de
una causa cuyo conocimiento corresponda a
los tribunales nacionales, los residentes en el
pas pueden convenir, con posterioridad al
mismo, someterlo a juicio de rbitros o de
tribunales extranjeros, si as les resultare
conveniente.
Derecho del lugar de ejecucin
Contrato de transporte de personas cuyo
cumplimiento se inicie o culmine en nuestro
pas, se somete al derecho argentino.

CDIGO AERONUTICO
Jurisdiccin internacional argentina a los actos
realizados en aeronaves argentinas sobre territorio
argentino o espacio areo internacional no sometido a
la soberana de otros estados.

Derecho aplicable argentino a los actos realizados en

aeronaves argentinas sobre territorio argentino o
espacio areo internacional no sometido a la soberana
de otros estados.

CONTRATO INTERNACIONAL DE TRABAJO

Soluciones territorialistas:
a) Extremas: ley de contrato de trabajo como norma de polica o de orden pblico a priori.
b) Mitigadas:
i. Derecho privado de extranjera (por ej para inmigrantes)
ii. Derecho privado uniforme derecho blando- (Declaracin de Principios y Derechos
Fundamentales en el Trabajo: libertad sindical y negociacin colectiva, erradicacin
del trabajo forzoso, erradicacin del trabajo infantil y no discriminacin).
iii. Derecho privado unificado derecho duro- (convenios en materia de migrantes,
sobre todo en lo que se refiere a seguridad social; tambin el llamado Cdigo
Internacional de Derecho del Trabajo, compuesto por los convenios internacionales de
la OIT)
CONTRATO INTERNACIONAL DE TRABAJO
TRATADOS DE MONTEVIDEO
Juez
Sin normas especficas, se aplican las
competente
reglas generales de los contratos:

Derecho
aplicable

1) A opcin del actor:

Lugar de cumplimiento

Domicilio del demandado

Estado elegido por actor

SIEMPRE QUE EL DEMANDADO ACEPTE
VOLUNTARIAMENTE.
Derecho lugar de cumplimiento.
Salvo afectacin al orden pblico.

FUENTE INTERNA: LEY CONTRATO DE TRABAJO

Ser competente el tribunal elegido por las partes.
Y en su defecto, a eleccin del actor:
El del domicilio del demandado, o
El del lugar de cumplimiento
El tribunal argentino (paralelismo con el derecho
aplicable conforme art 3 LCT

El

derecho
(leyes,
reglamentos,
costumbre,
jurisprudencia, convenios colectivos, etc.) del lugar
de cumplimiento del contrato (aplicacin extensiva
del art 3 de la LCT), o

47

 El

derecho elegido (autonoma conflictual) o

construido (autonoma material) por las partes, o el
del lugar de celebracin (si fuera ms favorable al
trabajador)
Salvo que el derecho extranjero afecte el OPI
Argentino.

RELACIONES DE CONSUMO
El conocimiento de la jurisdiccin internacional y del derecho aplicable es crucial para los consumidores
que usualmente son considerados la parte ms dbil de la relacin. Normalmente no sabemos cules son
nuestros derechos y cmo se pueden ejercer en casos en los que participan elementos extranjeros. Existe
el peligro del frum shopping que se podra dar de elegir jueces y el derecho menos favorable al
consumidor.
Soluciones, mtodos y complejo axiolgico para los casos de consumo internacionales.
1) Soluciones territorialistas del mtodo directo:
a. Extremas: Normas de polica o de aplicacin inmediata. No es acertado, ya que se estara
protegiendo excesivamente al elemento nacional frente al extranjero que, es en principio la
parte ms dbil, por ser extranjero y consumidor.
b. Mitigadas: soluciones nacionales para consumidores extranjeros.
2) Soluciones extraterritorialistas del mtodo indirecto:
a. Ilimitadas: copia, recepta el derecho extranjero
b. Limitadas: limitadas por el orden pblico internacional como conjunto de principios a
posteriori.
3) Soluciones no territorializadas del mtodo directo:
Autonoma de la voluntad: en las relaciones de consumo cabe preguntarse si hay una
efectiva igualdad entre partes.
Calificacin de la relacin de consumo:
CALIFICACIN CONTRACTUAL DE LA RELACIN DE CONSUMO
TRATADOS DE
PROT.DE
SANTA CCC
MONTEVIDEO
MARA s/jurisdic.
internacional
en
materia
de
consumo.
Juez
NO EST VIGENTE! ARTICULO 2654.- Jurisdiccin. Las demandas que versen
compete
Regla general:
sobre relaciones de consumo pueden interponerse, a
nte
Juez del domicilio del eleccin del consumidor, ante los jueces del lugar de
celebracin del contrato, del cumplimiento de la
consumidor
(cuando
el prestacin del servicio, de la entrega de bienes, del
proveedor
hay cumplimiento de la obligacin de garanta, del domicilio
hecho publicidad del demandado o del lugar donde el consumidor realiza
en el domicilio del actos necesarios para la celebracin del contrato.
Tambin son competentes los jueces del Estado donde el
consumidor).
CONSUMIDOR
demandado tiene sucursal, agencia o cualquier forma de
PASIVO
representacin
comercial,
cuando
stas
hayan
No
protege
al intervenido en la celebracin del contrato o cuando el
CONSUMIDOR
demandado las haya mencionado a los efectos del
ACTIVO que es cumplimiento de una garanta contractual.
quien
busca La accin entablada contra el consumidor por la
ofertas fuera de su otra parte contratante slo puede interponerse ante
domicilio.
los jueces del Estado del domicilio del consumidor.
En esta materia no se admite el acuerdo de eleccin de
foro.
Derecho
Efectos del
ARTCULO 2655.- Derecho aplicable. Los contratos de
aplicabl
contrato:
consumo se rigen por el derecho del Estado del domicilio

48

Lugar de
cumplimiento:
Lugar de entrega de
la cosa,
Lugar del domicilio
de quien tiene a
su cargo la
prestacin
caracterstica de
esa cv
NO BENEFICIA AL
CONSUMIDOR
TM 1940
Agrega la posibilidad
de la prrroga de
jurisdiccin ex post
facto.

del consumidor en los siguientes casos:

a) si la conclusin del contrato fue precedida de una
oferta o de una publicidad o actividad realizada en el
Estado del domicilio del consumidor y ste ha cumplido
en l los actos necesarios para la conclusin del
contrato;
b) si el proveedor ha recibido el pedido en el Estado del
domicilio del consumidor;
c) si el consumidor fue inducido por su proveedor a
desplazarse a un Estado extranjero a los fines de
efectuar en l su pedido;
d) si los contratos de viaje, por un precio global,
comprenden prestaciones combinadas de transporte y
alojamiento.
En su defecto, los contratos de consumo se rigen por el
derecho del pas del lugar de cumplimiento. En caso de
no poder determinarse el lugar de cumplimiento, el
contrato se rige por el derecho del lugar de celebracin.

LETRA DE CAMBIO
TTULOS VALORES Y PAPELES DE COMERCIO (LETRA DE CAMBIO, PAGAR, FACTURAS Y CHEQUES)
T.
T. MONTEVIDEO CIDIP I S/CONFLICTO EN CCC
MONTEVIDEO
1940
MATERIA DE LC, P Y CH
1889
L.
Cambio
y Pagar
Jurisdicc
Jueces de
Jueces de domicilio Plural, mltiple o concurrente:
A opcin del actor:
in
domicilio del
del demandado:
a opcin del acreedor:
1) Juez del domicilio del
demandado:
1) al tiempo de
1) juez del lugar de cumplimiento
demandado
2) o domicilio del demandado.
2) Juez
del
lugar
de
1) al tiempo
obligarse,
2)
o
al
tiempo
de
cumplimiento
de
la demanda.
obligarse,
2) o al tiempo
de la
demanda.
Derecho
Principio de
Principio de
Consagra el principio de
Forma: (de giro, endoso,
Aplicabl
Autonoma:
Autonoma: Cada
autonoma en materia derecho
aval, protesto, aceptacin,
e
Cada acto
acto cambiario se
aplicable, pues somete cada
actos realizados para la
cambiario se
rige por su propia
obligacin a la ley del lugar
conservacin o ejercicio de
rige por su
ley, incluso el aval. donde se contrae (lugar donde
derechos)
propia ley, salvo No vigente, porque se suscribe o firma).

derecho del lugar donde

el aval, que se
Uruguay y
la capacidad para obligarse
se realizaron
rige por la ley
Paraguay son
mediante una letra de cambio
Obligaciones resultantes
de la obligacin
ratificantes de la
se rige por la ley del lugar
del ttulo:
avalada
CIDIP I.
donde la obligacin ha sido

Lugar donde fueron

(principio de
contrada (excepcin al
contradas
accesoriedad).
principio general sobre

Si no consta, lugar de
Vigente solo
derecho aplicable a la
cumplimiento
con Bolivia y
capacidad).

Subsidiariamente, lugar
Colombia, pues
la forma del giro, endoso, aval,
de emisin
Per ratifico la
intervencin, aceptacin o
Sustraccin, extravo o
CIDIP I.
protesto de una letra de
destruccin:
cambio, se somete a la ley del
lugar de cumplimiento.
lugar en que cada uno de
ttulos emitidos en serie:
dichos actos se realice.

49

 cuando no se indicare el lugar en

que se hubiere contrado una
obligacin cambiaria, sta se
regir por la ley del lugar
donde la letra deba ser
pagada, y si ste no constare,
por la del lugar de su emisin.
Cheque
Jurisdicc
in

Derecho
Aplicabl
e

No tiene norma
especfica

No tiene norma
especfica

ley del estado del

domicilio del emisor

A opcin del actor:

Plural, mltiple o concurrente:
A opcin del actor:
domicilio del
a opcin del acreedor:
En cheque:
demandado o lugar 3) juez del lugar de cumplimiento 1) Juez del domicilio del
de pago (domicilio 4) o domicilio del demandado.
demandado
2) Juez del domicilio del
del banco girado).
banco girado
Sin perjuicio de la
Consagra el principio de
Art. 3 ley cheque: Ley del
aplicacin del
autonoma en materia derecho
Banco Girado.
principio de
aplicable, pues somete cada
Rige:
autonoma que
obligacin a la ley del lugar
Naturaleza
rige cada
donde se contrae (lugar donde
modalidades y efectos
obligacin
se suscribe o firma).
variedades de cheque
trmino para la
cambiaria, somete la capacidad para obligarse
la presentacin del
mediante una letra de cambio se
presentacin
rige por la ley del lugar donde la protesto o acto equivalente
cheque, la
obligacin ha sido contrada
derechos del tenedor sobre
necesidad de
(excepcin al principio general
provisin de fondos
protesto u otra
sobre derecho aplicable a la
pago parcial
constancia
capacidad).
personas contra las cuales
equivalente, la
la forma del giro, endoso, aval,
puede ser librado
posibilidad de
intervencin, aceptacin o
derechos del librador a
aceptacin, las
protesto de una letra de cambio,
revocar u oponerse al
modalidades del
se somete a la ley del lugar en
pago
cheque (cruzado,
que cada uno de dichos actos se
medidas frente a extravo,
certificado, y otros)
realice.
prdida, sustraccin o
a la ley del lugar
cuando no se indicare el lugar en
alteracin
de pago (Domicilio
que se hubiere contrado una
toda cuestin referida al
del Banco Girado)
obligacin cambiaria, sta se
pago
regir por la ley del lugar donde
la letra deba ser pagada, y si
ste no constare, por la del lugar
de su emisin.

RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS O RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL U OBLIGACIONES QUE
NO NACEN DE LA VOLUNTAD U OBLIGACIONES LEGALES
T.
T. MONTEVIDEO
PROTOCOLO DE SAN LUIS
CCC
MONTEVIDEO
1940
S/ RESPONSABILIDAD
1889
CIVIL
EXTRACONTRACTUAL
POR ACCIDENTES DE
TRNSITO
Jurisdic 1. Juez del
1.Juez del domicilio del 1. Juez del domicilio del A opcin del actor:
cin
domicilio del
demandado
demandado
1. Juez del domicilio del
2.juez del lugar de
2. juez
del
lugar
de
demandado
demandado
2. juez del lugar de
comisin del hecho
produccin del hecho
2. Juez del lugar donde se
3. juez del domicilio del
comisin del
(teora del
produjo el hecho
actor
3. Juez del lugar donde el
hecho (teora
paralelismo)
hecho produjo los efectos
del paralelismo) 3.prrroga de la
competencia
daosos directos
territorial ex post
facto.

50

Derech
o
aplicabl
e

Ley del lugar de

produccin del
hecho lcito o
ilcito del que
proceden

Ley del lugar de

produccin del hecho
lcito o ilcito del que
proceden

Derecho interno del estado

parte en el que se produjo el
accidente
SALVO que en el mismo
participen o resultaren
afectadas nicamente
personas domiciliadas en
otro estado parte, en cuyo
caso se aplicar el derecho
interno de este ltimo.

Regla: lugar del produccin

del
dao
(independientemente,
del
lugar donde se produjo el
hecho o donde se produjeron
las consecuencias daosas
indirectas)
Excepcin: domicilio de las
partes,
si
ambas
se
encuentran domiciliadas en
el mismo estado al tiempo
de produccin del dao.

RESPONSABILIDAD CIVIL INTERNACIONAL POR CONTAMINACION TRASFRONTERIZA

Jurisdiccin: No hay en los Tratados de Montevideo disposiciones especficas, por lo que cabe la remisin a
las reglas generales en caso de responsabilidad civil extracontractual: juez del domicilio del demandado, juez
del lugar de comisin del hecho (teora del paralelismo) y, prrroga de la competencia territorial ex post facto. En la
fuente interna hay una laguna con respecto a este tema.
Derecho aplicable: TM Ley del lugar de produccin del hecho lcito o ilcito del que proceden. En fuente interna existe
una laguna.

DERECHOS REALES
PROPIEDAD MATERIAL
T. MONTEVIDEO
Jurisdicci
Art. 64. - Las acciones reales y las
n
denominadas mixtas, deben ser deducidas
ante los jueces del lugar en el cual exista la
cosa sobre que la accin recaiga.
Si comprendieren cosas ubicadas en
distintos lugares, el juicio debe ser
promovido ante los jueces del lugar de la
situacin de cada una de ellas.
Derecho
Principio general:
aplicable
Los tratados de Montevideo no distinguen
entre bienes inmuebles y muebles, ni entre
muebles "mviles" e "inmviles". Como
principio general, la calidad, posesin,
enajenabilidad y todas las relaciones de
derecho de carcter real se rigen por la ley
del lugar de situacin de los bienes,
cualquiera sea su naturaleza.
Reglas especiales para solucionar
determinadas situaciones:
Buques en aguas no jurisdiccionales se
reputan situados en el lugar de su matrcula
Los cargamentos de los buques en aguas no
jurisdiccionales se reputan situados en el
lugar de destino de los mismos.
Los derechos creditorios se reputan situados

CCC
Distincin entre bienes:
1) Inmuebles: juez del lugar de situacin
2) Muebles registrables: juez del registro
3) Muebles no registrables: juez del domicilio del
demando o lugar de situacin del bien.

Distincin entre bienes:

1) ARTICULO 2668. Derechos reales sobre bienes
registrables: Los derechos reales sobre bienes
registrables se rigen por el derecho del Estado
del registro.
2) ARTICULO 2669.- Derechos reales sobre
muebles de situacin permanente. Cambio de
situacin:
Los derechos reales sobre muebles que tienen
situacin permanente y que se conservan sin
intencin de transportarlos, se rigen por el
derecho del lugar de situacin en el momento
de los hechos sobre los que se plantea la
adquisicin, modificacin, transformacin o
extincin de tales derechos.
El desplazamiento de estos bienes no influye
sobre los derechos que han sido vlidamente
constituidos bajo el imperio de la ley anterior.

51

en el lugar en que la obligacin debe

cumplirse.

CAMBIO DE ESTATUTO:
Los tratados contemplan el problema del
cambio de estatuto (cambio de situacin de
la cosa muebles) y as lo resuelven:
El cambio de situacin de los bienes muebles
no afecta los derechos adquiridos con
arreglo a la ley del lugar donde existan al
tiempo de su adquisicin.
Sin embargo, los interesados estn obligados
a cumplir los requisitos de fondo o de forma
exigidos por la ley del lugar de la nueva
situacin para la adquisicin o conservacin
de los derechos mencionados.
Los derechos adquiridos por terceros sobre
los mismos bienes, de conformidad a la ley
del lugar de su nueva situacin, despus del
cambio operado y antes de llenarse los
requisitos referidos, priman sobre los del
primer adquirente.
En consecuencia, los derechos adquiridos
con arreglo al derecho del lugar donde
existan al tiempo de su adquisicin, no se
ven afectados por el cambio de situacin,
siempre que el interesado cumpla los
requisitos de fondo y de forma del lugar de
la nueva situacin.
El tratado de Montevideo de 1940 agrega:
El cambio de situacin de la cosa mueble
litigiosa, operado despus de la promocin
de la respectiva accin real, no modifica las
reglas de competencia legislativa y judicial
que originariamente fueron aplicables.

GARANTIAS REALES
T. MONTEVIDEO
Jurisdiccin
Art. 64.- Las acciones reales y las
denominadas mixtas, deben ser deducidas
ante los jueces del lugar en el cual exista
la cosa sobre que la accin recaiga.
Si comprendieren cosa ubicadas en
distintos lugares, el juicio debe ser
promovido ante los jueces del lugar de la
situacin de cada una de ellas.
Art. 34.- El cambio de situacin de los
bienes muebles no afecta los derechos
adquiridos con arreglo a la ley del lugar en
donde existan al tiempo de su
adquisicin. Sin embargo, los interesados

3) ARTICULO 2670.- Derechos reales sobre

muebles que carecen de situacin permanente:
Los derechos reales sobre los muebles que el
propietario lleva siempre consigo o los que son
de su uso personal, est o no en su domicilio,
como tambin los que se tienen para ser
vendidos o transportados a otro lugar se rigen
por el derecho del domicilio de su dueo. Si se
controvierte o desconoce la calidad de dueo,
se aplica el derecho del lugar de situacin.

CCC
ARTICULO 2664.- Jurisdiccin. Acciones reales sobre
inmuebles. Los jueces del Estado en que estn situados
los inmuebles son competentes para entender en las
acciones reales sobre dichos bienes.
ARTICULO 2665.- Jurisdiccin. Acciones reales sobre
bienes registrables. Los jueces del Estado en el que
fueron registrados los bienes son competentes para
entender en las acciones reales entabladas sobre
dichos bienes.
ARTICULO 2666.- Jurisdiccin. Acciones reales sobre
bienes no registrables. Los jueces del domicilio del
demandado o del lugar de situacin de los bienes no

52

Derecho
aplicable

estn obligados a llenar los requisitos de

fondo y de forma exigidos por la ley y del
lugar de la nueva situacin para la
adquisicin y conservacin de tales
derechos.
El cambio de situacin de la cosa mueble
litigiosa, operado despus de la promocin
de la respectiva accin real, no modifica
las reglas de competencia legislativa y
judicial que originariamente fueron
aplicables.
Art. 32.- Los bienes, cualquiera que sea su
naturaleza, son exclusivamente regidos
por la ley del lugar en donde estn
situados en cuanto a su calidad, a su
posesin, a su enajenabilidad absoluta o
relativa y a todas las relaciones de
derecho de carcter real de que son
susceptibles.

registrables son competentes para entender en las

acciones reales sobre dichos bienes.

ARTCULO 2667.- Derecho aplicable. Derechos reales

sobre inmuebles. Los derechos reales sobre inmuebles
se rigen por la ley del lugar de su situacin.
Los contratos hechos en un pas extranjero para
transferir derechos reales sobre inmuebles situados en
la Repblica, tienen la misma fuerza que los hechos en
el territorio del Estado, siempre que consten en
instrumentos pblicos y se presenten legalizados.
ARTCULO 2668.- Derecho aplicable. Derechos reales
sobre bienes registrables. Los derechos reales sobre
bienes registrables se rigen por el derecho del Estado
del registro.
ARTICULO 2669.- Derechos reales sobre muebles de
situacin permanente. Cambio de situacin. Los
derechos reales sobre muebles que tienen situacin
permanente y que se conservan sin intencin de
transportarlos, se rigen por el derecho del lugar de
situacin en el momento de los hechos sobre los que
se plantea la adquisicin, modificacin, transformacin
o extincin de tales derechos.
El desplazamiento de estos bienes no influye sobre los
derechos que han sido vlidamente constituidos bajo el
imperio de la ley anterior.
ARTICULO 2670.- Derechos reales sobre muebles que
carecen de situacin permanente. Los derechos reales
sobre los muebles que el propietario lleva siempre
consigo o los que son de su uso personal, est o no en
su domicilio, como tambin los que se tienen para ser
vendidos o transportados a otro lugar se rigen por el
derecho del domicilio de su dueo. Si se controvierte o
desconoce la calidad de dueo, se aplica el derecho del
lugar de situacin.

MATRIMONIO
1. Matrimonio: Las normas de DIP que regulan el matrimonio se refieren a la unin voluntaria e
irrevocable de un hombre y una mujer, con el fin de constituir un nuevo tronco de familia.
2. Validez del Matrimonio
A. CCC

ARTCULO 2622.- Derecho aplicable. La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del
acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar de la celebracin, aunque los contrayentes
hayan dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen.

53

No se reconoce ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si media alguno de los impedimentos
previstos en los artculos 575, segundo prrafo y 403, incisos a), b), c), d) y e).
El derecho del lugar de celebracin rige la prueba de la existencia del matrimonio.
ARTICULO 575.- Determinacin en las tcnicas de reproduccin humana asistida. En los supuestos de
tcnicas de reproduccin humana asistida, la determinacin de la filiacin se deriva del
consentimiento previo, informado y libre, prestado de conformidad con lo dispuesto en este Cdigo y
en la ley especial.
Cuando en el proceso reproductivo se utilicen gametos de terceros, no se genera vnculo jurdico
alguno con stos, excepto a los fines de los impedimentos matrimoniales en los mismos trminos que
la adopcin plena.
ARTCULO 403.- Impedimentos matrimoniales. Son impedimentos dirimentes para contraer
matrimonio:
el parentesco en lnea recta en todos los grados, cualquiera que sea el origen del vnculo;
b) el parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera que sea el origen del
vnculo;
c) la afinidad en lnea recta en todos los grados;
d) el matrimonio anterior, mientras subsista;
e) haber sido condenado como autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los
cnyuges;
ARTICULO 2623.- Matrimonio a distancia. Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente
ausente expresa su consentimiento, personalmente, ante la autoridad competente para autorizar matrimonios
del lugar en que se encuentra.
La documentacin que acredite el consentimiento del ausente slo puede ser ofrecida dentro de los noventa
das de la fecha de su otorgamiento.
El matrimonio a distancia se considera celebrado en el lugar donde se preste el consentimiento que
perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar el matrimonio debe verificar que los contrayentes
no estn afectados por impedimentos legales y decidir sobre las causas alegadas para justificar la ausencia.

B. Tratado de Montevideo de 1889:

En este tratado son cuatro los mencionados:

Falta de edad de alguno de los contrayentes, requirindose como mnimo catorce aos
cumplidos en el varn y doce en la mujer.
Parentesco en Lnea recta por consanguinidad o afinidad, sea legtimo o ilegitimo.
Parentesco entre hermanos legtimos o ilegtimos.
Haber dado muerte a uno de los cnyuges, ya sea como autor principal o como cmplice, para
casarse con el cnyuge suprstite.
El matrimonio anterior no disuelto legalmente.

C. Tratado de Montevideo de 1940 en su art. 13 dice todo lo mismo que el art. 11 de 1889.
Por qu ley se rige la Nulidad? Y los efectos de la nulidad?
Se rige por la ley del lugar de celebracin; y los efectos se rigen por la ley del domicilio conyugal en
los tratados de 1940.
Art. 15.- La ley del domicilio conyugal rige:
c) Los efectos de la nulidad del matrimonio contrado con arreglo al artculo 13.

Goldschmidt sostiene que tanto la nulidad como los efectos de la nulidad deben regirse por la
misma ley.
3. Efectos Personales

ARTICULO 2624.- Efectos personales del matrimonio. Las relaciones personales de los cnyuges se rigen por el
derecho del domicilio conyugal efectivo (Punto de conexin personal profundo).

La calificacin domicilio efectivo trae aparejada la mutabilidad, ya que en caso de un traslado del
domicilio conyugal cambia la ley aplicable a los efectos personales.
4. Efectos alimentarios
Es aplicable la ley del domicilio conyugal respecto del derecho de percibir alimentos, tanto en el supuesto
de que haya o no convenio alimentario, y en este ltimo caso estn sometidos a la misma ley, la
admisibilidad, oportunidad y alcance del mismo.

54

Cuando lo que se discute es el monto alimentario, se admite la concurrencia del domicilio conyugal con la
del domicilio del demandado, si sta fuese ms favorable a la pretensin del acreedor alimentario.
5. Rgimen de Bienes
Qu abarca el rgimen de bienes?
Normalmente se refiere a la regulacin de la propiedad, el carcter de los bienes (propios o gananciales),
la administracin, goce y disfrute de los bienes aportados por los cnyuges o los convivientes al contraer
matrimonio o al inicio de la unin y los adquiridos posteriormente, el poder de disposicin de los mismos,
la contribucin al sustento familiar, la responsabilidad de los convivientes por obligaciones contradas a
favor de terceros, la disolucin, la liquidacin y la particin de la sociedad conyugal, la admisibilidad y
contenidos de las convenciones matrimoniales, en fin, las reglas de organizacin y de funcionamiento, la
composicin activa o pasiva de los bienes y los poderes respectivos a los cnyuges.
A. Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1889: entre Argentina, Bolivia, Colombia y Per.
El art. 40: establece que las capitulaciones matrimoniales rigen las relaciones de los
esposos respecto de los bienes anteriores o posteriores, en todo lo que no est prohibido por
la ley del lugar de su situacin.
En su defecto, el art. 41 establece que dichas relaciones sern regidas por la ley del
domicilio conyugal que los contrayentes hubieren fijado de comn acuerdo antes de la
celebracin del matrimonio.
Art. 42: Si no estuviere fijado regir la ley del domicilio del marido al tiempo de la
celebracin del matrimonio
El tratado no establece qu derecho rige la validez de las capitulaciones, por lo que corresponde
aplicar el mismo que rige todo el sistema patrimonial. Este punto de conexin permanecer
inalterable, aunque los cnyuges cambien de domicilio.
B. Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1940: entre Argentina, Paraguay y Uruguay.
El art. 16 establece que todo el rgimen de bienes, incluso las convenciones matrimoniales,
se regirn por la ley del primer domicilio conyugal, en todo cuanto en cuestiones de
estricto carcter real no est prohibido por la ley del lugar de situacin de los bienes.
Existen dos modificaciones:
Se establece qu ley regir la validez de las convenciones matrimoniales y somete todo el
rgimen a un punto de conexin ms adecuado: primer domicilio conyugal.
Tambin permanecer inalterable cuando sucedan posteriores cambios de domicilio.
C. DIP. Interno:

ARTICULO 2625.- Efectos patrimoniales del matrimonio. Las convenciones matrimoniales rigen las
relaciones de los esposos respecto de los bienes. Las convenciones celebradas con anterioridad al
matrimonio se rigen por el derecho del primer domicilio conyugal; las posteriores se rigen por el
derecho
del
domicilio
conyugal
al
momento
de
su
celebracin.
En defecto de convenciones matrimoniales, el rgimen de bienes se rige por el derecho del primer
domicilio conyugal. Todo ello, excepto en lo que, siendo de estricto carcter real, est prohibido por la
ley del lugar de situacin de los bienes.
En el supuesto de cambio de domicilio a la Repblica, los cnyuges pueden hacer constar en
instrumento pblico su opcin por la aplicacin del derecho argentino. El ejercicio de esta facultad no
debe afectar los derechos de terceros.

6. Separacin Personal y Divorcio Vincular

La separacin personal decretada por autoridad competente produce el debilitamiento del vnculo
matrimonial, extingue algunas obligaciones personales entre los esposos, pero no trae aparejada la total
desaparicin del vnculo.
El divorcio vincular disuelve el vnculo matrimonial y faculta a los esposos divorciados a contraer nuevas
nupcias sin perjuicio de que subsistan algunos efectos patrimoniales, como la obligacin alimentaria.
A. Jurisdiccin Internacional

CCC ARTCULO 2621: Jurisdiccin. Las acciones de validez, nulidad y disolucin del matrimonio, as
como las referentes a los efectos del matrimonio, deben interponerse ante los jueces del ltimo
domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio o residencia habitual del cnyuge demandado.
Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los
cnyuges.

Tratado de Montevideo: El juicio sobre nulidad de matrimonio, divorcio, disolucin y en

general todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos, se
iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal.

55

B. Ley aplicable
CCC ARTICULO 2626.- Divorcio y otras causales de disolucin del matrimonio. El divorcio y las otras
causales de disolucin del matrimonio se rigen por el derecho del ltimo domicilio de los cnyuges.

Tratado de Montevideo 1889: la ley del domicilio matrimonial rige:

A) la separacin conyugal.
B) la disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del
lugar en que se celebr.
La interpretacin del inc. B exige la completa coincidencia entre la ley del domicilio
matrimonial y la ley del lugar donde se celebr el matrimonio. Esta interpretacin le asigna
el carcter de una Norma acumulativa, que slo permite el divorcio en la medida en que las
leyes coincidan.
Tratado de Montevideo 1940: La ley del domicilio conyugal rige la disolubilidad
matrimonial, pero su reconocimiento no ser obligatorio para el Estado en donde el
matrimonio se celebr si la causal de disolucin invocada fue el divorcio y las leyes locales
no lo admiten como tal.

7. Unin convivencial
ARTICULO 2627.- Jurisdiccin. Las acciones que surjan como consecuencia de la unin convivencial deben presentarse
ante el juez del domicilio efectivo comn de las personas que la constituyen o del domicilio o residencia habitual del
demandado.
ARTCULO 2628.- Derecho aplicable. La unin convivencial se rige por el derecho del Estado en donde se pretenda
hacer valer.

MATRIMONIO
VALIDEZ

TRATADO
1889

MATRIMONIO
MONTEVIDEO TRATADO
1940

Jurisdiccin

Juez ltimo domicilio conyugal

Derecho Aplicable

Ley del lugar de celebracin

para:
1) Capacidad para contraer
matrimonio
2) Forma del acto
3) Existencia
4) Validez
SALVO IMPEDIMENTOS

Falta de edad

Parentesco

Crimen

Ligamen

MONTEVIDEO

CCC

Calificacin de domicilio
conyugal efectivo:
Lugar de efectiva e
indiscutida convivencia de
los cnyuges.
Juez
ltimo
domicilio 1)Juez
ltimo
domicilio
conyugal
conyugal
2) Juez del domicilio del
cnyuge demandado
Ley del lugar de celebracin Ley del lugar de celebracin
para:
para:
1) capacidad para contraer 1) Existencia,
matrimonio
2) validez (capacidad,
2)forma del acto
forma)
3) su existencia
3) prueba:,
4) validez
SALVO IMPEDIMIENTOS:
SALVO IMPEDIMENTOS

biolgico,

parentesco,

Falta de edad

ligamen

Parentesco

crimen.

Crimen

Ligamen
Matrimonio a distancia:
Calificacin: aqul en el que
el cnyuge ausente presta
su consentimiento,
personalmente, ante la
autoridad competente para
autorizar matrimonios en el
lugar en el que se
encuentre.

56

EFECTOS
PERSONALES
Jurisdiccin

TRATADO
MONTEVIDEO
1889
Juez ltimo domicilio conyugal

TRATADO
MONTEVIDEO
1940
Juez
ltimo
domicilio
conyugal

Derecho Aplicable

Leyes del domicilio conyugal:

Derechos y deberes
de los cnyuges, en
todo lo que afecten a
sus relaciones
personales,

Si mudan o cambian
su domicilio, se
regirn por la ley del
nuevo domicilio.

E.
PATRIMONIALES
Jurisdiccin

TRATADO
MONTEVIDEO
1889
Juez ltimo domicilio conyugal

Leyes del domicilio

conyugal:

Derechos y deberes
de los cnyuges, en
todo lo que afecten
a sus relaciones
personales,

Si mudan o cambian
su domicilio, se
regirn por la ley del
nuevo domicilio.
TRATADO
MONTEVIDEO
1940
Juez
ltimo
domicilio
conyugal

Derecho Aplicable

Los efectos patrimoniales se

rigen por:

Capitulaciones
matrimoniales
(convenciones - Autonoma
de la voluntad).

En su defecto, por la ley

del domicilio fijado por los
esposos de comn acuerdo
antes de casarse.
En defecto de esta
eleccin, por la ley del
domicilio del marido al
tiempo de casarse.

Ley del
conyugal

primer

domicilio

La documentacin slo
puede ser ofrecida dentro de
los 90 das.
Se considera celebrado en el
lugar donde se emite el
consentimiento que
perfecciona el acto.
CCC
1)Juez
ltimo
domicilio
conyugal
2) Juez del domicilio del
cnyuge demandado
Ley del domicilio conyugal
efectivo.

CCC
1)Juez
ltimo
domicilio
conyugal
2) Juez del domicilio del
cnyuge demandado
1) Convenciones
matrimoniales:
a) celebradas con
anterioridad al matrimonio,
regidas por el derecho del
1er domicilio conyugal
b) las celebradas
posteriormente, por el
domicilio conyugal al tiempo
de la celebracin de la
convencin).
2) En defecto de
convencin, derecho del 1er
domicilio conyugal
3) Supuesto de cambio de
estatuto: (cambio de
domicilio al pas)
Los cnyuges pueden hacer
constar en instrumento
pblico, su opcin por la
aplicacin del derecho
argentino.
El ejercicio de esta facultad
no puede afectar derechos
de 3eros.

57

SEPARACIN/DIVO
RCIO
Jurisdiccin

TRATADO
MONTEVIDEO
1889
Juez ltimo domicilio conyugal

TRATADO
MONTEVIDEO
1940
Juez
ltimo
domicilio
conyugal

Derecho Aplicable

Separacin: ley del domicilio

conyugal al tiempo de
entablar la demanda.
Disolucin: tambin se rige
por la ley del domicilio
conyugal al tiempo de
entablarse la demanda, pero
la causal tambin debe estar
admitida en el pas donde se
celebr el matrimonio.

Separacin: ley del domicilio

conyugal al tiempo de
entablar la demanda.
Disolucin: tambin se rige
por la ley del domicilio
conyugal al tiempo de
entablarse la demanda, pero
la causal tambin debe
estar admitida en el pas
donde se celebr el
matrimonio.

CCC
1)Juez
ltimo
domicilio
conyugal
2) Juez del domicilio del
cnyuge demandado
Ley del ltimo domicilio de
los cnyuges.

ALIMENTOS
ALIMENTOS
MATRIMONIO
Jurisdiccin

T.
CIDIP IV S/ OBLIGACIONES ALIM
MONTEVIDEO
Juez
ltimo Establece jurisdicciones concurrentes a
domicilio
opcin del acreedor alimentario:
conyugal

Jueces del domicilio o residencia

habitual del acreedor

Jueces del domicilio o residencia

habitual del deudor

Jueces del pas con el cual el deudor

tenga vnculos, como la percepcin de
ingresos, bienes u obtencin de
beneficios econmicos.

Cualquier juez, con tal de que el

demandado no cuestione la
competencia.

Derecho Aplicable

Derecho
domicilio
conyugal

ALIMENTOS
MENORES
Jurisdiccin

del

T.
MONTEVIDEO
NO HAY NORMA
ESPECFICA

CCC

1) Juez del ltimo domicilio

conyugal o convivencial,
2) Domicilio o residencia
habitual del demandado,
3) o
juez
que
haya
entendido
en
la
disolucin del vnculo.
4) si existe convenio:
tambin sern
competentes:

juez del lugar de

cumplimiento

o lugar de
celebracin del
convenio, (si
coincidiera con la
residencia del
demandado).
Derecho del domicilio o residencia 1) Ultimo domicilio
conyugal
habitual del acreedor
Derecho del domicilio o residencia 2) o ultima residencia
efectiva
habitual del deudor,
3)
o derecho aplicable a la
El que resulte ms favorable a la
disolucin o nulidad del
pretensin alimentaria.
vnculo.
CIDIP IV S/ OBLIGACIONES ALIM
CCC

Establece jurisdicciones concurrentes a

A opcin del reclamante:
opcin del acreedor alimentario:
1) juez del domicilio o
residencia habitual del

Jueces del domicilio o residencia

acreedor o deudor
habitual del acreedor
2)
juez del lugar de

Jueces del domicilio o residencia

situacin de los bs del
habitual del deudor
demando (si fuera

Jueces del pas con el cual el deudor

razonable segn las
tenga vnculos, como la percepcin de
circunstancias del caso).
ingresos, bienes u obtencin de
beneficios econmicos.

Cualquier juez, con tal de que el

58

Derecho Aplicable

NO HAY NORMA
ESPECFICA

demandado no cuestione la
competencia.
Derecho del domicilio o residencia 1) Ley del domicilio del
acreedor o deudor, el
habitual del acreedor
que resulte ms
Derecho del domicilio o residencia
favorable al inters del
habitual del deudor,
El que resulte ms favorable a la
acreedor alimentario.
2) acuerdos sobre
pretensin alimentaria.
alimentos:
A eleccin de las partes:
por el derecho del
domicilio o residencia
habitual de cualquiera de
las partes al tiempo de la
celebracin del convenio.
En defecto de eleccin:
por el derecho aplicable
a los alimentos.

FILIACIN
1) Tratados de Montevideo
a) FILIACIN MATRIMONIAL: La filiacin legtima y la legitimacin por subsiguiente matrimonio quedan
regidas, segn los tratados (art. 16 del de 1889 y 20 del de 1940), por ley aplicable a la celebracin
del matrimonio.
En cambio, las cuestiones sobre legitimidad de la filiacin que no dependan de la validez del
matrimonio, se rigen por el Derecho del domicilio conyugal en el momento del nacimiento del hijo
(arts. 17, Tratado de 1889, y 21, Tratado de 1940).
b) FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL: Los derechos y obligaciones concernientes a la filiacin ilegtima se
rigen por el Derecho del Estado en el cual hayan de hacerse efectivos (arts. 18, Tratado de 1889, y
22, Tratado de 1940).
2) Fuente interna
El Cdigo Civil no contena ni contiene normas de DIP sobre filiacin, por ello, deberan aplicarse las
soluciones de los TM analgicamente.
PATRIA POTESTAD
1) TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1889: Distingue entre efectos personales y patrimoniales, pues en lo
referente a los derechos y deberes personales se rige por la ley del lugar en que se ejerce (art. 14).
En cambio, los derechos de los padres sobre los bienes, se rigen por la ley del lugar donde se
encuentran situados.
2) TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1940:En el Tratado de 1940 la patria potestad, tanto en sus aspectos
personales como patrimoniales, se rige por el Derecho del domicilio de quien la ejerce (art. 18).
3) FUENTE INTERNA:En el DIP Argentino no convencional parece pertinente la aplicacin analgica de
las normas de los tratados de Montevideo, ya que no hay en las leyes internas normas de DIP sobre
patria potestad.
Normas materiales:
Todo emplazamiento filial constituido en el extranjero debe ser reconocido en el pas, de conformidad con
los principios de orden pblico argentino especialmente: inters superior del nio.
Los principios que inspiran las normas que regulan las tcnicas de reproduccin asistida integran el orden
pblico.
FILIACIN
Determinacin
impugnacin
filiacin
Jurisdiccin
Derecho aplicable

de

e
la

CCC

Juez del domicilio de la persona que reclama emplazamiento o

Juez del domicilio del progenitor o pretendido progenitor.
( Llegitimacin activa y pasiva, plazo para interponer la demanda, requisitos y
efectos de la posesin de estado):

59

Reconocimiento
Jurisdiccin

Derecho aplicable

1) Derecho del domicilio del hijo al tiempo del nacimiento

2) Derecho del domicilio del progenitor al tiempo del nacimiento
3) Derecho del lugar de celebracin del matrimonio
El que contenga soluciones ms satisfactorias a los derechos fundamentales del hijo.
CCC
Juez del domicilio de la persona que efecta el reconocimiento
1) juez del domicilio del hijo
2) juez del lugar de nacimiento
A las condiciones del reconocimiento:
1) Derecho del domicilio del hijo al tiempo del nacimiento
2) Derecho del domicilio del hijo al tiempo del acto
3) Derecho del domicilio del autor del reconocimiento al tiempo del acto
A la capacidad para efectuar el reconocimiento:
1) derecho del domicilio del autor del reconocimiento
A la forma:
1) Derecho del lugar del acto
2) Derecho aplicable al fondo

ARTICULO 2631.- Jurisdiccin. Las acciones relativas a la determinacin e impugnacin de la filiacin deben
interponerse, a eleccin del actor, ante los jueces del domicilio de quien reclama el emplazamiento filial o ante los
jueces del domicilio del progenitor o pretendido progenitor.
En caso de reconocimiento son competentes los jueces del domicilio de la persona que efecta el reconocimiento, los
del domicilio del hijo o los del lugar de su nacimiento.
ARTCULO 2632.- Derecho aplicable. El establecimiento y la impugnacin de la filiacin se rigen por el derecho del
domicilio del hijo al tiempo de su nacimiento o por el derecho del domicilio del progenitor o pretendido progenitor de
que se trate al tiempo del nacimiento del hijo o por el derecho del lugar de celebracin del matrimonio, el que tenga
soluciones ms satisfactorias a los derechos fundamentales del hijo.
El derecho aplicable en razn de esta norma determina la legitimacin activa y pasiva para el ejercicio de las
acciones, el plazo para interponer la demanda, as como los requisitos y efectos de la posesin de estado.
ARTICULO 2633.- Acto de reconocimiento de hijo. Las condiciones del reconocimiento se rigen por el derecho del
domicilio del hijo al momento del nacimiento o al tiempo del acto o por el derecho del domicilio del autor del
reconocimiento al momento del acto.
La capacidad del autor del reconocimiento se rige por el derecho de su domicilio.
La forma del reconocimiento se rige por el derecho del lugar del acto o por el derecho que lo rige en cuanto al fondo.
ARTICULO 2634.- Reconocimiento de emplazamiento filial constituido en el extranjero. Todo emplazamiento filial
constituido de acuerdo con el derecho extranjero debe ser reconocido en la Repblica de conformidad con los
principios de orden pblico argentino, especialmente aquellos que imponen considerar prioritariamente el inters
superior del nio.
Los principios que regulan las normas sobre filiacin por tcnicas de reproduccin humana asistida integran el orden
pblico y deben ser ponderados por la autoridad competente en ocasin de que se requiera su intervencin a los
efectos del reconocimiento de estado o inscripcin de personas nacidas a travs de estas tcnicas. En todo caso, se
debe adoptar la decisin que redunde en beneficio del inters superior del nio.

ADOPCION
Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopcin de menores.
La ley argentina y los convenios internacionales son insuficientes para resolver con premura y en forma
sencilla los problemas a que puede dar lugar la adopcin internacional de menores por lo cual se impone
un enfoque multilateral.
La CIDIP III, La Paz 1984, intent dar una respuesta objetiva, en lo normativo, al problema de las
adopciones internacionales, ofreciendo soluciones a los puntos ms importantes del DIP en la materia,

60

como la determinacin de la ley aplicable, la jurisdiccin competente, y el reconocimiento de la validez de

las adopciones (No ratificada por Argentina).
ADOPCION
T.MONTEVIDEO 1940
Jurisdiccin

Derecho
Aplicable

La adopcin se rige en lo que atae a la

capacidad de las personas y en lo que
respecta a las condiciones, limitaciones
y efectos, por las leyes de los domicilios
de las partes en cuanto sean
concordantes, con tal de que el acto
conste en instrumento pblico
Las
dems
relaciones
jurdicas
concernientes a las partes se rigen por
las leyes a que cada una de stas se
halle sometida.
La norma consagra la aplicacin
acumulativa de dos leyes, la del
domicilio del adoptante y la del
domicilio del adoptado, probablemente
con el propsito de evitar adopciones
claudicantes, es decir vlidas, por
ejemplo, en el domicilio del adoptado, y
nulas en el pas del domicilio del
adoptante.
No exige que las leyes domiciliarias
coincidan, sino lo que pide es que la
adopcin
cumpla
ambas
leyes
domiciliarias cuando son discrepantes.
Al exigir el art. 23 la forma de escritura
pblica,
contiene
Derecho
Civil
unificado en cuanto a la ley impositiva
de la forma; al contrario, en lo que
concierne al Derecho reglamentario de
la forma, sigue en pie la norma
indirecta que recurre a la ley local.

CCC
ARTICULO 2635.- Jurisdiccin. En caso de nios con
domicilio en la Repblica, los jueces argentinos son
exclusivamente competentes para la declaracin en
situacin de adoptabilidad, la decisin de la guarda con
fines de adopcin y para el otorgamiento de una
adopcin.
Para la anulacin o revocacin de una adopcin son
competentes los jueces del lugar del otorgamiento o los
del domicilio del adoptado.
ARTCULO 2636.- Derecho aplicable. Los requisitos y
efectos de la adopcin se rigen por el derecho del
domicilio del adoptado al tiempo de otorgarse la
adopcin.
La anulacin o revocacin de la adopcin se rige por el
derecho de su otorgamiento o por el derecho del
domicilio del adoptado.

ARTICULO 2637.- Reconocimiento. Una adopcin

constituida en el extranjero debe ser reconocida en la
Repblica cuando haya sido otorgada por los jueces del
pas del domicilio del adoptado al tiempo de su
otorgamiento. Tambin se deben reconocer adopciones
conferidas en el pas del domicilio del adoptante cuando
esa adopcin sea susceptible de ser reconocida en el
pas del domicilio del adoptado.
A los efectos del control del orden pblico se tiene en
cuenta el inters superior del nio y los vnculos
estrechos del caso con la Repblica.
ARTICULO 2638.- Conversin. La adopcin otorgada en el
extranjero de conformidad con la ley del domicilio del
adoptado puede ser transformada en adopcin plena si:
a) se renen los requisitos establecidos por el derecho
argentino para la adopcin plena;
b) prestan su consentimiento adoptante y adoptado. Si
ste es persona menor de edad debe intervenir el
Ministerio Pblico.
En todos los casos, el juez debe apreciar la conveniencia
de mantener el vnculo jurdico con la familia de origen.

RESPONSABILIDAD PARENTAL E INSTITUCIONES DE PROTECCIN

ARTICULO 2639.- Responsabilidad parental. Todo lo atinente a la responsabilidad parental se rige por el
derecho de la residencia habitual del hijo al momento en que se suscita el conflicto. No obstante, en la

61

medida en que el inters superior del nio lo requiera se puede tomar en consideracin el derecho de otro
Estado con el cual la situacin tenga vnculos relevantes.
ARTICULO 2640.- Tutela e institutos similares. La tutela, curatela y dems instituciones de proteccin de la
persona incapaz o con capacidad restringida, se rigen por el derecho del domicilio de la persona de cuya
proteccin se trate al momento de los hechos que den lugar a la determinacin del tutor o curador.
Otros institutos de proteccin de nios, nias y adolescentes regularmente constituidos segn el derecho
extranjero aplicable, son reconocidos y despliegan sus efectos en el pas, siempre que sean compatibles
con los derechos fundamentales del nio.
ARTCULO 2641.- Medidas urgentes de proteccin. La autoridad competente debe aplicar su derecho
interno para adoptar las medidas urgentes de proteccin que resulten necesarias respecto de las personas
menores de edad o mayores incapaces o con capacidad restringida, o de sus bienes, cuando se
encuentren en su territorio, sin perjuicio de la obligacin de poner el hecho en conocimiento del Ministerio
Pblico y, en su caso, de las autoridades competentes del domicilio o de la nacionalidad de la persona
afectada, excepto lo dispuesto en materia de proteccin internacional de refugiados.
DEFENSA DE INCAPACES:Tradicionalmente se incluyen en este tema

Tutela
Curatela
Ausencia

DEFENSA
INCAPACES
TUTELA
Jurisdiccin

DE

Derecho Aplicable

T. MONTEVIDEO
1889

T.
MONTEVIDEO
1940

los jueces del

domicilio del
incapaz

los jueces del

domicilio del incapaz

Efectos personales:
ley del lugar donde
fue discernido
(otorgado) el cargo
de tutor o curador
Efectos
patrimoniales: ley
del lugar de
situacin de los
bienes

CURATELA
Jurisdiccin

Derecho Aplicable

Los jueces argentinos tendrn jurisdiccin

internacional, si:
el ltimo domicilio del titular de la patria
potestad
o la ltima residencia del titular de la patria
potestad
o el domicilio del menor abandonado
Se hallan en la argentina
Efectos personales:
ARTICULO 2640.- Tutela e institutos similares.
Ley del domicilio del
La tutela, curatela y dems instituciones de
incapaz
proteccin de la persona incapaz o con
capacidad restringida, se rigen por el derecho
Efectos
del domicilio de la persona de cuya proteccin
patrimoniales: Ley
se trate al momento de los hechos que den
del domicilio del
lugar a la determinacin del tutor o curador.
incapaz
Otros institutos de proteccin de nios, nias y
adolescentes regularmente constituidos segn
el derecho extranjero aplicable, son reconocidos
y despliegan sus efectos en el pas, siempre
que sean compatibles con los derechos
fundamentales del nio.

los jueces del

domicilio del
incapaz

los jueces del

domicilio del incapaz

Efectos personales:
ley del lugar donde
fue discernido
(otorgado) el cargo
de tutor o curador

Efectos personales:
Ley del domicilio del
incapaz

Efectos
patrimoniales: ley

CCC

Efectos
patrimoniales: Ley
del domicilio del
incapaz

Los jueces argentinos tendrn jurisdiccin

internacional si:
el domicilio o la residencia del incapaz se halla
en la Argentina
ARTICULO 2640.- Tutela e institutos similares.
La tutela, curatela y dems instituciones de
proteccin de la persona incapaz o con
capacidad restringida, se rigen por el derecho
del domicilio de la persona de cuya proteccin
se trate al momento de los hechos que den
lugar a la determinacin del tutor o curador.
Otros institutos de proteccin de nios, nias y

62

del lugar de
situacin de los
bienes

AUSENCIA
Jurisdiccin

Derecho Aplicable

adolescentes regularmente constituidos segn

el derecho extranjero aplicable, son reconocidos
y despliegan sus efectos en el pas, siempre
que sean compatibles con los derechos
fundamentales del nio.

jueces del ltimo

domicilio del
ausente

jueces del ltimo

domicilio del
ausente

Los bienes se rigen

por la ley del lugar
de situacin, las
dems relaciones
por la ley a la que
se encontraban
sometidas.

Los bienes se rigen

por la ley del lugar
de situacin, las
dems relaciones
por la ley a la que se
encontraban
sometidas.

ARTCULO 2619:Para entender en la declaracin

de ausencia y en la presuncin de fallecimiento
es competente el juez del ltimo domicilio
conocido del ausente, o en su defecto, el de su
ltima residencia habitual. Si stos se
desconocen, es competente el juez del lugar
donde estn situados los bienes del ausente
con relacin a stos; el juez argentino puede
asumir jurisdiccin en caso de existir un inters
legtimo en la Repblica.
ARTCULO 2620.- Derecho aplicable. La
declaracin de ausencia y la presuncin de
fallecimiento se rigen por el derecho del ltimo
domicilio conocido de la persona desaparecida
o, en su defecto, por el derecho de su ltima
residencia habitual. Las dems relaciones
jurdicas del ausente siguen regulndose por el
derecho que las rega anteriormente.
Los efectos jurdicos de la declaracin de
ausencia respecto de los bienes inmuebles y
muebles registrables del ausente se determinan
por el derecho del lugar de situacin o registro
de esos bienes.

RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES

Definiciones: Recibe el nombre de restitucin internacional de menores al fenmeno que tiene lugar
cuando los menores son trasladados o retenidos ilegtimamente, teniendo ocasin los mismos en seno
familiar.
Se denomina, en cambio, trfico internacional de menores al traslado producido al hilo de la comisin de
un delito.
CONVENCIONES
Nuestro pas ha ratificado tres convenciones sobre restitucin internacional de menores y una convencin
sobre trfico internacional de menores.
RESTITUCIN DE MENORES:
1) Convencin de La Haya sobre aspectos civiles de la sustraccin internacional de menores. 1980
(tratado multilateral)
2) Convenio argentino-uruguayo sobre proteccin internacional de menores. 1981 (tratado bilateral)
3) Convencin Interamericana sobre restitucin internacional de menores. CIDIP IV. 1989. Montevideo.
(tratado regional)
Objetivos comunes a todas las fuentes:
A- Rpida restitucin del menor trasladado o retenido ilegtimamente.
B- Preservar los derechos de custodia y de visita.

63

Calificaciones autrquicas o directas contenidas en las convenciones:

traslado o retencin ilegtima: aqul que es consecuencia de la violacin de los derechos

de custodia vigentes en el estado de residencia habitual del menor.
derecho de custodia: comprende cuidado del menor y derecho a decidir su residencia.
derecho de visita: comprende el derecho de trasladarlo por un periodo limitado de tiempo
fuera del lugar de residencia habitual.
menor:
En la convencin de La Haya y en la CIDIP, encontramos calificaciones autrquicas: menor es
toda persona que an no ha cumplido 16 aos.
En cambio, en el convenio Argentina Uruguay se opt por una calificacin no autrquica:
corresponde a la ley del lugar de residencia habitual del menor, calificar la minoridad.
Residencia habitual del menor: la convencin de la haya y la CIDIP IV, no la definen, a
diferencia del convenio Argentina Uruguay, que entiende por tal el centro de vida del menor.

Las tres convenciones se ocupan de determinar el procedimiento, los requisitos, las pruebas,
oposicin relativas al pedido de restitucin de menores.
Con relacin a las causales de denegatoria del pedido, se destaca:
A - Convencin de la haya:

Cuando la persona que tena a su cargo la custodia del menor, no la ejerca efectivamente
(caso de abandono del menor) o consinti su traslado y permanencia en el exterior.
Cuando exista grave peligro fsico o psquico o alguna situacin intolerable en el pas que
reclama su restitucin.

B - CIDIP IV:

Reitera la primera causal de oposicin y limita la segunda:

A los casos de grave riesgo para la salud fsica o psquica del menor.

C - Convenio Argentina- Uruguay:

La denegatoria slo podr fundarse en el grave riesgo para la salud.

CCC: Ante un pedido de restitucin de menores, rigen las convenciones vigentes y fuera de su mbito de
aplicacin, el juez debe adaptar los principios contenidos en ellas, asegurando el inters superior del nio.
El juez que decide la restitucin debe supervisar el regreso seguro del nio, fomentando soluciones que
conduzcan al cumplimiento voluntario de la decisin.
El juez puede disponer medidas anticipadas de proteccin, a peticin de parte legitimada o de autoridad
competente extranjera, ante el inminente ingreso al pas de un menor que pueda verse amenazado.
ARTICULO 2642.- Principios generales y cooperacin. En materia de desplazamientos, retenciones o sustraccin de
menores de edad que den lugar a pedidos de localizacin y restitucin internacional, rigen las convenciones vigentes
y, fuera de su mbito de aplicacin, los jueces argentinos deben procurar adaptar al caso los principios contenidos en
tales convenios, asegurando el inters superior del nio.
El juez competente que decide la restitucin de una persona menor de edad debe supervisar el regreso seguro del
nio, nia o adolescente, fomentando las soluciones que conduzcan al cumplimiento voluntario de la decisin.
A peticin de parte legitimada o a requerimiento de autoridad competente extranjera, el juez argentino que toma
conocimiento del inminente ingreso al pas de un nio o adolescente cuyos derechos puedan verse amenazados,
puede disponer medidas anticipadas a fin de asegurar su proteccin, como as tambin, si correspondiera, la del
adulto que acompaa al nio, nia o adolescente.

TRFICO INTERNACIONAL DE MENORES: CIDIP V

Argentina ha ratificado en esta materia La Convencin Interamericana Sobre Trfico Internacional De
Menores. 1994- Mxico.

64

Objetivos de la convencin:

Prevencin y sancin del trfico internacional de menores

Regulacin de aspectos civiles y penales del trfico internacional de menores

Calificaciones:

Menor: toda persona que an no haya cumplido 18 aos.

Trfico internacional de menores: es la sustraccin, retencin, o traslado o su tentativa, con
fines o por medios ilcitos.
Fines o propsitos ilcitos: entre otros: prostitucin, explotacin sexual, servidumbre
Medios ilcitos: secuestro, consentimiento forzado o fraudulento, entrega o recepcin de pagos u
otros beneficios ilcitos para obtener el consentimiento de los guardadores.

Aspectos penales: tendrn competencia para conocer en el delito del trfico internacional de menores:

juez
juez
juez
juez

de la residencia habitual del menor

del lugar de perpetracin del hecho ilcito
del lugar donde se encuentra el menor
del lugar donde se encuentra el presunto autor del ilcito

Aspectos civiles: sern competentes para conocer un pedido de localizacin y restitucin de un menor,
vctima del trfico internacional:

juez de la residencia habitual del menor

juez del lugar donde se encuentra el menor
juez del lugar donde se produjo el hecho

SUCESIONES
Jurisdiccin

Derecho
Aplicable

T. MONTEVIDEO
Art. 63. - Los juicios a que d lugar la sucesin por causa
de muerte se seguirn ante los jueces de los lugares en
donde se hallen situados los bienes hereditarios.

CCC
ARTICULO 2643.- Jurisdiccin. Son
competentes para entender en la
sucesin por causa de muerte, los
jueces del ltimo domicilio del
causante o los del lugar de situacin
de los bienes inmuebles en el pas
respecto de stos.

Art. 44. - La ley del lugar de la situacin de los bienes

hereditarios, a tiempo de la muerte de la persona de cuya
sucesin se trate, rige la forma del testamento.
Esto no obstante, el testamento abierto o cerrado otorgado
por acto solemne en cualquiera de los Estados
contratantes ser admitido en todos los dems.
Art. 45. - La misma ley de la situacin rige:
a)La capacidad del heredero o legatario para suceder;
b) La validez y efectos del testamento;
c) Los ttulos y derechos hereditarios;
d) La existencia y proporcin de las legtimas;
e) La existencia y monto de los bienes disponibles;
f) En suma, todo lo relativo a la sucesin legtima o
testamentaria.

ARTCULO 2644.- Derecho aplicable. La

sucesin por causa de muerte se rige
por el derecho del domicilio del
causante al tiempo de su fallecimiento.
Respecto de los bienes inmuebles
situados en el pas, se aplica el
derecho argentino.

65

Excepciones a la aplicacin de las leyes del lugar de

situacin de los bienes
Deudas:
Artculo 46.- Las deudas que deben ser satisfechas en
alguno de los Estados contratantes, gozarn de preferencia
sobre los bienes all existentes al tiempo de la muerte del
causante.
Artculo 47.- Si dichos bienes no alcanzaren para la
cancelacin de las deudas mencionadas, los acreedores
cobrarn sus saldos proporcionalmente sobre los bienes
dejados en otros lugares, sin perjuicio del preferente
derecho de los acreedores locales.
Artculo 48.- Cuando las deudas deban ser canceladas en
algn lugar en que el causante no haya dejado bienes los
acreedores exigirn su pago proporcionalmente sobre los
bienes dejados en otros lugares, con la misma salvedad
establecida en el artculo precedente.
Legados de bienes comprendidos en un gnero:
Artculo 49.- Los legados de bienes determinados por su
gnero y que no tuvieren lugar designado para su pago, se
rigen por la ley del lugar del domicilio del testador al
tiempo de su muerte, se harn efectivos sobre los bienes
que deje en dicho domicilio y, en defecto de ellos o por su
saldo, se pagarn proporcionalmente de todos los dems
bienes del causante.
Obligacin de colacionar sumas de dinero:
Artculo 50.- La obligacin de colacionar se rige por la ley
de la sucesin en que ella sea exigida.
Si la colacin consiste en algn bien raz o mueble, se
limitar a la sucesin de que ese bien dependa.
Cuando consista en alguna suma de dinero, se repartir
entre todas las sucesiones a que concurra el heredero que
deba la colacin, proporcionalmente a su haber en cada
una de ellas.
Forma de los testamentos:
Se rige por ley del lugar de otorgamiento
TM1940 capacidad para testar:
Ley del domicilio del testador.
ARTICULO 2645.- Forma. El testamento otorgado en el extranjero es vlido en la Repblica segn las formas exigidas
por la ley del lugar de su otorgamiento, por la ley del domicilio, de la residencia habitual, o de la nacionalidad del
testador
al
momento
de
testar
o
por
las
formas
legales
argentinas.
ARTICULO 2646.- Testamento consular. Es vlido el testamento escrito hecho en pas extranjero por un argentino o por
un extranjero domiciliado en el Estado, ante un ministro plenipotenciario del Gobierno de la Repblica, un encargado
de negocios o un Cnsul y dos testigos domiciliados en el lugar donde se otorgue el testamento, teniendo el
instrumento la autenticacin de la legacin o consulado.
El testamento otorgado en la forma prescripta en el prrafo precedente y que no lo haya sido ante un jefe de legacin,
debe llevar el visto bueno de ste, si existiese un jefe de legacin, en el testamento abierto al pie de l y en el cerrado
sobre la cartula. El testamento abierto debe ser siempre rubricado por el mismo jefe al principio y al fin de cada
pgina, o por el Cnsul, si no hubiese legacin. Si no existe un consulado ni una legacin de la Repblica, estas
diligencias deben ser llenadas por un ministro o Cnsul de una nacin amiga.
El jefe de legacin y, a falta de ste, el Cnsul, debe remitir una copia del testamento abierto o de la cartula del
cerrado, al ministro de Relaciones Exteriores de la Repblica y ste, abonando la firma del jefe de la legacin o del
Cnsul en su caso, lo debe remitir al juez del ltimo domicilio del difunto en la Repblica, para que lo haga incorporar
en los protocolos de un escribano del mismo domicilio.

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No conocindose el domicilio del testador en la Repblica, el testamento debe ser remitido por el ministro de
Relaciones Exteriores a un juez nacional de primera instancia para su incorporacin en los protocolos de la escribana
que el mismo juez designe.
ARTICULO 2647.- Capacidad. La capacidad para otorgar testamento y revocarlo se rige por el derecho del domicilio del
testador al tiempo de la realizacin del acto.
ARTICULO 2648.- Herencia vacante. Si el derecho aplicable a la sucesin, en el caso de ausencia de herederos, no
atribuye la sucesin al Estado del lugar de situacin de los bienes, los bienes relictos ubicados en la Argentina, pasan
a ser propiedad del Estado Argentino, de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires o de la provincia donde estn situados.

CONCURSOS Y QUIEBRAS
INSOLVENCI
A
INTERNACIO
NAL
Jurisdiccin

Derecho
aplicable

T. MONTEVIDEO
Establecen la jurisdiccin del juez del
domicilio comercial del deudor
En caso de existencia de bienes en otros
Estados, podrn promoverse ante tales
jueces concursos independientes.
Derecho del juez.

CCC
Establece tambin la jurisdiccin del juez del domicilio
del deudor (art. 3 LCQ) y tratndose de deudores
domiciliados en el extranjero, ser competente el juez
argentino si existieren bienes en el pas (art. 2 inc 2
LCQ).
Derecho del juez.
LCQ ARTICULO 4 -Concursos declarados en el
extranjero:
La declaracin de concurso en el extranjero es causal
para la apertura del concurso en el pas, a pedido del
deudor o del acreedor cuyo crdito debe hacerse
efectivo en la Repblica Argentina. Sin perjuicio de lo
dispuesto en los tratados internacionales, el concurso
en el extranjero, no puede ser invocado contra los
acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la
Repblica Argentina, para disputarles derechos que
stos pretenden sobre los bienes existentes en el
territorio ni para anular los actos que hayan celebrado
con el concursado.
Pluralidad de concursos:
Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores
pertenecientes al concurso formado en el extranjero
actuarn sobre el saldo, una vez satisfechos los dems
crditos verificados en aqulla.
Reciprocidad:
La verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero
en el extranjero y que no pertenezca a un concurso
abierto en el exterior, est condicionada a que se
demuestre que, recprocamente, un acreedor cuyo
crdito es pagadero en la REPUBLICA ARGENTINA
puede verificarse y cobrar -en iguales condiciones- en
un concurso abierto en el pas en el cual aquel crdito
es pagadero.
Paridad en los dividendos:
Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad
a la apertura del concurso nacional, efectuados en el
extranjero,
sern
imputados
al
dividendo
correspondiente a sus beneficiarios por causas de

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crditos comunes. Quedan exceptuados de acreditar la

reciprocidad los titulares de crditos con garanta real.
Tres problemas:
1) la sentencia de quiebra dictada en un pas produce efectos fuera del territorio?
Se enfrentan dos principios:
Territorialidad/ Extraterritorialidad. Los TM y la Fuente Interna aceptan el principio de Extraterritorialidad.
2) Unidad/Pluralidad de procesos.
Enlos TM: Juicio nico, si el deudorposee una sola casa comercial, aunque tenga agencias o sucursales en otros
pases o practique accidentalmente actos en diversos pases. En cambio, si el deudor tuviere dos o ms casas
comerciales independientes en distintos territorios: puede haber tantas quiebras cuantos sean los pases en los que
se encuentran dichas casas comerciales.
Fuente Interna: Pluralidad de Procesos.
3) Unidad/Pluralidad de masas. En los casos de pluralidad de procesos, necesariamente pluralidad de masas
(bienes y acreedores).
En caso de proceso nico, los Tratados de Montevideo, existe pluralidad de masas, con el fin de dar preferencia a los
acreedores locales (aquellos cuyo crdito es pagadero en el lugar en que tramita el proceso) sobre los bienes
existentes en dicho territorio.

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