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DOCENTE:
Dr. Jos A. coya
PRESENTADO POR:
TIPO BELLIDO EDWIN
Semestre: III
Grupo: A
2015
I. INTRODUCCIN
La crisis financiera internacional ha intensificado las exigencias de control internacional sobre los bancos y otras instituciones financieras a
travs de mecanismos del derecho internacional: ahora tales controles
se visualizan como una posibilidad concreta. Ello implica en un derecho
internacional que va ms all de la coordinacin intergubernamental. El
derecho internacional debe regular tambin procesos sociales, en
particular procesos econmicos y, en consecuencia, la actividad de los
individuos en el sector financiero. De ese modo se incrementaran en el
derecho internacional los elementos de un derecho vertical que hasta
ahora se conocen sobre todo en el derecho pblico estatal o europeo.
Ello afecta la estructura fundamental del derecho internacional, que
tradicionalmente se orienta hacia el derecho privado.2
1. Gobernanza
predominante
global:
fortalezas
debilidades
del
enfoque
2.
Las deficiencias de la gobernanza global desde la perspectiva del
derecho pblico Cul podra ser la respuesta frente a la cuestionada
legitimidad de esta gobernanza desde la perspectiva del derecho
pblico? Desde la perspectiva del derecho pblico habra que
preguntarse si la gestin equivale a un ejercicio unilateral pblico de
autoridad. El derecho pblico, al me-nos en la tradicin liberal y
democrtica, cumple una doble funcin: en primer lugar, no podr
ejercerse ninguna autoridad pblica si no est basada en el derecho
pblico (funcin constitutiva); y en segundo trmino, la autoridad
pblica es controlada y limitada por los patrones sustantivos y
procesales establecidos por el derecho pblico (funcin limitativa).19
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Pero no todo ejercicio de autoridad puede ser calificado como internacional y pblico; cualquier concepto til necesita lmites. Esto nos obliga
a dirigir nuestra atencin hacia el segundo y tercer elemento del
concep-to propuesto: qu es lo pblico y lo internacional de la
autoridad pbli-ca internacional? Consideramos como autoridad pblica
internacional aquella que se ejerce sobre la base de una competencia
atribuida por un acto internacional comn adoptado por autoridades
pblicas (Estados o entes como la UE), que persiguen un objetivo que
ellas mismas definen estando facultadas para ello de inters
pblico.31 Por lo tanto, el ca-rcter pblico del ejercicio de autoridad,
al igual que su carcter inter-nacional, dependen de su base legal. De
ah que las instituciones ejerzan la autoridad que les ha sido atribuida
por colectivos polticos sobre la ba-se de actos internacionales
(vinculantes o no vinculantes), como ocurre en el caso de la OSCE.
Obviamente, esta definicin es ms bien formalista y no agota el significado de lo pblico, tal como este concepto se entiende en el pensamiento poltico y constitucionalista de la tradicin occidental. En una democracia liberal tal concepto incluye tambin, por ejemplo, la
transparencia de las instituciones pblicas o su accesibilidad para los
ciu-dadanos.32 Sin embargo, creemos que la base legal de la autoridad
consti-tuye el mejor criterio para calificarla de pblica y permite trazar la
lnea divisoria entre la autoridad pblica y la privada, distincin
indispensable para la investigacin jurdica. Segn esta concepcin, no
se puede consi-derar que una empresa como Volkswagen, que ejerce
autoridad contrac-tual sobre los empleados de su filial en Brasil, ejerza
autoridad pblica, puesto que tal empresa est constituida conforme al
derecho privado y no le compete realizar tareas pblicas.
Adems, el anlisis de la prctica institucional demuestra que la actuacin de muchas de estas instituciones informales est dirigida por reglas
similares a aqullas por las que se rigen las organizaciones
internacionales formales.38 En suma, escogimos centrarnos en el
ejercicio de autoridad p-blica internacional con el objeto de dirigir la
atencin hacia aquellas acti-vidades que requieren justificacin
normativa. Dicho de otro modo, cual-quier ejercicio de autoridad pblica
internacional precisa de un marco legal de derecho pblico. Nuestro
enfoque es, por lo tanto, amplio.
IV.
UN
ENFOQUE
INTERNACIONAL
DEL
EJERCICIO
DE
AUTORIDAD
PBLICA
Los enfoques externos al derecho internacional tienen una larga tradicin en la disciplina jurdica,39 y las distintas corrientes de esa tradicin
proporcionan conocimientos valiosos para el anlisis del ejercicio de
autoridad pblica.
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Una importante corriente de investigacin est representada por la teora del proceso jurdico transnacional (transnational legal process), que
sigue los pasos del realismo legal norteamericano y surgi de la Escuela
de New Haven.40 Se caracteriza por considerar el derecho como proceso
continuo de decisiones sucesivas y no como un sistema de reglas esttico,
apartndose
del
concepto
estado-cntrico
del
derecho
internacional.41 Esta corriente aporta importantes conocimientos acerca
de por qu las decisiones son aceptadas, ya sea por razones de inters
propio, de identi-dad o como resultado de una interaccin continua.42
As, el espectro del anlisis del derecho se ampla hacia nuevos procesos
y actores, aunque a expensas de la seguridad jurdica, ya que el derecho
es considerado como una especie de proceso amorfo.
Todos estos enfoques trasladan la atencin desde los instrumentos e instituciones formales hacia los informales y aportan poderosos
mecanismos de gestin de los asuntos pblicos ms all de las fuentes
del artculo 38(1) del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia (CIJ),
as como hacia ac-tores sin personalidad jurdica internacional, que no
deberan menospre-ciarse dada su importancia poltica. Su concepcin
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Los enfoques externos por s solos no son, sin embargo, suficientes para
una construccin jurdica de la autoridad pblica internacional.48 En
realidad, las dos principales funciones del derecho pblico presuponen
un enfoque interno al derecho: slo con un enfoque interno el jurista participa en la construccin de un derecho pblico que constituye y limita la
autoridad pblica permitiendo juicios sobre la legalidad de los actos.
Esta separacin entre legalidad y legitimidad tiene varias consecuencias significativas. Ante todo, la experiencia de las democracias liberales
nos demuestra cun importante es que las dudas relativas a la
legitimidad puedan plantearse en trminos de legalidad. Como ya
hemos resaltado, esta es exactamente la funcin central del derecho
pblico. La recons-truccin y el desarrollo de un marco jurdico de la
autoridad pblica no es un fin en s mismo, sino un medio para canalizar
los interrogantes sobre la legitimidad en argumentos legales y,
eventualmente, en reglas jur-dicas aplicables. Esta canalizacin tiene un
efecto racionalizador y esta-bilizador. Presupone tambin un conjunto de
principios.
En tercer lugar, la falta de conceptos legales adecuados as como el limitado empleo de la dicotoma legal/ilegal en los juicios relativos a la legitimidad conllevan el riesgo de que los juristas acaben siendo marginados por otras disciplinas, en particular, por la economa y las ciencias
polticas, en su intento de entender y definir el orden mundial. Esto
cons-tituira una prdida considerable, ya que la doctrina jurdica juega
un pa-pel especfico, quiz insustituible, en la comprensin y definicin
de la autoridad pblica. Por estas razones es importante desarrollar un
enfoque jurdico de la autoridad pblica internacional que sea interno en
3.
El enfoque del derecho pblico como combinacin de enfoques
internos
A continuacin se analiza este enfoque del derecho pblico, especificando qu aspectos concretos de los tres enfoques internos se asumen
aqu.
En primer lugar, desde principios de la dcada de los noventa, predominantemente los acadmicos de la Europa continental han
desarrollado, bajo el sello de la constitucionalizacin, principios
generales de un or-den mundial basado en el imperio del derecho (rule
of law).55 Entre ellos se pueden encontrar tanto enfoques deductivos
como inductivos. Estas posiciones constituyen la base intelectual de
gran parte de las investiga-ciones que van ms all de una percepcin
estrictamente horizontal del orden internacional y lo consideran (al
menos en parte) vertical, mostran-do rasgos de un orden pblico de la
comunidad internacional.56 Mientras que algunos autores emplean una
aproximacin constitucionalista para la construccin general del derecho
internacional, otros la utilizan para de-sarrollar un marco legal que
permita controlar las actividades de las insti-tuciones internacionales.57
Pese a los serios problemas a los que se en-frenta, como la reticencia de
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Esta reflexin no aboga por el establecimiento de analogas nacionales demasiado simplistas ya que las diferencias entre las instituciones
estatales y las instituciones internacionales son sumamente
importantes. Precisamente por esa razn el enfoque utilizado difiere del
adoptado por el derecho administrativo global, que a mi juicio es
demasiado global y conlleva el riesgo de eliminar distinciones
esenciales para la construccin, evaluacin y aplicacin de normas
relativas a la autoridad pblica. Dicho de otra manera, se pregunta cul
es la base jurdica general para un derecho administrativo global? Son
los principios generales?, o tie-ne una condicin propia, por encima del
derecho positivo? La nocin del derecho administrativo global implica
una fusin de los derechos admi-nistrativos estatales y del derecho
internacional que no toma en conside-racin el hecho de que las normas
jurdicas internacionales y las normas internas poseen una legitimidad
de origen categricamente distinta: el consenso entre Estados versus la
soberana popular, de acuerdo con la acepcin clsica. De modo que un
enfoque global pasa por alto y amena-za con ocultar esa diferencia
fundamental.
V. LA IDEOLOGA SUBYACENTE
Esta investigacin sobre la autoridad pblica de las instituciones internacionales tiene una tendencia doctrinaria. Sin embargo, como cualquier
doctrina, se nutre de premisas ticas y polticas ms generales.
Sostengo que la doctrina debera hacerlas ms explcitas. En resumen, la
premisa de esta investigacin es una visin normativa de la gobernanza
global como cooperacin pacfica entre entidades polticas, ya sean
Estados o unidades federales regionales (UE), una cooperacin en la que
median instituciones globales que son pblicas en el sentido estricto del
trmino, pero que al mismo tiempo siguen conservando su naturaleza
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AMBIENTAL
Como principio central del derecho internacional ambiental se encuentra el mandato de consideracin, que le sienta lmites al ejercicio
de la territorialidad respecto de los Estados vecinos. En esto ha sido fundamental el laudo arbitral en el caso Trail Smelter de 1938 (RIAA, III, p.
1905). En este caso, el tribunal de arbitramento se ocup de la contaminacin del aire, que causaba en el territorio de los Estados Unidos una
fundicin de estao canadiense.
La Agenda 21, expedida en la Conferencia de Ro, contempla un programa de accin que debe constituirse en un desafo para proteccin
internacional del medio ambiente. Para la utilizacin de los recursos
naturales comunes se ha ido ms all del principio de la utilizacin
equitativa