Litigacin estratgica en defensa del medio

ambiente: un enfoque desde el inters pblico

Hacia una efectiva tutela jurisdiccional del medio
ambiente
Giovanni F. Priori Posada
Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per
Magister por la Universit di Roma Tor Vergata
Profesor de Derecho Procesal en la Facultad de
Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per

I.

El proceso y el inters pblico.

El inters pblico es un conjunto de intereses que desbordan el mbito

subjetivo e individual y que se presentan como finalidades concretas que deben
realizar los rganos y entes pblicos con el fin de desarrollar las instituciones
sociales y jurdicas en el marco de los presupuestos de la democracia y el Estado
de Derecho1.
Dentro del mbito del presente trabajo, se conjugan dos
presupuestos de la democracia y el Estado de Derecho: la preocupacin del
Estado por brindar a los ciudadanos una efectiva tutela de las situaciones
jurdicas de las cuales son titulares; y la preocupacin del Estado por brindarle a
los ciudadanos el derecho a vivir en un medio ambiente adecuado. Dichas
finalidades se conjugan y se encuentran en un escenario: los procesos tendientes
a la tutela del medio ambiente, y en el presente trabajo procuramos delinear
sobre qu bases o aspectos se deben regular dichos procesos y qu acciones
desde el Estado y la sociedad se deben tomar a fin de que el medio ambiente no
se constituya en una mera declaracin, sino que se convierta en un derecho con
efectividad social.
En la visin tradicional del derecho procesal se parte de la idea que, en la
sociedad, los hombres tienen un sinnmero de necesidades que deben satisfacer.
Para lograr la satisfaccin de dichas necesidades, los hombres requieren de
bienes aptos para ello. Se produce de esta forma una relacin entre la necesidad
del hombre y el bien apto para satisfacerla; y es a esta relacin a lo que la teora
general del derecho denomina inters.
1

GONZALES MANTILLA, Gorki. Las acciones de inters pblico. Informe realizado en el marco del
Proyecto Acciones de inters pblico: estudio e intercambio de experiencias y anlisis de las oportunidades
que presentan para su profundizacin democrtica en cuatro pases de Amrica Latina: Lima, marzo de
1996. Pgs. 11-12.

Los bienes, sin embargo, no son siempre suficientes para poder satisfacer
las necesidades de todos los hombres. Es esta escasez de bienes lo que produce
que ms de un sujeto pueda tener una relacin de tensin respecto de un mismo
bien; y es esto lo que da lugar al conflicto de intereses. Como los conflictos se
multiplican en la sociedad se hace preciso que el Derecho dicte determinadas
normas de conducta a fin de darles solucin, de lo contrario, la generalizacin de
dichos conflictos puede acarrear la desintegracin del propio grupo social. En
dichas normas, el Derecho establece de manera abstracta y general qu inters es
el que ser digno de tutela y qu inters es el que debe ceder, otorgando con ello a
los particulares diversas situaciones jurdicas (situaciones jurdicas de ventaja a
quien resulta ser titular del inters prevalente y situaciones jurdicas de
desventaja a quien resulte ser titular del inters no prevalente). El presupuesto,
claro est, es que dichas normas de conducta sean actuadas de manera
espontnea por los sujetos, lo que no ocurre con frecuencia. Para ello, el propio
Derecho otorga a los particulares un medio que sirva para actuar el Derecho
objetivo en todos aquellos casos en los cuales los particulares no cumplan
espontneamente con las disposiciones normativas dadas por el propio
ordenamiento jurdico para con ello tutelar los intereses jurdicamente
prevalentes. Dicho medio o instrumento es el proceso.
La explicacin dada en los prrafos anteriores nos anuncia una verdad
incontrastable: el proceso es siempre un medio para alcanzar fines que son
distintos a s mismo. En efecto, a travs del proceso se busca que el derecho
objetivo sea aplicado al caso concreto para con ello dar una proteccin efectiva a
las situaciones jurdicas de los particulares, logrando con ello tutelar los
intereses de los particulares y satisfacer con ello sus necesidades. Pero todo ello
se logra de manera pacfica pues el proceso se erige precisamente sobre la base
de un presupuesto: la eliminacin de la facultad de los particulares de hacer
justicia por su propia mano.
Con ello pues, el proceso es un perfecto punto de encuentro entre Estado y
particulares, donde stos acuden donde el primero a solicitarle que les solucione
un conflicto sobre un bien de la vida. Es un escenario en el que particulares y
Estado se encuentran para resolver un conflicto que se presenta en la sociedad y
que debe ser resuelto, de lo contrario la propia sociedad corre el riesgo de
desaparecer. El proceso es un foro de discusin y debate constante entre los
particulares y el Estado acerca de los conflictos que se presentan en la realidad y
la repercusin que tendra en la sociedad su solucin. Es un escenario donde se
pone en debate da a da la propia sobrevivencia social, pero con un rasgo
caracterstico: el debate no es slo terico, pues en l se estn jugando bienes de
la vida de los cuales depende la satisfaccin de las necesidades de los hombres.
La articulacin entre proceso e inters pblico es por ello innegable.

Todo el enunciado hasta ahora formulado rige no slo para los intereses
individuales respecto de los cuales se realiza toda la formulacin terica del
derecho procesal tradicional, sino que dicho enunciado es predicable tambin
respecto de los intereses colectivos y difusos.
Entendemos por intereses
colectivos todos aquellos intereses cuya titularidad corresponde a un conjunto
determinado de personas que se encuentran organizados.
Mientras que
entendemos por intereses difusos aquellos cuya titularidad recae en un conjunto
de personas absolutamente indeterminadas, entre los que se encuentra
precisamente el medio ambiente.
El proceso, pues, es el instrumento que sirve para resolver todos los
conflictos acerca del medio ambiente, lo que se nos plantea ahora es determinar
cmo tiene que estar diseado el proceso a efectos de procurar una efectiva tutela
del medio ambiente.
El divorcio y reconciliacin del derecho procesal con el derecho material.
Antes de entrar a analizar cmo debe ser diseado un proceso a efectos de
brindar una efectiva tutela al derecho al medio ambiente, se hace preciso
discurrir brevemente por las principales tendencias por las que ha transitado el
estudio del proceso.
El derecho procesal clsico se vertebra sobre la base de tres conceptos
fundamentales: accin, jurisdiccin y proceso. Pero es sin duda la evolucin de
los estudios acerca del derecho de accin la que ha marcado la pauta del
desarrollo del derecho procesal.
En pocas palabras podemos decir que el concepto del derecho de accin ha
transitado por tres etapas:
aquella en la cual no exista distincin alguna entre el derecho de accin y el
derecho subjetivo material (identidad entre ius y actio), nocin que va desde el
derecho romano hasta mediados del siglo XIX;
aquella en la cual se establece una clara distincin entre el derecho subjetivo
material y el derecho de accin, lo que se produce con la famosa polmica
Windscheid - Muther (1856) y se consolida con Giuseppe Chiovenda en su clebre
Prolusin de Bolonia (1903); etapa en la cual si bien se establece que el derecho
de accin y el derecho subjetivo material son dos derechos distintos, an se
mantiene la idea que existe el primero slo en la medida que exista el segundo y
es lo que ha dado lugar a lo que se denomina la teora concreta del derecho de
accin, para la cual el derecho de accin es el derecho a obtener una sentencia
favorable (Chiovenda); y,

aquella en la cual se ratifica que el derecho de accin y el derecho subjetivo

material son dos derechos distintos, sin embargo, se llega a establecer que la
existencia y titularidad del derecho de accin en nada depende de la existencia y
titularidad del derecho subjetivo material; teora abstracta cuya consolidacin y
difusin se debe al gran maestro italiano Francesco Carnelutti.
Como vemos, el desarrollo de la nocin del derecho de accin ha ido siempre en el
rumbo de buscar una absoluta autonoma del derecho de accin respecto del
derecho material, buscando un absoluto divorcio y separacin de ambos
derechos. Dicha autonoma del derecho de accin respecto del derecho material
fue precisamente lo que llev al surgimiento de una disciplina jurdica autnoma
e independiente: el derecho procesal.
Dicho recorrido que comenz en el siglo XIX y se prolong por gran parte del siglo
XX determin que el derecho procesal se proclamara como disciplina autnoma e
independiente, y que los estudios procesales miraran slo a las instituciones
procesales, dejando de lado a las situaciones jurdicas materiales. Se comenz
entonces a desarrollar una disciplina procesal que se miraba a s misma, pues
cualquier mirada fuera de ella y en especial a la disciplina material, sera
acusada de retrgrada, pues hubiera supuesto una contaminacin del derecho
procesal con el derecho material, lo que era inaceptable en un momento en el
cual se haca necesario la proclamacin de la ms absoluta autonoma del
derecho procesal, pues el derecho procesal como disciplina autnoma recin se
estaba gestando.
La situacin anteriormente descrita puso un especial nfasis en el desarrollo y
estudio de institutos procesales olvidando la esencia y finalidad ltima del
proceso: la de ser un mecanismo para la proteccin jurisdiccional de las
situaciones jurdico materiales a travs de la aplicacin del derecho objetivo al
caso concreto. Dicha situacin supuso un desarrollo de la disciplina procesal
absolutamente divorciada de los cambios y modificaciones de las situaciones
jurdico materiales, las que especialmente se dieron en la segunda post - guerra.
Con ello tuvimos un derecho procesal que evolucion divorciado de las
instituciones materiales; sin observarlas y sin preocuparse por ellas. De esta
manera, el derecho procesal se divorci de su propia finalidad y esencia, de su
propia razn de ser, cual es la de brindar a las personas un medio adecuado para
la proteccin de las situaciones jurdicas de los particulares.
La situacin antes descrita ha sufrido un cambio radical, pues la doctrina
procesal de la segunda mitad del siglo XX comenz a buscar una reconciliacin
entre el desarrollo de los institutos procesales y la tutela de las situaciones
jurdicas materiales a travs de la nocin de tutela jurisdiccional efectiva, sin

abandonar, claro est, uno de los ms grandes logros de la disciplina procesal: la

concepcin del derecho de accin como derecho autnomo y abstracto.
Por ello una proteccin jurisdiccional estratgica del medio ambiente es una
proteccin jurisdiccional que se adecue a los postulados impuestos por el derecho
a la tutela jurisdiccional efectiva, siendo ste el derecho que debe servir de gua
para poder establecer la defensa procesal estratgica del derecho al medio
ambiente. Slo as el proceso puede lograr su finalidad: la de ser un medio para
una tutela efectiva de los derechos, entre ellos, el medio ambiente.
III. El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.
El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva es el derecho que tiene todo
sujeto de derechos de acceder a un rgano jurisdiccional para solicitar tutela de
una situacin jurdica que se alega que est siendo vulnerada o amenazada a
travs de un proceso dotado de las mnimas garantas, luego del cual se expedir
una resolucin fundada en derecho con posibilidad de ejecucin. Por ello, somos
de la opinin, siguiendo a la doctrina espaola, que el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva despliega sus efectos en tres momentos distintos: antes del
proceso (acceso a la jurisdiccin), durante el proceso (debido proceso) y despus
del proceso (efectividad de las sentencias).
Ahora bien, una caracterstica esencial del derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva est constituido precisamente por su efectividad, la misma
que puede ser entendida en dos sentidos, el primero, que todas y cada una de las
garantas y derechos proclamados como contenido del derecho a la tutela
jurisdiccional deben tener un efectivo correlato en la realidad (es decir, en el
proceso en concreto) debiendo el Estado procurar realizar todos los actos
necesarios a efectos de que dichos derechos dejen de ser slo enunciados para
pasar a ser una realidad. El segundo sentido de la efectividad de la tutela
jurisdiccional tiene que ver con la finalidad misma que debe alcanzar el proceso,
es por ello que la doctrina italiana se encarga de afirmar que: el derecho procesal
cumple una funcin instrumental esencial: (...) debe permitir que los derechos e
intereses legtimos, garantizados por el derecho sustancial, sean tutelados y
satisfechos. El principio de efectividad, en esa perspectiva, constituye un aspecto
de la visin ms general de la efectividad del ordenamiento jurdico, y en
consecuencia es justificada la afirmacin segn la cual el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva se encuentra dentro de los principios supremos del
ordenamiento, en estrecha relacin con el principio de democracia 2.
SICA, Marco. Effettivit della tutela giurisdizionale e provedimenti di urgenza nei
confronti della pubblica amministrazione. Giuffre: Miln, 1991. Pgs. 6 - 7. Traduccin
libre del texto: Il diritto processuale riveste una funzione strumentale essenziale: (...) debe
consentire che i diritti e gli interessi legittimi, garantiti dal diritto sostanziale, siano tutelati e
sodisfatti. Il principio di effettivit, in questa prospettiva, costituisce un aspetto del pi
2

La efectividad de la tutela jurisdiccional, entonces, no slo reclama que

todas y cada una de las garantas que forman parte de dicho derecho sean
respetados en el proceso en concreto, sino adems, reclama que el proceso sea el
instrumento adecuado para brindar una adecuada tutela a las situaciones
jurdicas materiales.
Ahora bien, respecto del tema que nos convoca, se hace preciso sealar que
un sistema que proclama el derecho al medio ambiente, es un sistema que debe
crear un adecuado mecanismo que brinde una efectiva tutela a dicho derecho, de
lo contrario, la proclamacin de dicho derecho sera un solo enunciado romntico
y, adems, se estara vulnerando el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, al
no dar una proteccin y adecuada tutela a una situacin material tutelada por el
ordenamiento jurdico, cual es, el derecho al medio ambiente. Por ello, se hace
importante delinear cules son los lmites dentro de los cuales se debe
estructurar un proceso que brinde una efectiva tutela al medio ambiente, a fin de
que dicho derecho encuentre una real y efectiva tutela dentro del ordenamiento
jurdico.
Debe finalmente tenerse en cuenta que la trascendencia que tiene el
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva dentro de un ordenamiento jurdico
determina que dicho derecho forme parte de los valores que conforman el inters
pblico.
IV.

El derecho de acceso a la jurisdiccin en los procesos en los que se

pretende la tutela de los derechos al medio ambiente.

Si el Estado prohibe a los particulares el recurso a la autotutela para que

stos puedan proteger sus intereses, es evidente que el Estado debe garantizar
que los particulares puedan acceder a la funcin jurisdiccional para que a travs
del inicio de un proceso se pueda lograr una tutela al inters que ha sido
amenazado o lesionado. Si no se permite este acceso o ste se restringe,
entonces, ello sera lo mismo que admitir que el Estado no tiene ningn inters
en tutelar determinado derecho.
En efecto, resulta evidente que si el Estado proclama el derecho de todos a
un medio ambiente, debe garantizar los mecanismos adecuados para que se
pueda solicitar una efectiva tutela de dicho derecho y, definitivamente, lo primero
que se debe garantizar y reconocer es la posibilidad de las personas de acudir a
los rganos jurisdiccionales a solicitar tutela al derecho al medio ambiente. Sin el
generale profilo delleffettivit dellordinamento giuridico; quindi giustificata la
affermazione che il diritto alla tutela giurisdizionale rientra tra i principi supremi dell'
ordinamento in stretta connessione col principio di democrazia.

reconocimiento del derecho de acceso a la jurisdiccin a las personas para

solicitar tutela al medio ambiente, de nada servira la proclamacin del derecho al
medio ambiente, pues no existira forma de lograr la tutela efectiva de dicho
derecho.
La importancia del derecho de acceso a la jurisdiccin para la efectiva
tutela del derecho al medio ambiente puede ser constatada con las palabras de
Mauro Cappelletti, para quien: En realidad, el derecho a un acceso efectivo se
reconoce cada vez ms como un derecho de importancia primordial entre los
nuevos derechos individuales y sociales, ya que la posesin de derechos carece de
sentido si no existen mecanismos para su aplicacin efectiva. El acceso efectivo a
la justicia se puede considerar, entonces, como el requisito ms bsico - el
derecho humano ms fundamental - en un sistema igualitario moderno, que
pretenda garantizar y no solamente proclamar derechos de todos 3.
La
consideracin de Cappelletti del derecho de acceso a la jurisdiccin como el ms
fundamental de todos, parte de una consideracin evidente: la nica forma de
garantizar la eficacia del derecho al medio ambiente (y de cualquier otro derecho
en general) es garantizando a las personas el libre e igualitario acceso a la
jurisdiccin para la defensa de sus derechos. Si ello no se garantiza, el derecho al
medio ambiente sera una mera proclamacin.
La pregunta que nos debemos hacer entonces es cmo hacer para
garantizar la eficacia del derecho de acceso a la jurisdiccin para la tutela del
medio ambiente. La respuesta es eliminando todo tipo de barreras al acceso a la
jurisdiccin, sean stas barreras de tipo sociolgico o jurdico.
Las barreras de tipo sociolgico en los procesos tendientes a la tutela del
medio ambiente son varias, y entre ellas podemos enumerar las siguientes:
1. La falta de consciencia en una poblacin como la peruana acerca de la
importancia y el contenido del derecho al medio ambiente. De esta
forma, la eliminacin de esta barrera supondra una mayor difusin y
educacin a la poblacin acerca de la importancia y trascendencia que
tiene este derecho. Uno de los principales problemas que enfrenta el
derecho al medio ambiente es que forma parte de los denominados
intereses difusos, y ello supone que la titularidad corresponde a un
conjunto indeterminado de personas, siendo ello as, una poblacin
poco educada ver el derecho al medio ambiente como un derecho
siempre ajeno, y no se sentir parte de aquel grupo de personas que es
titular del medio ambiente.

CAPPELLETTI, Mauro y GARTH, Bryan. El acceso a la justicia. La tendencia mundial para hacer
efectivos los derechos. Fondo de Cultura Econmica: Mxico, 1996.

2. Otra de las barreras del acceso a la jurisdiccin para la tutela del

derecho al medio ambiente est constituido por la deficiente situacin
econmica de las personas. En efecto, la grave crisis econmica que
azota a pases como el nuestro, determina que las personas no tengan
las posibilidades econmicas que requiere el inicio de los procesos
tendientes a la tutela del medio ambiente, los que adems resultan ser
procesos en los cuales se requiere de la colaboracin de tcnicos
especializados para probar el dao al ambiente. A ello se debe aadir el
pago por tasas judiciales que deben sufragar los litigantes y los gastos
de abogados. Resulta evidente que ante una situacin de ese tipo, las
personas se ven persuadidas de no iniciar procesos tendientes la tutela
del medio ambiente, pues finalmente, cualquier otro lo puede hacer, o
en todo caso, no se encontrara dentro de las necesidades primarias o
prioritarias de las personas quienes tienen otras necesidades bsicas,
como por ejemplo, la alimentacin. Una forma de facilitar el acceso a la
jurisdiccin en los procesos para la tutela del derecho al medio
ambiente sera, por ejemplo, la eliminacin de las tasas judiciales en
estos procesos.
3. La desigualdad entre los litigantes es otra de las barreras sociolgicas
del derecho al acceso a la jurisdiccin en los procesos tendientes a la
tutela del medio ambiente, pues resulta evidente que en la mayora de
los procesos donde se busca tutelar el derecho al medio ambiente se
enfrentan empresas que normalmente manejan mucho dinero y los
particulares que se encuentran en una situacin de desigualdad frente
a ella. Pensemos por ejemplo en una gran empresa transnacional que
decide construir una fbrica en un lugar o en determinadas condiciones
que supongan una afectacin al medio ambiente. Es evidente que en
estas circunstancias la desigualdad que existe en nuestra sociedad
afecta al acceso a la jurisdiccin, pues las personas no se animaran a
iniciar un proceso contra dicha empresa, o en todo caso, no se iniciara
el proceso debido a la idea de que es muy probable de que no se gane.
Respecto a las barreras de tipo jurdico, surge el tema de la legitimacin.
En efecto, la legitimidad para obrar consiste en la posicin habilitante que debe
tener una persona para poder plantear una pretensin determinada en un
proceso. De esta forma, el derecho procesal ha entendido que por regla general
dicha legitimidad corresponde a quien afirme ser titular del derecho cuya tutela
se est solicitando en el proceso. Sin embargo, dicha nocin de legitimacin
definitivamente se constitua en un obstculo para la tutela del derecho al medio
ambiente, pues precisamente en este derecho la titularidad es difusa, en la
medida que no existe un persona claramente determinada a quien se le pueda
imputar la titularidad de dicho derecho. Y es que la nocin clsica de legitimidad
para obrar estaba concebida para la tutela de derechos individuales, con lo cual

resultaba obvio que no se adecuaba a la nueva visin de los derechos, como los
ambientales, cuya difusin y desarrollo se dio a raz de la segunda post - guerra.
Resultaba obvio, pues, que la clsica nocin de legitimidad para obrar no
resultaba adecuada para poder garantizar el acceso a la jurisdiccin en los
procesos en tutela del derecho al medio ambiente, pues una nocin que exiga que
el titular del derecho sea el que inicie el proceso generaba demasiados obstculos
para el acceso en procesos para la tutela del derecho al medio ambiente cuya
titularidad corresponde a un conjunto indeterminado de personas.
Siendo ello as, el derecho procesal, en aras de brindar una efectiva tutela
al medio ambiente, comenz a disear una nueva nocin de legitimacin: la
legitimidad para obrar extraordinaria. Dicha nocin supone que es la ley la que
determina quines pueden plantear una pretensin en tutela del medio ambiente.
De esta forma, quedaba en manos de la ley establecer quin puede acceder a la
jurisdiccin para solicitar tutela del derecho al medio ambiente.
Ntese que dicho hecho es fundamental, pues era evidente que siendo la
ley la que establece quin puede acceder a la jurisdiccin para la defensa del
medio ambiente, quedaba en manos de la ley establecer la real medida de
legitimacin. Es decir, queda en manos de la ley establecer si dicha legitimacin
es amplia o restringida, y en dicho hecho se plasma la real intencin del
ordenamiento jurdico de tutelar el derecho al medio ambiente. En efecto, un
sistema donde la ley restrinja la legitimacin, es un sistema donde no se favorece
la tutela efectiva del derecho al medio ambiente, mientras que un sistema donde
la legitimacin se ample definitivamente es un sistema que apuesta por una
tutela efectiva del derecho al medio ambiente, pues ampla la posibilidad de
acceso.
Siendo ello as, se hace preciso analizar cul es la opcin adoptada por la
legislacin peruana, para ver si es que es una legislacin donde se opta por un
sistema abierto y amplio de legitimacin, o es ms bien un sistema restringido.
El anlisis nos lleva fundamentalmente a tres normas:

El tercer prrafo del artculo 26 de la Ley de Hbeas Corpus y Amparo

que establece que cuando se inicie un proceso de amparo en defensa
del medio ambiente la legitimacin le corresponde a cualquier persona.
En este caso, nuestra legislacin procesal constitucional ha optado
claramente por una legitimacin sumamente amplia que es la que se ve
recogida en la accin popular, forma de legitimacin que corresponde a
cualquier persona. Es sta sin duda una gran apuesta por la efectiva
tutela del medio ambiente.

El artculo 82 del Cdigo Procesal Civil que regula la legitimidad para

obrar en los procesos civiles en los que se pretenda la tutela de un
inters difuso (entre ellos, el medio ambiente). La legislacin procesal
civil adopta ms bien una forma de legitimacin ms restringida y es
por ello mucho ms conservadora que la legislacin procesal
constitucional, pues slo concede legitimacin al Ministerio Pblico y a
cualquier asociacin sin fines de lucro.

Finalmente, el artculo 12 de la Nueva Ley del Proceso Contencioso

Administrativo que regula la legitimidad para obrar activa en los
procesos contencioso administrativos donde se pretende la tutela de un
inters difuso, establece que la legitimidad corresponde al Ministerio
Pblico, al Defensor del Pueblo y a cualquier persona natural o jurdica.
Esta Ley lo que hace es conceder una legitimacin bastante amplia
pues no slo consagra la accin popular, sino que adems consagra la
legitimacin de instituciones pblicas.

Como vemos, las formas de legitimacin para la defensa del medio

ambiente en el ordenamiento jurdico peruano tienen una tendencia a ampliar la
legitimacin, de forma tal que se procura con ello un libre e igualitario acceso a la
jurisdiccin sin la imposicin de barreras jurdicas, salvo en el caso del proceso
civil. Por lo dems, nos parece que ese es un gran paso para lograr una tutela
jurisdiccional efectiva del medio ambiente.
Sin embargo, esa ampliacin de la legitimacin no garantiza que el
acceso a la jurisdiccin para la tutela del medio ambiente sea abierto, pues en el
caso del Per, la ampliacin de la legitimacin se debe enfrentar con las barreras
sociolgicas que han sido narradas precedentemente. Ello nos demuestra como
el efectivo derecho de acceso a la jurisdiccin para la defensa del medio ambiente
no slo pasa por un tema normativo, sino que necesariamente debe pasar por un
tema sociolgico, donde se procure instruir a la poblacin a fin de que adopte
mayor consciencia de la trascendencia del derecho al medio ambiente y se sienta
ms comprometida con la lucha por su defensa.
V.

El derecho al debido proceso en los procesos en los que se pretende la

tutela del medio ambiente.

El derecho al debido proceso es un derecho constitucional que supone que

el proceso que se tramite respete una serie de garantas mnimas. Dichas
garantas mnimas, son conforme a la doctrina: el derecho al Juez Natural, el
derecho a un proceso sin dilaciones indebidas y el derecho de defensa.

V.1. El derecho al Juez Natural en los procesos en los que se pretende la

tutela del medio ambiente.
El derecho al Juez Natural puede ser enunciado como el derecho que
tienen los sujetos a que un proceso sea conocido por un tercero imparcial
predeterminado por la Ley. Es decir, Ley es la que, de manera previa al inicio de
los procesos, debe asignar qu Juez es el que debe ser el competente en los
procesos tendientes a la tutela del medio ambiente.
Atendiendo a que la proteccin jurisdiccional del medio ambiente, puede
dar lugar a un proceso civil, constitucional o contencioso administrativo se hace
preciso determinar cul es el Juez predeterminado por la Ley en cada uno de
estos procesos.
En el proceso civil, la regla general es la del forum rei conforme a la cual es
competente el Juez del lugar del domicilio del demandado (artculo 14 del Cdigo
Procesal Civil), pero si se desea iniciar un proceso en el que se pretenda la
indemnizacin por daos y perjuicios a consecuencia de la lesin del medio
ambiente, el competente puede ser, adems, el Juez del lugar donde se produjo el
dao (artculo 24 inciso 5 del Cdigo Procesal Civil). La regla general del proceso
civil antes enunciada tiene sustento en que se quiere favorecer el ejercicio del
derecho de defensa por parte del demandado, pues l se ve involucrado dentro de
un proceso contra su voluntad. La segunda regla que establece la competencia
en funcin del lugar donde se produjo el dao encuentra ms bien sustento en un
deseo por acercar al Juez el conflicto mismo y los medios probatorios que deban
ser actuados en el proceso. Creemos firmemente que esta segunda opcin es la
ms adecuada para la tutela efectiva del medio ambiente, pues mantener la regla
general del forum rei del proceso civil, supondra elevar demasiado los costos del
proceso, pues en la mayora de los casos se hara necesario trasladar peritos y
Juez al lugar donde se produjo el dao para que de esta manera se pueda
acreditar la pretensin. Por ello, la regla general del proceso civil no debera
aplicarse al proceso que busca tutelar el derecho al medio ambiente, y debera
generalizarse la regla a fin de que la competencia se determine en funcin del
lugar donde se produjo el dao, slo as se facilitara la labor jurisdiccional y se
reduciran sustancialmente los costos del proceso, favoreciendo con ello la
efectividad de la tutela jurisdiccional.
En el proceso constitucional, la regla de competencia prevista en el artculo
29 de la Ley de Hbeas Corpus y Amparo definitivamente resulta ser mucho ms
adecuada, pues establece que la competencia corresponde al Juez del lugar donde
se produjo la violacin o amenaza de violacin de un derecho ambiental, lo que
sin duda favorece la efectividad de la tutela por las consideraciones antes
expuestas.

En el proceso contencioso administrativo, la Nueva Ley del Proceso

Contencioso Administrativo establece que la competencia se determina en funcin
del lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se produjo la actuacin
impugnable, pero no regula como opcin el lugar donde se produjo el dao, lo
que, como hemos dicho, resultara ms adecuado, pues facilitara, incluso, la
ejecucin de las sentencias.
V.2. El derecho a un proceso sin dilaciones indebidas en los procesos en los
que se pretende la tutela del derecho al medio ambiente.
El derecho a un proceso sin dilaciones indebidas es un derecho de rango
constitucional conforme al cual se pretende que el proceso se tramite lo ms
rpido posible a fin de lograr dar una efectiva tutela jurisdiccional al derecho al
medio ambiente. Si el proceso se convierte en un instrumento de largo trmite no
es un instrumento eficaz, y no respondera por ello al espritu del derecho a la
tutela jurisdiccional efectiva.
Ello adems porque los daos ambientales
requieren de una respuesta urgente y oportuna, ms an en todos aquellos casos
en los cuales se inicie un proceso con la finalidad de prevenir una lesin al
derecho al medio ambiente, pues es evidente que, de producirse la lesin, sta
podra llegar a ser irreparable. De ah que creemos que todo proceso tendiente a
la tutela del medio ambiente debe ser tramitado en una va procedimental rpida
(como puede ser la va sumarsima), ello atendiendo a que la tutela en estos casos
es el tipo de tutela denominada urgente.
V.3. El derecho de defensa en los procesos en los que se pretende la tutela
del derecho al medio ambiente.
El derecho de defensa es una manifestacin del derecho al debido proceso
que supone a su vez garantizar a las partes el ejercicio de los siguientes derechos:
el derecho a la debida motivacin de resoluciones judiciales, el respeto al
principio de congruencia, el derecho a la doble instancia, el derecho a probar y el
derecho a la publicidad de los procesos.
En este punto resulta fundamental advertir el hecho que en la concepcin
tradicional del proceso, el respeto al derecho de defensa se convierte de vital
importancia, tanto es as que todo el diseo del proceso se sustenta en otorgar a
la parte demandada la ms amplia posibilidad de defensa. Dicha concepcin
llev al diseo de un proceso sumamente largo que en la mayora de los casos
supona la afectacin del derecho del demandante a obtener una sentencia en un
plazo razonable y, con ello, una afectacin a su derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva; pues muchas veces reciba una tarda respuesta jurisdiccional.
Definitivamente dicho esquema se convierte en inadecuado, en especial, cuando

lo que se pretende es la tutela del derecho al medio ambiente, pues en este caso,
la respuesta jurisdiccional debe ser urgente. Por ello, el esquema del largo
proceso cognitivo en el que se protege de forma excesiva el derecho de defensa del
demandado sin duda debe ser variado a fin de no afectar la efectiva tutela del
derecho al medio ambiente. Con ello, el nuevo diseo procesal debe buscar una
tutela equivalente tanto al derecho de defensa del demandado, como al derecho a
la tutela jurisdiccional efectiva del demandante, ambos derechos de naturaleza
constitucional.
Por lo anteriormente expuesto, la doctrina contempornea es enftica en
sealar que: no debe verse slo el derecho de defensa desde una ptica procesal,
en la que se defiende al que es pretendido; debe verse tambin desde una ptica
sustancial en la que se defiende al titular de un derecho. Ms que nunca es
menester resaltar que tanto es titular de este derecho quien pretenda como quien
es pretendido. No slo aqul que es pretendido tiene este derecho; tambin quien
pretende tiene derecho a un proceso debido que le asegure la real (no ilusoria y
ficticia) y efectiva realizacin prctica - no slo terica - de su derecho objeto de la
pretensin4.
El proceso, entonces, debe ser un medio a travs del cual, respetando las
garantas de las partes, se logre la satisfaccin de los intereses de las personas,
pero no se debe convertir en un medio a travs del cual la tutela de dichos
intereses se torne inalcanzable y, menos an, en un medio a travs del cual se
afecten o lesionen los derechos e intereses de las personas, entre ellos, el medio
ambiente.
De esta manera, y dentro de los alcances del presente trabajo se hace
preciso garantizar la eficacia del derecho de defensa de las partes, sin que ello
suponga una afectacin a la eficacia del derecho al medio ambiente sobre cuya
tutela se est litigando en el proceso. Tan importante es lograr la eficacia del
derecho de defensa como derecho constitucional, como lograr la eficacia del
derecho al medio ambiente como derecho constitucional. Siendo ello as, un
proceso de cognicin plena, de larga duracin, donde se prefiera dar una amplia
posibilidad de alegacin y de prueba, antes que preocuparse en una efectiva
tutela del derecho al medio ambiente puede ser un proceso aparentemente
garantista, al menos formalmente, pero no en lo sustancial, pues un proceso
garantista no slo procura la tutela de los derechos procesales, sino tambin la
tutela oportuna y efectiva de los derechos materiales.
Ello supone dar a todas las partes del proceso el plazo razonable para que
de manera efectiva puedan defenderse sin que ello menoscabe el derecho al medio
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PREZ RAGONE, Alvaro. Tutelas provisorias de derechos en el proceso civil. En: Ius et Veritas.
Revista editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per. N
21. Pg. 122.

ambiente del demandante. Pero supone tambin crear mecanismos adecuados y

revisar otros para que el demandante vea satisfecho su derecho al medio
ambiente.
Como ejemplo tomemos el derecho a la doble instancia. Este derecho es
considerado an en el Per como un derecho constitucional, a diferencia de lo
que ocurre con la mayora de las constituciones. Ello supone que en el Per
todos los procesos deben tener, cuanto menos, dos instancias. Las instancias
otorgan a las partes de un proceso el derecho a solicitar la revisin de una
resolucin que ponga fin al proceso, con la consecuencia que los procesos duran
mucho ms tiempo. En efecto, en el Per, la prctica determina que, en tiempo,
el trmite de un proceso en segunda instancia es casi igual al trmite de un
proceso en primera instancia. Con ello, el plazo de duracin de un proceso se
duplica en perjuicio, muchas veces, del titular del derecho al medio ambiente. Si
a ello agregamos adems el hecho que durante el trmite de la segunda instancia
la ejecucin de la sentencia dictada en segunda instancia se suspende, podemos
apreciar como todo el sistema pone nfasis en la proteccin de un derecho a la
defensa procesal, antes que un nfasis en la proteccin del derecho al medio
ambiente. El panorama se ensombrece an ms si en nuestro anlisis incluimos
al recurso de casacin, pues aqu la duracin de un proceso se triplica.
Por ello, un sistema de impugnacin til para la efectiva tutela del derecho
al medio ambiente puede ser diseado sobre la base de algunos presupuestos:
1. Regular los procesos de instancia nica (lo que ciertamente supondra una
modificacin constitucional). La instancia nica es una apuesta realizada ya
por muchos pases para los casos donde se requiere una tutela jurisdiccional
urgente, o en los casos en los cuales se requiere una tutela jurisdiccional
sobre cuestiones de poco monto dinerario. En estos casos, a fin de evitar los
errores en los que pueda incurrir el rgano jurisdiccional, se prev que la
instancia nica est conformada por un rgano colegiado. Resulta evidente,
adems, que dicho Tribunal que actuar en nica instancia debe estar
conformado por jueces altamente calificados, pues sus decisiones pueden
adquirir la autoridad de la cosa juzgada. Cabe resaltar que en los procesos en
los que se pretende la tutela del medio ambiente, no debe existir el temor de
los procesos de instancia nica, pues recordemos que, debido a que el medio
ambiente es un inters difuso, la sentencia que se expida al trmino del
proceso slo adquirir la calidad de cosa juzgada cuando se obtenga una
sentencia que ampare la pretensin de tutela del medio ambiente, mas no en
los casos en los cuales la sentencia no la ampare.
2. Regular un recurso de casacin slo para los casos en que la sentencia de
segunda instancia no ampare el derecho al medio ambiente.

3. Regular la posibilidad de ejecucin anticipada de la sentencia. Una de las

principales razones de la demora de los procesos es que las partes impugnan
las resoluciones judiciales aun cuando son conscientes que no les asiste la
razn, y lo hacen porque el impugnar les trae un beneficio: la suspensin de
la ejecucin de la sentencia. Dicho beneficio precisamente existe en la medida
que se quiere dar mayor tutela a un derecho procesal, antes que al derecho
material, pues se piensa que se debe dar a las partes la ms amplia
posibilidad y oportunidad de defensa, antes de darles una efectiva tutela al
derecho material respecto del cual se est discutiendo. Otra vez se prefiere
dar mayor tutela al demandado antes que al demandante. Sin embargo, en el
caso de la tutela del medio ambiente donde se requiere un pronunciamiento
jurisdiccional inmediato, puede darse la posibilidad de proveer lo que se
denomina tutela anticipada. Es decir, ejecutar la sentencia antes de que sta
adquiera la calidad de la cosa juzgada. Este sistema de tutela anticipada, sin
duda rompe los esquemas tradicionalmente concebidos dentro del proceso, en
los cuales se pretende dar una tutela mxima al derecho de defensa del
demandado, postergando el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y el
derecho al medio ambiente del demandante. Por el contrario, la tutela
anticipada, invierte los papeles y procura dar una mayor proteccin al derecho
a la tutela jurisdiccional efectiva del demandante, y al derecho al medio
ambiente, antes que una proteccin al derecho de defensa del demandado. Se
trata de una opcin del ordenamiento jurdico, opcin que debe ponderar los
derechos e intereses que estn en juego. En el caso concreto, somos de la
opinin que debe prevalecer la tutela del derecho a la tutela jurisdiccional del
demandante, pues l trae consigo la tutela de un derecho que le pertenece a
un conjunto indeterminado de personas, es decir, al grupo social: el derecho
al medio ambiente. Siendo ello as, no puede postergarse la satisfaccin de un
derecho que le corresponde a todos en aras de la proteccin de un inters
individual. Claro est que deben disearse mecanismos adecuados para
asegurar que el demandado no sufra daos innecesarios por esta ejecucin
anticipada de la sentencia, lo que podra lograrse exigiendo al demandante la
prestacin de una contracautela cuando pretende ejecutar anticipadamente la
sentencia.
V.4. El derecho a la efectividad de las sentencias en los procesos que
procuran la tutela del derecho al medio ambiente.
Como hemos venido diciendo a lo largo del presente trabajo, lo
trascendente es brindar una efectiva tutela al medio ambiente, y ello se logra slo
si en el proceso se obtiene una sentencia que ponga fin al proceso que adquiera la
calidad de cosa juzgada y que, como tal, tenga posibilidad y garanta de ejecucin.

V.4.1. Sobre la cosa juzgada en los procesos donde se pretende la tutela del
medio ambiente.
La calidad de cosa juzgada es la calidad que adquieren las sentencias,
segn la cual una vez que el rgano jurisdiccional se ha pronunciado sobre el
conflicto de intereses, stas se convierten en inmutables y definitivas; logrando
con ello poner trmino al conflicto de intereses y procurando una satisfaccin a
los intereses que se encontraban en litigio. Sin embargo, debido a la especial
naturaleza del derecho al medio ambiente, la cosa juzgada en los procesos que
procuran su tutela tiene unas caractersticas especiales que pasamos a exponer.
V.4.1.1. Sobre cundo se produce la cosa juzgada.
En el derecho procesal clsico una sentencia dictada al trmino de un
proceso adquiere la calidad de cosa juzgada, sea que sta haya amparado la
pretensin, o sea que no lo haya hecho. Sin embargo, debido a la especial
trascendencia del derecho al medio ambiente, la sentencia dictada en un proceso
en el cual se procura su tutela slo adquirir cosa juzgada en la medida que
ampare la pretensin propuesta por el demandante, mas no en todos aquellos
casos en los cuales la declare infundada.
V.4.1.2. Sobre los alcances de la cosa juzgada.
Tradicionalmente se ha concebido que el proceso busca la solucin de un
conflicto intersubjetivo, en tal sentido, se considera clsicamente que la sentencia
que adquiere la calidad de cosa juzgada slo poda surtir efectos entre las partes.
Sin embargo, dicha visin clsica del proceso no resulta til para brindar una
efectiva tutela al derecho al medio ambiente, debido a la naturaleza difusa que
tiene su titularidad. En tal sentido, si se pretende dar una efectiva tutela al
derecho al medio ambiente, cuyos titulares son indeterminados, es preciso que
los efectos de la sentencia que se dicte al trmino del proceso se extiendan a
todos los afectados, quienes no necesariamente son parte en el proceso.
En
efecto, recordemos que el inicio de los procesos en tutela del derecho al medio
ambiente se da en funcin de una legitimidad para obrar extraordinaria, ello
determina que la titularidad del derecho corresponde a los sujetos que no son
parte del proceso, por lo que la sentencia, para que sea efectiva, debe extender
sus efectos ms all de los sujetos procesales.
Esta extensin de los efectos de la cosa juzgada implica que una sentencia
favorable a la defensa de este tipo de derechos pueda ser opuesta tambin a
quienes, a pesar de no haber sido demandados, comentan una vulneracin o
amenaza al derecho al medio ambiente similar a aquella que haba sido objeto de
pronunciamiento judicial. Debe notarse cmo esta situacin que se encuentra ya

regulada en nuestra legislacin procesal, supone una clara apuesta por una
efectiva tutela del medio ambiente. En la concepcin clsica del proceso civil,
una solucin como la propuesta resultara a todas luces improponible, pues
afectara el derecho de defensa de aquellos a quienes se les pretende ejecutar la
sentencia.

V.4.2. Sobre la garanta de ejecucin de las sentencias:

cautelares.

las medidas

Una de las manifestaciones del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva es

el derecho a la efectividad de las sentencias, es decir, el derecho que tienen las
personas a que las sentencias dictadas al trmino de un proceso puedan ser
ejecutadas, sin ello, no existira una efectiva tutela al medio ambiente.
Resulta evidente que una persona que da inicio a un proceso en tutela del
derecho al medio ambiente, pretende lograr una satisfaccin de dicho derecho,
satisfaccin que slo lograr en la medida que se ejecute la sentencia que ampara
la pretensin.
Para tal efecto, existen las medidas cautelares que son providencias
jurisdiccionales que tienen por finalidad garantizar la eficacia de la sentencia, y
con ello, la efectividad del derecho al medio ambiente.
De esta manera, una adecuada regulacin del instituto de las medidas
cautelares dentro de los procesos tendientes a la tutela del derecho al medio
ambiente, supone una garanta de tutela efectiva de dicho derecho. Por el
contrario, un rgimen procesal que no reconozca un adecuado sistema de
medidas cautelares, es un rgimen que no procura brindar una efectiva tutela al
derecho al medio ambiente.
Sobre el rgimen de las medidas cautelares en los procesos en los que se
pretende la tutela del medio ambiente en el Per podemos decir lo siguiente:
1. El Cdigo Procesal Civil contiene una adecuada regulacin de las medidas
cautelares desde el punto de vista general.
Sin embargo, existe una
regulacin del Cdigo que sin bien puede encontrar justificacin desde el
punto de vista general, dicha disposicin resulta inadecuada en la proteccin
jurisdiccional del medio ambiente. Nos referimos a la configuracin que hace
el Cdigo de las medidas innovativas y de no innovar como medidas
excepcionales. Dicha configuracin resulta inadecuada para la tutela del
medio ambiente, pues es precisamente en estos casos en los que dichas
medidas cautelares son los mejores medios de proteccin del derecho al medio

ambiente, con lo cual su configuracin de excepcionalidad puede generar

rasgos negativos en la tutela de este tipo de derechos.
2. La Ley de Hbeas Corpus y Amparo contiene en el artculo 31 una de las ms
nefastas normas de proteccin de los derechos constitucionales en general,
cual es la que regula la medida cautelar. Dicha norma establece un trmite
demasiado engorroso y complicado para la obtencin de una medida cautelar,
lo que hace que en el amparo conseguir una medida cautelar oportuna sea
imposible. Ello no slo afecta al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva,
sino a los propios derechos materiales constitucionales, entre los cuales est
el medio ambiente.
3. La Nueva Ley del Proceso Contencioso Administrativo rene dos aspectos
positivos: tiene la regulacin general de las medidas cautelares como lo
dispone el Cdigo Procesal Civil, y recoge la nocin que en dichos procesos las
medidas cautelares innovativas y de no innovar son especialmente
procedentes.
VI.

Palabras finales.

Si nos preguntramos qu acciones estratgicas deben ser tomadas a

efectos de lograr una efectiva tutela jurisdiccional del derecho al medio ambiente,
debemos respondernos que las acciones a tomar son hacer que las garantas y
derechos que forman parte del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva tengan
un sincero reconocimiento legislativo y una sensata aplicacin en cada proceso.
Esa es la mejor accin estratgica que puede ser tomada para poder obtener un
proceso judicial que proteja con efectividad el derecho al medio ambiente. Un
proceso diseado atendiendo a la finalidad que debe cumplir, mirando ms all
de s mismo, mirando a la influencia que en la sociedad va a tener la sentencia
dictada a su trmino.