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FACULDADE DE DIREITO
DEPARTAMENTO DE CINCIAS PENAIS
Porto Alegre
2015
Faculdade
de
Direito
da
Porto Alegre
2015
Faculdade
de
Direito
da
BANCA EXAMINADORA:
_______________________________________
Professor Doutor Mauro Fonseca Andrade
Orientador
_______________________________________
Professor Doutor Odone Sanguin
_______________________________________
Professor Doutor Pablo Rodrigo Alflen da Silva
AGRADECIMENTOS
Acima de tudo agradeo aos meus pais, Antnio Luiz Otlia e tala Darc Vargas Otlia,
por serem meus exemplos de conduta, honestidade e esforo para meu crescimento pessoal e
profissional, sempre me apoiando em todos os momentos e falando aquilo que precisei ouvir,
apesar de nem sempre ser aquilo que gostaria, para encarar os percalos da vida.
Agradeo, ainda, minha namorada, Flvia da Silva Alfama, por ser minha
companheira nas horas boas e ainda mais nas ruins, sempre me apoiando e incentivando para
atingir meus objetivos.
Ainda, e no menos importante, ao meu orientador, Mauro Fonseca Andrade, pelo
auxlio e fora dados desde o primeiro contato em sala de aula, estando sempre disponvel para
o desenvolvimento deste trabalho.
Por fim, agradeo aos demais familiares, amigos e colegas de trabalho pela amizade,
companheirismo e ensinamentos de vida que me fizeram crescer e ser a pessoa que sou hoje.
RESUMO
ABSTRACT
This work aims to analyze the efficiency of the Institute's award-winning collaboration,
recently regulated by the legislator, against the criminological phenomenon of white-collar
crimes. To this end, an initial approach is made about criminal organizations, explaining the
name and characteristics in order to contextualize the concept created by Edwin H. Sutherland
on White-Collar Crimes. Then lectures directly on the theory of the American criminologist,
bringing to the discussion the groundbreaking study prepared for him, and responsible for a
revolution in thinking about the crime. Still on this topic, they draw criticism that came the
thought of Sutherland, seeking to adapt it to the current reality. Finally brought up the institute's
award-winning collaboration, in which they tried to remove the existing terminology prejudices
through the correct denomination, as well as demonstrate the compatibility with the Brazilian
legal system. From these premises, there was an analysis, based on case studies, use of
collaboration agreements awarded in combating and investigation of white-collar crime,
specifically Operazione Mani Pulite and Operao Lava-Jato.
SUMRIO
1 INTRODUO ....................................................................................................................... 8
2 ORGANIZAO CRIMINOSA .......................................................................................... 10
2.1 CONCEITO .................................................................................................................... 10
2.2 CARACTERSTICAS .................................................................................................... 16
2.3 ORGANIZAES CRIMINOSAS ECONMICAS .................................................... 20
3 WHITE-COLLAR CRIMES.................................................................................................... 23
3.1 DIREITO PENAL ECONMICO ................................................................................. 23
3.2 A TEORIA DA ASSOCIAO DIFERENCIAL DE EDWIN HARDIN
SUTHERLAND E A ORIGEM DA EXPRESSO WHITE-COLLAR CRIME .................. 25
3.3 COLLARING THE CRIME, NOT THE CRIMINAL: REDIMENSIONANDO O
CONCEITO DE CRIMES DE COLARINHO BRANCO ................................................... 31
3.4 CATEGORIAS DE WHITE-COLLAR CRIMES: OCCUPATIONAL CRIME E
CORPORATE CRIME .......................................................................................................... 33
3.5 A EXISTNCIA DE ORGANIZAO CRIMINOSA NO COMETIMENTO DOS
WHITE-COLLAR CRIMES ................................................................................................... 36
4 A COLABORAO PREMIADA COMO INSTRUMENTO DE ELUCIDAO DOS
WHITE-COLLAR CRIMES ...................................................................................................... 39
4.1 DEFINIO E PRECONCEITOS TERMINOLGICOS ............................................ 39
4.2 DIFERENA ENTRE O PLEA BARGAINING DO COMMON LAW E
COLABORAO PREMIADA DO CIVIL LAW ............................................................... 42
4.3 VALOR PROBATRIO DA COLABORAO PREMIADA .................................... 44
4.4 A COMPATIBILIDADE DO INSTITUTO DA COLABORAO PREMIADA AO
REGIME CONSTITUCIONAL BRASILEIRO ................................................................... 48
4.4 EVOLUO DO INSTITUTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO ... 56
4.5 DO PROCEDIMENTO PREVISTO NA LEI 12.850/2013 ........................................... 59
4.6 A EXPERINCIA NO DIREITO ESTRANGEIRO: OPERAZIONE MANI PULITE .. 62
4.7 DA RECENTE EXPERINCIA BRASILEIRA: OPERAO LAVA-JATO ............. 64
5 CONCLUSO ....................................................................................................................... 68
1 INTRODUO
constante evoluo dos mecanismos utilizados por eles. Os ilcitos cometidos por tais agentes
raramente so descobertos pelos rgos de persecuo estatal, ou pela perfeita
imperceptibilidade de sua atuao ou, quando havendo notcia do fato criminoso, a completa
incapacidade do Estado em investigar e comprovar a autoria e a materialidade.
Diante da complexidade dos crimes cometidos pelos agentes includos em tal fenmeno
criminolgico, assim como das diversas habilidades de ocultamento dos indivduos por de traz
pees, ou at mesmo do prprio fato criminoso, diversos pases tm adotado novas ferramentas
de investigao para o combate do crime organizado, tais como a ao controlada, intercepes
telefnicas e infiltrao de policiais. Entretanto, o mais polmico e questionado por parte da
doutrina mecanismo criado o da colaborao premiada, consistente da participao de um dos
acusados ou rus na investigao.
Muito utilizado no sistema jurdico do common law, chamado de plea barganing, foi
adaptado no sculo passado ao civil law pelos pases da Europa Continental como forma de
combate s organizaes criminosas, especialmente a mfia na Itlia. No Brasil, apesar de haver
previses legislativas indicando a aplicao do instituto desde os anos 90, foi apenas com a Lei
n. 12.850/2013 que houve o imprescindvel regramento, dispondo acerca do procedimento a ser
adotado, os agentes participantes e os direitos e deveres decorrentes do seu uso.
Assim, ser objeto deste trabalho a anlise da eficincia do instituto da colaborao
premiada como mecanismo de investigao efetivo ao combate aos agentes do fenmeno
criminolgico dos White-Collar Crimes.
10
2 ORGANIZAO CRIMINOSA
Antes de trazer uma definio para organizao criminosa, preciso delimitar o que
se entende por criminalidade organizada. Esta expresso de difcil, talvez impossvel,
conceituao precisa, tendo em vista seu carter polissmico. Isso decorre de seu feitio
fenomenolgico com desdobramentos sociais, culturais, polticos e econmicos1, de modo que
encontraremos caractersticas especficas em cada caso concreto. Contudo, pode-se dizer, com
certeza, que provm das atividades ilcitas de associaes ou organizaes criminosas.
2.1 CONCEITO
Partindo-se da ideia de criminalidade organizada como fenmeno mutvel, deparamonos com a dificuldade em trazer para o mbito jurdico-penal meios de combater este fenmeno
parasitrio da sociedade, uma vez que o Estado Democrtico de Direito impe a
individualizao das condutas, determinando os bens jurdicos afetados e os atos praticados,
em respeito garantia da taxatividade, emanado do princpio da legalidade.
Neste ponto que h a aproximao com organizao criminosa, mas giza-se, so
conceitos diversos, no se confundindo. Este um instrumento-meio para trazer ao mbito
jurdico-penal a responsabilizao dos membros da entidade atravs da elaborao de um tipo
penal especfico, possibilitando aplicao til do conceito de criminalidade organizada2.
Apesar da aparente simplicidade de fazer a transposio da realidade para o tipo penal
da organizao criminosa, no o que se verifica na legislao nacional e estrangeira, no h
um conceito pacfico nem uniforme, tampouco de fcil apreenso. Diante disso, antes de se
analisar propriamente a definio positivada no ordenamento brasileiro, de suma importncia
buscar na doutrina um entendimento ao menos aliceral para melhor interpretao da norma
legal.
Rmulo Andrade Moreira3, tentou conceituar organizao criminosa como:
11
PRAZO, Luiz Regis. Associao Criminosa Crime Organizado (Lei 12.850/2013). Revistas dos Tribunais.
So Paulo, v. 102, n. 938, p. 253, dezembro de 2013.
5
Idem.
6
MENDRONI, Marcelo Batlouni. Crime Organizado: Aspectos Gerais e Mecanismo Legais. 5. ed. So Paulo:
Atlas, 2015. p. 28.
4
12
contra a preveno do referido crime e para a adequao da Justia penal para o tratamento
desta forma de delinquncia. A incorporao da Conveno veio como forma de preencher a
lacuna legislativa presente desde o incio da vigncia da lei 9.034/1995, ao trazer, finalmente,
uma definio para organizao criminosa, nos seguintes termos:
Artigo 2
Terminologia
Para efeitos da presente Conveno, entende-se por:
a) "Grupo criminoso organizado" - grupo estruturado de trs ou mais pessoas,
existente h algum tempo e atuando concertadamente com o propsito de cometer
uma ou mais infraes graves ou enunciadas na presente Conveno, com a inteno
de obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico ou outro benefcio
material.
SILVA, Eduardo Araujo da. Organizaes Criminosas: Aspectos Penais e Processuais da Lei n 12.850/13.
So Paulo: Atlas, 2014. p. 22.
13
legalidade; 2) a definio dada vale para nossas relaes com o direito internacional, no com
o direito interno; 3) definies dadas pelas convenes ou tratados internacionais jamais valem
para reger nossas relaes com o Direito Penal interno em razo da exigncia do princpio da
democracia (ou garantia da lex populi), permanecendo atpica a conduta8.
Diante desse dissdio jurisprudencial, o legislador buscou elaborar uma definio
interna de organizao criminosa. Aps vrios projetos de lei sem xito, sobreveio, finalmente,
a promulgao da Lei n 12.496/2012. Tal mandamento, infelizmente, trouxe um conceito da
forma de delinquncia aplicvel apenas para os procedimentos previstos no corpo do texto
normativo, permanecendo a lacuna de um tipo penal, a prescrio do crime em si com a sua
respectiva pena, como se v em seu art. 2:
Art. 2o Para os efeitos desta Lei, considera-se organizao criminosa a associao, de
3 (trs) ou mais pessoas, estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de
tarefas, ainda que informalmente, com objetivo de obter, direta ou indiretamente,
vantagem de qualquer natureza, mediante a prtica de crimes cuja pena mxima seja
igual ou superior a 4 (quatro) anos ou que sejam de carter transnacional.
Esse vazio normativo somente veio a ser factualmente preenchido com a vigncia da
Lei 12.850/2013. O legislador trouxe uma nova definio para organizao criminosa, bem
como criou tipo penal especfico para ela, dando fim, conjuntamente revogao expressa da
lei 9.034/1995, s divergncias doutrinrias e jurisprudenciais dominantes at ento. Passou-se
a entender organizao criminosa como:
GOMES, Luiz Flvio. Definio de crime organizado e a Conveno de Palermo. Disponvel em:
<http://www.lfg.com.br>. Acesso em: 20 de fevereiro de 2015.
9
BRASIL. Lei n. 12.850 de 2 de agosto de 2013. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/_ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm>. Acesso em: 20 de fevereiro de 2015.
14
restritos em razo da limitao da pena, podendo estar presente contraveno penal com carter
transnacional.
Essa definio adotada pelo legislador brasileiro seguiu a tendncia das legislaes e
convenes internacionais, em especial a j apontada Conveno de Palermo, diferenciando-se
desta apenas no nmero de membros e na pena mxima dos delitos praticados. Ressalta-se,
ainda, que os atos ilcitos com carter transnacional igualmente foram eximidos do requisito
mnimo da pena.
Com o advento da Lei 12.850/2013, passaram a coexistir dois conceitos diversos para
organizao criminosa, diante da no revogao expressa, como ocorreu quanto Lei 9.034/95,
do art. 2 da Lei n 12.694/2012.
H na doutrina quem defenda a no revogao tcita do referido dispositivo,
permanecendo vigente no que tange aos instrumentos presentes no prprio diploma, ou seja, a
definio de organizao criminosa para fins de preencher os requisitos da formao de rgo
colegiado em primeiro grau. Nesse sentido, Rmulo de Andrade Moreira defende que:
Por outro lado, o posicionamento majoritrio est no conflito aparente entre as duas
normas, em que o conceito trazido pela Lei 12.850/2013 de organizao criminosa regula
inteiramente o trazido pela Lei 12.694/2012. Assim, em aplicao do art. 2, 1, da Lei de
Introduo s normas do Direito Brasileiro, est-se diante da revogao tcita em razo do
tempo (lex posterior derogat legi priori), prevalecendo a definio do art. 1, 1, da Lei
12.850/2013. Assim ensina Cezar Roberto Bitencourt:
Admitir-se a existncia de dois tipos de organizao criminosa constituiria grave
ameaa segurana jurdica, alm de uma discriminao injustificada, propiciando
tratamento diferenciado incompatvel com um Estado Democrtico de Direito, na
MOREIRA, Rmulo Andrade. A nova lei de organizao criminosa Lei N. 12.850/2013. Porto Alegre: Ed.
Magister, 2013. p. 30-31.
10
15
11
BITENCOURT, Cezar Roberto; BUSATO, Paulo Csar. Comentrios Lei de Organizao Criminosa: Lei
12.850/2013. So Paulo: Saraiva, 2014. p. 38.
16
2.2 CARACTERSTICAS
12
MENDRONI, Marcelo Batlouni. Crime Organizado: Aspectos Gerais e Mecanismo Legais. 5. ed. So Paulo:
Atlas, 2015. p. 28.
17
13
GOMES, Luiz Flvio. Criminalidade organizada e democracia, por Ferrajoli. Consultor Jurdico, 12 de julho
de 2012. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2012-jul-12/coluna-lfg-criminalidade-organizadademocracia-ferrajoli>. Acesso em: 22 de fevereiro de 2015.
14
MENDRONI, Marcelo Batlouni. Crime Organizado: Aspectos Gerais e Mecanismo Legais. 5. ed. So Paulo:
Atlas, 2015. p. 28.
18
15
SILVA, Eduardo Araujo da. Organizaes Criminosas: Aspectos Penais e Processuais da Lei n 12.850/13.
So Paulo: Atlas, 2014. p. 13-17.
19
Eduardo Araujo explica que as organizaes atuam do setor onde h proibio estatal,
podendo, assim, sem concorrncia lcita, auferir lucros elevadssimos16. Por sua vez, Mendroni,
citando ensinamento de Vito Zincani, relaciona o escopo do enriquecimento e a finalidade
poltica dos grupos organizados, de modo que a riqueza constitui o primeiro e fundamental
objetivo da organizao criminosa, enquanto o capital acumulado com meios ilcitos se traduz
em poder econmico e poltico, e este vem exercitado pela acumulao de nova riqueza17.
Como muito bem resumiu o escritor e dramaturgo Millr Fernandes, "o dinheiro no s
facilmente dobrvel como dobra qualquer um"18, decorrendo, pois, diretamente da
acumulao de riquezas o elevado poder de corrupo. As organizaes criminosas aproveitamse do capital obtido ilegalmente para corromper agentes pblicos, seja atravs de suborno para
retardar ou deixar de praticar atos de ofcio (crime de prevaricao 19) e decidir de acordo com
seus interesses (corrupo do Judicirio), seja atravs da "compra" do legislador, sempre com
o fim de obter maior lucro, em um ciclo vicioso de ilcitos.
No que tange lavagem do dinheiro, Mendroni deixa claro que o crime "fator
absolutamente necessrio a qualquer organizao criminosa, que, de uma forma ou de outra,
precisa processar os ganhos ilcitos revestindo-lhes de aparncia lcita"20. Em outras palavras,
significa a imprescindibilidade da existncia deste ilcito penal para a atividade da organizao
criminosa, sendo a nica presente em todos agrupamentos do tipo.
Especificamente quanto estrutura e integrao interterritorial, faz-se necessrio citar a
quase sempre presente conotao de holding das organizaes criminosas, caracterizada pela
diviso interna em sees e pela iterao permanente o mundo poltico-econmico e ambiente
criminal. A globalizao contribuiu para esse fenmeno acontecer, que, ao diminuir distncias,
possibilitou a mais eficiente interao entre organizaes criminosas ou entre agentes destas,
podendo manter a atividade criminosa em diversas localidades do mundo. Ademais, giza-se que
essas associaes para o crime baseiam sua estrutura nos elementos de uma empresa, ou seja,
estrutura hierrquico-piramidal com no mnimo trs nveis: no topo os chefes, normalmente
ocultos, mas responsveis pela influncia do poder e pela capitalizao da organizao
16
Ibidem, p.13.
MENDRONI, Marcelo Batlouni. Crime Organizado: Aspectos Gerais e Mecanismo Legais. 5. ed. So Paulo:
Atlas, 2015. p. 34-35.
18
FERNANDES, Millr. Disponvel em: <http://pensador.uol.com.br/frase/NDUxNA/>. Acesso em: 23 de
fevereiro de 2015.
19
BRASIL. Decreto-Lei 2.848 7 de dezembro de 1940. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
decreto-lei/del2848compilado.htm>. Acesso em: 23 de fevereiro de 2015.
20
MENDRONI, op. cit., p. 37.
17
20
criminosa; no meio os gerentes, agentes de confiana dos chefes com a funo de repassar e
supervisionar a execuo das ordens superiores; e na base os "soldados" ou "avies",
responsveis pela execuo das atividades.
Os senhores do crime organizado adquirem o seu capital de forma ilegal; aumentamno da mesma forma. Para o fazer render, multiplicar, prosperar, utilizam tambm
processos criminosos. O agente da criminalidade econmica procede de outra
maneira. O seu capital empresa industrial, comrcio, banca, terrenos, etc. foi
adquirido, herdado ou criado de forma absolutamente legal. Mas, se encontrar
obstculos pelo caminho, se surgir uma crise que ameace destruir os seus lucros ou
at o capital, recorre a meios criminosos para se defender. 21
21
MENDRONI, Marcelo Batlouni. Crime Organizado: Aspectos Gerais e Mecanismo Legais. 5. ed. So Paulo:
Atlas, 2015. p. 279.
21
Tomando-se como base a anlise das atuaes criminosas, no resta qualquer dvida
situar-se na esfera de organizao criminosa econmica. H preparao, organizao,
realizao de encontros, reunies, negociaes, diviso de clientela, tudo dirigido para
a obteno de lucro. Da anlise das situaes criminosas que sistematicamente
ocorrem no Brasil, na grande maioria dos casos, torna-se conclusivo que as empresas,
sempre atravs de seus respectivos representantes, estabelecem acordos, convnios,
ajustes e alianas, como ofertantes, mediante fixao artificial de preos. Sempre
previamente ajustados e com unidade de propsitos, agem em nome e para vantagem
das empresas que representam, dividindo entre eles os clientes e os contratos, deles
assenhorando-se, direcionando-os (muitas vezes em licitao) sabendo previamente
qual empresa ser a vencedora de cada um (na licitao, se esta ocorre) e quais os
preos de cada uma, o que faz com que as outras empresas que participam do cartel
ofertem suas propostas a preos superiores, denominados preos de cobertura ou
simplesmente no participem da disputa (concorrncia sem licitao), deixando de
oferecer proposta. Assim agindo, representando as empresas, apresentam propostas
pro forma (bid-rigging), em sistema de rodzio, dividindo entre si os contratos e
consequentemente repartem-nos, conforme o interesse conjunto, os contratos entre
si.23
22
"O dumping uma estratgia de mercado na qual um pas exporta, a preos abaixo da realidade, mercadorias
existentes no pas importador obtendo rpido crescimento nas suas vendas, fragilizando assim os concorrentes,
quando no determinando sua falncia" (OLIVEIRA, Frederico Abraho. Crimes do poder econmico. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 1994. p. 66).
23
MENDRONI, Marcelo Batlouni. Crime Organizado: Aspectos Gerais e Mecanismo Legais. 5. ed. So Paulo:
Atlas, 2015. p. 283.
22
provindo de um dos crimes antecedente na atividade econmica legal, com aparncia de lcito
(reciclagem)24. Segue o mesmo entendimento Ral Cervini:
24
VILARDI, Celso Sanchez. O crime de lavagem de dinheiro e o incio de sua execuo. Revista Brasileira de
Cincia Criminais, So Paulo, v. 12, n. 47, p. 12, maro-abril de 2004.
25
CERVINI, Ral; OLIVEIRA, William Terra de; GOMES, Luiz Flvio. Lei de Lavagem de Capitais. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1993. p. 29.
23
3 WHITE-COLLAR CRIMES
24
Como muito bem explica Ral Cervini, o Cocepto y Bien Jurdico en el Derecho Penal
Econmico son temas que estructural y funcionalmente se encuentran muy estrechamente
vinculados29. Sendo assim, identificado o bem jurdico que o direito penal buscar tutelar,
possvel delimitar o direito penal econmico. Conhecido, pois, como sendo o bem jurdico
tutelado a ordem econmica, assim como sendo esta conceituvel em termos mais ou menos
amplos, igualmente o ao determinar Direito Penal Econmico.
Cervini entende que o Direito Penal Econmico, em seu sentido estrito, tutela a ordem
econmica existente, atravs da atividade diretora, interventora e reguladora do Estado na
economia, dedicando-se ao estudo dos delitos que lesionam ou pem em perigo a ao
reguladora do Estado e as consequncias jurdicas que as leis preveem para seus autores. Em
umas de suas obras, o jurista cita a definio de Harro Otto para explicar delitos econmicos:
Son delitos econmicos aquellos compormientos descritos en las leyes que lesionan
la confianza em el orden econmico vigente con carcter general o em alguna de sus
instituciones em particular y, por tanto, ponen en leigro la propia existencia y las
formas de actividad de esse orden econmico. 30
Em seu sentido amplo, essa rea do Direito tutela a proteo atividade econmica
desenvolvida no interior de uma economia de mercado, no limitada interveno estatal.
Nessa concepo, protege-se diretamente o patrimnio individual e, em segundo plano, a
regulao econmica do mercado, ou seja, a proteo de interesses sociais de ordem coletiva.
nesse sentido a doutrina de BAJO FERNANDEZ que a definiu como:
Luiz Regis Prado explica que a ordem econmica lato sensu, por sua natureza genrica,
no pode ser tutelado diretamente como bem jurdico, visto que no pode ser tido como
elemento do injusto32. Em cada tipo legal de injusto, h um bem jurdico em sentido estrito a
29
CERVINI, Ral. Derecho Penal Econmico Democrtico: hacia una perspectiva integrada. In: VILARDI,
Celso Sanchez (Org.). Direito Penal Econmico: Anlise Contempornea. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2009. p. 5.
30
Ibidem, p. 13.
31
FERNANDES, Miguel Bajo. Derecho penal econmico aplicado a la actividad empresarial. Madrid:
Editorial Civitas, 1978. p. 32.
32
PRADO, Luiz Regis. Direito Penal Econmico. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014. p. 37.
25
ser diretamente protegido em cada figura delitiva, mas com natureza supraindividual, que
fundamenta, em sede penal, o conceito de delito econmico33.
33
PRADO, Luiz Regis. Direito Penal Econmico. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014. p. 38.
NEVES, Eduardo Viana Portela. A atualidade de Edwin H. Sutherland. In: SOUZA, Artur de Brito Gueiros.
Inovaes no Direito Penal Econmico. Braslia: ESMPU. 2011. p. 49-50.
35
SANTOS, Cludia Maria Cruz. O crime de colarinho branco: da origem do conceito e sua relevncia
criminolgica questo da desigualdade na Administrao da Justia Penal. Coimbra: Coimbra Editora. 2001.p.
44.
34
26
36
NEVES, Eduardo Viana Portela. A atualidade de Edwin H. Sutherland. In: SOUZA, Artur de Brito Gueiros
(Org.). Inovaes no Direito Penal Econmico. Braslia: ESMPU. 2011. p. 50.
37
SANTOS, Cludia Maria Cruz. O crime de colarinho branco: da origem do conceito e sua relevncia
criminolgica questo da desigualdade na Administrao da Justia Penal. Coimbra: Coimbra Editora. 2001.p.
44.
38
NEVES, op. cit., p. 52.
39
FIGUEIREDO, Guilherme Gouva de. A teoria dos white-collar crimes, suas divergncias conceituais e a
necessria reflexo sobre as tcnicas de tutela. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, v. 94, ano
20, p. 424, janeiro-fevereiro de 2012.
27
por isso afirmava que a conduta se aprende como qualquer outra conduta e que, portanto, as
patologias sociais e pessoais no tm papel essencial na origem do delito40.
Nesse mesmo sentido o que inferiu Arthur de Brito Gueiros Souza em seu estudo sobre
Sutherland:
NEVES, Eduardo Viana Portela. A atualidade de Edwin H. Sutherland. In: SOUZA, Artur de Brito Gueiros
(Org.). Inovaes no Direito Penal Econmico. Braslia: ESMPU. 2011. p. 54.
41
SOUZA, Artur de Brito Gueiros. Da Criminologia Poltica Criminal: Direito Penal Econmico e o Novo
Direito Penal. In: SOUZA, Artur de Brito Gueiros (Org.). Inovaes no Direito Penal Econmico. Braslia:
ESMPU. 2011. p. 111.
28
oficiais nem fossem classificados como delinquentes por acadmico ou pelos rgos de
represso penal42.
Essa ausncia de considerao pelo Estado e pela sociedade aos delitos econmicos em
relao aos "comuns" se d em razo da inexistncia de um estigma queles. A fim de melhor
delimitar o significado de tal expresso no contexto deste tema, traz-se o conceito de Gisela
Frana da Costa:
o estigma que traz a luz reprovao social aos delitos cometidos, motivo pelo qual
se d mais importncia aos crimes comuns, aqueles cometidos pelas mais baixas camadas
sociais, como os crimes de furto e roubo, Sutherland concluiu, conforme, Gisela da Costa, que
o delito dos indivduos de alta classe assemelha-se ao da delinquncia juvenil, em razo da
modificao da lei para o estigma no se transmitir ao agente. Entretanto, em vista da similitude
entre os procedimentos para menores e os convencionais, v-se menos eficiente, visto que no
raro se encontram compreendidos no mbito da conduta delitiva para os estudos
criminolgicos.44
Essa pesquisa de Sutherland comprovou a sua teoria de associao diferencial, na
medida em que, apesar de no indexados em dados, a alta classe social cometia crimes de igual
forma aos alocados nos mais baixos nveis de pobreza. Trouxe abaixo os pensamentos que
conectavam, quase que unicamente, a conduta criminosa ao indivduo pobre e propenso ao
crime, e, em contrapartida, fez inflar o questionamento sobre a existncia da criminalidade
socioeconmica.
Sutherland conseguiu, atravs de sua teoria da associao diferencial, explicar a
criminalidade das classes sociais mais ricas, extinguindo-se o paradigma do delinquente pobre,
42
SOUZA, Artur de Brito Gueiros. Da Criminologia Poltica Criminal: Direito Penal Econmico e o Novo
Direito Penal. In: SOUZA, Artur de Brito Gueiros (Org.). Inovaes no Direito Penal Econmico. Braslia:
ESMPU. 2011. p. 112.
43
COSTA, Gisela Frana da. Breve Panorama do pensamento de Edwin H. Sutherland e a nova etiologia da
criminalidade. In: SOUZA, Artur de Brito Gueiros (Org.). Inovaes no Direito Penal Econmico. Braslia:
ESMPU. 2011. p. 76-77.
44
Ibidem, p. 78.
29
Essas violaes da lei por parte de pessoas da alta classe socioeconmica so, por
convenincia, chamadas de crimes do colarinho-branco. Esse conceito no pretende
ser definitivo, mas visa to-somente chamar a ateno para os crimes que no so
normalmente includos dentro do mbito da criminologia. Crime cometido por uma
pessoa de respeitabilidade e status social elevado no curso de sua ocupao
profissional. Consequentemente, excluem-se outros crimes da classe social alta, como
a maioria dos casos de homicdio, intoxicao ou adultrio, na medida em que estes
casos no so geralmente parte de suas atividades profissionais. Excluem-se tambm
os abusos de confiana de altos integrantes do submundo, j que no se trata de
pessoas de respeitabilidade e status social elevado.46
Essa definio de Sutherland tem cinco elementos a serem destacados, como bem
decompe Cludia Maria Cruz Santos:
45
SANTOS, Cludia Maria Cruz. O crime de colarinho branco: da origem do conceito e sua relevncia
criminolgica questo da desigualdade na Administrao da Justia Penal. Coimbra: Coimbra Editora. 2001.p.
54.
46
SOUZA, Artur de Brito Gueiros. Da Criminologia Poltica Criminal: Direito Penal Econmico e o Novo
Direito Penal. In: SOUZA, Artur de Brito Gueiros (Org.). Inovaes no Direito Penal Econmico. Braslia:
ESMPU. 2011. p. 113-114.
30
Apesar diviso do conceito de crime de colarinho branco, o grande destaque dos estudos
de Sutherland foi demonstrar a impunidade das condutas abrangidas no seu estudo emprico.
Ao contrrio dos demais crimes, esses em especial a sociedade demonstra esquecer os atos
praticados por esses agentes, como o comportamento delinquente fosse "esquecido". E esse
esquecimento, como j apontado, decorre diretamente da ausncia de estigmatizao dessas
condutas, ao no ser vista pelos demais indivduos como uma conduta passvel de grave
repreenso, traduzindo-se em uma desigualdade na aplicao da lei.
Tal dissimilitude no menear da lei invocada por Sutherland sustentada por trs
amparos: (i) o status de homem de negcio, (ii) a descrena ainda maior na elucidao do crime
e (iii) o insignificante sancionamento das infraes.
A primeira razo est consumada na influncia por estar na posio de empresrio que
resulta nos aplicadores da justia, causando-lhes um certo temor ao exerccio da atividade
persecutria e julgadora. Esta questo toma importncia nos pases que elegem representantes
para atuarem como juzes ou pertencerem ao Ministrio Pblico, como o caso dos EUA, de
modo que qualquer ato contra os interesses dos grandes negociadores poder implicar na
retirada de fundos para suas campanhas eleitorais.
O fator seguinte justamente a descrena da sociedade na ineficcia do direito penal
para combater a prtica de infraes e condutas criminosas, visto a deficincia do sistema
47
SANTOS, Cludia Maria Cruz. O crime de colarinho branco: da origem do conceito e sua relevncia
criminolgica questo da desigualdade na Administrao da Justia Penal. Coimbra: Coimbra Editora. 2001.p.
46.
31
punitivo criminal para tanto, que realada quando no domnio de crimes de colarinho branco.
As caractersticas desses crimes em especial dificultam ainda mais a atividade estatal em
desvendar os agentes delinquentes.
Por fim, a terceira e ltima razo a parca influncia das leis repressoras, quando
existentes, no agir nos homens de negcio e, tambm, nos demais indivduos da sociedade, ao
no compreenderem tais condutas no nvel de gravidade que elas realmente so. Tal
desconhecimento tambm tem sua origem na ausncia de danos diretos s vtimas, e mesmo
quando indiretos, se estendem no tempo, cuja consequncia de os prprios ofendidos no
reconhecerem tais atos como lesivos a si.
Ademais, sob o amparado de compreendido at ento como criminalidade de colarinho
branco, Sutherland trouxe a prova da sua teoria de associao diferencial, alicerada em dois
pilares: os dados biogrficos de empresrios e a disseminao de atos infratores lei por eles.
Cludia Maria muito bem explica que, a partir de dados obtidos por homens de negcio sobre
seu histrico da vida profissional, eles "tm como denominador comum uma acentuada
formao moral quando do incio do exerccio profissional e, posteriormente, um abandono dos
princpios que comearam por os orientar"48. Alm disso, sua tese se viu confirmada diante do
fato de "uma vez descoberta uma forma de aumentar os lucros atravs de um incumprimento
da lei, tal prtica se generalizar dentro do sector em causa"49, ou seja, uma vez difundidos
caminho e o proveito, os demais indivduos passam a adot-la, atravs de um processo de
aprendizagem das condutas.
Apesar de todo mrito e respeito que Edwin H. Sutherland faz merecer com sua teoria
da associao diferencial e a concepo sobre os White-Collar Crimes, seu estudo peca pelo
carter extremamente subjetivo, ao dar exagerada ateno ao agente criminoso, renunciando
anlise propriamente da infrao. Nesse sentido, aponta Guilherme Figueiredo:
48
SANTOS, Cludia Maria Cruz. O crime de colarinho branco: da origem do conceito e sua relevncia
criminolgica questo da desigualdade na Administrao da Justia Penal. Coimbra: Coimbra Editora. 2001.p.
49.
49
Ibidem, p. 49-50.
32
Dentre os diversos estudiosos que se dedicaram a solucionar essa questo, quase nunca
em unissonncia, sobressai-se a obra de Susan P. Shapiro, quando elaborou o artigo "Collaring
the Crime, not the Criminal: Reconsidering the Concept of White-Collar Crime"52, defendendo
a posio de que o crime de colarinho estaria umbilicalmente ligado a uma violao de
confiana. Assim se verifica do seguinte trecho:
FIGUEIREDO, Guilherme Gouva de. A teoria dos white-collar crimes, suas divergncias conceituais e a
necessria reflexo sobre as tcnicas de tutela. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, v. 94, ano
20, p. 427, janeiro-fevereiro de 2012.
51
SANTOS, Cludia Maria Cruz. O crime de colarinho branco: da origem do conceito e sua relevncia
criminolgica questo da desigualdade na Administrao da Justia Penal. Coimbra: Coimbra Editora. 2001.p.
59.
52
SHAPIRO, Susan. Collaring the Crime, not the Criminal: Reconsidering the Concept of White-Collar Crime.
American Sociological Review. American Sociological Associaton: 1990. v. 55, n 03. p. 346-365.
33
53
SHAPIRO, Susan. Collaring the Crime, not the Criminal: Reconsidering the Concept of White-Collar Crime.
American Sociological Review. American Sociological Associaton: 1990. V. 55, n 03. p. 358.
54
FIGUEIREDO, Guilherme Gouva de. A teoria dos white-collar crimes, suas divergncias conceituais e a
necessria reflexo sobre as tcnicas de tutela. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, v. 94, ano
20, p. 428, janeiro-fevereiro de 2012.
34
aproach e criminologia radical 55, mas, diante do objetivo deste trabalho de analisar os meios
de agir e como combater os crimes de colarinho branco, merece destaque a classificao
elaborada por Marshall B. Clinard e Peter C. Yeager, ao distingui-los em duas categorias de
criminalidade, occupational crime e corporate crime, aponta Maurice Punch56. Apesar de ser
uma demarcao essencialmente criminolgica, ela um caminho para se chegar ao conceito
jurdico de crime, de modo a cunhar-se as condutas como infraes penais, e, ao fim, dar-se
embasamento aos mtodos efetivos de combate a esse fenmeno criminoso.
Occupational crime de difcil limitao diante da abrangncia de incontveis condutas
delituosas, considerando ainda a frgil e imprecisa fronteira entre os comportamentos. Apesar
disso, parece possvel distingui-lo em duas realidades: os crimes cometidos por indivduos, a
partir de interesses prprios e em razo do exerccio de sua posio profissional, e os em
prejuzo aos interesses de seu prprio empregador.57
Esta categoria, pois, se caracteriza, por um lado, pelas condutas delituosas contra as
prprias empresas ou rgos pblicos, em que seus funcionrios se aproveitam de sua ocupao
interna para causarem prejuzos empresa ou rgo pblico. E por outro lado, pelas condutas
individuais, originrias no exerccio de sua atividade profissional, sem a necessria
caracterizao da funo de "empregado", como aquelas exercidas por mdicos e advogados ou
titulares de cargos pblicos como o crime de corrupo , que, ao aproveitarem-se de sua
posio privilegiada, tentam beneficiar-se ilicitamente. Nada impede, entretanto, que o agente
pratique tais crimes, obtendo proveito para si, mas igualmente conciliando os interesses de
outros indivduos ou organizaes empresariais ou no, como seria o caso de corrupo passiva
de um servidor pblico para beneficiar uma empresa em procedimento licitatrio.
O corporate crime, por sua vez, abrange comportamentos mais uniformes, de modo a
facilitar a formao de uma teoria de tais infraes. Dessa feita, consegue-se defini-lo como
aquele crime praticado por um membro de alguma organizao no interesse desta. Dentro desta
esfera, ainda possvel, tendo como espelho o destinatrio da conduta delituosa, dividi-lo em,
55
Ler sobre em: SANTOS, Cludia Maria Cruz. O crime de colarinho branco: da origem do conceito e sua
relevncia criminolgica questo da desigualdade na Administrao da Justia Penal. Coimbra: Coimbra
Editora. 2001.p. 125 e ss.
56
PUNCH, Maurice. Dirty business: Exploring Corporate Misconduct: Analyses and Cases. London: Sage
Publications Ltd. 1996. p. 54 e ss.
57
SANTOS, Cludia Maria Cruz. O crime de colarinho branco: da origem do conceito e sua relevncia
criminolgica questo da desigualdade na Administrao da Justia Penal. Coimbra: Coimbra Editora. 2001.p.
81.
35
58
SANTOS, Cludia Maria Cruz. O crime de colarinho branco: da origem do conceito e sua relevncia
criminolgica questo da desigualdade na Administrao da Justia Penal. Coimbra: Coimbra Editora. 2001.p.
76-81.
59
BRASIL. Lei n. 8.137 de 27 de dezembro de1990. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/
L8137.htm>. Acesso em: 12 de julho de 2015.
60
BRASIL. Lei n. 9.279 de 14 de maio de 1996. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/
L9279.htm>. Acesso em 12 de julho de 2015.
36
Como se pde inferir do conceito trazido pela doutrina para White-Collar Crime, os
agentes delinquentes so pessoas de elevado estatuto social e grau de respeitabilidade
cometendo infraes no exerccio de suas funes profissionais, caracterizadas por violao de
uma relao de confiana, sejam elas ocorridas em razo da lotao dentro de uma organizao
pblica ou privada (occupational crime), sejam em razo do interesse da empresa (corporate
crime). Como visto, um dos elementos caractersticos dos crimes abordados a considervel
complexidade na execuo e na elucidao deles, cuja consequncia, especialmente quanto a
este, a quase insignificncia de estigmatizao dos condenados, longe do visto quanto aos
"crimes comuns".
Outra circunstncia destacvel ser a quase totalidade dos crimes abrangidos pela
definio de Sutherland atentarem contra o bem jurdico Ordem Econmica, entendendo-se
tutelados, ainda, a Ordem Tributria e o Sistema Financeiro, no impedindo, entretanto, a
ocorrncia de delitos ordinrios. De regra, o comportamento gerador de tais condutas tipificadas
penalmente desejo de obteno de lucros, que se consuma, por exemplo, por mtodos de
"branqueamento" de capital (crime de lavagem de dinheiro) ou atos prejudiciais a outra
organizao, pblica ou privada.
No pouco comum, tais delinquentes se organizam em grupos, objetivando a melhor
execuo dos crimes visados, seja pela j apontada complexidade, seja pela necessidade de
indivduos com posies ou contatos privilegiados em rgos estatais ou em empresas
especficas. Nada mais coerente, ademais, depois de agrupados, eles se estruturarem,
objetivando maximizar a eficincia e o alcance das atuaes criminosas. Dessa feita, aqueles
com expertise sero responsveis pela atuao na rea de sua especialidade respectiva,
coordenando-se, entre si, quando mais de um integrante, a diviso de tarefas e execuo de atos.
No caso especfico do Brasil, os White-Collar Crimes mais comumente presentes so
aqueles que atentam contra a Administrao Pblica, devido histrica fragilidade social e
cultural do povo brasileiro, sem falar da constante submisso do interesse pblico ao privado,
demonstrando a ineficcia do ordenamento jurdico em impor-se inescrupulosidade enraizada
na sociedade. Em vista disso, constantemente se descobre a participao de polticos ou
integrantes da Administrao de todos mbitos federativos na atuao, s vezes predominantes,
em condutas criminosas tpicas de tal fenmeno criminolgico, mas sempre em conluio com
37
61
MENDRONI, Marcelo Batlouni. Crime Organizado: Aspectos Gerais e Mecanismo Legais. 5. ed. So Paulo:
Atlas, 2015. p. 284.
38
62
39
O nome delao passa a ideia de que, tendo sido flagrado cometendo um delito,
bastaria ao agente entregar crime cometido por outrem, trazendo uma carga negativa
de ordem ideolgica e tica ao instituto, marcando posio de cunho pernicioso, alm
de no servir para identificar corretamente o contedo do instrumento; tampouco se
enquadra na sua natureza de delitos, individualizao dos seus autores ou forma
de atuao de organizao criminosa, e ainda recuperao total ou parcial do produto
do crime, sem que haja a imputao de fatos a terceiros em duas dessas situaes. 63
63
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 31-32.
40
Ademais, um ponto que ganha relevncia para diferenciar tais denominaes sobressaise quando analisada a culpa do delator/colaborador. Enquanto o primeiro pela concepo do
termo satisfaz-se apenas pela "entrega de terceiros", o segundo tem como condio de validade
a confisso dos fatos dos quais tenha participado. O colaborador, portanto, abre mo
expressamente de seu direito constitucional ao silncio para participar no processo como
informante/testemunha64.
A essncia de "colaborao" de tal instituto se afasta da mera "incriminao de
comparsas", atingindo o esclarecimento de delitos, funcionamento e desmembramento de
organizaes criminosas e, no menos importante, a recuperao do produto do crime
parcialmente ou em sua totalidade. O instrumento se sustenta, portanto, em revelaes do
colaborador, as quais possam permitir s autoridades sustento para a investigao.
H quem diga, ainda, tratar-se a colaborao premiada de um "Acordo" de vontade entre
partes, em que estaria de um lado o colaborador, na companhia ou somente o advogado, e de
outro o acusador, na figura no Ministrio Pblico. Ocorre, entretanto, que esse "acordo" no se
configura propriamente como tal, na medida em que h a participao de um terceiro, o Juiz,
no atuante na negociao entre as partes, mas sem o qual, ainda que existindo consenso, no
h validade alguma. Conforme a legislao brasileira65, condio sine qua non para existncia
e validade a homologao do acordo de colaborao premiada pelo Magistrado, quando ir
verificar a regularidade, legalidade e voluntariedade, podendo adequ-lo ao caso concreto.
Nesse sentido, Marcelo Mendroni afirma:
Ao que tudo indica, a delao premiada encontra a sua origem no "Acordo" de vontade
entre as partes, mas sem ser "acordo" propriamente dito revela sua caracterstica e
como tal opera efeitos. No pode ser considerado acordo porque envolve a deciso
por uma terceira parte o Juiz, que no participa da "negociao". A situao da
revelao dos dados existe entre o acusado, diretamente ou por seu advogado, com o
Promotor de Justia e, ainda que com a expressa concordncia por parte deste, a
deciso final caber ao Juiz, por conceder ou no algum benefcio como troca. 66
Parte da doutrina critica tal mecanismo, em outro vis, por disfarar um interesse puro
e simples de obter as vantagens previstas para o colaborador atravs da imagem de um suposto
"arrependimento" seu. Entretanto, no relevante para o instituto obter do criminoso essa
64
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 34.
65
BRASIL. Lei n. 12.850 de 2 de agosto de 2013. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
_ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm>. Acesso em: 2 de outubro de 2015.
66
MENDRONI, Marcelo Batlouni. Crime Organizado: Aspectos Gerais e Mecanismo Legais. 5. ed. So Paulo:
Atlas, 2015. p. 131.
41
"deciso interna", esse estado de penitncia na conscincia, mas sim uma intentio manifesta de
colaborar com a Justia mediante contribuies eficazes para aclarear crimes cometidos,
principalmente, por organizaes criminosas a qual pertena ou no. No do interesse do
legislador, ao elaborar tal instrumento processual de arrependimento, ter esclarecidas as razes
pelas quais houve a colaborao; sua ratio, ante sua natureza instrumental e utilitarista, tambm
para o colaborador, servir de meio eficaz de investigao e persecuo criminal67.
A colaborao premiada , portanto, uma oferta dada pela parte acusatria, sob termos
determinados termos e condies dentro da discricionariedade prevista na lei, ao criminoso em
troca de revelaes teis ao andamento da investigao ou da persecuo criminal, homologado
por agente investido de competncia jurisdicional, o Juiz, quem verificar a voluntariedade do
colaborador e legalidade e regularidade da proposta premial. Ressalta-se que a mera imputao
de um fato a algum, ou uma terica estruturao de uma organizao criminosa, por exemplo,
sem ter trazidas provas que confirmem o narrado, ou que no haja ratificao nas provas j
existentes, no sero concedidos os benefcios previstos no acordo, demonstrando, por que no,
o carter sinalagmtico do instituto. Nesse sentido, a viso de Guilherme de Souza Nucci:
Art. 4. (...)
16 Nenhuma sentena condenatria ser proferida com fundamento apenas nas
declaraes de agente colaborador.69
67
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 33.
68
NUCCI, Guilherme de Souza. Organizao Criminosa; Comentrios Lei 12.850, de 02 de agosto de 2013.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013. p. 47-48.
69
BRASIL. Lei n. 12.850 de 2 de agosto de 2013. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
_ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm>. Acesso em: 2 de outubro de 2015.
42
70
MENDRONI, Marcelo Batlouni. Crime Organizado: Aspectos Gerais e Mecanismo Legais. 5. ed. So Paulo:
Atlas, 2015. p. 132.
71
PINTO, Ronaldo Batista. A colaborao Premiada da Lei n 12.850/2013. Porto Alegre: Revista Magister de
Direito Penal e Processual Penal. 2013. v. 10, n 56. p. 28.
72
NUCCI, Guilherme de Souza. Organizao Criminosa: Comentrios Lei 12.850, de 02 de agosto de 2013.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013. p. 48-49.
73
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 41-42.
43
74
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 46.
44
Em outra banda, est o instrumento do arrependimento premial, cuja oferta pode se dar
qualquer fase do processo, ou at mesmo durante a investigao policial, mas com o objetivo
de, atravs da autoincriminao e no simplesmente ela obter auxlio da coleta de provas.
Logo, o rgo acusador no estar abreviando a ao penal, dando fim acusao com o acordo,
ao contrrio, um impulsionador ao processo, visto que traz provas para sustentarem uma
condenao posterior. Ressalta-se, ademais, como j afirmado, que o pacto dever passar pela
verificao judicial de seus pressupostos legais, ou seja, o juiz analisar se esto respeitados os
requisitos de validade de existncia do trato colaborativo, passo este, refora-se, prescindvel
no sistema do plea bargaining, na medida em que o acusador tem plena discricionariedade na
elaborao da proposta de prmio ao acusado.
Por fim, a ltima diferena est na barganha ofertada. Por um lado, o sistema do common
law estimula a colaborao de prmio processual, ou seja, o colaborador ser beneficiado pela
evitao do processo (non-prosecution agreements) ou concesso advinda dele prprio
(sentence bargaining). Enquanto por outro lado, est o sistema do civil law, cujo centro est em
premiar o arrependido no plano da pena, isto , d-se valor ao plano substancial, em que o
processo serve meramente como veculo para o reconhecimento da conduta de cooperao.75
75
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 47.
76
ESSADO, Tiago Cintra. Delao Premiada e Idoneidade Probatria. Revista Brasileira de Cincias Criminais,
So Paulo, v. 101, ano 21, p. 206, maro-abril de 2013.
45
investigao77. O instituto da colaborao premial figura-se sob este conceito, devido sua
natureza de mecanismo investigativo, inclusive utilizada tal nomenclatura na sua lei criatura78.
Em contrapartida, meio de prova compreende tudo quanto possa servir, direta ou
indiretamente, demonstrao da verdade que se busca no processo79. Significa, portanto,
trazer ao processo as fontes de prova, que consistem em tudo que possa esclarecer a existncia
do fato80. Depreende-se, ento, que, atravs do meio de obteno de prova (colaborao
premiada), obtm-se o meio de prova (as declaraes do colaborador), introduzindo, por fim,
as fontes de prova ao processo.
Feita essa diferenciao, adentrando-se propriamente na anlise do potencial probatrio
das declaraes oriundas da contribuio premial. Para tanto, primordial dissertar sobre a
regra de julgamento no processo penal vigente no ordenamento brasileiro, isto , o mtodo da
valorao das provas atravs do livre convencimento motivado.
Segunda EUGENIO PACELLI DE OLIVEIRA, neste sistema de apreciao da prova,
o juiz livre na formao de seu convencimento, no estando comprometido por qualquer
critrio de valorao prvia da prova, podendo optar livremente por aquela que lhe parecer mais
convincente81. O juiz, portanto, decide livremente de acordo com a sua convico, devendo,
contudo, explicitar motivadamente as razes de sua opo e obedecer a certos balizamentos
legais, ainda que flexveis82. Exatamente nesse sentido a normativa do Cdigo de Processo
Penal:
Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em
contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente em
elementos normativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no
repetveis e antecipadas.
A parte final desse dispositivo responsvel por grande polmica da doutrina, pois a
expresso exclusivamente parece permitir que tais elementos (da investigao) possam
77
ESSADO, Tiago Cintra. Delao Premiada e Idoneidade Probatria. Revista Brasileira de Cincias Criminais,
So Paulo, v. 101, ano 21, p. 206, maro-abril de 2013.
78
CAPTULO II: DA INVESTIGAO E DOS MEIOS DE OBTENO DE PROVA (BRASIL. Lei n.
12.850 de 2 de agosto de 2013. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2013/
lei/l12850.htm>. Acesso em: 13 de outubro de 2015).
79
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 20 ed. So Paulo: Sairava. 2013,.p. 408.
80
Gustavo Bardar traz alguns conceitos para "fonte de prova". Destaca-se o seguinte: "tudo aquilo que puder
servir para esclarecer algum sobre a existncia de fato pode ser considerado como fonte de prova daquele fato".
(BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. nus da prova no processo penal. So Paulo: Ed. RT, 2003. p.
165.)
81
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 13 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, p. 353.
82
CAPEZ, op. cit., p. 413.
46
subsidiar a condenao, desde que no sejam os nicos83. Isso significa dar ao juiz, ante o seu
livre convencimento, a discricionariedade de valorar provas obtidas durante a fase policial,
quando ausente o direito ao contraditrio, apesar de vedada a fundamentao exclusiva sobre
elas.
essa a seara problemtica da colaborao premiada, uma vez que a lei probe,
igualmente, sentena condenatria proferida com fundamento apenas nas declaraes do
agente colaborador84. Isso significa a necessidade de ratificao dos depoimentos por outros
meios de prova, logicamente sujeitas ao contraditrio e ampla defesa, respeitando-se o disposto
no artigo supracitado.
No obstante, essa convalidao no importa em absoluta repetio atravs das provas
tradicionais, de modo a elas prprias esclarecerem o fato criminoso, o que retiraria qualquer
valor probatrio. Assim o pensamento de FREDERICO VALDEZ PEREIRA:
83
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, 13 ed. p. 353.
BRASIL. Lei n. 12.850 de 2 de agosto de 2013. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_
ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm>. Acesso em: 13 de outubro de 2015.
85
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 155.
84
47
86
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 175.
87
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 20 ed. So Paulo: Sairava. 2013, p. 448.
88
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, 13 ed. p. 426.
89
PEREIRA, op. cit., p. 175.
90
CAPEZ, op. cit., p. 444.
91
OLIVEIRA, op. cit., p. 426.
92
PEREIRA, op. cit., p. 175.
93
Ibidem. p. 182.
94
Ibidem. p. 182.
48
processo, de modo que possam "se constituir de provas ou indcios, ou seja, dados fticos
autnomos"95 que tenham reciprocidade lgica com a acusao.
A quantidade de "suporte externo" que firme as declaraes do colaborador depender
diretamente da personalidade deste, bem como do grau de envolvimento dele com a organizao
criminosa ou com as condutas delitivas investigas. A mensura se dar, em respeito ao sistema
de apreciao de prova vigente no nosso ordenamento, atravs do livre convencimento
motivado, devendo o magistrado fundamentar o motivo de determinados indcios ou provas
serem suficientes para dar credibilidade ao depoimento.
95
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 184.
96
O preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a
assistncia da famlia e de advogado (BRASIL. Constituio Federal Brasileira de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/ConstituicaoCompilado.htm>. Acesso em: 14 de outubro de
2015).
49
Para que haja a averiguao, ao menos em seu sentido formal, acerca da voluntariedade
no ato de colaborar do acusado, v-se indispensvel a presena do seu advogado constitudo ou
defensor pblico nomeado e do membro do Ministrio Pblico. Enquanto por um lado est a
Defesa buscando assegurar a inexistncia de qualquer tipo de coao ou induo, e por outro a
Acusao, tambm na figura de defensor da ordem jurdica e do regime democrtico, tentando
salvaguardar os direitos fundamentais do confesso. Ademais, o acordo dever passar pela
chancela do Magistrado, cuja responsabilidade tambm passar por verificar a voluntariedade
do agente. Novamente, Essado brilhantemente explica:
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 47.
98
Art. 65. [...] III - [...] d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime (BRASIL.
Decreto-Lei n. 2.848 de 7 de dezembro de 1940. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
decreto-lei/Del2848compilado.htm>. Acesso em: 14 de outubro de 2015).
99
ESSADO, Tiago Cintra. Delao Premiada e Idoneidade Probatria. Revista Brasileira de Cincias Criminais,
So Paulo, v. 101, ano 21, p. 208, maro-abril de 2013.
50
defensor do imputado, constitudo ou dativo. Se a delao ocorrer na fase prprocessual, pode ser dispensada a presena do Ministrio Pblico, e ainda assim o ato
permanecer vlido, desde que no advenha prejuzo. Contudo, entende-se prudente,
sobretudo a depender do contedo e extenso do alcance das palavras ditas pelo
imputado, a presena do Ministrio Pblico, o que razovel at para garantia do
prprio imputado, j que a autoridade policial no tem atribuio para pactuar algo
que lhe foge da esfera funcional. Lgico que no sistema processual brasileiro sempre
restar ao juiz o controle e deciso final sobre a prova, independente do
posicionamento do Ministrio Pblico.100
O segundo princpio aduzido por parte da doutrina brasileira que seria desrespeitado
quando da aplicao da colaborao processual seria o da proporcionalidade. Esta diretriz
constitucional impe ao Estado a realizao de um juzo de ponderao para o clculo da pena
imposta ao acusado visando ao fim ltimo dela estabelecido pela ordem jurdica, equilibrando
a gravidade do fato e culpabilidade do agente gravidade da pena. O princpio da justa medida,
como tambm conhecido, estabelece, ento, a sopesagem das vantagens e desvantagens dos
meios em relao s vantagens dos fins, de modo que a pena no seja desproporcional com o
objetivo pretendido. Ele , portanto, um dos pilares do Estado Democrtico de Direito. Nesse
sentido, PAULO BONAVIDES reverencia o princpio:
Urge faz-lo alvo, pois, das reflexes mais atualizadas em matria de defesa de
direitos fundamentais perante o poder do Estado [...] Chegamos, por conseguinte, ao
advento de um novo Estado de Direito, plenitude da constitucionalidade material.
Sem o princpio da proporcionalidade, aquela constitucionalidade ficaria privada do
instrumento mais poderoso de garantia dos direitos fundamentais contra possveis e
eventuais excessos perpetrados com o preenchimento do espao aberto pela
Constituio ao legislador para atuar formulativamente no domnio das reservas da
lei.101
A crtica est em punir coautores de um mesmo fato criminoso e com idnticos graus de
culpabilidade com penas diferentes102. Todavia, uma das formas para avaliar-se a
proporcionalidade est na individualizao da pena, delegada pela Carta Magna lei
ordinria103. Assim, para atingir a correta individualizao, o Juiz dever atentar-se
culpabilidade do agente, critrio claramente subjetivo. Para a medio, ento, do grau de
culpabilidade, o fato de um dos acusados contribuir com a Justia demonstra arrependimento
100
ESSADO, Tiago Cintra. Delao Premiada e Idoneidade Probatria. Revista Brasileira de Cincias Criminais
So Paulo, v. 101, ano 21, p. 209, maro-abril de 2013.
101
BONAVIDES, Paulo apud FEITOZA, Denilson. Direito processual penal. Rio de Janeiro: Impetus, 2009. p.
133.
102
BOLDT, Raphael. Delao premiada. Revista Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 783, 25 ago. 2005.
Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/7196>. Acesso no dia 14 de outubro de 2015.
103
"Art. 5 [...] XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes:" (BRASIL.
Constituio Federal Brasileira de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/
ConstituicaoCompilado.htm>. Acesso em: 14 de outubro de 2015).
51
de suas condutas anteriores, ainda que com o objetivo de obter prmios, comportamento este
que deve ser valorado para tais fins, principalmente se comparado com a ausncia de
cooperao dos demais corrus. Assim, a aplicao de uma pena inferior quele que colaborou
com a investigao, justamente em respeito ao princpio da proporcionalidade, deve ser inferior
aos que restaram silentes104.
Ademais, referindo-se finalidade da pena consistente em se buscar a readaptao
do condenado ao convvio social105, essa demonstrao de vontade de ajudar aponta para este
ltimo fim, ou seja, reintegrar-se sociedade. Essa atitude, apesar de possveis crticas de
falsidade, demonstra uma alterao do comportamento do agente, tentando regenerar-se dos
atos passados, ou seja, h a inteno dele em reparar indiretamente os danos por ele causados,
consistindo uma efetiva preveno frente a qualquer tendncia vingana privada 106. Assim,
alm de confessar a sua responsabilidade, ao auxiliar a Justia, "o infrator d um importante
passo rumo sua recuperao, objetivo da pena, e ao delatar, no se vislumbrar qualquer outro
motivo seno recompensar a sociedade do mal que causou juntamente com seus comparsas"107.
A terceira crtica estaria na afronta aos postulados constitucionais ampla defesa e ao
contraditrio. Esses princpios guardam estreita relao entre si, inclusive estando presentes no
mesmo dispositivo constitucional108. A concepo do primeiro traduz o dever que assiste ao
Estado de facultar ao acusado toda a defesa possvel quanto imputao que lhe foi
realizada109, sendo imperiosa a garantia ao ru do direito informao, bilateralidade da
audincia e prova legalmente obtida ou produzida110. J o segundo configura o direito no
apenas de produzir suas provas e de sustentar suas razes, mas tambm de v-las seriamente
apreciadas e valoradas pelo rgo jurisdicional111,
104
PINTO, Ronaldo Batista. Colaborao premiada arma de combate ao crime. Consultor Jurdico, 2 de
setembro de 2013. Disponvel em <http://www.conjur.com.br/2013-set-02/ronaldo-pinto-lei-12850-regulamentacolaboracao-premiada>. Acesso em 14 de outubro de 2015.
105
ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de Direito Penal Brasileiro. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 10 ed., 2013. p. 106.
106
Ibidem, p. 109.
107
KOBREN, Juliana Conter Pereira. Apontamentos e crticas delao premiada no direito brasileiro. Revista
Jus Navigandi. Teresina, ano 11, n. 987, 15 de mar. 2006. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/8105>.
Acesso em: 14 de outubro de 2015.
108
Art. 5 [...] LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (BRASIL. Constituio
Federal Brasileira de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/
ConstituicaoCompilado.htm>. Acesso em: 14 de outubro de 2015).
109
AVENA, Norberto. Processo Penal Esquematizado. 6 ed. So Paulo: Editora Mtodo. 2014. p. 38.
110
Ibidem, p. 39.
111
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. So Paulo: Sairava. 2013, 20 ed. p. 65.
52
112
TASSE, Adel El. Delao Premiada: novo passo para um procedimento medieval. Revista da Associao
Brasileira de Professores de Cincias Penais. So Paulo, v. 5, p. 278, julho-dezembro de 2006.
113
Idem.
114
Art. 7 [..] 3o O acordo de colaborao premiada deixa de ser sigiloso assim que recebida a denncia,
observado o disposto no art. 5o (BRASIL. Lei n. 12.850 de 2 de agosto de 2013. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm>. Acesso em: 15 de outubro de 2015).
115
Art. 20. A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo
interesse da sociedade (BRASIL. Decreto-Lei n. 3.689 de 3 de outubro de 1941. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del3689.htm>. Acesso em: 15 de outubro de 2015).
116
Smula Vinculante n 14: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos
elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia
de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa (BRASIL. Supremo Tribunal Federal.
Smula Vinculante n. 14. Disponvel em:<http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp?servico=
jurisprudenciaSumulaVinculante>. Acesso em: 15 de outubro de 2015).
117
FALCO JUNIOR, Alfredo Carlos Gonzaga. Delao Premiada: constitucionalidade e valor probatrio.
Revista Eletrnica do Ministrio Pblico Federal. Disponvel em: <http://www.prrj.mpf.mp.br/custoslegis/
revista_2011/2011_Dir_Penal_Falcao_Junior.pdf>. Acesso em: 15 de outubro de 2015.
53
Posto isso, a diretriz da inocncia que, falta de texto legal disciplinador, exige que
o contraditrio se faa presente, mesmo quando, por segurana dos envolvidos no
acordo, a sua publicidade se restrinja ao juiz, acusao e ao delator e seu advogado.
o mesmo caminho conciliatrio que fundamenta o magistrio doutrinrio, quando
aduz que o fato de o delatado no ter acesso ao acordo no viola a ampla defesa e o
contraditrio, porquanto as declaraes do colaborador devero ser confirmadas
atravs de outras provas pelas autoridades persecutrias. Desse modo, se, aps o
contraditrio e a ampla defesa, se demonstrar que o ru delator tenha induzido o rgo
judicirio a erro, dever responder criminalmente por esse fato. 118
118
FALCO JUNIOR, Alfredo Carlos Gonzaga. Delao Premiada: constitucionalidade e valor probatrio.
Revista Eletrnica do Ministrio Pblico Federal. Disponvel em: <http://www.prrj.mpf.mp.br/custoslegis/
revista_2011/2011_Dir_Penal_Falcao_Junior.pdf>. Acesso em: 15 de outubro de 2015.
119
TASSE, Adel El. Delao Premiada: novo passo para um procedimento medieval. Revista da Associao
Brasileira de Professores de Cincias Penais. So Paulo, v. 5, p. 278, julho-dezembro de 2006.
54
Claro est, pois, um conflito entre dois postulados de carter constitucional: por um lado
o dever de respeito dignidade da pessoa humana, e de outro a funo vinculada do Estado em
garantir a defesa de bens jurdicos, com ltimo fim a proteo do indivduo para que exera
seus direitos fundamentais. Urge ao intrprete, ento, executar um juzo de ponderao, que,
segundo o jurista portugus JOS JOAQUIM GOMES CANOTILHO, se justifica por o facto
de a Constituio constituir um sistema aberto de princpios j insinua que podem existir
fenmenos de tenso entre os vrios princpios estruturantes ou entre os restantes princpios
constitucionais gerais e especiais121. Assim, ante a natureza dos princpios de permitir o
balanceamento de valores e interesses, na ocorrncia de antagonismo entre eles, pode ocorrer o
juzo de ponderao, realizando-o de acordo com o peso de cada princpio e as circunstncias
do caso concreto122.
Caracterizado o conflito, o juzo de ponderao acerca da constitucionalidade da
contribuio premial estende-se valorao entre o incentivo legal traio123 e os benefcios
eficincia investigativa. Aqui, segundo Frederico Valdez Pereira, deve-se fazer uso da
mxima da proporcionalidade, a partir de conceitos de necessidade, adequao e
proporcionalidade em sentido estrito124, isto , verificar se a previso da colaborao premiada
como meio de controle manifestao da criminalidade satisfativa125. Nas palavras de
HUMBERTO VILA, o exame de proporcionalidade:
[...] aplica sempre que houver uma medida concreta destinada a realizar uma
finalidade. Neste caso devem ser analisadas as possibilidades de a medida levar
realizao da finalidade (exame de adequao), de a medida ser a menos restritiva aos
direitos envolvidos dentre aquelas que poderiam ter sido utilizadas para atingir a
finalidade (exame da necessidade) e de a finalidade pblica ser to valorosa que
justifique tamanha restrio (exame da proporcionalidade em sentido estrito). 126
120
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 82-83.
121
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 6 ed. Coimbra: Livraria Almedina. 1993. p.
190.
122
Idem.
123
JESUS, Damsio de. Estgio atual da Delao Premiada no Direito Penal Brasileiro. Revista IOB de Direito
Penal e Processual Penal, v. 06, n 36, fevereiro-maro de 2006, p. 53.
124
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 89.
125
Ibidem, p. 89-90.
126
VILA, Humberto. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. 9 ed. So
Paulo: Malheiros, 2009. p. 206.
55
A regra da adequao impe "uma relao emprica entre o meio e o fim: o meio deve
levar realizao do fim"127. No particular do instituto em estudo, se manifesta na idoneidade
de trazer frutos concretos na atividade estatal de represso criminalidade, considerando as
dificuldades probatrias dos fatos criminosos investigados. Segundo o jurista, ante a
inexigncia de haver intensa causalidade positiva entre a medida e seu fim, a resposta deve ser
afirmativa, bastando a presuno de causalidade da medida a promover a sua finalidade128.
O juzo de necessidade consiste em verificar a existncia de meios alternativos queles
escolhidos pelo Poder Estatal que igualmente possam atingir o fim visado, mas com reduzida
afetao aos direitos fundamentais (dignidade da pessoa humana)129. Assim, a colaborao
premiada deve ser posta em cheque com os demais mecanismos previstos no ordenamento
jurdico brasileiro, considerando como finalidade a eficcia na investigao policial e judicial
como meio de represso de crimes graves. O jurista aponta que impossvel, a priori,
determinar qual instrumento atende melhor os objetivos abstratamente, em razo da diversidade
existente em cada caso concreto, devendo ser realizado uma ponderao entre meios e fins no
cotejo com os demais mecanismos investigativos130.
Essa ponderao se insere na regra da proporcionalidade em sentido estrito, ou seja,
sobrepesa-se o valor dado finalidade visada e os danos a direitos fundamentais, questionandose se o primeiro justifica as limitaes aos ltimos131. Assim, a atuao de represso estatal
criminalidade, atravs do uso da colaborao premiada, deve ser proporcional gravidade do
dano causado pela atividade delituosa, de modo que os bens jurdicos a serem salvaguardados
pela tcnica premial devem ser de valor ao menos igual aos bens jurdico tutelados132.
Dessa feita, verifica-se que o instituto da colaborao premiada constitucional, apesar
de restringir o direito fundamental dignidade da pessoa humana (incitar a traio) desde que
respeitada a mxima da proporcionalidade, subentendidas as regras da adequao, necessidade
e proporcionalidade em sentido estrito. Assim, deve-se analisar os resultados favorveis
possveis de serem colhidos com o seu uso, em detrimento do carter absoluto do direito
127
VILA, Humberto. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. 9 ed. So
Paulo: Malheiros, 2009. p. 208.
128
Ibidem, p. 94.
129
Ibidem, p. 214.
130
PEREIRA, Frederico Valdez. Delao Premiada: Legitimidade e Procedimento. 2 ed. Curitiba: Juru
Editora, 2014. p. 102.
131
VILA, op. cit.. p. 216.
132
PEREIRA, op. cit., p. 104.
56
A primeira vez que instituto semelhante colaborao premiada surgiu foi com a Lei n
7.492/86, responsvel por tipificar os crimes contra o sistema financeiro. O 2 do art. 25 do
diploma legal prev o seguinte:
Esse dispositivo legal, ainda vigente, passou a prever uma reduo de pena, de um a
dois teros, ao co-autor ou partcipe dos crimes previstos na lei, ou quando cometidos em
133
FALCO JUNIOR, Alfredo Carlos Gonzaga. Delao Premiada: constitucionalidade e valor probatrio.
Revista Eletrnica do Ministrio Pblico Federal. Disponvel em: <http://www.prrj.mpf.mp.br/custoslegis/
revista_2011/2011_Dir_Penal_Falcao_Junior.pdf>. Acesso em: 21 de outubro de 2015.
134
BRASIL. Lei n. 7.492 de 16 de julho de 1986. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
LEIS/L7492.htm>. Acesso em: 21 de outubro de 2015.
57
Art. 16. Qualquer pessoa poder provocar a iniciativa do Ministrio Pblico nos crimes descritos nesta lei,
fornecendo-lhe por escrito informaes sobre o fato e a autoria, bem como indicando o tempo, o lugar e os
elementos de convico (BRASIL. Lei n. 8.137 de 27 de dezembro de 1990. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L8137.htm>. Acesso em: 21 de outubro de 2015).
136
4 Se o crime cometido por quadrilha ou bando, o co-autor que denunci-lo autoridade, facilitando a
libertao do seqestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros (BRASIL. Lei n. 8.072 de 25 de julho de
1990. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8072.htm>. Acesso em: 21 de outubro de
2015).
137
4 Se o crime cometido em concurso, o concorrente que o denunciar autoridade, facilitando a libertao
do seqestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros. (BRASIL. Lei n. 9.269 de 2 de abril de 1996.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9269.htm>. Acesso em 21 de outubro de 2015).
138
Pargrafo nico. O participante e o associado que denunciar autoridade o bando ou quadrilha,
possibilitando seu desmantelamento, ter a pena reduzida de um a dois teros (BRASIL. Lei n. 8.072 de 25 de
julho de 1990. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8072.htm>. Acesso em: 21 de
outubro de 2015).
139
Art. 6 Nos crimes praticados em organizao criminosa, a pena ser reduzida de um a dois teros, quando a
colaborao espontnea do agente levar ao esclarecimento de infraes penais e sua autoria (BRASIL. Lei n.
9.043 de 3 de maio de 1995. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9034.htm>. Acesso em
21 de outubro de 2015).
140
Art. 1 [...] 5o A pena poder ser reduzida de um a dois teros e ser cumprida em regime aberto ou
semiaberto, facultando-se ao juiz deixar de aplic-la ou substitu-la, a qualquer tempo, por pena restritiva de
direitos, se o autor, coautor ou partcipe colaborar espontaneamente com as autoridades, prestando
esclarecimentos que conduzam apurao das infraes penais, identificao dos autores, coautores e
135
58
partcipes, ou localizao dos bens, direitos ou valores objeto do crime (BRASIL. Lei n. 9.613 de 3 de maro
de 1998. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9613.htm>. Acesso em 21 de outubro de
2015).
141
Art. 13. Poder o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, conceder o perdo judicial e a conseqente
extino da punibilidade ao acusado que, sendo primrio, tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a
investigao e o processo criminal, desde que dessa colaborao tenha resultado: I - a identificao dos demais
co-autores ou partcipes da ao criminosa; II - a localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada;
III - a recuperao total ou parcial do produto do crime. Pargrafo nico. A concesso do perdo judicial levar
em conta a personalidade do beneficiado e a natureza, circunstncias, gravidade e repercusso social do fato
criminoso (BRASIL. Lei n. 9.807 de 13 de julho de 1999. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/LEIS/L9807.htm>. Acesso em 21 de outubro de 2015).
142
Art. 41. O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao policial e o processo
criminal na identificao dos demais co-autores ou partcipes do crime e na recuperao total ou parcial do
produto do crime, no caso de condenao, ter pena reduzida de um tero a dois teros (BRASIL. Lei n. 11.343
de 23 de agosto de 2006. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2006/lei/
l11343.htm>. Acesso em 21 de outubro de 2015).
143
BRASIL. Lei n. 12.529 de 30 de novembro de 2011. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
_ato2011-2014/2011/Lei/L12529.htm>. Acesso em 21 de outubro de 2015.
144
CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Crime Organizado: comentrios nova lei sobre o
Crime Organizado Lei n 12.850/2013. 2 ed. Salvador: Jus POdivm, 2014. p. 35.
59
BITENCOURT, Cezar Roberto; BUSATO, Paulo Csar. Comentrios Lei de Organizao Criminosa: Lei
12.850/2013. So Paulo: Saraiva, 2014. p. 130.
146
Segundo ESSADO, voluntariedade diferencia-se de espontaneidade, na medida em que este ato livre
de qualquer espcie de sugestionamento, enquanto aquele pressupes a livre vontade em se manifestar.
(ESSADO, Tiago Cintra. Delao Premiada e Idoneidade Probatria. Revista Brasileira de Cincias Criminais,
So Paulo, v. 101, ano 21, p. 208, maro-abril de 2013)
147
Art. 4 O juiz poder, a requerimento das partes, conceder o perdo judicial, reduzir em at 2/3 (dois teros)
a pena privativa de liberdade ou substitu-la por restritiva de direitos daquele que tenha colaborado efetiva e
voluntariamente com a investigao e com o processo criminal, desde que dessa colaborao advenha um ou
mais dos seguintes resultados: [...] 15. Em todos os atos de negociao, confirmao e execuo da
colaborao, o colaborador dever estar assistido por defensor (BRASIL. Lei n. 12.850 de 2 de agosto de
2013. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm>. Acesso em:
25 de outubro de 2015)
148
Art. 4 [...] 6 O juiz no participar das negociaes realizadas entre as partes para a formalizao do
acordo de colaborao, que ocorrer entre o delegado de polcia, o investigado e o defensor, com a manifestao
do Ministrio Pblico, ou, conforme o caso, entre o Ministrio Pblico e o investigado ou acusado e seu
defensor (BRASIL. Lei n. 12.850 de 2 de agosto de 2013. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/_ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm>. Acesso em: 25 de outubro de 2015).
60
colaborador, de acordo com o 3. NUCCI aponta que o pedido pela aplicao do perdo
judicial ao colaborador poder se dar a qualquer tempo at a sentena, momento em que a pena
somente pode ser reduzida at a metade, sem mais se admitir o perdo (art. 4, 5, Lei
12.850/2013)149.
A Lei ainda prev a possibilidade de suspenso do prazo para oferecimento da denncia
do prprio processo por seis meses, prorrogveis por igual perodo, inclusive do prazo
prescricional150, cuja razo legal consisti em procurar-se conceder um tempo hbil para que se
demonstre a eficcia da colaborao151. BITENCOURT e BUSATO apontam que no h prazo
fixo para o trmino da negociao da colaborao, podendo haver as suspenses previstas no
art. 4, 3, unicamente em prol do colaborador e para que sejam cumpridas as medidas de
colaborao152.
Formalizado o acordo de colaborao premiada, conforme o 7 do mesmo artigo, ele
ser encaminhado, na forma de termo153, para anlise judicial para homologao, acompanhado
das declaraes do colaborador e cpia da investigao, cabendo ao juiz verificar sua
regularidade, legalidade e voluntariedade154. O pedido de homologao, consoante ordena o art.
7 da mesma Lei, ser sigilosamente distribudo, contendo apenas informaes que no possam
identificar o colaborador e o seu objeto. A partir desse ponto at o recebimento da denncia,
o processo correr em sigilo, ficando o acesso aos autos restritos ao juiz, Ministrio Pblico e
ao delegado de polcia, assegurado ao defensor amplo acesso aos elementos de prova que digam
149
NUCCI, Guilherme de Souza. Organizao Criminosa; Comentrios Lei 12.850, de 02 de agosto de 2013.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013. p. 56.
Art. 4 [...] 3o O prazo para oferecimento de denncia ou o processo, relativos ao colaborador, poder ser
suspenso por at 6 (seis) meses, prorrogveis por igual perodo, at que sejam cumpridas as medidas de
colaborao, suspendendo-se o respectivo prazo prescricional (BRASIL. Lei n. 12.850 de 2 de agosto de 2013.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm>. Acesso em: 25 de
outubro de 2015).
151
CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Crime Organizado: comentrios nova lei sobre o
Crime Organizado Lei n 12.850/2013. Salvador: Jus POdivm, 2014, 2. ed. p. 56.
152
BITENCOURT, Cezar Roberto; BUSATO, Paulo Csar. Comentrios Lei de Organizao Criminosa: Lei
12.850/2013. So Paulo: Saraiva, 2014. p. 131.
153
Art. 6o O termo de acordo da colaborao premiada dever ser feito por escrito e conter: I - o relato da
colaborao e seus possveis resultados; II - as condies da proposta do Ministrio Pblico ou do delegado de
polcia; III - a declarao de aceitao do colaborador e de seu defensor; IV - as assinaturas do representante do
Ministrio Pblico ou do delegado de polcia, do colaborador e de seu defensor; V - a especificao das medidas
de proteo ao colaborador e sua famlia, quando necessrio (BRASIL. Lei n. 12.850 de 2 de agosto de 2013.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm>. Acesso em: 25 de
outubro de 2015).
154
Art. 4 [...] 7o Realizado o acordo na forma do 6o, o respectivo termo, acompanhado das declaraes do
colaborador e de cpia da investigao, ser remetido ao juiz para homologao, o qual dever verificar sua
regularidade, legalidade e voluntariedade, podendo para este fim, sigilosamente, ouvir o colaborador, na
presena de seu defensor" (BRASIL. Lei n. 12.850 de 2 de agosto de 2013. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm>. Acesso em: 25 de outubro de 2015).
61
Art. 7 [...] 2o O acesso aos autos ser restrito ao juiz, ao Ministrio Pblico e ao delegado de polcia, como
forma de garantir o xito das investigaes, assegurando-se ao defensor, no interesse do representado, amplo
acesso aos elementos de prova que digam respeito ao exerccio do direito de defesa, devidamente precedido de
autorizao judicial, ressalvados os referentes s diligncias em andamento. 3o O acordo de colaborao
premiada deixa de ser sigiloso assim que recebida a denncia, observado o disposto no art. 5 o (BRASIL. Lei n.
12.850 de 2 de agosto de 2013. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2013/
lei/l12850.htm>. Acesso em: 25 de outubro de 2015).
156
Smula Vinculante 14: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos
de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia
judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa (BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Smula
Vinculante n. 14. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp?servico=
jurisprudenciaSumulaVinculante>. Acesso em: 25 de outubro de 2015).
157
CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Crime Organizado: comentrios nova lei sobre o
Crime Organizado Lei n 12.850/2013. Salvador: Jus POdivm, 2014, 2. ed. p. 70.
158
Art. 4 [...] 8o O juiz poder recusar homologao proposta que no atender aos requisitos legais, ou
adequ-la ao caso concreto (BRASIL. Lei n. 12.850 de 2 de agosto de 2013. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm>. Acesso em: 25 de outubro de 2015).
159
CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Crime Organizado: comentrios nova lei sobre o
Crime Organizado Lei n 12.850/2013. Salvador: Jus POdivm, 2014, 2. ed. p. 72.
155
62
O ordenamento jurdico italiano foi um dos primeiros a adotar, dentre os pases do civil
law, do direito premial ao agente que cooperasse com a investigao. A Lei n 497/1974
estabeleceu uma atenuante para o participante do crime que ajudasse a vtima de extorso
mediante sequestro a readquirir a liberdade, sem pagamento do resgate160. Posteriormente, o
Decreto-Lei n 625/1979, posteriormente alterada pela Lei 15/1980, passou a prever o benefcio
da colaborao premial como forma de prevenir o cometimento de delitos de terrorismo,
auxiliando a autoridade policial e judicial, seja para evitar a consumao dos crimes perpetrados
pela organizao criminosa, seja para individualizar a conduta dos membros ou para capturlos161.
At ento inexiste, o crime de associao mafiosa foi inserido ao Codice Penale em
1982, tipificado no art. 416 bis162. Essa inovao legislativa foi uma grande arma contra a Mfia
Italiana, sendo uma das grandes armas para a condenao de alguns dos chefes dessas
organizaes criminosas, o chamado maxiprocesso, em 1986, processos criminais baseados
principalmente em depoimentos do mafioso Tommaso Buscetta, apesar de no ter sido aplicada
qualquer medida premial163.
Diante da eficincia encontrada em aes de combate Mfia como o maxiprocesso,
o legislador italiano, estendeu os benefcios da colaborao premiada a outras variantes de
condutas criminosas como o D.P.R. 309/1990 produo, trfico e posse de drogas ilcitas ou
substncias psicotrpicas164 e conspirao ao trfico165 , mas foi com a Lei 82/1991, que
disciplinou a proteo dos colaboradores e testemunhas, somada Lei 203/1991, instituindo
benefcios aos mafiosos colaboradores, a abertura para a ocorrncia da Operazione Mani Pulite,
160
BITTAR, Walter Barbosa. Delao Premiada no Brasil e na Itlia: uma anlise comparativa. Revista
Brasileira de Cincias Criminais. So Paulo, v. 88, ano 19, p. 230, janeiro-fevereiro de 2011.
161
Idem.
162
ITLIA. Cdigo Penal Italiano de 1940. Disponvel em: <http://www.diritto.it/codici/articolo/4302681codice-penale-associazione-di-tipo-mafioso-anche-straniere>. Acesso em: 26 de outubro de 2015.
163
BITTAR, op. cit., p. 231.
164
Articolo 73. Produzione, traffico e detenzione illeciti di sostanze stupefacenti o psicotrope [...]evitare che
l'attivita' delittuosa sia portata a conseguenze ulteriori, anche aiutando concretamente l'autorita' di polizia o
l'autorita' giudiziaria nella sottrazione di risorse rilevanti per la commissione dei delitti. (ITLIA. D.P.R.
309/1990. Disponvel em: <http://www.federserd.it/legis/drp_309_9-10-90_aggiornato.pdf>. Acesso em: 26 de
outubro de 2015).
165
Articolo 74. Associazione finalizzata al traffico illecito di sostanze stupefacenti o psicotrope [...]7. Le pene
previste dai commi da 1 a 6 sono diminuite dalla meta' a due terzi per chi si sia efficacemente adoperato per
assicurare le prove del reato o per sottrarre all'associazione risorse decisive per la commissione dei delitti.
(ITLIA. D.P.R. 309/1990. Disponvel em: <http://www.federserd.it/legis/drp_309_9-10-90_aggiornato.pdf>.
Acesso em: 26 de outubro de 2015).
63
deflagrada em 1992, a partir da priso de Mario Chiesa, uma das maiores aes contra os autores
de delitos tpicos de White-collar crime.
Mario Chiesa, diretor de uma instituio filantrpica, era vinculado ao Partido Socialista
Italiano e foi preso por ter recebido propina de uma companhia de limpeza, que resultou ao fim
no arresto de mais de quinze bilhes de liras de sua propriedade166. Pressionado pela a investida
do Ministrio Pblico, polcia de Milo e Judicirio, o poltico passou a colaborar, atravs da
confisso de crimes cometidos por ele e de informaes que ocasionaram novas investigaes,
prises e confisses, gerando um crculo vicioso167.
A estratgia adotada pelos magistrados italianos visava a obter dos investigados sua
colaborao ante a expectativa de seus cmplices j o terem feito. Assim, de acordo com a
citao trazida por SRGIO FERNANDO MORO da obra de Donatella della Porta e Alberto
Vannucci, a estratgia da investigao adotada desde o incio do inqurito submetia os
suspeitos presso de tomar deciso quanto a confessar, espalhando a suspeita de que outros j
o teriam confessado168. Ainda, segundo os autores, a decretao da priso preventiva dos
integrantes das organizaes criminosas, respeitados os requisitos legais do ordenamento
jurdico, auxiliava nessa ttica, visto que, para um preso, a confisso pode aparentar ser a
deciso mais convenientes quando outros acusados em potencial j confessaram ou quando ele
desconhece o que os outros fizeram e for do seu interesse precede-los169.
Em decorrncia da aplicao da colaborao processual, grandes chefes de organizaes
criminosas responsveis por ditar as regras da economia, da poltica e do Governo, incluindo
membros da mfia italiana inseridos neste, foram condenados atravs da Operazione Mani
Pulite, com destaque aos ex-primeiro ministro Bettino Craxi e Giulio Andreotti. Constituiu-se,
portanto, uma das mais exitosas cruzadas judicirias contra a corrupo poltica e
administrativa170.
Assim, foi demonstrada a derrocada da at ento democracia italiana, personificada em
polticos corruptos e empresrios corruptores, autores de crimes tpicos do conceito de Whitecollar crimes. Tal fenmeno criminolgico, como j explicitado, encaixa-se perfeitamente na
situao trazida, uma vez que os agentes se aproveitam da sua posio social e de seu grau de
166
MORO, Srgio Fernando. Consideraes sobre a Operao Mani Pulite. Disponvel em:
<http://www.jf.jus.br/ojs2/index.php/revcej/article/viewArticle/625>. Acesso em: 26 de outubro de 2015.
167
Idem.
168
Idem.
169
Idem.
170
Idem.
64
171
MINISTRIO PBLICO FEDERAL. Entenda o caso. Disponvel em: <http://lavajato.mpf.mp.br/entenda-ocaso>. Acesso em: 28 de outubro de 2015.
172
MINISTRIO PBLICO FEDERAL. Caso Banestado. Disponvel em: <http://lavajato.mpf.mp.br/atuacaona-1a-instancia/investigacao/relacao-com-o-caso-banestado/caso-banestado>. Acesso em 28 de outubro de 2015.
173
MINISTRIO PBLICO FEDERAL. Por onde comeou. Disponvel em: <http://lavajato.mpf.mp.br/
atuacao-na-1a-instancia/investigacao/historico/por-onde-comecou>. Acesso em 28 de outubro de 2015.
65
174
Foram quatro fases: Operao Lava Jato (doleiro Carlos Habib Chater), Operao Dolce Vita (doleira Nelma
Mitsue Pennasso Kodama), Operao Bidone (doleiro Alberto Youssef) e Operao Casa Blanca (doleiro Raul
Henrique Srour). Os acessos s decises de cada operao constam no stio <http://lavajato.mpf.mp.br/atuacaona-1a-instancia/decisoes-da-justica>.
175
MINISTRIO PBLICO FEDERAL. Por onde comeou. Disponvel em: <http://lavajato.mpf.mp.br/
atuacao-na-1a-instancia/investigacao/historico/por-onde-comecou>. Acesso em 28 de outubro de 2015.
176
Idem.
177
Idem.
66
ROGRIO TADEU ROMANO aponta que diversos ilcitos esto sendo investigados,
tais como peculato, corrupo ativa e passiva, fraude a licitao, formao de organizao
criminosa e de cartel, sonegao fiscal, lavagem de dinheiro e evaso de divisas178. Como j
analisado, tais crimes podem consistir no fenmeno criminolgico dos White-Collar Crimes,
no apenas pelo gnero dos ilcitos cometidos, mas diante das circunstncias em que foram
praticados.
Os crimes investigados na Operao Lava Jato se caracterizam, primeiramente, por
serem de difcil comprovao, uma vez que corruptor e corrupto fazem um pacto de
silncio179, inexistindo testemunhas para sustentar uma acusao nesse sentido. Soma-se a isso
o fato do ato corrupto ser disfarado de ato legtimo, perfeitamente legal se seu motivo no
fosse o pagamento de propina180, escondida por sofisticados mtodos de lavagem de dinheiro.
Alm disso, as pessoas por de trs de tais atos criminosos so, de regra, pessoas de
considervel posio socioeconmica e com elevado grau de respeitabilidade, e quando no o
so, aproveitam-se de sua posio dentro do organismo da Administrao Estatal para a
obteno de benefcios prprios em prejuzo a esta ltima, que ao fim o traz a toda sociedade,
violando, em ambos os casos, conforme o pensamento de Shapiro181, o sentimento de confiana
havido com tais indivduos. Assim, seja pelo conceito formulado por Edwin H. Sutherland182,
seja pela inovao trazida pela criminloga americana, os crimes averiguados na Operao
Lava Jato perfeitamente se enquadram dentro deste fenmeno criminolgico.
H quem alegue a inconstitucionalidade do instituto da colaborao premiada pelos
motivos j expostos neste trabalho, seja pela afronta aos direitos fundamentais de ampla defesa,
contraditrio, ao silncio, de no se autoincriminar, bem como a no eticidade do mecanismo.
Entretanto, ganha importncia na Operao Lava Jato a crtica de aproveitar-se da decretao
da priso preventiva para coagir os acusados a aceitarem colaborar com a investigao, ou seja,
o atentado a no voluntariedade prevista no caput do art. 4 da Lei n 12.850/2013.
178
ROMANO, Rogrio Tadeu. Da Operao Mos Limpas para Operao Lava-Jato. Disponvel em:
<http://jus.com.br/artigos/41205/da-operacao-maos-limpas-para-operacao-lava-jato>. Acesso em 29 de outubro
de 2015.
179
DALLAGNOL, Deltan. As luzes da delao premiada. Disponvel em: <http://epoca.globo.com/tempo/
noticia/2015/07/luzes-da-delacao-premiada.html>. Acesso em 29 de outubro de 2015.
180
Idem.
181
SHAPIRO, Susan. Collaring the Crime, not the Criminal: Reconsidering the Concept of White-Collar Crime.
American Sociological Review. American Sociological Associaton: 1990. v. 55, n 03. p. 358.
182
SOUZA, Artur de Brito Gueiros. Da Criminologia Poltica Criminal: Direito Penal Econmico e o Novo
Direito Penal. In: SOUZA, Artur de Brito Gueiros (Org.). Inovaes no Direito Penal Econmico. Braslia:
ESMPU. 2011. p. 113-114.
67
Nesse sentido, MIGUEL REALE JNIOR refuta o uso da priso como meio de presso,
visto que condio da delao a voluntariedade, sendo a priso, como meio de presso para
confessar, o inverso da exigncia de ser voluntria a delao, pois s h voluntariedade quando
no s coagido moral ou fisicamente"183, concluindo que a priso para delatar desfigura a
delao184.
Contraponto tal crtica, RODRIGO DE GRANDIS, perante a constatao do pequeno
nmero de presos colaboradores, afirma que tal fato, por si s, demonstra que no correto o
argumento de que a priso processual temporria ou preventiva invalida a colaborao
premiada185. Alm disso, como aponha DELTAN DALLAGNOL, caso fosse verifica tal
crtica, as prises teriam sido julgadas improcedentes, de modo que as prises foram pedidas,
decretadas e mantidas da primeira Suprema Corte porque estavam presentes os requisitos das
prises186.
A Operao Lava Jato tem-se demonstrado, at o presente momento, o primeiro grande
ataque aos agentes dos crimes de colarinho branco no Brasil, atravs de uma investigao que
fez grande uso do nem to novo instituto da colaborao premiada, recentemente esmiuado
pelo legislador. Desde que utilizado de acordo com as normas legais e dentro dos limites
constitucionais, a contribuio processual ser uma das grandes armas nas mos dos rgos de
investigao e de persecuo do Estado contra as organizaes criminosas de White-Collar
crimes.
183
JUNIOR, Miguel Reale. Priso para pressionar confisso desfigura a delao premiada. Revista Consultor
Jurdico. Publicado em 20 de agosto de 2015. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2014-dez-08/miguelreale-jr-prisao-delatar-desfigura-delacao-premiada>. Acesso em: 2 de novembro de 2015.
184
Idem.
185
GRANDIS, Rodrigo de. Priso no invalida a delao premiada. Disponvel em: <http://jota.info/rodrigode-grandis-prisao-nao-invalida-a-delacao-premiada>. Acesso em: 2 de novembro de 2015.
186
DALLAGNOL, Deltan. As luzes da delao premiada. Disponvel em: <http://epoca.globo.com/tempo/
noticia/2015/07/luzes-da-delacao-premiada.html>. Acesso em: 2 de novembro de 2015.
68
5 CONCLUSO
69
realizadas, muitas aes ajuizadas, mas apenas alguns pees foram condenados, escapando os
verdadeiros lderes por detrs.
Os agentes dos White-Collar crimes necessitam da participao de comparsas para o
cometimento das infraes, tendo em vista a correlata complexidade dos tipos penais visados.
Por isso, geralmente eles formam organizaes criminosas com o intuito de consumar atos
contrrios ao ordenamento jurdico, com clara divises de tarefas e estrutura ordenada. Nelas
estaro presentes os testas de ferro, responsveis por realizar os atos ilcitos e por assumir a
sua responsabilidade, enquanto os gerentes os coordenam a partir de ordens superiores, os
verdadeiros chefes, donos do capital financiador da organizao ou de elevada influncia
econmica, social ou poltica.
Em vista disso, o primeiro grande passo a ser tomado no combate criminalidade do
colarinho branco definir um conceito de organizao criminosa. Infelizmente, no Brasil, o
legislador mostrou-se inoperante, no priorizando a criao de tal enunciado para o
ordenamento jurdico ptrio, ainda que o Brasil fosse signatrio da Conveno de Palermo, em
que, em seu teor, h um conceito sucinto para ela. O Legislativo somente se disps a preencher
essa lacuna legal no ano de 2013, quando foi aprovada a Lei das Organizaes Criminosas, cujo
texto disps, alm da necessria delimitao terminolgica, tambm sobre o tipo penal de
organizao criminosa, igualmente omisso na legislao brasileira, havendo inclusive
jurisprudncia no Supremo Tribunal Federal pela inaplicabilidade do tipo penal previsto na
Conveno de Palermo para fatos anteriores referida lei.
Na esteira da definio de organizao criminosa, o legislador brasileiro foi igualmente
feliz em elencar, no mesmo texto legislativo, os meios de obteno de prova dos crimes
vinculados a esse tipo de associao ao crime, mas no apenas isso, inovou ao descrever o
procedimento a ser adotado pelos rgos de persecuo, falha muito prejudicial e implicadora
de diversas nulidades em processos, trazendo prejuzos unicamente sociedade. Assim, retirouse da mo do juiz a anlise de se os rgos de investigao respeitaram os preceitos legais e os
direitos constitucionais dos investigados, diminuindo, pois, a possibilidade de tornar sem efeito
todo o contedo probatrio obtido.
O mais polmico instrumento investigativo entre os descritos na Lei n. 12.850/2013 o
da colaborao premiada, cujo objetivo nada mais do que obter, junto a um dos investigados,
auxlio na investigao, seja indicando membros da organizao criminosa, seja buscando
reparar os prejuzos causados por seus atos. Em troca dessa ajuda perquisio dos fatos, o
colaborador, ao assinar o acordo com a polcia e Ministrio Pblico, e homologado pelo juiz,
70
tem direito a benefcios, quando da prolao da sentena, que vo desde reduo de pena, a at
mesmo perdo judicial.
H muitos crticos ao instituto da colaborao premiada, entendendo-o como
inconstitucional, ou por fazer uso de princpios imorais, ou por atentar contra aos direitos ao
silncio e de no autoincriminao, ou ainda por no respeitar o princpio da proporcionalidade,
ampla defesa e contraditrio. Como visto neste trabalho, diversos apontamentos possuem
fundamentos coerentes com os ditames constitucionais, o que, em tese, seriam suficientes para
invalidar o mecanismo investigativo, enquanto outros utilizavam argumentos que, se analisados
a fundo, contradiziam-se com posicionamentos quanto a questes diversas, ou seja, para tanto
o ditame est sendo seguido, mas para outro tanto ele foi descumprido.
Contudo, deve-se sempre ter em mos a balana da ponderao, para verificar em at
que ponto um princpio deve se sobrepor a outro, como o caso do instituto colaborao
premiada. Este tem o fim de trazer a eficincia persecuo penal do Estado, cujo fim ltimo
nada mais do que assegurar a direito constitucional de segurana integridade fsica e psquica
do ser humano, ou seja, vida. A adoo desse instrumento tem respaldo na poltica criminal
escolhida pelo legislador, encontrando-se, pois, na seara discricionria para determinar os
meios que melhor atendam os anseios da sociedade.
A eficincia dessa poltica criminal adotada pelo legislador foi o foco deste trabalho, ou
seja, analisar a eficincia do instituto da colaborao premiada, na seara especfica dos WhiteCollar Crimes. Para tanto, fez-se a anlise de dois casos de grande uso do mecanismo:
Operazione Mani Pulite e a Operao Lava-Jato.
A Operao Mos Limpas, como visto, foi uma grande investigao contra a corrupo
poltica na Itlia, comandada por membros do Ministrio Pblico italiano sob a jurisdio de
competentes magistrados. Nela se descobriu elos entre polticos e a Mfia, bem como a gerncia
sobre a imprensa nacional, sem falar na corrupo dominante nas diretrizes de comando do
pas.
A operao se originou e se desenvolveu com base em colaboraes de membros das
organizaes criminosas que comandavam diversos rgos estatais, que veio a resultar em um
efeito domin de acordos premiais. A colaborao premiada foi, portanto, o baluarte da Justia
Italiana para combater, investigar e condenar importantes polticos, empresrios e mafiosos
protegidos por grandes camadas de privilgios enraizados na sociedade, visto, at ento, como
inalcanveis e imunes do poder punitivo estatal.
71
Nessa mesma direo o que se pode tirar da Operao Lava-Jato no Brasil. At ento
todas as tentativas de colocar atrs das grades grandes figuras do mundo poltico e empresarial,
sabidas pela conduta ilcita, foram infrutferas; quando havia algum indcio da participao
desses indivduos, ardilosamente conseguiam reverter a situao, atravs de jogos com a
imprensa ou at mesmo com a aquiescncia de magistrados.
O Ministrio Pblico Federal, com a experincia obtida com a Operao Banestado, fez
uso pela primeira vez, em uma investigao de grande porte, da colaborao premiada sob a
regulamentao da Lei das Organizaes Criminosas. Com a segurana do respeito Lei, ou
seja, com a possibilidade diminuta de declarao de nulidade dos acordos de contribuio
premial, os membros do Parquet encararam de frente as organizaes criminosas do colarinho
branco enraizadas na poltica e no mercado empresarial brasileiros. Polticos de renome e chefes
de conglomerados empresariais, em especial de empreiteiras, foram condenados a pesadas
penas, complexos planos de corrupo em licitaes e de trfico de influncia foram
desbaratados.
Tais feitos foram obtidos, no obstante a dedicao e competncia dos responsveis
pelas investigaes, graas a utilizao dos acordos de colaborao premiada. Sem sua
utilizao, teria sido impossvel obter tamanho contedo probatrio, visto que grande parte dele
se originou do auxlio de investigados, seja por informaes verbais, seja por documentos
cedidos voluntariamente pelos colaboradores.
Dessa feita, em que pese o grande preconceito existente na doutrina nacional acerca do
instituto da colaborao premiada, buscou-se evidenciar que a ordem jurdica brasileira
necessita de sua incorporao para o sucesso ao combate s organizaes criminosas. E mais,
esta anlise emprica das consequncias de sua utilizao teve o condo de demonstrar a sua
eficincia no combate criminalidade do colarinho branco, de modo a ser capaz de fazer sumir
o sentimento de impunidade proeminente nesta casta da sociedade.
72
REFERNCIAS
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VILA, Humberto. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos.
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