INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD1

1. Consideraciones preliminares.
Desde un punto de vista histrico, debemos sealar que a partir del ao 1925
nuestra Constitucin Poltica establece un control judicial de constitucionalidad a cargo de
la Corte Suprema, quien ejerciendo un control represivo de constitucionalidad, poda
declarar inaplicable un precepto legal para un caso concreto. Luego, y si bien el ao 1970
se incorpora en nuestro sistema el Tribunal Constitucional, aquel sigue la tendencia
europea, de modo tal que solo realiza un control preventivo de constitucionalidad, esto es,
antes que entrara en vigencia una norma jurdica.
As las cosas, y durante la vigencia de la Constitucin Poltica del ao 1980, exista
un sistema dual de control de constitucionalidad, ejerciendo la Corte Suprema el control
represivo y de efecto relativo entre las partes, y por su parte radicndose en el Tribunal
Constitucional el control preventivo y de efecto erga omnes.
Esta situacin termina el ao 2005 con la dictacin de la Ley N 20.050, la cual saca
de la esfera de la competencia de la Corte Suprema el control represivo de
constitucionalidad, pasando dicha competencia a quedar radicada exclusivamente en el
Tribunal Constitucional. As, y en lo que interesa, la modificacin a nuestra Carta
Fundamental introducida por la referida ley, estableci en el artculo 93 N 6 que sera
competencia del Tribunal Constitucional:
6 Resolver, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un
precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se siga ante un tribunal
ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin;
De este modo, y tal como ha sealado la doctrina nacional, se consagra en el pas
un sistema de control de constitucionalidad nico y concentrado.

2. Accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.

En primer lugar, cabe sealar que si bien suele utilizarse el vocablo recurso para
referirse a este medio de impugnacin, lo cierto es que aquello resulta errado, ya que dicho
trmino se establece para aquellos instrumentos cuyo propsito es impugnar resoluciones
judiciales, lo cual no es la finalidad de la inaplicabilidad, centrndose esta ltima en una
impugnacin de los efectos inconstitucionales que pueden derivar de la aplicacin de una
norma jurdica vigente.
As, la inaplicabilidad se instaura como una accin constitucional propiamente tal,
esto es, un derecho pblico subjetivo cuyo ejercicio lo reconoce nuestra propia Constitucin

Apunte de clases preparado por los ayudantes del profesor Dr. Ral Nez Ojeda, para el curso de Derecho
Procesal V, impartido el primer semestre del ao 2016 en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile.

Poltica, para poner en movimiento la actividad jurisdiccional del Estado, a fin de proteger
determinadas garantas.
De este modo, el mencionado artculo 93 N 6 de la Constitucin Poltica, establece
la accin de inaplicabilidad como un medio de control de concreto, que recae sobre una
gestin judicial y pendiente determinada. Adems es un control de carcter represivo, en
cuanto el cuestionamiento se centra sobre normas que pertenecen dentro al ordenamiento
jurdico, y que se encuentran vigentes. Asimismo es un control facultativo, en cuanto el
Tribunal Constitucional no puede actuar de oficio a su respecto, sino que debe iniciarse su
actividad mediante una accin entablada por el juez de la gestin por un acto motivado o
va requerimiento de parte.
Esto ltimo es diferente a lo que ocurra antes de la reforma de 2005, ya que en
dicha poca la Corte Suprema incluso poda conocer de oficio de la inaplicabilidad, lo cual
se aparta de la naturaleza de accin y de recurso. Luego de la reforma de 2005, la
inaplicabilidad pasa a constituirse en una genuina accin constitucional, que debe
promoverse por la parte interesada o por el juez de la causa ante el Tribunal Constitucional.
Derivado de esto, tambin cabe destacar que la nueva accin de inaplicabilidad
puede ser plateada no slo por las partes interesadas, sino que incluso del juez que conoce
de la gestin pendiente donde puede incidir el precepto de efectos inconstitucionales,
debiendo en ese caso dictar un auto motivado, y que permita conocer del asunto al Tribunal
Constitucional.
Otra diferencia de la actual inaplicabilidad, respecto de aquella contemplada en la
Constitucin del ao 1980, es que ahora dicha accin no procede contra todo precepto
legal contrario a la Constitucin, sino que se requiere que exista un precepto legal cuya
aplicacin sea contraria a la Constitucin. Es decir, pasamos desde un sistema de control
abstracto de constitucional antigua accin de inaplicabilidad- a un sistema de control
concreto actual accin de inaplicabilidad-.

3. Caractersticas de la accin inaplicabilidad por inconstitucionalidad.

Como se desprende de la propia norma constitucional que establece la accin, se
instaura un proceso de constitucionalidad que cumple con las siguientes caractersticas:
1. Es una accin de carcter jurisdiccional, ello en cuanto se ejerce ante el Tribunal
Constitucional, rgano dato de jurisdiccin y con una competencia especfica
sealada en la Ley. As, la accin de inaplicabilidad junto a la llamada cuestin
de inconstitucionalidad, conforma la competencia del Tribunal Constitucional,
siendo ambas privativas del citado Tribunal.
2. Su objeto es la no aplicacin de un precepto legal a una gestin seguida ante un
tribunal ordinario o especial, cuando la aplicacin de dicho precepto resulte
contrario a la Constitucin Poltica. El Tribunal Constitucional deber ms que
analizar la constitucionalidad de la norma en s, lo que sera un control abstracto,
deber determinar dicho estndar en relacin al mrito del proceso.

3. En relacin con lo anterior, y en cuanto se exige al Tribunal Constitucional tomar

en cuenta el mrito del proceso para determinar la constitucionalidad de la
norma, nos encontraremos ante un control concreto. A causa de ello, es que en
la reforma de 2005 se separa la accin de inaplicabilidad de la cuestin de
inconstitucionalidad, sin perjuicio de que la primera resulte ser presupuesto
procesal de la segunda.

4. Legitimacin activa para ejercer la accin.

La accin de inaplicabilidad puede ser ejercida tanto por una de las partes del
conflicto, como por el juez de la causa. Se plantea el alcance de la expresin parte en lo
relativo al actual sistema Procesal Penal, debido a que en este ltimo existen
intervinientes y no partes. En este sentido, seala el profesor COLOMBO que se deber
resolver caso a caso por el Tribunal Constitucional si el sujeto que la ejerce es o no parte.
Ahora bien, cuando la accin es ejercitada por parte, es presupuesto necesario que
se encuentre pendiente el asunto, esto es, que la causa no haya sido resuelta por una
sentencia que se encuentre ejecutoriada.
En segundo lugar, y como ya habamos adelantado, esta accin tambin puede ser
ejercitada por el juez que conoce de la causa pendiente, y en la cual puede incidir el
precepto cuestionado, lo cual resulta novedoso en nuestro sistema.

5. Gestin en la cual incide el precepto legal.

Como hemos sealado, el control de constitucionalidad de normas mediante la
accin de inaplicabilidad se hace en relacin a una gestin judicial que se encuentre
pendiente, debindose entender la expresin gestin en su sentido amplio. En definitiva,
debemos encontrarnos ante una gestin judicial en estado de pendiente lo cual se deber
acreditar mediante el certificado emitido por el Tribunal que conoce del asunto- y por tanto,
que no se encuentre afecta a una sentencia en estado de ejecutoriada.
Cabe agregar que la Sala del Tribunal Constitucional que ejerce el control de
admisibilidad de la accin de inaplicabilidad al momento de interponerse, tiene la facultad
de decretar como medida cautelar la suspensin del procedimiento o gestin en la cual
incide la accin, a fin de que la sentencia de inaplicabilidad no llegue a chocar con una
sentencia que pronuncie el Tribunal de la causa.

6. Norma legal impugnada.

Lo medular de la accin es impugnar un precepto legal por producir efectos
inconstitucionales en su eventual aplicacin al caso concreto, de lo que surge la
interrogante respecto a que debe entenderse por precepto legal.
Al respecto, se sostiene que dentro de dicha expresin se entienden incorporadas
la Ley, la legislacin delegada (Decreto Ley, Decreto con Fuerza de Ley), y la legislacin
3

irregular en general. Por su parte, se sostiene que no cabra la accin respecto de los
Tratados Internacionales, por la evidente responsabilidad internacional en que se vera
envuelto el Estado de Chile para el caso de no aplicarlos.
De igual modo, se ha rechazado la impugnacin de Decretos Supremos, de
Reglamentos Autnomos y de Ejecucin, y los actos administrativos en general.
Cabe reiterar que tratndose de la accin de inaplicabilidad, el precepto legal deber
ser contrario a la Constitucin Poltica, segn un anlisis en concreto, es decir, de acuerdo
a los matices del conflicto particular. Ello difiere del caso de la cuestin de
inconstitucionalidad contemplada en el artculo 93 N7 de la Constitucin Poltica 2-, dicho
anlisis es ms abstracto, ya que debe pugnar con la Carta Fundamental de modo absoluto.
Ahora bien, la norma cuya constitucionalidad se cuestiona mediante la accin de
inaplicabilidad, puede referirse a las ms variadas materias: competencias y atribuciones,
derechos y garantas, principios y bases de la institucionalidad.
Luego, se exige que esa norma tenga una trascendencia especfica, en cuanto debe
tratarse de una norma que potencialmente puede servir para la resolucin del asunto. As,
las normas que pueden impugnarse mediante la inaplicabilidad pueden decir relacin con
las llamadas leyes decisoria litis o leyes ordenatoria litis, las cuales cumplen con este
requisito de trascendencia.

7. Cosa juzgada que produce la sentencia que resuelve la accin de inaplicabilidad.

Por regla general, la sentencia que pronuncia el Tribunal Constitucional en sede de
la accin de inaplicabilidad tiene efectos relativos, incidiendo en las partes que intervienen
en la gestin. Con todo, cabe hacer unas precisiones conforme al tipo de sentencia que
puede dictar dicho Tribunal, las cuales pueden ser de dos tipos:
1. Desestimatoria: Importa una mera declaracin por parte del Tribunal
Constitucional, impidiendo al actor de la accin desestimada, renovar su
pretensin, respecto de la misma gestin pendiente y por el mismo captulo de
impugnacin.
2. Estimatoria: A partir de su dictacin produce efectos constitutivos de una
situacin jurdica nueva, y en que se impide aplicar el precepto legal declarado
inaplicable. Sus efectos se limitan a las partes de la gestin. De esta manera, al
Tribunal que conoce del asunto o gestin pendiente, le estar vedado aplicar la
citada norma, debiendo dar aplicacin a otra norma que resuelva el conflicto o
en su defecto, aplicar los principios de equidad. As se produce una prdida de
eficacia del precepto declarado inaplicable, relativo a la gestin entre las partes.
En este ltimo supuesto, si el Tribunal de la causa o gestin pendiente desatiende
la prohibicin de aplicar la norma que emanada de la sentencia estimatoria del Tribunal
Constitucional, ser posible interponer los recursos de apelacin, casacin, nulidad y queja,
2

Artculo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional: 7 Resolver por la mayora de los cuatro quintos
de sus integrantes en ejercicio, la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable en conformidad
a lo dispuesto en el numeral anterior;

dependiendo de la instancia, procedimiento y Tribunal que conozca de la gestin pendiente,

debiendo reunirse los respectivos requisitos de estos recursos en cada caso, y debido hacer
presente que el Tribunal que conoce de la gestin pendiente, que aquel habra aplicado
una norma sin vigencia por la declaracin hecha por el Tribunal Constitucional.
Los efectos de la sentencia estimatoria de inaplicabilidad no se producen fuera de
la gestin respectiva, pudiendo y debiendo ser aplicada la norma en los dems casos. Con
todo, sin perjuicio del citado efecto relativo de la accin de inaplicabilidad, la declaracin de
ella puede dejar abierta la puerta para la declaracin de inconstitucionalidad de la norma
legal, esta vez con efectos absolutos.
En efecto, segn se seala expresamente en el artculo 93 N7 de la Constitucin
Poltica, la sentencia estimatoria de inaplicabilidad, pasa a ser un presupuesto procesal
para la declaracin de la inconstitucionalidad. Esta declaracin de inconstitucionalidad,
requiere de un qurum reforzado: cuatro quintos de los miembros en ejercicio del Tribunal
Constitucional, esto es, 8 de los 10 integrantes.
Sobre esto ltimo, la iniciativa para promover la declaracin de inconstitucionalidad
puede ser de oficio por el Tribunal Constitucional, o por cualquier persona que tenga
capacidad procesal, es decir, nos encontramos ante una accin popular para obtener dicha
declaracin.
En caso que el Tribunal Constitucional resuelva declarar que la norma legal
inaplicable es adems inconstitucional, la sentencia produce efectos invalidatorios (mal
llamado derogatorio). Se cuenta dicho efecto desde la fecha de la publicacin en el Diario
Oficial de la respectiva sentencia, lo que deber ocurrir dentro de los 3 das siguientes a la
dictacin.
Cabe agregar que la inconstitucionalidad produce efectos al futuro, sin afectar a
situaciones jurdicas consolidadas por la cosa juzgada al amparo de la norma que es
declarada anulada.

8. Tipos de inconstitucionalidades.
Si bien, como sealamos, el precepto legal que puede cuestionarse mediante la
accin de inaplicabilidad puede referirse a distintas materias de ley, tambin debe
atenderse al precepto constitucional que puede resultar vulnerado con la norma de rango
legal cuestionada.
En particular, se seala que las normas constitucionales que pueden resultar
vulneradas por la aplicacin prctica de un precepto legal, puede dar lugar una
inconstitucionalidad de forma, inconstitucionalidad competencial o bien a una
inconstitucionalidad de fondo.
La inconstitucionalidad de forma se da en aquellos casos es que se ha vulnerado
las normas que regulan la tramitacin de Ley. Por su parte, la inconstitucionalidad de
competencia se da en aquellos casos en que el precepto legal vulnera los lmites o dominio

de la Ley, o el quorum de aprobacin de la norma jurdica. Finalmente, la inconstitucional

de fondo se vincula a la vulneracin de principios o valores constitucionales3.

9. Procedimiento de la accin de inaplicabilidad.

Para efectos de determinar el procedimiento que rige la tramitacin de la accin de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad, debemos atender en primer lugar a los artculos 47
letra A al 47 letra N, de Ley N 17.997.-, Ley Orgnica Constitucional del Tribunal
Constitucional. Asimismo, a lo dispuesto en el Auto Acordado del Tribunal Constitucional
sobre ingresos, formacin de tablas y vista de la causas del Tribunal Constitucional,
publicado en el Diario Oficial de 3 de diciembre de 2009.
En general, y segn se desprende de las citadas normas, podemos sealar que este
procedimiento presenta las siguientes caractersticas:
1. Se trata de un procedimiento escrito.
2. Se pueden solicitar alegatos para la admisibilidad, y existe alegato para la vista
de la causa.
3. Existe la facultad para que el Tribunal Constitucional acumule autos, cuando
exista conexin que justifique la unidad de tramitacin y decisin.
4. Por regla general, se debern conocer las causas por el orden de antigedad,
salvo que motivos justificados exijan alterar dicho orden.
5. El Tribunal Constitucional est facultado para decretar las medidas conducentes
para resolver de la mejor forma el conflicto, pudiendo requerir de otros rganos
o autoridades antecedentes que estima convenientes.
6. En cuanto a los requisitos de la sentencia, debemos remitirnos al artculo 170
del Cdigo de Procedimiento Civil, nmeros 1 al 6, y adems debe dejarse
constancia en la misma de los votos disidentes. La sentencia que declare la
inaplicabilidad, debe especificar adems de qu modo el precepto legal en la
gestin pendiente resulta contraria a la Constitucin Poltica.
7. Contra las resoluciones del Tribunal Constitucional no procede recurso alguno
(salvo uno de aclaracin o rectificacin).
Dicho esto, y en lo que sigue, pasaremos a revisar los principales hitos de la
tramitacin de la accin de inaplicabilidad.

Sobre estas tres categoras, cabe agregar que la Corte Suprema tradicionalmente fall que no cabe la solicitud
de inaplicabilidad por razones de forma en la tramitacin.

9.1. Presentacin de la accin de inaplicabilidad.

Si la cuestin es promovida por una parte ejerciendo la accin de inaplicabilidad,
esta deber acompaar con el requerimiento un certificado expedido por el Tribunal que
conoce de la gestin judicial, y en el que conste la existencia de sta, el estado en que se
encuentra, la calidad de parte del requirente y el nombre y domicilio de las partes y de sus
apoderados.
En cambio si la cuestin es promovida por el Tribunal que conoce de la gestin
pendiente, el requerimiento deber formularse por oficio y acompaarse de una copia de
las piezas principales del respectivo expediente, indicando el nombre y domicilio de las
partes y de sus apoderados.
De no cumplirse estos requisitos, el requerimiento no ser admitido a trmite y se
tendr por no presentado para todos los efectos legales. No obstante, tratndose de
defectos de forma o de la omisin de antecedentes que deban acompaarse, el Tribunal
otorgar a los interesados un plazo de tres das para que subsanen aqullos o completen
esto.
Una vez acogido a tramitacin la inaplicabilidad, el Tribunal Constitucional lo
comunicar al Tribunal de la gestin o juicio pendiente, para que conste en el expediente.
Si el requirente pide alegar acerca de la admisibilidad, se dar traslado de esta cuestin a
las partes por cinco das, para luego resolverse por el Tribunal Constitucional si proceden
alegatos sobre este asunto.

9.2. Examen de admisibilidad de la accin de inaplicabilidad.

Para efectos de determinar la admisibilidad de la accin de inaplicabilidad, cuestin
que por regla general se resuelve sin alegatos de las partes, la Sala que corresponda del
Tribunal Constitucional examina los siguientes puntos:
1. Existencia de la gestin judicial que da origen a la pretendida declaracin.
2. Estado de pendencia de la citada gestin.
3. Que la aplicacin del precepto legal cuestionado puede resultar decisivo en la
resolucin del asunto.
4. Requerimiento de inaplicabilidad debe encontrase razonablemente
Como sealbamos, el examen de admisibilidad se realiza siempre por una de las
Salas del Tribunal, y la resolucin que se pronuncia admitindolo o no hacindolo, no es
susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de que el tribunal pueda rectificar esta
resolucin, cuando hubiere incurrido en error de hecho al hacer el control de admisibilidad.
En el mismo examen de admisibilidad que la Sala realiza, debe resolver la
suspensin del procedimiento de la gestin en la cual incide. Se establece que dicha
suspensin se podr llevar a cabo a partir del momento en que se deba pronunciar sobre
las cuestiones de derecho, sin paralizar la discusin o la prueba, por ejemplo.

Declarado admisible el requerimiento, el Tribunal lo comunicar o notificar al

Tribunal de la gestin pendiente o a las partes de sta, confirindoles un plazo de veinte
das para formular sus observaciones y presentar antecedentes. En la misma oportunidad,
el Tribunal pondr el requerimiento en conocimiento de la Cmara de Diputados, del
Senado y del Presidente de la Repblica, quienes, si lo estiman pertinente, podrn formular
observaciones y presentar antecedentes, dentro del plazo de veinte das.
Evacuado los traslados, se dicta la resolucin autos en relacin, debindose incluir
el requerimiento en la tabla del pleno.

9.3. Vista de la causa y fallo de la accin de inaplicabilidad.

De entre los asuntos que figuren en el rol de asuntos en Estado de Tabla, el
Presidente del Tribunal formar, a ms tardar el da viernes de cada semana, una tabla de
los asuntos que ver el Tribunal en las sesiones ordinarias de Pleno de la semana siguiente.
La Tabla se formar siguiendo el orden cronolgico en que hayan sido incluidos en
el rol de asuntos en Estado de Tabla, sin perjuicio de las preferencias que el Tribunal, a
proposicin del Presidente, establezca, y que pueden alterar el orden cronolgico.
Las causas se vern en el da sealado, salvo que por falta de qurum, por agotarse
el tiempo fijado para la audiencia, por suspensin de la vista de la causa (Artculo 11 Auto
Acordado del Tribunal Constitucional) o por ordenarlo el Tribunal mediante resolucin
fundada, deban suspenderse.
Los abogados que quisieren hacer uso de su derecho a alegar, podrn anunciarlo
verbalmente ante el relator hasta una hora antes del inicio de la audiencia. Podr tambin
hacerse el anuncio mediante escrito que deber ser presentado con veinticuatro horas de
anticipacin al inicio de la respectiva audiencia. En todo caso, siempre se indicar el tiempo
aproximado de duracin del alegato (mximo 30 minutos tratndose de vistas de la causa)
La accin de inaplicabilidad es conocida en Pleno, debiendo constituirse el Tribunal
con un mnimo de 8 de sus miembros. Luego, la vista de la causa se iniciar con la relacin
oral del relator designado por el Presidente del Tribunal. Concluida la relacin, se proceder
a escuchar los alegatos de los abogados que se hubieren anunciado. Alegar primero el
abogado del requirente y en seguida el de la parte interesada.
Durante los alegatos o una vez finalizados, el Presidente del Tribunal ofrecer la
palabra a los Ministros que estn integrando, quienes podrn formular preguntas o invitar a
los abogados a que extiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho
comprendido en el proceso, incluyendo, cuando proceda, la invitacin a referirse a
fundamentos constitucionales distintos a aquellos invocados por las partes en la litis.
Una vez terminada la vista, el Tribunal podr decretar medidas para mejor resolver;
adoptar el acuerdo y a continuacin designar al ministro redactor, o bien dejar la causa en
acuerdo.
El plazo para dictar sentencia es de 30 das contados desde que concluye la
tramitacin, que puede ser prorrogado por otros 15 das.

Finalmente, para la declaracin de la inaplicabilidad se requiere el voto favorable de

6 miembros del Tribunal. Sin dicho qurum, necesariamente se debe dictar una sentencia
desestimatoria, rechazndose la accin de inaplicabilidad.

Anexo: Esquema del procedimiento de la accin de inaplicabilidad.

Requerimiento de parte /
Solicitud de oficio del Tribunal

Acompaando certificado del

Tribunal de la gestin
pendiente / Piezas
principales del expediente,
segn corresponda

Correcciones
formales

Admisin a
trmite

3 das

5 das

Examen de
admisibilidad

Admisibilidad

Alegatos si lo solicita el
requirente

Inadmisibilidad

No proceden
recursos

Traslado 20 das

Autos en relacin

Causa en Tabla

Vista de la causa

Alegatos de 30 minutos
Decretar medidas para mejor resolver;
Adoptar el acuerdo; Dejar la causa en
acuerdo.

30 das

Sentencia

No proceden recursos
10