RASGOS NOVEDOSOS DE LA

CONTRACIN PRESENTES EN
EL SISTEMA JURDICO
NICARAGENSE

ORDEN PBLICO ECONMICO

El orden pblico, en general, es una limitacin
de la libertad (vase en este sentido el artculo
2437 C.).
Artculo 2437 C.: Los contratantes pueden
establecer los pactos, clusulas y condiciones
que tengan por conveniente, siempre que no
sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al
orden pblico.

ORDEN PBLICO ECONMICO

En una primera aproximacin, el orden pblico
econmico es la actividad de la Administracin
o del Estado que se dirige a configurar
econmicamente a la sociedad.
Se afirma que el orden pblico econmico son
las directrices bsicas con arreglo a las cuales
se asienta la estructura y el sistema
econmico de la sociedad.

ORDEN PBLICO ECONMICO

En fin, existen dos planos diversos:
1. La intervencin del Estado que da lugar a
normas imperativas.
2. La Constitucin econmica (en su sentido
ms profundo).

LAS DIRECTRICES DEL ORDEN

PBLICO ECONMICO
Existen unos principios jurdicos generales que
inspiran y presiden la organizacin econmica
de cada pas en cada momento de su historia:
La atribucin de los bienes econmicos: el
derecho de propiedad privada.
El Principio de libertad econmica: Libertad de
mercado, Libre concurrencia econmica, Libre
contratacin, Libertad de empresa.

LAS DIRECTRICES DEL ORDEN

PBLICO ECONMICO
La conmutatividad del comercio jurdico
Buena fe y moralizacin de las relaciones
econmicas.
Seguridad jurdica.

Fisonoma del contrato mercantil

moderno
No cabe duda que el contrato mercantil se
encuentra entre las instituciones jurdicas ms
propensas a acoger las nuevas ideas y
mutaciones
del
sistema
econmico
(propiciadas fundamentalmente por la
globalizacin y por la internacionalizacin del
derecho).

PRIMER DESAFO

La situacin antes descrita ha facilitado el

nacimiento y arraigo de un sinnmero de tipos
contractuales que encuentran carta de
naturaleza en las nuevas exigencias del trfico
mercantil: PROBLEMTICA DE LA TIPICIDAD Y
ATIPICIDAD NORMATIVA

SEGUNDO DESAFO
Asimismo, la utilizacin de nuevas tecnologas
como vehculo de manifestacin de la
voluntad de contratar genera nuevos
inconvenientes vinculados a la misma
conclusin y validez de los contratos:
PROBLEMTICA INHERENTE A LA FIRMA
ELECTRNICA Y A LA APLICACIN DEL
PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA FUNCIONAL

TERCER DESAFO
La enorme mayora de las veces, la igualdad
de las partes contratantes es meramente
terica.:
PROBLEMTICA
INHERENTE
LA
CONTRATACIN EN MASA / AFECTACIN DEL
PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA
VOLUNTAD / CONTRATO DE ADHESIN

CUARTO DESAFO
El intervencionismo estatal impone la
celebracin de un importante nmero de
negocios que, por imperativo legal,
necesariamente deben satisfacer unas
determinadas
formas
rgidamente
preestablecidas, las cuales encuentran
justificacin en la proteccin que dispensan a
los intereses de los terceros y del pblico en
general: AFECTACIN DEL PRINCIPIO DE
LIBERTAD DE FORMA.

PRIMER DESAFIO
TIPICIDAD SOCIAL

El concepto de tipicidad social, frente al de

tipicidad legislativa, se debe a BETTI y ha sido
recogido y adoptado por gran parte de la
doctrina que aborda esta temtica.

TIPICIDAD SOCIAL
As, frente a la tipicidad legislativa, la tipicidad
social tiene como nota caracterstica que
cumple, como siempre, la funcin de limitar y
dirigir la autonoma privada pero acta
mediante una remisin a las valoraciones de
la conciencia social relativas a las
manifestaciones de la autonoma privada
que, en la medida en que el ordenamiento
jurdico estima que responden a una funcin
socialmente til, son acogidas y tuteladas por
l.

ATIPICIDAD NORMATIVA
De modo que, existen contratos legislativamente
atpicos que atienden a nuevas necesidades ya
socialmente tipificadas y, por lo tanto, participan de
la tipicidad social.
Su continuada celebracin en la vida diaria, el
reconocimiento de estos contratos en los tribunales
y en la jurisprudencia y, finalmente, el estudio de la
doctrina, han logrado plasmar las caractersticas
bsicas de estos contratos atpicos que adquieren la
tipicidad social.

UTILIDAD DE LA TIPICIDAD SOCIAL

La tipicidad social, como confirmacin de figuras
contractuales legislativamente atpicas, ofrece al
intrprete de esta clase de negocios la posibilidad
de acudir a otras fuentes de interpretacin (usos,
jurisprudencia, doctrina, derecho comparado) para
buscar normas complementarias y criterios de
solucin.
Este concepto de tipicidad social tambin puede
aplicarse a clusulas negociales atpicas, es decir, hay
clusulas atpicas, legislativamente consideradas,
pero con tipicidad social.

PROBLEMTICA BSICA DE LOS

CONTRATOS ATPICOS
Los contratos atpicos plantean dos problemas
fundamentales.
El primero consiste en dilucidar los lmites dentro de
los cuales el contrato es admisible y debe
considerarse vlido y eficaz, y dispone de la
proteccin del ordenamiento jurdico ( problema de
admisibilidad y de validez).

PROBLEMTICA BSICA DE LOS

CONTRATOS ATPICOS
El segundo consiste en determinar, a falta de una
normativa legal, cul es la disciplina a que tales
contratos deben estar sometidos y, por
consiguiente, puntualizar la manera como deben
ser interpretados y como deben ser integradas sus
lagunas o sus deficiencias (problema de su
disciplina normativa).

PROBLEMTICA BSICA DE LOS

CONTRATOS ATPICOS
El problema de admisibilidad y validez se debe
plantear respecto a cada caso concreto de contrato
atpico; y aplicar las normas generales sobre el
contrato que contiene nuestra ley civil acerca de los
elementos de existencia y validez (verbigracia, en el
campo de la licitud del objeto).

PROBLEMTICA BSICA DE LOS

CONTRATOS ATPICOS
En el campo de la validez de contrato atpico, debe
pensarse tambin en la posibilidad de encontrar un
contrato atpico vlido que, sin embargo, contenga
una o varias disposiciones invlidas, o que la ley
considere como no puestas, para lo cual debe
acudirse a las normas generales sobre las
obligaciones y a otras disposiciones legales; leyes
prohibitivas,
de
orden
pblico,
derechos
irrenunciables, clusula penal excesiva.

INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

ATPICOS
La cuestin principal que plantean los
contratos atpicos es determinar cmo deben
interpretarse e integrarse en sus lagunas los
puntos en que las partes fueron omisas. Al
respecto, la doctrina ha formulado algunas
teoras acerca del criterio a seguir para
determinar las normas que les resultan
aplicables

1. TEORA DE LA ABSORCIN O DE LA
OBSERVACIN (LOTMAR)
En los contratos atpicos debe determinarse cul es la
prestacin o elemento preponderante, y aplicarles las
normas del contrato tpico al que pertenezca tal
prestacin o elemento preponderante.
El negocio viene a ser absorbido en la figura del contrato
tpico que responde a dicha prestacin.

2. TEORA DE LA COMBINACIN (De GENNARO,

DEZ PICAZO)
Cuando un contrato atpico se conforma de
prestaciones y elementos que pertenecen a distintos
contratos tpicos, las normas aplicables sern las que
resulten de la mezcla o combinacin de dichas normas.
El contrato atpico, en particular, debe desmenuzarse en
sus prestaciones y encuadrar cada una dentro del
contrato tpico que corresponde. Las normas supletorias
sern las de todos los contratos tpicos a los que
pertenezcan los elementos o prestaciones que componen
a la figura atpica.

3. TEORA DE LA ANALOGA (MESSINEO)

Las reglas que deben aplicarse para interpretar el

contrato atpico son las del contrato tpico con el
que tenga mayor analoga.

4. TESIS DE ENNECCERUS
Segn este autor, el intrprete debe atenerse,
en cada caso, a los intereses de las partes del
contrato atpico.

POSICIN QUE ADOPTAMOS

Al parecer, es ms lgico suponer que la
aplicacin de normas supletorias al contrato
atpico debe buscarse en los principios y
normas generales que regulan las
obligaciones, ms que en los contratos
tpicos especficos.

POSICIN QUE ADOPTAMOS

Esto supone, en una evolucin del derecho
de las obligaciones, una reduccin de las
normas especiales de cada contrato tpico y
una ampliacin de la regulacin de los
principios de las obligaciones y de la teora
general del contrato.

POSICIN QUE ADOPTAMOS

As, en un contrato atpico concreto
debemos descomponer sus prestaciones
y obligaciones para interpretarlas de
acuerdo con la normativa general de cada
tipo de obligacin.

POSICIN QUE ADOPTAMOS

Abstraccin hecha de a qu contrato
tpico corresponde, debemos ubicar a
cada
obligacin:
transmisin
de
propiedad, pago de precio, transmisin
temporal e uso, rendicin de cuentas,
etc., y agregar las caractersticas propias
del contrato en que se ubica: unilateral,
sinalgmatico, gratuito, oneroso, de
ejecucin instantnea, etc.

SEGUNDO DESAFO
PROBLEMTICA INHERENTE A LA FIRMA
ELECTRNICA Y A LA APLICACIN DEL
PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA FUNCIONAL

LEY 729, DE FIRMA ELECTRNICA

DECRETO 57-2011. REGLAMENTO DE LA LEY
729. LEY DE FIRMA ELECTRNICA

FIRMA ELECTRNICA
Firma electrnica: Son datos electrnicos
integrados en un mensaje de datos o
lgicamente asociados a otros datos
electrnicos, que puedan ser utilizados para
identificar al titular en relacin con el mensaje
de datos e indicar que el titular aprueba la
informacin contenida en el mensaje de datos.

FIRMA ELECTRNICA
Firma electrnica certificada: Es la que permite
identificar al titular y ha sido creada por
medios que este mantiene bajo su exclusivo
control, de manera que vinculada al mismo y a
los datos a los que se refiere, permite que sea
detectable cualquier modificacin ulterior a
estos.

PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA
FUNCIONAL
PROBLEMTICA
a) Equivalencia funcional de los mensajes de
datos en relacin con los documentos
b) Equivalencia funcional del mensaje de
datos con relacin a los documentos en
materia procesal
c) Equivalencia funcional de las firmas
autgrafas, con relacin a las firmas
electrnicas, digitales y con certificado digital

PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA
FUNCIONAL
Art.
6
Efectos
Jurdicos
de
la
Firma
Electrnica.
La firma electrnica certificada tendr el
mismo valor jurdico que la firma manuscrita.
Ser admisible como medio de prueba en el
proceso judicial o administrativo, valorndose
sta, segn los criterios de apreciacin
establecidos en las leyes de la materia.

PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA
FUNCIONAL
Cuando la ley exija la firma manuscrita de una
persona, ese requisito quedar cumplido con
una firma electrnica certificada.
Se
exceptan
los
casos
siguientes:
1. Actos jurdicos del derecho de familia;
2.
Actos
personalsimos
en
general;
3. Disposiciones por causa de muerte; y
4. Aquellos actos que deban ser realizados bajo las
formalidades exigidas por la Ley de la materia o por
aquellos acuerdos entre las partes.

PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA
FUNCIONAL
Artculo 4 RLFE: De conformidad con lo dispuesto en
el artculo 5 y 6 de la Ley, cuando la Ley Sustantiva
exija la firma de una persona, ese requisito quedar
cumplido en relacin con un mensaje de datos si se
utiliza una firma electrnica que, a la luz de todas las
circunstancias del caso, incluido cualquier acuerdo
aplicable, sea fiable y resulte igualmente apropiada
para los fines con los cuales se gener o comunic
ese mensaje.

PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA
FUNCIONAL
Artculo 5 RLFE. Las disposiciones y presunciones de
la Ley, del presente Reglamento y las normas
tcnicas, no excluyen el cumplimiento de las
formalidades especficas requeridas para los actos
jurdicos y el otorgamiento de fe pblica. Tratndose
de mensajes de datos firmados electrnicamente con
firmas electrnicas certificadas se presume, salvo
prueba en contrario, que el mensaje de datos fue
firmado por su titular.

PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA
FUNCIONAL
Artculo 5 RLFE. Las disposiciones y presunciones de
la Ley, del presente Reglamento y las normas
tcnicas, no excluyen el cumplimiento de las
formalidades especficas requeridas para los actos
jurdicos y el otorgamiento de fe pblica. Tratndose
de mensajes de datos firmados electrnicamente con
firmas electrnicas certificadas se presume, salvo
prueba en contrario, que el mensaje de datos fue
firmado por su titular.

PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA
FUNCIONAL
Artculo 6 RLFE. Con la finalidad de diferenciar el mbito de
aplicacin de los mecanismos de firma electrnica, se
disponen las siguientes reglas para definir el mecanismo
apropiado de conformidad con la actuacin o trmite a
implementar
por
medios
electrnicos:

6.1-Aplicacin de la firma electrnica: Se podr utilizar firma

electrnica como los mecanismos de nombres de usuario,
contraseas o pines entre otros, en aquellos trmites,
procedimientos y actuaciones administrativas que hayan
sido clasificados al interior de cada entidad como de riesgo
bajo o medio.

PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA
FUNCIONAL

6.2.-Aplicacin de la firma electrnica certificada: Se deber

utilizar firmas electrnicas certificadas en aquellos trmites,
procedimientos y actuaciones administrativas que requieran
mitigar riesgos considerados altos en su instrumentacin
electrnica o dar por satisfechos los atributos exigidos en el
artculo 4 del presente reglamento, siempre y cuando: ()