TEMA I: CONSTITUCIN COMO FUENTE DEL DERECHO I

(LA CONSTITUCIN DEMOCRTICA COMO NORMA SUPREMA I)

ndice: 1.- El concepto de Constitucin. Hacia un concepto de

bsqueda de un concepto comn. 2.- Tipologa de las constituciones.

1.- EL CONCEPTO DE CONSTITUCIN. HACIA UN CONCEPTO

DE BUSQUEDA DE UN CONCEPTO COMN.
El concepto de Constitucin ofrece muchas
principalmente pueden ser reducidas a tres:

complejidades,

aunque

El concepto racional normativo de la Constitucin surge con el liberalismo

burgus. Considera a la Constitucin como Norma Suprema del Ordenamiento
Jurdico.
El concepto histrico-tradicional de Constitucin se enfrenta en todos los
sentidos al concepto normativo defendido por el liberalismo. Se inicia en el
S.XIX, otorga un papel principal a la Costumbre ya que dice que la Constitucin
existe en la realidad de un pueblo como resultado de su evolucin histrica.
En oposicin a los conceptos normativo e historicista tenemos la concepcin
sociolgica de Constitucin. La Constitucin es el fruto de las situaciones y
estructuras sociales del presente, y no del pasado. La Constitucin debe ser
escrita, pero debe ser lo ms corta posible dejando un amplio margen a la
tradicin y voluntad de los agentes que intervienen en el proceso poltico.
Segn Garca-Pelayo, este afirma que la concepcin racional gira sobre el
momento de validez, y la histrica sobre el de legitimidad, la concepcin
sociolgica lo hace sobre el de vigencia.
ASPECTOS ESENCIALES DEL TERMINO CONSTITUCION
A) Polticamente, la Constitucin es el instrumento a travs del cual se articula
el juego de poderes constitucionales, los derechos y libertades del individuo
y la garanta de estos.
B) Formalmente, la Constitucin es la norma que origina todas las dems. Es la
LEY DE LEYES (lo que determina el sometimiento de estas a aquellas).
C) Materialmente, es el marco de convivencia indispensable para la vida de
una comunidad.
1.1.- Constitucin en sentido formal y material.
MATERIAL: marco de convivencia indispensable para la vida de una comunidad,
no es el producto de una Asamblea Constituyente. Segn LASALLE, considera
la Constitucin como la suma de los factores reales de poder que rigen en l, la
traslacin de estos factores reales al papel escrito hace que dejen de ser
simples factores para convertirlos en Derecho.

FORMAL: la Constitucin es la norma que origina todos los dems. Es la LEY DE

LEYES (la que determina el sometimiento de estas a aquella). As, la
Constitucin es un instrumento de limitaciones del poder, adems hay otra
garanta consistente en que la reforma de la Constitucin ha de hacerse
mediante procedimientos excepcionales distintos a los previstos para la
elaboracin y aprobacin de las leyes.
Segn PECES-BARBA, la Constitucin Formal dice QUIEN MANDA, COMO SE
MANDA y a travs DE QUE SE MANDA, mientras la Constitucin Material
concierne a QUE SE MANDA, es decir, al contenido de lo mandado.
1.2.- Funciones de la Constitucin democrtica.
Segn DE ESTEBAN hay cuatro.
1) F. Legitimadora: es la relacin de fuerzas que manifiestan un determinado
equilibrio poltico.
2) F. Poltica: a quien corresponde la soberana, reconoce el acceso al poder,
as como su transmisin.
3) Organizativa: regula la organizacin de los diversos rganos e instituciones
estatales y su reparto de competencias.
4) F. Jurdica: la Constitucin traza los limites generales del Derecho de un
pais.
1.3.- Sobre el contenido de la Constitucin.
Toda Constitucin Democrtica debe contener una serie de elementos
fundamentales, segn LEWENSTEIN se pueden sintetizar en:
a) La divisin entre las tareas estatales y su asignacin a diferentes rganos
como medio de evitar la concentracin del poder.
b) Los mecanismos de relacin o cooperacin entre los distintos detentadores
del poder.
c) Un mtodo, establecido de antemano de reforma constitucional para la
adaptacin pacifica del orden fundamental a las cambiantes condiciones
sociales y polticas.
d) El reconocimiento expreso de ciertas esferas de libertad y
autodeterminacin individual, derechos y libertades, y su proteccin frente
a la intervencin de uno o de todos los detentadores del poder.

2.- TIPOLOGIA DE LAS CONSTITUCIONES

A) Escritas y consuetudinarias;
B) Extensas y breves ( diferencia su estructura interna, posibilidades de
interpretacin y de acomodacin a los cambios de las circunstancias) ;
C) Otorgadas (aquellas que nacen de un acto voluntario del Rey), Pactadas
( surgen por un convenio-pacto entre el Rey y el Parlamento) y Populares
(expresan la voluntad del pueblo como Poder Constituyente, aceptado por el
Rey);
D) Rgidas (se modifican por un procedimiento complejo) y Flexibles (se
modifican por el PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO ORDINARIO);

E) Originarias (es original, el texto contiene un principio nuevo y original para

el proceso del poder poltico y la voluntad estatal) y Derivadas (son una
adaptacin de las constituciones nacionales o extranjeras a las necesidades
nacionales)
F) Ideolgicas (las que estn cargadas de un programa ideolgico) y Utilitarias
(las que no tienen intenciones ideolgicas declaradas u ocultas);
G) Ontolgica de LOEWESTEIN. Este clasifico las Constituciones como baremo
de la calidad de la relacin de la vida de la comunidad y la realidad sociopoltica de una nacin.
Distinguimos tres tipos, NORMATIVA (observada realmente por los interesados
y integrados en la sociedad estatal), NOMINAL (no hay una integracin
completa entre la vida poltica y las normas constitucionales, aunque hay
esperanza en que se logre) y SEMANTICA (total desajuste entre la realidad
poltica y las normas constitucionales).

TEMA II: CONSTITUCIN COMO FUENTE DEL DERECHO II

(LA CONSTITUCIN DEMOCRTICA COMO NORMA SUPREMA II)

ndice: 1.- Especial consideracin de la Constitucin espaola de 1978.

2.- Caracteres. 3.- Estructura y contenido. 4.- Criterios y opciones en
la Constitucin de 1978. 5.- Valores superiores del ordenamiento
jurdico en Espaa. 6.- Los principios informadores del ordenamiento
constitucional.

1.- ESPECIAL CONSIDERACIN

ESPAOLA DE 1978.

DE

LA

CONSTITUCIN

Esta constitucin es la novena en la historia del constitucionalismo

espaol, aunque algunas de ellas se quedarn en un mero proyecto o no
llegaron a entrar en vigor.
Se necesitaba una ley que permitiera la reforma de las Leyes
Fundamentales del rgimen franquista. Esto se consigui a travs de la Ley
para la Reforma Poltica del 4 de enero de 1977, aprobada bajo la presidencia
de Surez.
Con dicha ley se aprobaron o se reconocieron la convocatoria de
elecciones libres, la legalizacin de partidos polticos y la instauracin del
bicameralismo. Una vez aceptado el carcter constituyente de las nuevas
Cortes se inici una ponencia constitucional encargada de la redaccin de un
borrador de la constitucin que de materializ en texto definitivo aprobado el
31 de octubre de 1978 por el pleno del Congreso y del Senado, ratificado el 6
de diciembre por el pueblo espaol en referndum y sancionado y promulgado
por el Rey en sesin conjunta de ambas cmaras el 27 de diciembre, entrando
en vigor el 29 tras su publicacin en el BOE.

2.- CARACTERES
La Constitucin se caracteriza por ser:
-

Formal y escrita.

Rgida en su reforma, se exige un procedimiento ms severo y dificultoso

que para cualquier otra norma jurdica.

Consensuada, habida cuenta que su formulacin fue el resultado del

acuerdo de todos los miembros de las Cortes Constituyentes.

Cerrada y codificada aunque necesita ser desarrollada por leyes

orgnicas y ordinarias.

Extensa por su gran cantidad de artculos.

De origen popular, al ser elaboradas por unas Cortes democrticamente

elegidas por el pueblo espaol, y posterior aprobacin de dicho texto en
referndum.

No es originaria, ya que deriva de otras constituciones europeas, en

cuanto a instituciones y sistemas que, acorde con la realidad social y
poltico-econmica del pas, mejor atendan a los intereses del pueblo y
supusieran una ruptura con el sistema anterior.

3.- ESTRUCTURA Y CONTENIDO.

Desde el punto de vista formal, se entiende la distribucin de los
preceptos a lo largo del texto constitucional.
Por lo que la Constitucin se organiza en un Prembulo que recoge los
motivos que impuls la norma constitucional, 169 artculos repartidos en un
Ttulo Preliminar y 10 Ttulos; 4 Disposiciones Adicionales, 9 Disposiciones
Transitorias, 1 Disposicin Derogatoria y 1 Disposicin Final.
Ttulo I aborda el tratamiento de los derechos y libertades, y el sistema
de garantas.
Ttulo II, la Jefatura del Estado.
Ttulo III, las Cortes Generales.
Ttulo IV, el gobierno y la Administracin.
Ttulo V, las relaciones entre el Gobierno y las Cortes Generales.
Ttulo VI, el Poder Judicial.
Ttulo VII, contempla el modelo econmico.
Ttulo VIII, regula la organizacin territorial del Estado.
Ttulo IX, Tribunal Constitucional.
Ttulo X, la reforma constitucional.
Desde el punto de vista material, se entiende las partes en que la
Constitucin se divide segn la naturaleza de los preceptos que la integran.
La doctrina distingue una parte dogmtica: centrada en los principios
programticos que va a inspirar el nuevo orden poltico formado por el Ttulo
Preliminar y el Ttulo I.
Por otro lado, la parte orgnica establece la organizacin poltica y
jurdica del Estado formada por el resto de Ttulos, as como los preceptos que
definen la composicin y funcionamiento de los rganos constitucionales y las
relaciones funcionales y competenciales entre ellos.

4.- CRITERIOS Y OPCIONES DE LA CONSTITUCIN DE 1978.

El Ttulo Preliminar recoge los criterios bsicos sobre los que se establece
el orden social, poltico, institucional y territorial del Estado, siendo stos:
A) Estado social y democrtico de derecho: un rgimen democrtico se
manifiesta cuando los ciudadanos participan de las decisiones del poder.
Nuestra Constitucin reconoce la soberana del pueblo y consagra el pluralismo
poltico y social, establecindose cauces adecuados de participacin.
En un Estado de Derecho los poderes pblicos estn sometidos a la
Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico (art. 9.1).

Sera importante decir que la primaca del principio de legalidad implica

la sumisin del poder ejecutivo a la ley as como a la estricta legalidad de la
accin administrativa y control jurisdiccional de la misma y la independencia y
la imparcialidad de la justicia y el respeto de los fallos judiciales y su efectivo
cumplimiento por los poderes pblicos. Adems, para que un Estado sea de
Derecho aparte de cumplirse estos principios ha de exigirse que este
ordenamiento jurdico incorpore los derechos y libertades de las personas.
El Estado de Derecho Social se define por el principio de socialidad del
Estado (funcin reguladora dentro del orden social), con el fin de garantizar la
consecucin del mximo bienestar al mayor nmero de ciudadanos.
B) Una Monarqua Parlamentaria: el titular de la Jefatura del Estado no es
elegible y no tiene funciones ejecutivas, carece de responsabilidad y se
confiere como rbitro y moderador de los rganos constitucionales.
C) Una concepcin de Estado Unitario descentralizado: se opt una solucin
intermedia de autonoma poltica basada en tres pilares fundamentales:
1) Es indisoluble la unidad de la Nacin espaola.
2) Reconocimiento y garanta de derecho de autonoma de las diferentes
nacionalidades y regiones que integran la Nacin.
3) Solidaridad e igualdad entre nacionalidades y regiones y la igualdad entre
todos los ciudadanos del Estado espaol.
El principio de autonoma determina la potestad reconocida de la CCAA
para dotarse de un ordenamiento propio en el marco de un ordenamiento
superior.
D) Sistema Parlamentario Bicameral: en el que el Congreso es la Cmara de
representacin de los ciudadanos en cumplimiento del pluralismo poltico y la
participacin democrtica (mayor protagonismo en la vida parlamentaria),
mientras que el Senado es la Cmara de representacin territorial en
cumplimiento del reconocimiento del derecho a la autonoma (dada a ser una
cmara de segunda reflexin y deliberacin)
E) Organizacin del poder en la Constitucin de 1978: hay que distinguir entre:
-

La organizacin de los poderes del Estado.

La organizacin territorial del poder.

La organizacin de los poderes del Estado:

Espaa se incorpor al mundo democrtico, tras cuarenta aos de
dictadura, estableciendo una divisin de poderes, basado en controles, pesos y
contrapesos, al objeto de evitar el abuso de poder del rgimen anterior.
De los tres rganos en que se divide el poder, el Gobierno asume el papel
protagonista de la vida poltica, otorgndole una serie de funciones
importantes, as como de los instrumentos adecuados.
Se establece un sistema bicameral, siendo imperfecto ya que el Congreso
de los Diputados es la Cmara predominante en materia legislativa y la nica
que puede pedir responsabilidades al Gobierno. Por otra parte, el Senado
queda reducido a una cmara de segunda lectura que retrasa el procedimiento
legislativo, y muy lejos del mandato constitucional como cmara que
representa los intereses autonmicos.
El Poder Judicial (Ttulo VI) es un poder autnomo e independiente
respecto a los dems poderes, para asegurar el cumplimiento de sus funciones
y dedicacin absoluta a sus fines. Dicha independencia tiene que ser

compatible con el principio de responsabilidad y sometimiento a la ley,

configurndose en uno de los pilares bsicos para el Estado de Derecho.
La opcin constitucional por una Monarqua parlamentaria indica que el
Rey tiene un papel representativo, moderador y arbitral en las relaciones de los
rganos constitucionales, con atribuciones perfectamente tasadas en la
Constitucin.
Por otro lado, la organizacin territorial del poder, a travs del artculo
137 establece que el Estado se organiza territorialmente en municipios,
provincias y CCAA que tienen autonoma para gestionar sus propios intereses.
La Constitucin introduce el Estado autonmico como modelo intermedio
entre un Estado unitario y el Estado federal.
El Estado Autonmico se sustenta en 3 pilares fundamentales: unidad
(constituyente, en el ordenamiento, econmica, jurisdiccional y en la igualdad
de trato), autonoma (capacidad de autogobierno a travs de distintas
potestades) y solidaridad.
La autonoma comporta un conjunto de facultades manifestndose en
cuatro aspectos: autonoma normativa, autonoma financiera, autonoma de
organizacin y autonoma administrativa, siendo de acuerdo con los principios
constitucionales.

5.- VALORES SUPERIORES DEL ORDENAMIENTO JURDICO EN

ESPAA.
El artculo 1.1 reconoce como valores superiores la libertad, la igualdad,
la justicia y el pluralismo poltico. Los valores superiores representan los ideales
que una comunidad decide erigir como sus mximos objetivos a desarrollar por
el ordenamiento jurdico. Los valores cumplen una triple dimensin:
a) Fundamentadora: ncleo bsico e informador de todo el sistema jurdico.
b) Orientadora: dirigen el ordenamiento hacia unas metas o fines.
c) Crtica: criterio para juzgar hechos o conductas.
Tambin los valores superiores contribuyen a la funcin de legitimidad,
haciendo ver a los ciudadanos que la obediencia al derecho tiene buenas
razones para producirse.
Por su parte, la Justicia como valor superior ha de entenderse como el fin
ideal al que ha de tender todo el ordenamiento jurdico de un Estado, con el fin
de proveer a cada uno lo que se merece.
El valor pluralismo poltico est relacionado con la libertad ideolgica, de
pensamiento, etc. El mayor ejemplo del pluralismo poltico son los partidos
polticos.
El pluralismo, en todas sus facetas, esta relacionado con otros derechos
de participacin reconocidos constitucionalmente (derecho de asociacin, de
reunin y manifestacin, libertad de expresin, etc.)
5.1.- La dignidad como elemento clave del sistema constitucional
El hombre tiene derechos que le son inherentes y no nacen de una
concesin de la sociedad. La dignidad de la persona es anterior a la
Constitucin por lo que sta no la otorga, sino que la reconoce.
La dignidad humana se manifiesta, segn HBERLE, como un principio

constitucional portador de los valores sociales y de los derechos de defensa de

los hombres.
PRIETO SANCHS, establece que histricamente los derechos humanos
tienen que ver con la vida, la dignidad, la libertad, la igualdad y la
participacin. Los derechos fundamentales sern aquellos que sirven a estos
valores, sin la referencia a los cuales resultara incompleto su estudio.
El valor jurdico fundamental de la dignidad de la persona es reconocido
en el artculo 10.1 de la CE constituye el germen de unos derechos que le son
inherentes. Este artculo cumple una triple funcin:
-

Legitimadora del orden poltico en s mismo y del ejercicio de todos

los lderes pblicos.

Promocional que determina en los poderes pblicos una lucha por

su respeto.

Hermenutica, ya que la dignidad de la persona de convierte en

pauta interpretativa de todas las normas, tanto a nivel interno
como supranacional.

La dignidad es un principio fundamental de referencia y razn de ser de

los derechos y libertades y del propio Estado Social y Democrtico de derecho.
La dignidad de la persona humana y su aseguramiento implica que no se
produzca menosprecio para la estima que merece la persona y que se d
cumplimiento a las exigencias que se derivan de la dignidad, es decir, a la
condicin del hombre como ser racional, igual, libre y capaz de determinar su
conducta en relacin consigo mismo y su entorno.
Todos los poderes pblicos debern asegurar el desarrollo de la dignidad
humana y tambin estos poderes deben evitar cualquier afectacin a la
misma. La dignidad prohbe que la persona sea un mero objeto del poder del
Estado e impone a los poderes pblicos s accin promotora en tanto estn
vinculados directamente a la Constitucin en un sentido material y formal.
Tambin, la dignidad ordena la actuacin general del Estado evitando las
infracciones o las omisiones legislativas, judiciales o administrativas; limita y
controla al poder; asegura la libertad y la autodeterminacin de la persona
humana e interpreta la unidad del pueblo.
5.2.- El valor libertad
La libertad como valor superior del Ordenamiento Jurdico parte del
artculo 10. De acuerdo con el TC, la Constitucin al proclamar el valor superior
de la libertad est consagrando el reconocimiento de autonoma del individuo
para elegir entre las diversas opciones vitales que se le presentan de acuerdo
con sus propios intereses, condiciones y preferencias.
Tradicionalmente se ha distinguido entre libertad negativa y libertad
positiva. Para BOBBIO la libertad negativa se presenta cuando un sujeto tiene
la posibilidad de obrar o no obrar sin ser obligado a ello o sin que se lo impidan
otros sujetos, mientras que la libertad positiva el sujeto tiene la posibilidad de
orientar su voluntad hacia un objetivo, de tomar decisiones sin verse
determinado por la voluntad de otros. Se trata de distinguir entre libertad de
accin y la libertad de decisin o de autodeterminacin.
A su vez, el TC reconoce dos dimensiones del concepto de libertad por un

lado una dimensin ideolgica que tiene la opcin de adoptar una determinada
posicin intelectual ante cualquier aspecto de la vida y otra dimensin externa
que consiste en poder desarrollar en la prctica la posicin intelectual sin sufrir
una sancin ni padecer la ingerencia de los poderes pblicos.
5.3.- Valor igualdad
La igualdad tambin constituye una manifestacin de la dignidad
humana, al igual que la libertad.
El Estado deber de permitir el ejercicio de los derechos y libertades pero
impidiendo que se potencien las desigualdades. La igualdad slo de lesiona si
se da un tratamiento distinto ante una situacin idntica.
Como manifiesta JIMNEZ CAMPO, la igualdad constituye una parte de
legitimacin del Orden Jurdico en su conjunto y debe de presentarse como un
elemento de interpretacin para el entendimiento de sus diversas
concreciones.
En la Constitucin hay distintas referencias a la igualdad, destacando las
tres siguientes:
El artculo 1.1 no es una mera declaracin sino que tiene una eficacia
trascendente de modo que toda situacin de desigualdad persistente a la
entrada en vigor de la Norma Constitucional deviene incompatible con el orden
de valores que la Constitucin, como Norma Suprema, proclama.
El artculo 9.2 defiende la igualdad material, real y efectiva que implica
un elemento transformador de la actuacin estatal.
El artculo 14 no es un derecho fundamental, sino que constituye un
principio constitucional que inspira todo el sistema de derechos y libertades.
El principio genrico de igualdad consagra el principio de que las leyes y
sus aplicaciones deben considerar a los ciudadanos como iguales sin hacer
distinciones, distinguindose as entre igualdad en la ley y una igualdad en la
aplicacin de la ley.
La igualdad en la ley es la obligacin de tratar de modo igual lo que es
igual, pero permite trata de modo diferente lo que es diferente. El principio de
igualdad ha de entenderse en funcin de las circunstancias que concurren en
cada supuesto concreto en relacin con el cual se invoca (derecho relacional).
La igualdad en la aplicacin de la ley es una manifestacin absoluta. El
legislador define el derecho en la ley, el aplicador de la misma no puede
realizar entre los titulares de los derechos ms diferenciaciones que las
establecidas legalmente, en todos los actos de aplicacin.
Los poderes pblicos han de asegurar la eficacia de los derechos de
igualdad y libertad ejerciendo funciones prestacionales encaminada a
protegerlos y a conseguir su efectividad, sentido que debe entenderse en el
artculo 9.2.
Dicho artculo (art. 9.2) es una manifestacin fundamental del elemento
social del Estado en cuanto a imposicin en los extremos reflejados, por otra
parte el art. 9.1 es una manifestacin fundamental del elemento jurdico del
Estado (sujecin de los poderes pblicos y ciudadanos a la CE); as como el art.
9.3 cuando proclama los principios jurdicos generales que deben regular la
actuacin de estos poderes pblicos y en su actividad promotora de la igualdad
y libertad efectivas.

6.- LOS PRINCIPIOS INFORMADORES DEL ORDENAMIENTO

CONSTITUCCIONAL.
Vienen reconocidos en el Artculo 9.3. Estos principios cobran valor en
funcin de los dems, si bien se consideran como principales: el principio de
legalidad y el principio de seguridad jurdica
As, el principio de legalidad: es una garanta esencial de nuestro Estado,
cuyo ltimo significado es el de asegurar que la regulacin de los mbitos de
libertad que corresponde a los ciudadanos depende exclusivamente de la
voluntad de sus representantes. Segn Rubio Llorente, el principio de legalidad
sirve para efectuar la realizacin jurdica de los valores igualdad y libertad: los
hombres son libres en la medida en la que estn sujetos slo a la ley, e iguales
porque esta ha de ser aplicada por igual a todos.
El principio de seguridad jurdica: responde al sentimiento individual que
exige conocer de antemano cuales son las consecuencias jurdicas de los
propios actos. El Artculo 9.3 implica que el legislador debe de perseguir la
claridad normativa. El principio constitucional de interdiccin de la
arbitrariedad de los poderes pblicos est relacionado con el valor de justicia y
el derecho a la igualdad. Una norma es arbitraria si establece una
discriminacin o carece de toda explicacin racional.

TEMA
III:
PODER
CONSTITUCIONAL

CONSTITUYENTE

REFORMA

ndice: 1.- El poder constituyente. Introduccin. 2.- Concepto de poder

constituyente. 3.- La reforma constitucional. Introduccin. 4.Delimitacin
conceptual
de
reforma
constitucional.
5.Los
procedimientos de reforma constitucional. 6.- Los limites de la
reforma constitucional. 7.- La reforma constitucional en la
Constitucin espaola.

1.- EL PODER CONSTITUYENTE. INTRODUCCIN.

La existencia de un texto constitucional implica la consideracin de tres
momentos histricos diferentes en el proceso de organizacin del Estado:
Primero, segn la propia gnesis de la Constitucin (su proceso de formacin y
creacin).
Segundo, la conformacin del texto constitucional.
Y, tercero, el funcionamiento y atribuciones de los poderes constituidos.
Por tanto, debe resaltarse que, los poderes constituidos son posteriores al
Poder Constituyente, que es el que ha dado lugar al nacimiento del texto
constitucional.
A pesar de que no existe un concepto nico y excluyente, podemos definir al
Poder Constituyente como el Poder en virtud del cual en un pueblo se da
una Constitucin que regule su propia convivencia.
Segn Alzaga habra dos fuentes diversas: la norteamericana (Constitucin
federal norteamericana de 1787) y la francesa (sendas Constituciones de
1791 y 1793).

2.- CONCEPTO DE PODER CONSTITUYENTE.

2.1. Sobre el origen y la evolucin.
[Existen dos puntos de partida: la Teora del Poder Constituyente de Sieys
(1789) y la Constitucin federal de 1787).]

Fue Sieys quien en su obra Qu es el tercer Estado? elabor de forma

coherente y sistemtica una teora del Poder Constituyente, al reconocer
que la Nacin tiene un poder constituyente distinto al resto de poderes
instituidos en la propia Constitucin Legislativo, Ejecutivo y Judicial que no
siendo posible que sea ejercido por la propia nacin directamente, lo ser a
travs de unos representantes extraordinarios.
Sieys basaba su teora en que la Nacin soberana no queda sujeta a las
previsiones por ella misma establecidas para con los poderes estatales
creados; existiendo la Nacin antes que todo: es el origen de todo. Su
voluntad es siempre legal y es ley misma. Antes que ella y por encima de ella
slo existe el Derecho Natural.
Sin embargo, con anterioridad a su teorizacin, la idea de existencia de un
poder superior haba sido reflejada en los pactos religiosos o Convenants, y
basada, sobre todo, en la experiencia en torno al proceso de independencia de
las colonias americanas.
Si Sieys exclua la participacin directa del pueblo en el proceso
constitucional, por el lado norteamericano, el Poder Constituyente se ejerce a
travs del Pueblo como nico detentador de poder.
En ambas teoras existen dos coincidencias: el concepto jurdico de Poder
Constituyente es reproduccin del concepto poltico de la soberana popular y
que la naturaleza del Poder Constituyente es la propia de un poder soberano.
En conclusin; la vertiente norteamericana atribua el Poder Constituyente al
Pueblo, no como Sieys que haca referencia a unos representantes
extraordinarios, coincidiendo ambas teoras en los conceptos de soberana
popular y la naturaleza como poder soberano.
2.2. Concepto de Poder Constituyente.
En una primera aproximacin podemos referirnos a l como el Poder en virtud
del cual un pueblo se da una Constitucin que regula su propia convivencia. Se
trata de un acto de soberana popular del mximo poder existente en un
Estado.
Aunque fue Sieys quien en su obra Qu es el tercer Estado? elabor una
teora del Poder Constituyente, distinto al resto de poderes instituidos en la
propia Constitucin; ya en la proclamacin del primer texto constitucional,
la Constitucin norteamericana de 1787, los constituyentes de la misma
comienzan con la frmula Nosotros el Pueblo de los EEUU.
Schmitt se ha referido al mismo como la voluntad poltica cuya fuerza o
autorizad es capaz de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre modo y
forma de la propia existencia poltica.
Lucas Verd postul que es la voluntad originaria, extraordinaria y soberana
de una comunidad que dicta las normas fundamentales para la organizacin y
funcionamiento de su convivencia poltica.
Torres del Moral dijo que era la voluntad poltica del pueblo que decide
sobre su propia existencia democrtica.
Segn Vega, mediante el Poder Constituyente se pretende controlar y limitar
en nombre de la voluntad soberana del pueblo, la voluntad no soberana del
gobernante.

En conclusin; estamos ante un poder que tiene la potestad de proclamar la

Constitucin de un Estado, adaptndola a los deseos de la Nacin. Se trata, por
consiguiente, de una facultad de expresin de la soberana popular, que
permite a la Nacin proclamar las normas jurdicas supremas del Estado,
fuente del resto del ordenamiento jurdico del mismo.
2.3. Caractersticas del Poder Constituyente.
Como caractersticas fundamentales del Poder Constituyente originario,
tenemos:
1.- Originario e inmanente.
Originario en cuanto que no se deriva de ningn otro poder, siendo fuete de los
restantes poderes pblicos.
Inmanente porque es el signo de soberana popular.
2.- Extraordinario. Que tiene como misin establecer el orden en el Estado.
3.- Permanente. No se agota con la promulgacin del texto constitucional
segn el principio de la voluntad general.
4.- Soberano. Es la instancia suprema de la cual nace la Constitucin y sirve
de fuente de las dems normas.
5.- Autnomo e Ilimitado.
Autnomo porque no est sujeto a las dems normas o reglas de
procedimiento.
Ilimitado porque no tiene lmites a su ejercicio salvo: Derecho Natural,
principios democrticos y Derecho Internacional ocasionalmente.
6.- Unitario e Indivisible. Las decisiones quedan supeditadas a la voluntad
general, lo que supone el principio de soberana popular.
7.- Revolucionario. Organiza la sociedad poltica creando el ordenamiento
jurdico pertinente, ubicndose fuera y por encima de l.
En conclusin; las caractersticas del Poder Constituyente son: originario e
inmanente, extraordinario, permanente, soberano, autnomo e ilimitado,
unitario e indivisible y revolucionario.
2.4. Clasificacin del Poder Constituyente.
La Constitucin si desea conserva r su carcter normativo y ajustado para
regular efectivamente la sociedad, debe proceder de adecuarse a las nuevas
condiciones introduciendo reformas en su texto.
Es tradicional en la doctrina distinguir entre Poder Constituyente originario
y Poder Constituyente constituido.
El originario es el poder de crear una Constitucin. Es el Poder de los
Poderes, es decir, un poder de naturaliza metajurdica que da lugar a la Norma
Fundamental.
Existen otras clasificaciones del Poder Constituyente en virtud a dos criterios
fundamentales:
- Segn el rgano que lo ejerce, podr haber Originario y Derivado.
- Segn cmo se manifiesta, podr haber Revolucionario o Normal,
dependiendo de si la modificacin ha producido o no una ruptura de hilo
constitucional.

El Poder Constituyente acta en dos momentos histricos diferentes, el de

la creacin de la Constitucin, que se denomina Originario, y el que posibilita
la revisin de la Constitucin, adecuando el texto a las nuevas necesidades de
la sociedad que pretende regular, que se denomina Derivado o Instituido.
El originario es el poder de hacer la Constitucin de forma global, unitaria y
completa.
El Instituido, derivado o constituido, de reforma o de revisin es el
poder de revisar o reformar la Constitucin que fija las normas relativas al
ejercicio del poder, bien por falta de previsiones constitucionales, bien por falta
de adecuacin de esas previsiones a las modificaciones polticas y/o sociales.
A diferencia del originario, que es previo a la Constitucin, el derivado o
instituido est regulado en la propia Constitucin donde obtiene su
legitimidad, siendo la propia Constitucin quien establece los lmites a su poder
de reforma, es decir, el primero acta sin estar sometido a procedimiento o
norma alguna y el segundo acta segn los procedimientos establecidos en el
propio texto, estando, por tanto, el poder derivado sujeto a limitaciones
materiales y formales previas.
Otra diferencia es que el originario tiene el poder de hacer un texto
constitucional completo y el carcter global, mientras que el derivado o
instituido slo le queda reservada la reforma parcial del texto y no su
totalidad.
2.5. Titularidad del Poder Constituyente.
La conformacin del Estado Constitucional implica la pretensin de que una
determinada sociedad se organice polticamente segn unos principios que
garanticen la seguridad jurdica, la organizacin de los poderes del Estado, as
como la proclamacin de la Soberana nacional.
Con anterioridad al fin del Antiguo Rgimen y al inicio de la era Constitucional,
no existan formulaciones tericas sobre este determinado poder que puede
organizar polticamente la Comunidad; siendo la razn el sistema empleado por
la monarqua absoluta, totalitaria.
Con el advenimiento del Estado liberal, dos aspectos vendran a cambiar el
planteamiento inicial:
a) La necesidad de justificar los profundos cambios polticos, econmicos y
sociales, mediante procesos revolucionarios.
b) La aprobacin de la Soberana nacional, que consideraba al pueblo como el
origen de todo poder.
De esta forma, el Estado Constitucional nace como un acto emanado de la
voluntad del pueblo, no reconociendo por tanto poder superior al de esta
voluntad; lo que cambia es el titular de la misma, que de ser detentada
por una nica persona o familia pasa a serlo por la totalidad de la nacin o
pueblo.
Las primeras manifestaciones sobre la existencia del poder constituyente se
encuentran intrnsecamente unidas al principio de soberana nacional.
El Poder Constituyente reside en el pueblo, titular de un poder soberano,
absoluto, ilimitado, permanente y sin control jurisdiccional, pues sus actos son
polticos-fundacionales y no jurdicos. El poder del pueblo es anterior al

derecho, fuente del derecho, esencia del derecho e, igualmente, modificatorio

de todo el derecho.
Esta afirmacin no obsta, para que el pueblo delegue, por voluntad propia y
mediante las correspondientes clusulas constitucionales, en determinados
poderes instituidos cuando va a ejercer el poder de reforma constitucional.
Distinto de la titularidad, son las formas de manifestacin de la actividad
constituyente originaria, la cual puede ser por:
- Aclamacin; es un mecanismo de democracia directa, propia de las
sociedades democrticas primitivas.
- Asambleas Constituyentes; son rganos representativos, distintos de los
Poderes constituidos, que se crean y eligen con la misin especfica de elaborar
y aprobar una Constitucin.
- Convenciones Constituyentes; son rganos representativos, comisionados
para preparar un proyecto de Constitucin para que se someta a ratificacin
del pueblo.
- Plebiscito Constituyente; se trata de una convocatoria de consulta popular
sobre el Proyecto de Constitucin elaborado por la Convencin o Asamblea.

3.- LA REFORMA CONSTITUCIONAL. INTRODUCCIN.

En los albores del constitucionalismo escrito se propag la idea de
inmutabilidad de la Constitucin, como garanta a los logros alcanzados.
Lowenstein indic que una Constitucin ideal sera aquella que pudiera
prever todos los desarrollos futuros de la comunidad, tanto en el orden poltico,
como social, econmico y cultural; pero no existe en la realidad.
La Constitucin refleja la historia de una nacin, pero tambin la situacin
poltica, econmica, cultural y social del momento en que se crea.
La realidad constitucional demuestra que los cambios constitucionales son
relativamente frecuentes, superndose la idea del constitucionalismo
revolucionario de petrificar las Constituciones.
Sabido es que existe un desfase entre la realidad legal y la socio-poltica que
convierten al derecho en algo inservible, lo que va a determinar la necesidad
de acomodacin derecho-sociedad.
Se hace necesaria la inevitable acomodacin de la Constitucin a la realidad
constitucional, hecho que debe producirse a travs de la reforma o la
mutacin constitucional.
La idea de cambio constitucional se materializ en la Constitucin federal
norteamericana de 1787 y en las francesas de 1791 y 1793. La
norteamericana proclamaba solemnemente que un pueblo tiene siempre el
derecho de cambiar, reformar y revisar su Constitucin. Una generacin no
puede imponer sus leyes a generaciones futuras.
Tradicionalmente, la reforma se ha entendido como un mecanismo que sirve
para colmar las lagunas, pero tambin sirve para adaptar la realidad jurdica a
la realidad poltica, es una garanta que permite preservar la continuidad
jurdica del Estado, y protege al texto constitucional de una ruptura
violenta.
De Vega indic que la reforma constitucional tiene por objeto ser
instrumento de adecuacin entre realidad jurdica y poltica.

Es una institucin bsica de garanta, as, la reforma constitucional es vital

para asegurar la adaptacin de la Constitucin a la realidad cambiante.
Al requerir para modificar la Constitucin un procedimiento ms rgido, se
refuerza la distincin entre la Constitucin, entendida como Ley Suprema, ley
de leyes y la ley ordinaria.
Segn Villaamil, la mayora coyuntural no puede modificar la Constitucin
para adecuarla a sus intereses partidistas.
Vanossi afirm que la materia constitucional es una tcnica que se apoya en
la visin adecuada de los hechos y de las fuerzas que mueven a los hechos
para construir, sobre esa base, el ropaje legal del Estado.
Hoy en da, la casi totalidad de Constituciones tienen un carcter rgido, y as
debe de ser, previndose procedimientos ms o menos agravados, que toda
vez que acten como garanta de la mxima Garanta jurdica que es la
Constitucin, no impidan, sin embargo la propia reforma constitucional.
Hay que destacar su consideracin como mecanismo de defensa
constitucional, con lo cual el mbito de la Teora de la Constitucin tambin
se ve afectado, en palabras de lvarez Conde, puesto que el tema de la
reforma constitucional hay que plantearlo desde la Constitucin como norma
jurdica, habiendo dejado de ser, con carcter prioritario, un instrumento
fundamental para adecuar la Constitucin a la realidad, funcin sta que ya
desempea la interpretacin y convirtindose en una garanta excepcional,
segn indica Prez Royo.

4.DELIMITACIN
CONSTITUCIONAL.

CONCEPTUAL

DE

REFORMA

Ningn texto constitucional puede pretender ser inmutable, y por tanto debe
tener previstos los mecanismos de reforma necesarios para su permanente
adecuacin.
En el proceso de adecuacin del texto constitucional a la sociedad,
consideramos en trminos generales tres supuestos:
1) La quiebra constitucional.
Supone el mximo grado de inadecuacin del texto constitucional a la sociedad
que pretende regular. Implica una reforma completa de la Constitucin. En
realidad no se trata de una reforma sino de la creacin de otro texto
constitucional diferente.
Puede responder a dos aspectos por los que se haya producido:
- Por Destruccin de la Constitucin, por un cambio en la situacin poltica,
de tal forma, que haya cambiado el titular del Poder Constituyente. Por
ejemplo, con el paso de las Monarquas limitadas a las Parlamentarias o
Repblicas.
- Por Suspensin de la Constitucin; en este caso no cambia la titularidad.
Representa el grado mximo de reforma constitucional.
2) La mutacin constitucional.

Tiene lugar cuando en la norma constitucional se produce un cambio de

significado y contenido, sin que haya sido alterado el texto escrito.
Como indica Lucas Verd, se debe a la incongruencia entre las normas
constitucionales y la realidad constitucional. Se deben fundamentalmente a:
a) Actividad parlamentaria.
b) Decisiones judiciales. La jurisprudencia constitucional constituye uno de los
medios ms frecuentes de mutacin constitucional.
c) Que no sea ejercida determinada atribucin por su titular, quedando en
desuso.
d) Pueden destacarse las Convenciones en el mundo anglosajn, la cortesa
parlamentaria, la costumbre
3) La reforma constitucional propiamente dicha.
En este caso, implica necesariamente una modificacin en el texto
constitucional.
Es consecuencia del poder derivado y sus mecanismos de actuacin estn
previstos en la propia Constitucin vigente. Aunque tericamente puede
afectar a la totalidad del texto constitucional, se emplea para reformas
parciales, ya que en caso contrario, realmente sera un caso de quiebra
constitucional.
Segn De Vega, tres son los aspectos en que opera la reforma en la moderna
organizacin constitucional democrtica:
- Instrumento de adecuacin entre la realidad poltico-jurdica.
- Mecanismo de articulacin de la continuidad jurdica del Estado.
- Instrumento bsico de garanta.

5.- LOS PROCEDIMIENTOS DE REFORMA CONSTITUCIONAL.

Una Constitucin no slo debe de ser normativa, sino tambin debe de ser
rgida.
Segn Lord Bryce, existen Constituciones flexibles que son aquellas que, por
no ocupar una posicin superior a las del resto de las leyes, y por emanar de la
misma autoridad que dict aquellas, pueden ser modificadas por el
procedimiento legislativo comn u ordinario.
Por el contrario las rgidas son aquellas que se sitan en un nivel superior al
de las leyes ordinarias, y sern reformadas mediante la observacin de un
procedimiento complejo que obstaculice su modificacin, con el fin de respetar
los intereses de los grupos sociales.
Esta teorizacin viene a coincidir con la clasificacin entre Constituciones
escritas y no escritas.
Los procedimientos de reforma constitucional varan en virtud del grado de
flexibilidad y rigidez que tenga el texto constitucional.
En trminos generales, los procedimientos de Reforma son:
a) Que se atribuya a un rgano Especial que acta como Asamblea
Constituyente.
Como por ejemplo, lo establecido en la Constitucin Norteamericana 1797.
b) Que se atribuya al Parlamento. En este caso:
- Si la Constitucin es flexible, slo es necesario que la reforma sea aprobada
por el Parlamento y con los procedimientos utilizados para las leyes ordinarias.

Como por ejemplo, en el constitucionalismo britnico.

- Que se exija la aprobacin por mayoras cualificadas. En el caso de
existencia de dos Cmaras la reforma ha de ser aprobada en ambas; pudiendo
en ocasiones ser en aprobacin conjunta.
- Que sean necesarias votaciones sucesivas, implicando la disolucin del
mismo, y es el prximo el que puede aprobarla.
Los procedimientos anteriores, pueden llevar aparejado la necesidad de
Referndum.
En cuanto a quin corresponde la iniciativa de Reforma Constitucional,
tenemos:
- Que corresponde exclusivamente al Parlamento. Ya no es una frmula
utilizada, siendo habitual de los primeros Estados constitucionales.
- Que corresponda al Ejecutivo. Propio de los regmenes autoritarios.
- Que sea compartido por el Ejecutivo y el Parlamento. Es propio del
constitucionalismo actual en el continente europeo.
- Que parta de la iniciativa popular, necesitando la misma de una serie de
firmas de los ciudadanos. El caso ms representativo es la Confederacin
Helvtica [Suiza].

6.- LOS LMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL.

El Poder Constituyente originario no puede tener lmites, como
consecuencia del principio de la soberana nacional y de la democracia.
En un primer momento, podemos hablar de lmites absolutos, como aquellos
que, bien por voluntad expresa del Poder Constituyente, bien por deduccin
implcita de la normalizacin del sistema, no pueden, en modo alguno,
superarse, y de los lmites relativos, que pueden superarse a travs de
procedimientos especiales predeterminados.
Tambin podemos distinguir entre lmites heternomos, que no derivan de la
propia Constitucin, sino que proceden de fuentes distintas al texto
constitucional y lmites autnomos, que vienen impuestos por el propio
ordenamiento constitucional.
Los lmites que pueden contener los textos constitucionales pueden agruparse
en los siguientes apartados:
- De carcter temporal. Algunos textos constitucionales imponen el paso de
determinado nmero de aos antes de que pueda efectuarse una reforma. Por
ejemplo, la Constitucin Norteamericana 1787.
- Por su extensin. La reforma constitucional puede ser parcial o total.
Indicar que el texto vigente espaol permite la reforma total del mismo.
- Lmites formales. Los rganos constitucionales han de respetarlas
formalidades prescritas para ello en el texto constitucional.
Por lo tanto, las modificaciones fuera de los cauces previstos, sern
absolutamente nulas e ineficaces.
- Lmites materiales o de contenido. Las clusulas de intangibilidad:
Existen Constituciones que prohben la reforma de determinados contenidos, o
de determinadas instituciones.

Un ejemplo es la Ley Fundamental de Bonn de 1949 o la Constitucin italiana

1947.
En definitiva, lo que interesa manifestar es que los preceptos de esta naturaliza
se erigen en obstculos insalvables y son expresin extrema de la rigidez
constitucional que obedece a unas concretas circunstancias histricas.
Los autores del libro, junto con Torres del Moral opinan que la nica
clusula de intangibilidad aceptable es la que protege el principio
democrtico.
En la vigente Constitucin espaola, no existen esta clusulas ptreas.
El control de constitucionalidad es admisible slo para verificar el
cumplimiento de las reglas de procedimiento y, en caso de estar fijados lmites
expresos, para fiscalizar, en primera instancia, el respeto de los contenidos
protegidos.

7.- LA REFORMA CONSTITUCIONAL EN LA CONSTITUCIN

ESPAOLA.
A la reforma constitucional dedica nuestra Constitucin el Ttulo X, cerrando, de
esta forma, la parte articulada del texto.
La configuracin que del instituto de la reforma hace la CE, permite asegurar la
primaca constitucional, como Ley de leyes, debido a las trabas impuestas para
proceder a la revisin constitucional.
La iniciativa para la reforma se otorga al Gobierno y al Parlamento, como
rganos centrales, as como a los rganos de las CC.AA como consecuencia de
la configuracin del Estado espaol como un Estado autonmico y
descentralizado.
No contempla ninguna clusula de intangibilidad y permite la revisin
total del texto.
Segn la materia que se pretenda reformar, existen dos clases
procedimientos: el procedimiento agravado y el procedimiento ordinario.

de

1.- Procedimiento Agravado.

Cuando la reforma afecta a:
- Ttulo Prelimitar.
- Secc. 1 DEL Cap. II del Ttulo 1 (derechos fundamentales y libertades
pblicas).
- Ttulo II (De la Corona).
- Revisin total.
Proceso:
1) Aprobacin proyecto de la reforma por mayora cualificada de 2/3 de los
miembros de las Cmaras legislativas.
2) Disolucin de las CG.
3) Convocatoria de elecciones generales.
4) Ratificacin del proyecto de reforma por mayora de 2/3 de las nuevas
Cmaras elegidas.
5) Ratificacin de la reforma por el pueblo en referndu,.

2.- Procedimiento Ordinario.

Cuando no afecte a las materias antes sealadas para con el procedimiento
agravado.
Proceso:
1) Aprobacin proyecto de la reforma por mayora cualificada de 3/5 de
cada Cmara.
Si no se logra esta mayora en el Senado y siempre que el proyecto
hubiera obtenido la mayora Absoluta en ste (Cmara Alta), el Congreso
podr aprobar la reforma por mayora de 2/3.
2) La reforma se someter a referndum, solamente, cuando lo solicite,
dentro de los 15 das siguientes, una dcima (1/10) parte de los
miembros de cualquiera de las Cmaras.
Lmite: no se podr iniciar el proceso de reforma en tiempos de guerra o en
Estados de Alarma, Excepcin o Sitio. nicamente se podra continuar el
procedimiento ya empezado con anterioridad.
La Constitucin 1978 ha sido reformada dos veces:
Art. 13.2.- Segn el Tratado de Maastrecht, en virtud del cual se reconoca el
derecho de sufragio pasivo a los extranjeros para las elecciones municipales.
Art. 135.- Con motivo en las exigencias comunitarias para la estabilidad
presupuestaria.

TEMA IV: LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIN. LA JUSTICIA

CONSTITUCIONAL.
(LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIN A TRAVS DE LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL.
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL)

ndice: 1.- Orgenes y desarrollo de la justicia constitucional. 2.Fundamentacin terica de los diversos sistemas de justicia
constitucional. 3.- Modelos clsicos de jurisdiccin constitucional. 4.El Tribunal Constitucional espaol. Naturaleza y caracteres. 5.- El
Tribunal Constitucional y la interpretacin constitucional.

1.- ORIGENES Y DESARROLLO DE LA CONSTITUCIN. LA

JUSTICIA CONSTITUCIONAL.

La Justicia Constitucional tiene su origen en los inicios de la historia de

EEUU como Repblica Federal, concretamente se suele definir su nacimiento en
la clebre sentencia que pronunci el Juez Marshall (caso Marbury contra
Madison).La jurisdiccin constitucional surge como reaccin cautelar ante la
desmesura en las actuaciones de un legislador democrticamente legitimado.
Los recelos que surgen en EEUU frente a la falta de limitacin del poder
legislativo traen como principal consecuencia el periodo comprendido entre la
independencia de las colonias americanas y la Convencin de Filadelfia.En EEUU se piensa que la autoridad de los legisladores no va ms lejos
de los poderes establecidos, al ser la Constitucin de donde vienen sus
poderes.La constitucin es una superordenacin que implica la existencia de
rganos que puedan imponer una subordinacin de los otros preceptos y
actuaciones. Si se admite que la Constitucin es la Ley Suprema del Estado y
que exige un procedimiento especial para llevar a cabo su reforma, resulta
evidente que el legislador no puede aprobar ninguna ley que sea contraria a
ella, pues de lo contrario violara la Constitucin.La defensa de la Constitucin supone que la ley debe ser conforme al
contenido del texto constitucional de tal forma que una ley que sea contraria
no debe aplicarse, lo que determina la necesidad de que exista un rgano que
permita determinar la constitucionalidad de las leyes y que declare la nulidad o
la no aplicacin, de aquellas que vulneren la Constitucin.Esta idea de supremaca de la Constitucin, en especial de los textos
rgidos, determino el nacimiento del control de constitucionalidad. Totalmente
diferente es la experiencia europea, ya que la tarda aparicin del control de la
constitucionalidad en Europa se debe a dos motivos principalmente:
-La constitucin consiste fundamentalmente en la existencia del
poder legislativo, del Parlamento. Nada pues que menoscabe la autoridad
del Parlamento puede resultar polticamente aceptable.
-El nmero de ciudadanos con derecho a participar en los asuntos
polticos era muy reducido.
En Europa, el principio de divisin de poderes no pudo impedir que se
considerara la superioridad del poder legislativo como consecuencia de su
legitimidad democrtica, de forma que el juez estar sometido a la ley, no
pudiendo juzgarla.
El concepto de soberana del Parlamento junto a la consideracin de que
la Constitucin se encuentra situada al mismo nivel que la legislacin ordinaria
determina que el Parlamento es superior a ella y su nico interprete por lo que
todo ello determin un tardo control constitucional de la ley. nicamente con
el transito al constitucionalismo democrtico fueron los inicios e incorporacin
de la justicia constitucional pero que se generalizara de manera decisiva en la
Segunda Guerra Mundial. Todo comenzar por reivindicar la sustancialidad del
Derecho frente a la ley como lmite a la voluntad de la legislatura, apelando a
un control de la doble legalidad Constitucin-Ley, directamente orientado al
control de las leyes.Fue precisamente la crisis de la concepcin (soberana parlamentaria)
unido al surgimiento de los Estados Federales y la necesidad de garantizar de

una forma eficaz los derechos reconocidos por los textos constitucionales, lo
que provoco que en Europa se recibiera el concepto de Justicia Constitucional.-

2.- FUNDAMENTACIN TERICA DE LOS DIVERSOS SISTEMAS

DE JUSTICIA CONSTITUCIONAL
La defensa de la Constitucin puede confiarse a un rgano poltico o a
rganos judiciales, teniendo cada uno de estos sistemas diversa motivacin y
justificacin.
2.1 Atribucin a rganos polticos.
Confiar la defensa de la Constitucin a un rgano poltico parte de la de
ella de tal forma que esta no es funcin que se pueda encomendar al juez, al
que se le ha atribuido la misin de juzgar pero no el juzgar las leyes.
Este tipo de control es caracterstico del ordenamiento francs que se
basa en la doctrina de la soberana parlamentaria, bajo la influencia de SIYES,
fruto de la cual no se permite a un rgano extrao al Parlamento invalidar una
norma legal. En Francia, el Consejo Constitucional nace con la misin
fundamental de salvaguardar y garantizar las nuevas competencias normativas
otorgadas por el Texto al Gobierno, atribuyndosele la facultad de pronunciarse
sobre la constitucionalidad, tanto de los reglamentos de las Cmaras, como de
las leyes orgnicas (tambin Tratados Internacionales). Tambin le pueden
remitir las leyes ordinarias antes de su promulgacin.
Los principales inconvenientes de este sistema se control seran tanto el
reclutamiento de sus miembros como el modo de actuar, ya que se le puede
hacer carecer de independencia, o convertirlo en un rgano que resuelva
enfrentamientos polticos y no de jerarqua normativa que sera su verdadera
funcin.
2.2 Atribucin a rganos judiciales.
La defensa de la Constitucin confiada a rganos judiciales se
apoya en las siguientes consideraciones:
1.- La identidad existente entre la contrastacin de un hecho con una
norma y entre la contrastacin de una norma con una Ley de rango
constitucional.
2.-La imparcialidad judicial.
3.-Las ventajas que ofrece el procedimiento judicial con sus principios de
publicidad, contradiccin y garanta.
Este sistema (el ms arraigado) ha pasado por otorgar el poder del
control de la constitucionalidad a los jueces por entender que son estos los
nicos competentes para cumplir esta misin. En este sistema se pueden
apreciar dos manifestaciones importantes:
-Otorgar el control a todos los rganos judiciales (Control difuso)
-Crear un Tribunal especial (Control concentrado).
-Existe una tercera variante que es conferir la defensa de la Constitucin
a un solo Tribunal que ya existe y que es el mximo rgano judicial del Estado.

Esta distinta atribucin ha motivado la existencia de dos modelos clsicos

de control de la constitucionalidad: el americano y el austriaco.-

3. MODELOS CLSICOS DE JURISDICCIN CONSTITUCIONAL

3.1 Sistema Americano.Este sistema se apoya en la teora general de las constituciones escritas,
en la interpretacin que el Tribunal Supremo hacia el texto de 1787 y en la
mutacin constitucional.
Al ser obligacin de los jueces la aplicacin de la ley, en caso de conflicto entre
una ley ordinaria y la Constitucin, estos deben dar prioridad a la Constitucin.
No obstante, al no tener legitimidad para declarar la nulidad de la ley
inconstitucional su actuacin debe reducirse a su no aplicacin.
Las caractersticas ms importantes de este modelo son:
-La declaracin de inconstitucionalidad no es privativa del Tribunal
Supremo sino que se hace a todos los jueces garantes de la primaca
constitucional.
-La inconstitucionalidad solo puede plantearse en va de excepcin y con
ocasin de un litigio principal.
-La declaracin de inconstitucionalidad tiene efectos particulares.
-La declaracin de inconstitucionalidad no supone la nulidad de la ley
sino su mera inaplicacin al caso.
La Constitucin de EEUU reconoce en su artculo 3 que el Poder Judicial
queda depositado en el Tribunal Supremo y en los Tribunales inferiores que
cree el Congreso. El vrtice de la organizacin judicial corresponde al Tribunal
Supremo cuyas decisiones son inapelables. El Tribunal Supremo est
compuesto por nueve jueces que tienen carcter vitalicio, nombrados por el
Presidente de los EEUU, correspondiendo al Senado la ratificacin. La
importancia del Tribunal Supremo se ha incrementado en la interpretacin
constitucional en materia de extensin del sufragio a las minoras y en materia
de derechos civiles.
El Tribunal Supremo Federal acta como garante de la constitucionalidad
de las leyes, aunque sus sentencias no pueden derogar las mismas, sino
simplemente decidir su no aplicacin.
3.2 Modelo Austriaco.Frente al modelo de jurisdiccin difusa (americano), HANS KELSEN
construye un modelo de jurisdiccin concentrada basado en la atribucin del
control de la constitucionalidad a un rgano especial creado al efecto, con lo
que se situara como una especie de legislador negativo.
La construccin de KELSEN se basa al considerar que la soberana reside en el
ordenamiento jurdico o en el Estado, no en el Parlamento, as como una
modificacin de la consideracin clsica del Poder Legislativo, que actualmente
reside, tanto en el Parlamento (legislador positivo) como en el Tribunal
Constitucional (legislador negativo). El sistema austriaco se define por cuatro
elementos:

1.- Un tribunal especial nico con un sistema de designacin que asegure

la independencia de sus miembros respecto de los poderes clsicos; que sus
componentes sean personas conocedoras de la ciencia del derecho; y que se
mantenga alejado de la poltica para el cumplimiento adecuado de sus
funciones.
2.- La posibilidad de acudir ante el mismo por va de accin evitando el
establecimiento de una especie de accin popular que abriese el camino a
acciones numerosas y arbitrarias.
3- La nulidad absoluta de la ley declarada inconstitucional, nulidad que
puede ser total, si se declara la inconstitucionalidad de toda la ley, o parcial,
para el caso de que afectara solo a una parte de ella, quedando el resto de los
preceptos no inconstitucionales.
4.- La eficacia erga omnes que tiene la declaracin de
inconstitucionalidad.
Este sistema instaurado en la Constitucin Austriaca ha funcionado en
Alemania, Italia, la Constitucin Espaola de 1931 y en el vigente rgimen
espaol con algunas variantes.
3.3 Confluencia de los dos modelos.En el desarrollo de los modelos examinados, sobre todo a partir de la
Segunda Guerra Mundial ha perdido en parte su vigencia y ha sufrido
modificaciones que hace que en la actualidad ninguno de los dos modelos se
d en su pureza. As se le ha otorgado legitimidad a los tribunales ordinarios,
por va de excepcin, para acudir ante el tribunal Constitucional y plantear una
cuestin de inconstitucionalidad. En el caso de Alemania y Espaa ha
extendido sus competencias (del TC) a la proteccin de los derechos
fundamentales.
En los Estados compuestos le ha concedido a los Tribunales Constitucionales, el
control del reparto competencial fijado constitucionalmente, entre los distintos
entes territoriales, como en los casos de Espaa, Alemania o Italia.
La expansin del control de constitucionalidad, ha determinado, de igual
manera, que ordenamientos que, inicialmente adoptaron el modelo difuso de
control de la constitucionalidad, hayan modificado sus planteamientos
constitucionales, y hayan instaurado sistemas de control de constitucionalidad
concentrado. Es el caso de la mayor parte de los Estados Latino-americanos.

4.- EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ESPAOL. NATURALEZA Y

CARACTERES.El Articulo 1 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional de 3 de abril
de 1979 (en adelante LOTC), define al Tribunal Constitucional como intrprete
supremo de la Constitucin, independiente de los dems rganos
constitucionales y sometido slo a la Constitucin y a la ley orgnica que lo
regula.
El Tribunal Constitucional se encuentra directamente configurado por la
Constitucin en el Titulo IX (arts. 159 a 165 CE) y viene a cerrar el cuadro de
instituciones constitucionales. Es un componente fundamental de la estructura

constitucional. Ocupa una posicin de supremaca y goza de independencia.

La doctrina ha venido discutiendo entre la naturaleza jurisdiccional o poltica
del TC. Aunque el TC est situado fuera del Poder Judicial, su naturaleza como
rgano jurisdiccional viene configurada por tres elementos:
1- Est compuesto por jueces.
2- Funciona por medio de procedimientos jurisdiccionales.
3- Sus decisiones adoptan la forma de sentencia.
Se trata de un rgano que no puede actuar de oficio sino a instancia de parte,
y est sometido y limitado por el Derecho.
Estas caractersticas definidoras de su carcter jurisdiccional, no impiden que
de la configuracin del TC, no se puedan obtener elementos suficientes que
muestren su naturaleza poltica, el TC participa en la funcin de direccin
poltica del Estado, y lo hace, no solo al interpretar la Constitucin, sino que
puede llegar a controlar las competencias del resto de los rganos
constitucionales del Estado, bien a travs del control de constitucionalidad,
bien en la resolucin de conflictos.
Aunque no sea el nico intrprete, el TC es el principal intrprete de la
Constitucin y el nico rgano capaz de vincular a todos los poderes del
Estado. Esta posicin lo convierte en Supremo intrprete de la Constitucin, y
de todo el Derecho que debe ser conforme a ella, y lo sita e una especie de
pedestal por encima de los Poderes Pblicos y de las Comunidades Autnomas.
El TC no forma parte del Poder Judicial y est al margen de la organizacin de
los tribunales de justicia (). Se sita por encima del Poder Legislativo a travs
del control de constitucionalidad. Su posicin preeminente respectos a los tres
poderes se manifiesta a travs del recurso de amparo y mediante la resolucin
de conflictos de competencia. Respecto a las CCAA, se sita por encima de
ellas a travs de la resolucin de conflictos, del control constitucionalidad y a
travs de las impugnaciones del artculo 160.2 de la Constitucin.
4.1- La composicin del Tribunal Constitucional.El TC se compone de 12 miembros, nombrados por el Rey, y propuestos:
-Cuatro por el Congreso por mayora de 3/5.
-Cuatro por el Senado por mayora de 3/5.
-Dos por el Gobierno.
-Dos por el CGPJ.
El primer problema que plantea esta composicin es el nmero par ya que
permite la posibilidad de empate en una votacin final del Pleno. Este aspecto
se solucion por nuestro ordenamiento atribuyndole al Presidente el llamado
voto de calidad, de forma que en caso de empate resolver la opcin del
mismo. Dicha solucin rompe la posicin jurdica de igualdad de los
Magistrados, haciendo depender de uno de ellos la resolucin del conflicto de
constitucionalidad. Este problema poda haber sido solventado optando por un
nmero impar en la composicin del TC.
El segundo problema se refiere a s u origen tripartito y en la designacin de
sus miembros por rganos polticos y politizados, que puede hacer depender la
integra composicin del TC de un solo partido y, por tanto, de una sola
voluntad. La Constitucin ha establecido una serie de frenos que son:

A-) La exigencia de una mayora cualificada de 3/5 de los miembros de

cada Cmara para la propuesta de los candidatos, lo que precisa de un acuerdo
entre las distintas opciones polticas parlamentarias y la exigencia de la misma
en el seno del CGPJ.
B-) Los miembros del TC se elegirn por un periodo de 9 aos, lo que
impide que su eleccin coincida con los periodos de renovacin de las
Cmaras, del Gobierno y del CGPJ. Sin embargo, un partido que se mantenga
dos o ms legislaturas en el Gobierno puede influir decisivamente en la
renovacin de todos los Magistrados constitucionales.
C-) La exigencia constitucional de una cierta cualificacin tcnico-jurdica
para acceder a la condicin de Magistrado constitucional.
D-) El establecimiento de un rgido estatuto jurdico para los Magistrados
constitucionales caracterizado por los siguientes elementos:
1- ) Un amplio abanico de incompatibilidades, similares a las de
los integrantes del Poder Judicial, salvo en lo relativo a la pertenencia a
partidos polticos.
2- ) El reconocimiento de la inviolabilidad como elemento
asegurador de su imparcialidad e independencia.
3- ) La inamovilidad en sus puestos, con la consiguiente regulacin
de las causas de cese y suspensin.
4- ) La responsabilidad criminal de los Magistrados del TC slo ser
exigible ante la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo.
El TC elige de entre sus miembros, en Pleno y en votacin secreta, a un
Presidente y a un Vicepresidente, y propondr al Rey su nombramiento. Ser
elegido Presidente quien obtenga en primera votacin la mayora absoluta
de votos y si sta no se alcanzara, se proceder a una segunda votacin en la
que ser elegido quien obtuviera mayor nmero de votos. En caso de empate
se proceder a una nueva votacin y si de sta no resultase nadie elegido, se
propondr al Magistrado de mayor antigedad, y en caso de igualdad, al de
mayor edad. La duracin del mandato del Presidente ser de 3 aos por una
sola vez. Del mismo modo, y por el mismo procedimiento se elegir un
Vicepresidente. Si el mandato de tres aos no coincidiera con la renovacin
del TC, tal mandato quedara prorrogado hasta que tomen posesin los nuevos
Magistrados.
4.2 Atribuciones del Tribunal Constitucional. Materias objeto de
control.El fundamento primero del origen de la Justicia constitucional lo constituye la
necesidad de preservar la Constitucin como norma suprema del Estado y
depurar el ordenamiento jurdico de aquellas normas o preceptos que la
vulneren. De esta forma podemos sintetizar las atribuciones del TC espaol de
la siguiente forma:
1.-Competencias de orden interno referentes al ejercicio de su propia
jurisdiccin:
a-) El TC tiene atribuida la capacidad de decidir sobre sus propias
competencias, apreciando su falta de jurisdiccin.b-) El TC tiene potestad para auto-organizarse, eligiendo a sus

propias autoridades y cesando o suspendiendo a sus integrantes.c-) El TC decide la admisibilidad o no de los recursos sobre los
cuales ejerce sus atribuciones.d-) El TC tiene autonoma reglamentaria y presupuestaria.2.- El control de constitucionalidad de leyes y normas con rango de ley, a
travs
del
recurso
de
inconstitucionalidad,
de
la
cuestin
de
inconstitucionalidad y del recurso previo sobre la constitucionalidad de
Tratados Internacionales y de los Estatutos de autonoma.
3.- La proteccin de los derechos fundamentales y libertades pblicas a
travs del recurso de amparo.
4.- El control del ejercicio de competencias atribuidas a otros poderes y
entes territoriales mediante el conocimiento de los conflictos competenciales y
entre rganos constitucionales.
La importancia de sus funciones y el hecho de no estar vinculado por nadie, lo
pueden convertir en una especie de poder constituyente constituido
permanente, aunque no puede actuar de oficio.

5.- EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y LA INTERPRETACIN

CONSTITUCIONAL
La interpretacin constitucional consiste en atribuir significado a uno o
varios textos o trminos en la Constitucin con el fin de obtener una decisin
fundada en Derecho a un problema concreto. Sin embargo el carcter de
Norma Suprema de la Constitucin, determina que la tcnica interpretativa
constitucional no pueda ser la misma que la del resto de ramas del Derecho.
La interpretacin constitucional tiene ciertos rasgos diferenciadores de la
realizada en otras normas del ordenamiento, en primer lugar porque la
naturaleza de los diversos conceptos normativos (Constitucin y leyes) es
distinto, pero tambin, porque la interpretacin constitucional parte de un
Estatuto jurdico de lo poltico. La interpretacin debe estar basada en el
conocimiento de la realidad social.
El artculo 164.1 de la Constitucin establece el valor y eficacia general
erga omnes de todas las sentencias de inconstitucionalidad y todas las
sentencias que no se limiten a la estimacin subjetiva de un derecho. Las
sentencias del Tribunal Constitucional se publicaran en el Boletn Oficial del
Estado con los votos particulares, si los hubiere, tienen el valor de cosa juzgada
a partir del da siguiente de su publicacin y no cabe recurso alguno contra
ellas. Afirmacin que se repite en el artculo 38.1 de la LOTC al declarar que
dichas sentencias vincularan a todos los poderes pblicos y a todos los
ciudadanos entre ellos a Jueces y Tribunales. El artculo 40.2 de la LOTC
atribuye a la jurisprudencia constitucional un valor corrector de la
jurisprudencia ordinaria.
El artculo 161 de la CE indica que la declaracin de inconstitucionalidad
de una norma jurdica con rango de ley afectar a esta y salvo que el fallo no
disponga otra cosa, no afectar la vigencia de la ley en la parte no afectada
por la inconstitucionalidad.
La importancia de las sentencias del Tribunal Constitucional determina
que las sentencias declaratorias de la inconstitucionalidad de Leyes,
disposiciones o actos con fuerza de Ley, no permitirn revisar procesos

fenecidos mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada en los que haya
hecho aplicacin de las Leyes, disposiciones o actos inconstitucionales, salvo
en el caso de los procesos penales o contencioso-administrativos referentes al
proceso sancionador. Las sentencias desestimatorias dictadas en recursos de
inconstitucionalidad y en conflictos de defensa de la autonoma local impedirn
cualquier planteamiento ulterior de la cuestin por cualquiera de las dos vas,
fundado en la misma infraccin de idntico precepto constitucional.
De esta manera, el TC se convierte en el rgano encargado de establecer
la adecuacin o no de los preceptos normativos con la Constitucin,
procediendo a su expulsin cuando observe que el proceso, preceptos, o la
norma vulneran los mandatos constitucionales. Acta as el TC como un
legislador negativo. No obstante el TC no constituye un rgano activo que
acte de oficio, sino un rgano pasivo que solo puede pronunciarse cuando
haya sido instada su decisin por una parte legitimada.-

TEMA V: EL SISTEMA DE FUENTES QUE INSTAURA LA

CONSTITUCIN DE 1978.

ndice: 1.- Concepto de fuentes del Derecho. 2.- El sistema de fuentes

del Derecho. 3.- El sistema de fuentes diseado por la Constitucin
espaola de 1978. 4.- Criterios de ordenacin del sistema de fuentes.
5.- La Constitucin espaola. Fuente fundamental y fundamentadota
del sistema de fuentes. 6.- La jurisprudencia del Tribunal
Constitucional como fuente del Derecho. 7.- El bloque de
constitucionalidad.

1.- CONCEPTO DE FUENTES DEL DERECHO.

Independientemente de su acepcin semntica, en la actualidad se viene
identificando el trmino fuentes del Derecho con los tipos normativos
integrantes del ordenamiento, que conforman un todo homogneo presidido
por la Constitucin, como norma fundamental y fundamentadora, a la que
todos estn sometidos de manera jerrquica, independientemente del rgano
que los hubiera aprobado. En el estado espaol actual, el poder legislativo no
reside en un nico rgano, sino que la capacidad normativa ha sido asumida
por varios rganos distintos:
Cortes Generales: normas de aplicacin en la totalidad del Estado espaol
(Leyes Ordinarias y Leyes Orgnicas).
Gobierno del Estado: en el caso concreto de las normas con rango de ley
(Decretos Leyes y Decretos legislativos).
Asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas: legislan sobre las
materias sobre las que tienen atribuidas competencias
Instituciones comunitarias: tambin integran el ordenamiento interno las
normas aprobadas por estas instituciones junto con los Tratados
Internacionales vlidamente ratificados por el Estado espaol.
Como se puede apreciar, debido a nuestra descentralizacin territorial y
a nuestra pertenencia a organismos supranacionales, son de aplicacin
multitud de normas de distinta procedencia, aunque est determinado que el
ordenamiento es nico y se halla coronado por la Constitucin, que acta como
conformador de todo el sistema normativo actual.
El ordenamiento jurdico es nico y dotado de carcter de universalidad,
aunque dentro de l hallamos subordenamientos (general, autonmico,
municipal), pudiendo incluso referirnos a un subordenamiento de derecho
administrativo, penal, civil, mercantil, etc.
Aunque el entramado normativo es complejo y numeroso, la
Constitucin, y el hecho de que ninguna norma pueda vulnerarla, es el
elemento cohesionador de todo el sistema.
El trmino fuente del Derecho designa todo lo que contribuye o ha
contribuido a crear el conjunto de reglas jurdicas aplicables dentro de un
Estado en un momento dado. Las fuentes formales del Derecho son los actos
de los que deriva la creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas.

2.- EL SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO.

La palabra fuente, en sentido amplio, significa el lugar de donde mana

algo, la razn primigenia de cualquier idea. Este concepto aplicado al Derecho
Constitucional, implica que por fuente del Derecho Constitucional habra que
entender toda causa capaz de originar Derecho Constitucional.
Sin embargo, esta amplia concepcin de fuentes del Derecho Constitucional
nos llevara a distinguir entre fuentes en sentido material facultad creadora
normativa- (Poder Constituyente, Parlamento, o grupos sociales en cuanto a
generadores de costumbres) y fuentes en sentido formal los actos normativos
en que se manifiesta el Derecho ConstitucionalLa Constitucin se configura como norma fundamental, norma de la que deriva
la validez del resto de las normas. La Constitucin es una norma, pero
cualitativamente distinta de las dems, por cuanto constituye el orden de
convivencia poltica. La Constitucin es la norma fundamental y
fundamentadora de todo el orden jurdico.
Partiendo de la consideracin de fuentes que recoge el artculo 1 del Cdigo
Civil, las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son: La Ley, la costumbre
y los Principios Generales del Derecho, otorgndose a la jurisprudencia un
mero valor complementario.
Esta conceptualizacin de fuentes que hace el CC., debe ser superada respecto
al sistema de fuentes que instaura nuestra Constitucin.
1.- Respecto a la Ley, ya no existe un nico concepto de Ley. Existe pluralidad
de categoras legales, y no todas actan como fuente en la vida polticoconstitucional.
2.- Los Principios Generales del Derecho, son valores, presunciones, ideas y
conceptos generales que se encuentran en el espritu de las leyes y que son
determinados por la jurisprudencia y por la doctrina cientfica, (libertad,
justicia, igualdad, buena fe). Sirven para inspirar las leyes, para interpretarlas
o para rellenar vacos legales.
El CC. precisa que estos principios generales se aplican, exclusivamente, en
defecto de ley o costumbre.
No debemos considerar los Principios Generales del Derecho como fuente de
Derecho Constitucional puesto que, aquellos que corresponden, en sentido
propio, al Derecho Constitucional estn explcitamente recogidos por la
Constitucin, de manera que han pasado a ser contenido constitucional,
Constitucin en sentido estricto.
3.- No existe unanimidad al considerar a la costumbre como fuente del Derecho
Constitucional. La costumbre constitucional es orgnica ya que no es fruto de
la actuacin reiterada en el tiempo, del comportamiento social reiterado, sino
que su existencia se debe a la actuacin reiterada de los poderes pblicos. En
todo caso, la costumbre siempre ocupa una posicin jerrquica de carcter
inferior a la norma escrita, por lo que en caso de conflicto nunca va a poder
prevalecer frente a sta, y en caso de vulneracin no cabe adopcin de
medidas sancionadoras.
En los pases de tradicin jurdica anglosajona, se considerar a la costumbre
como una fuente del Derecho de similar importancia al Derecho escrito y el
ordenamiento se dividir entre el que es fruto de la costumbre (common law) y
el que es consecuencia de normas jurdicas escritas (statute law). Dada la
importancia de la costumbre, tiene mucha relevancia el estudio de los

precedentes, saber cmo se resolvi en el pasado una situacin similar a la que

ahora se presenta.
Sin embargo, en pases de tradicin jurdica europea, la costumbre es fuente
supletoria de primer grado, ya que solo cabe recurrir a ella cuando no hay ley
aplicable al caso, siempre que se den en ella los requisitos que establece el art.
1.3 CC: La costumbre solo regir en defecto de ley aplicable, siempre que no
sea contraria a la moral o al orden pblico y que resulte probada.
4.- El hecho de considerar a la jurisprudencia como fuente del Derecho
Constitucional, adquiere perfiles propios, puesto que determina el
reconocimiento de creacin de Derecho Constitucional por los Tribunales, en
especial por los rganos de la Justicia Constitucional.
Por jurisprudencia cabe entender las decisiones de jueces y magistrados
cuando aplican el Derecho al dirimir los conflictos. Los jueces van sentando
criterios, reglas sobre lo que el legislador quiso establecer con una norma. En
nuestro ordenamiento jurdico, a diferencia del anglosajn, el juez no innova el
Derecho, solo aplica la Ley y las decisiones tomadas por otro Tribunal son
meramente orientativas.
Cuestin distinta son las Sentencias del Tribunal Constitucional, bien cuando
interpretan la Constitucin o cuando declaran la inconstitucionalidad de una
Ley.
La instauracin de la Justicia Constitucional ha supuesto una modificacin en el
sistema de poderes del Estado que ha afectado de manera ms profunda al
Poder Judicial, pero que condiciona la actuacin de todos los Poderes del
Estado, tanto a nivel poltico, como a nivel territorial.
El Tribunal Constitucional, al establecer de forma vinculante el verdadero
sentido de la Constitucin, excluyendo otros que considera inadecuados, est
creando Derecho, por tanto sus decisiones en forma de sentencia son fuente de
Derecho Constitucional.

3.- EL SISTEMA DE FUENTES

CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978.

DISEADO

POR

LA

La Constitucin espaola de 1978 ha optado por mantener un riguroso

clasicismo en el reconocimiento de la ley y el reglamento, y sus relaciones,
como fuentes tradicionales del Derecho, rodendose de un sistema de garanta
constitucional, principalmente a travs del control de constitucionalidad, pero
tambin ha diseado un novedoso sistema de fuentes del Derecho, que a la
vez que somete la ley al texto constitucional, se manifiesta de la siguiente
forma:
- Incorporando al sistema normativo, una nueva categora de leyes, las
leyes Orgnicas (art. 81).
- Estableciendo el reconocimiento constitucional de la posibilidad de que el
Estado celebre Tratados Internacionales que se integrarn en el
ordenamiento jurdico tras su completa publicacin en el BOE. (art. 96.1)
- La integracin de Espaa en la CEE hoy Unin Europea- supuso un
cambio trascendental en el sistema de fuentes de nuestra Carta Magna,
al incorporar nuevas fuentes a nuestro ordenamiento, teniendo stas la
peculiaridad de que su aprobacin, modificacin y derogacin, se
produce fuera de nuestras fronteras.

Las fuentes comunitarias, compuestas por el Derecho Originario y el

Derecho derivado, y el principio de primaca del Derecho Comunitario,
que implica que en caso de conflicto entre norma comunitaria y la
nacional, prevalece siempre la comunitaria, si bien aunque pueda
parecer una superioridad jerrquica de la normativa comunitaria frente a
la nacional, incluso frente a la constitucional, no es as, ya que lo que se
produce es una aplicacin preferente del derecho comunitario sobre en
nacional, pero en ningn caso una supremaca jerrquica. En todo caso
para determinar la norma a aplicar, habremos de acudir al principio de
competencia no al de jerarqua.
Diseando una nueva organizacin territorial del Estado, regulada en el
Titulo VIII, que desarrolla el derecho a la autonoma reconocido en el
articulo 2 CE., y cuya incidencia en el sistema de fuentes va a ser
decisiva.

Por ello encontramos diversos centros de produccin normativa que confluyen

en un mismo ordenamiento, puesto que el Derecho Internacional, el Derecho
Estatal y el Derecho autonmico constituyen grandes ncleos de produccin
cuya armonizacin se hace necesaria.
Son fuentes del Derecho Constitucional aquellos actos normativos a los que la
Constitucin les atribuye la produccin de normas jurdicas.

4.- CRITERIOS DE ORDENACIN DEL SISTEMA DE FUENTES.

El sistema normativo impuesto por la Constitucin espaola de 1978 es
extremadamente complicado, pues junto a la multitud de tipos de normativos
existentes, se une el hecho de que las instituciones con capacidad normativa
son mltiples.
Existe una gran variedad de fuentes del Derecho, de tal modo que no es
impensable que una determinada materia est regulada de forma
contradictoria por dos normas jurdicas. En este caso habra que decidir cul de
ellas es la aplicable al caso concreto. Esta cuestin no siempre es sencilla y
para ello hay que tener en consideracin diversos criterios. Por ello se han
establecido diversos principios cuya finalidad es la de determinar la relacin
existente entre las normas integrantes del ordenamiento, y a los que en caso
de duda o conflicto se puede acudir para esclarecer cual ha de ser la norma
aplicable en cada supuesto concreto.
A) Principio de jerarqua normativa.
Segn KELSEN, si se sitan la totalidad de normas integrantes del
ordenamiento jurdico en una pirmide, la Constitucin, como norma suprema
debera situarse en la cspide de la misma, situndose el resto de las normas
por debajo de sta. No puede aplicarse ninguna norma que la contradiga y en
caso de que se aprobara alguna norma que lo hiciera, existen mecanismos el
control de inconstitucionalidad- que en el supuesto de prosperar, declara la
expulsin de aquellas partes del texto normativo incompatibles con la
Constitucin.
La jerarqua normativa implica que no todas las normas tienen el mismo rango,
por lo que una norma de rango inferior no puede contravenir lo dispuesto en
una de rango superior. El articulo 9.3 CE. garantiza expresamente el principio

de jerarqua normativa y el art. 1.2 CC. define este mismo principio en pocas
palabras: Carecern de validez las disposiciones que contradigan otra de
rango superior.
Este principio permite establecer el orden de aplicabilidad de las normas
jurdicas y permite asimismo, solucionar los posibles conflictos entre ellas.

El principio de jerarqua normativa ordena a las disposiciones jurdicas en el

siguiente escaln jerrquico:
1- Superioridad absoluta de la Constitucin sobre el resto de las normas.
2- Normas con rango de Ley.
3- Reglamentos del Gobierno: Reales Decretos, rdenes Ministeriales y
disposiciones de las dems autoridades y rganos inferiores segn el
orden de su respectiva jerarqua.
4- La costumbre y los principios generales del Derecho.
Cuando el conflicto se produce entre normas de rango idntico hemos de
acudir a otros principios ms complejos, como es el caso del principio de
competencia, o de especialidad entre otrosB) Principio de competencia
A diferencia del principio de jerarqua, este principio no ha sido consagrado en
nuestro texto constitucional, pero es utilizado en caso de conflicto entre
normas del mismo rango. Consiste en delimitar un mbito material especfico
para atribuir su regulacin a un determinado tipo de norma, con exclusin de
las dems.
La Constitucin determina que determinadas materias habrn de ser reguladas
por un tipo de norma concreta, por lo que si se procediera a regularla por otra
norma distinta esa norma sera inconstitucional, ya que se estaran vulnerando
los preceptos constitucionales que determinan este principio.
En definitiva, la aplicacin del principio de competencia exige que cada tipo de
norma se limite a legislar aquellas materias que previamente le haya atribuido
la Constitucin o bien una norma jerrquica superior.
Este principio a tenido y tiene un especial protagonismo en la lucha que con
frecuencia surge entre las leyes estatales y las autonmicas por determinar sus
respectivas competencias funcionales, materiales y territoriales.
En funcin del criterio material de la competencia, cabe distinguir dos
supuestos:
a).- Normas dictadas por rganos distintos que ejercen su actividad normativa
sobre un mbito territorial determinado.
b).- Normas relacionadas entre s por el criterio de competencia, pero que a
diferencia del supuesto anterior son dictadas por un mismo rgano.
C) Principio cronolgico.
La sociedad es cambiante y evoluciona, lo que demanda la aprobacin de
nuevas normas que regulen nuevas situaciones; las normas quedan obsoletas y

es necesario que nuevas normas procedan a regular materias ya reguladas. En

el supuesto de que una norma de nueva creacin colisione con una norma
anterior, siendo las dos de idntico rango, y de idntico rango competencial
(estatal o autonmico) prevalecer la norma posterior en aplicacin del
principio lex posterior derogat priori, incluso en el supuesto de que la nueva
norma no contenga disposicin derogatoria alguna, Como excepcin hemos de
sealar como afirma ALZAGA que las normas especiales no pueden derogar a
las generales lex specialis non derogat legi generali.

5.- LA CONSTITUCIN ESPAOLA. FUENTE FUNDAMENTAL Y

FUNDAMENTADORA DEL SISTEMA DE FUENTES.
La Constitucin como norma superior del Ordenamiento Jurdico, ocupa el
vrtice de la jerarqua legislativa, en consecuencia, todas las leyes y
disposiciones normativas con forma de ley quedan sometidas a la Constitucin.
La Constitucin es nuestra norma suprema y es una norma jurdica, la
norma suprema de nuestro ordenamiento, y en cuanto tal tanto los ciudadanos
como todos los poderes pblicos, y por consiguiente tambin los Jueces y
Magistrados integrantes del poder judicial, estn sujetos a ella (art, 9.1 y 117.1
CE.) "Es una norma distinta a las dems, por cuanto incorpora el sistema de
valores esenciales. La Constitucin es as la norma fundamental y
fundamentadora de todo el ordenamiento jurdico". STC 31 de marzo de 1981.
La supremaca de la Constitucin tiene como consecuencias principales que:
-

El resto de las normas jurdicas deben estar en consonancia con sus

mandatos, en caso contrario, sern declaradas inconstitucionales.
Exige un procedimiento especial de reforma como garanta de su
estabilidad jurdica
Todas las normas jurdicas deben interpretarse de conformidad con los
preceptos constitucionales.

La entrada en vigor de la Constitucin de 1978 supuso un cambio

importante en el sistema de fuentes imperante hasta entonces en nuestro
pas. Es el propio texto constitucional el que contiene el resto de las fuentes
y el que va a determinar no slo la posicin que va a ocupar cada una, sino
tambin la relacin que van a tener las distintas fuentes entre s.

6.- LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

COMO FUENTE DEL DERECHO.
La doctrina espaola ha rechazado la consideracin de la jurisprudencia
como fuente directa del Derecho, y en ese sentido se ha manifestado el propio
Cdigo Civil. Sin embargo, la Constitucin de 1978, y el sistema jurdico
subsiguiente han puesto las bases para una diferente valoracin de la
jurisprudencia constitucional como fuente del Derecho.
El artculo 164.1 CE. establece el valor y eficacia general erga omnes de
todas las sentencias de inconstitucionalidad, afirmacin que se repite en el
artculo 38.1 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional (en adelante LOTC)

al declarar que dichas sentencias vincularn a todos los poderes pblicos y a

todos los ciudadanos entre ellos a jueces y Tribunales. El artculo 40.2 LOTC
atribuye a la jurisprudencia constitucional un valor corrector de la
jurisprudencia ordinaria.
Lo que el Tribunal Constitucional hace al dictar sentencias es interpretar las
normas jurdicas y muy especialmente la norma constitucional, lo que da lugar
a que se produzca una integracin del sistema normativo, se cubran lagunas y
se de seguridad jurdica, todo ello con sujecin a una serie de principios
definidos por la propia Constitucin y por la actuacin del Tribunal
Constitucional que han venido a convertirse en lmites a la actividad
interpretadora de la Constitucin, y que son:
- Principio de unidad de la Constitucin
- Principio de concordancia prctica
- Principio de correccin funcional de los poderes del Estado diseados por
la Constitucin
- Principio de la funcin integradora que posee la Constitucin
- Principio de la fuerza normativa de la Constitucin
Sin embargo, como acertadamente ha indicado ALZAGA, el carcter de Norma
Suprema de la Constitucin, determina que la tcnica interpretativa
constitucional no pueda ser la misma que la del resto de ramas del Derecho.
Las sentencias se pueden clasificar en estimatorias y desestimatorias,
siendo este esquema muy elemental, pues existen muchas ocasiones en las
que
cuando
el
Tribunal
Constitucional
dicta
una
sentencia
de
inconstitucionalidad, sus resoluciones pueden terminar ocasionando mayores
inconstitucionalidades que las que busca remediar, sobre todo, por alteracin
del sistema de divisin de poderes.
Existen diversas clases de sentencias en las que el TC asume atribuciones que
no le competes:
a) Sentencias puramente interpretativas
b) Sentencias de mera inconstitucionalidad
c) Sentencias aditivas
d) Sentencias reconstructivas
El TC no puede asumir funciones que no le corresponden, y no podemos olvidar
que el TC es intrprete de la Constitucin, pero no debe ser creador de
Derecho, ni mucho menos puede ser un poder de reforma o de mutacin o
destruccin constitucional, a travs de su interpretacin.
6.1.- Mtodos de interpretacin.
.- Mtodo axiolgico integrador. Tiene mltiples variantes
- Mtodo tpico-prctico. Para resolucin de problemas concretos. Tiene la
variante del mtodo hermenutico concretizador.
- Mtodo normativo estructurante. El texto constituye la parte visible del
programa normativo, tiene una serie de principios de obligada referencia en la
interpretacin constitucional, encuadrados dentro de dos principios esenciales
a) El principio de fuerza normativa de la Constitucin
b) El principio de interpretacin conforme a la constitucin
1- El principio de la unidad de la Constitucin

2345-

El
El
El
El

principio
principio
principio
principio

de
de
de
de

mxima efectividad
efecto integrador del Texto
continuidad funcional
concordancia prctica o armonizacin.

- Mtodo hermenutico clsico. Enunciado por SAVIGNY y consta de cuatro

elementos de interpretacin
- Interpretacin gramatical
- Interpretacin lgica
- Interpretacin histrica
- Interpretacin sistemtica.
Este mtodo ha sido perfeccionado por STERN y viene a ocupar un lugar
destacado en el proceso interpretativo, aadiendo a los anteriores los
siguientes elementos:
- Interpretacin gentica
- Interpretacin comparativa
- Interpretacin teleolgica
La interpretacin de la Constitucin debe detectar su unidad de sentido, su
coherencia, buscando la compatibilidad entre los preceptos y principios de la
Ley Suprema, en tanto que se informan recprocamente, interpretando todo el
ordenamiento jurdico desde el prisma de la Constitucin.
La interpretacin de la Constitucin, debe de partir de la propia Constitucin, y
el juez constitucional debe realizar su labor interpretadora de manera
prudente, razonable, racional, proporcional, justa, positiva, y til, y visualizando
la norma constitucional, conectada en un contexto jurdico global, nacional y
ahora internacional tambin.
El Tribunal Constitucional no constituye un rgano activo que acte de oficio,
sino un rgano pasivo que solo puede pronunciarse cuando haya sido instada
su decisin por una parte legitimada.

7.- EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD.

Sus orgenes se remontan a Francia mediante en Consejo Constitucional, a
travs de sentencia de 16 de julio de 1971. Pero a pesar de su origen francs,
en Espaa tiene una significacin distinta.
En Espaa, la utilizacin de la doctrina del bloque de constitucionalidad, por el
Tribunal Constitucional desde 1982, ha sido identificada en algunos momentos
como conjunto de normas que se aplican al caso en concreto, y en otras
representa un grupo de normas que predominan sobre las dems en cuanto a
la delimitacin de competencias entre el Estado y las Comunidades Autnomas
que componen la nacin espaola.
Se tratara del conjunto de normas jurdicas que, junto a la Constitucin, deben
ser tenidas en cuenta por el rgano al que esta atribuido el control de
constitucionalidad para determinar la conformidad o disconformidad de las
normas susceptibles de declaracin de inconstitucionalidad con la Constitucin.
Nuestra Constitucin de 1978, aunque es muy extensa, se aprob inacabada,
especialmente en lo que a cuestin territorial del Estado se refiere.
La transferencia o delegacin a las Comunidades Autnomas de materias que
venan siendo de titularidad estatal ha dificultado la finalizacin del proceso.

Por esta razn a la hora de determinar si una norma con rango de ley es
ajustada o no al Texto Constitucional, el TC ha debido de acudir, adems de a la
Constitucin, a las normas delimitadoras de competencias entre el Estado y las
Comunidades Autnomas, tales como leyes marco, leyes de delegacin y
Estatutos de Autonoma.
El Bloque de constitucionalidad ha de entenderse considerado, adems de la
Constitucin, por:
-

Los Estatutos de Autonoma, las leyes marco, las leyes de transferencia y

delegacin, y las leyes de armonizacin
Todas las leyes, orgnicas u ordinarias que de conformidad con el art.
149.1, suponen una delimitacin competencial del sistema de reparto de
competencias entre el Estado y las CCAA.
Las leyes que contengan delegaciones legislativas.
Las leyes orgnicas en supuestos concretos y respecto del control
constitucional de las leyes ordinarias.
Los reglamentos parlamentarios tanto del Congreso de los Diputados, del
Senado, como de los parlamentos autonmicos, pero en todo caso,
nicamente formarn parte del bloque de constitucionalidad, aquellas
normas de los reglamentos parlamentarios que incidan sobre el
procedimiento legislativo y no todas las que se encuentren incluidas en
los mismos. (STC 36/1990 de 1 de marzo.

TEMA VI: LA LEY

ndice: 1.- La Ley en la Constitucin espaola de 1978. 2.- El principio
de legalidad. 3.- Reserva de Ley. 4.- Las categoras normativas en la
Constitucin espaola. 5.- El procedimiento legislativo. 6.- La
irretroactividad de la Ley.

1. LA LEY EN LA CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978.

Como acertadamente ha indicado la doctrina, mucho ha cambiado la
concepcin actual de la ley respecto de las formulaciones doctrinales
originarias. Ya no es la ley el instrumento de limitacin del poder, sino que ese
instrumento es la Constitucin.
Adems, la complejidad del poder poltico y del poder territorial ha
determinado:
Que las potestades normativas hayan dejado de ser exclusivas de los
Parlamentos
Que el Poder Ejecutivo haya adquirido potestades normativas
Que ya no exista un nico centro de produccin normativo (el Parlamento
estatal) sino que sean varios los entes territoriales con capacidades legislativas
(Estado Central, Estados Federados, Comunidades Autnomas, etc.).
A esto habra que aadirle las normas emanadas de los Organismos
internacionales.
Tampoco existe ya un nico tipo de ley sino que hoy da existen varias
categoras normativas, as como tampoco hoy, la generalidad es un elemento
determinante en la consideracin de la ley, los ordenamientos democrticos
actuales admiten la posibilidad de leyes singulares para supuestos nicos y
sujetos concretos.
Desde la propia consideracin de la definicin del Estado espaol como Estado
de Derecho (art 1.1 CE) se determina la unidad de la Constitucin y la unidad
del Ordenamiento Jurdico, la supremaca de la Constitucin y la interpretacin
de todo el Ordenamiento Jurdico conforma a sta, la vinculacin de todos los
poderes pblicos a la propia norma suprema y al resto del Ordenamiento
Jurdico, y la realizacin de los principios de seguridad jurdica y legalidad, y los
que de ellos se derivan.

2. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
El Estado de Derecho se fundamenta, bsicamente, adems de en el
reconocimiento y respeto de derechos y libertades, en 3 grandes principios:
divisin de poderes, el principio de legalidad y la responsabilidad del Estado.
El principio de legalidad, o principio de primaca de la ley, es un principio
fundamental conforme al cual todo ejercicio de un poder pblico debera
realizarse acorde a la ley vigente y sometida a la jurisdiccin y no a la voluntad
de las personas.
La seguridad jurdica requiere que las actuaciones de los poderes pblicos
estn sometidas al principio de legalidad que es la regla de oro del Derecho y
una condicin necesaria para afirmar que un Estado es un Estado de Derecho.
Como a indicado ALZAGA, la CE est redactada desde una aceptacin
entusiasta y sin reservas del principio de legalidad, lo que determina que en
numerosas ocasiones se proclame la necesidad de que una determinada
materia sea regulada por ley, bien a travs de las reservas de ley o
simplemente en aplicacin de este principio de legalidad.
El art. 9.1 de la CE, vincula este principio tanto a los ciudadanos como a los
poderes pblicos.
El imperio de la ley tiene 2 plasmaciones especficas en la CE de 1978:
-

El principio de legalidad penal: en virtud del artculo 25.1 nadie puede

ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el
momento de producirse no constituyas delito, falta o infraccin
administrativa segn la legislacin vigente en aquel momento. La
legalidad penal es un lmite a la potestad punitiva del Estado, y est
integrada por 2 elementos:
1- La legalidad en sentido formal: implica la reserva absoluta y sustancial
de la ley, por medio de leyes Orgnicas.
2-La legalidad en sentido material: implica que las leyes penales han de
ser precisas, la prohibicin de la retroactividad de las leyes penales
(excepto cuando sean ms favorables para el reo), la prohibicin de que
el poder ejecutivo o la administracin dicten normas penales y la
prohibicin de la analoga en materia penal.

Principio de legalidad administrativa: se concreta en la sumisin a la ley

de la actividad administrativa, art. 103.1 CE. Es el Derecho el que
condiciona y determina de manera positiva, la accin administrativa, que
no es vlida si si no responde a una previsin normativa vigente.

3. LA RESERVA DE LEY.
En ntima conexin con el principio de legalidad, la institucin de la reserva
de Ley obliga a regular la materia concreta con normas que posean rango de
ley, particularmente aquellas materias que tienen que ver con la intervencin
del poder pblico en la esfera de derechos del individuo
El significado ltimo del principio de reserva de ley es el de asegurar que la

regulacin de los mbitos de libertad que corresponden a los ciudadanos

dependa exclusivamente de la voluntad de sus representantes. Por lo que tales
mbitos han de quedar exentos de la accin del ejecutivo y de sus productos
normativos propios, que son los reglamentos.
El principio de reserva de ley no excluye, sin embargo, la posibilidad de que las
leyes contengan remisiones a normas reglamentarias, pero s que tales
remisiones hagan posible una regulacin independiente y no claramente
subordinada a la ley.
Nuestra Constitucin no contiene una reserva general de ley. Lo que hace es
establecer diversas reservas de ley, bien a la ley ordinaria con sus mltiples
variantes, bien a la ley orgnica, acogiendo una especia de concepcin
material de esta reserva.
La reserva de ley ms importante que establece nuestra CE, es la contenida en
el art. 53.1, al imponer que slo por ley, que en todo caso deber respetar su
contenido esencial, podr regularse el ejercicio de los derechos y libertades
reconocidos en el Captulo Segundo del Ttulo I (Derechos y libertades).
La garanta del contenido esencial que proclama la CE se deriva del art. 10.1
cuando eleva a la categora de fundamento del orden poltico y de la paz social
los derechos inherentes a la dignidad humana.
Nuestro TC, desde sus primeras sentencias (STC 11/1981, de 8 de abril) indic
los pasos necesarios para delimitar el concepto de contenido esencial, y lo hizo
a travs de 2 caminos:
-

Acudir a la naturaleza jurdica de cada derecho o al modo de configurar o

concebir cada derecho que se considera preexistente al momento
legislativo, para lo que hay que establecer la relacin entre el lenguaje
que utilizan las disposiciones normativas y las ideas generalizadas y
convicciones admitidas entre los juristas, de forma que stos puedan
responder si lo que el legislador ha regulado se ajusta o no a lo que
generalmente se entiende por un derecho de tal tipo.
Establecer que se lesionar el contenido esencial cuando el derecho
quede sometido a limitaciones que lo hagan impracticable, lo dificulten
ms all de lo razonable o lo despojen de la necesaria proteccin.

Estas manifestaciones del TC, manifiestan (valga la redundancia) la idea de

que al constituir los derechos fundamentales y las libertades pblicas, el
legislador puede limitarlas como mecanismo de defensa propia y de defensa
respecto a los individuos.
Como ha indicado ALZAGA, el constituyente espaol fue consciente de que la
reserva de ley que contemplaba el art. 53.1 CE habilitaba al legislador a
establecer unas regulaciones que pudieran incorporar lmites al ejercicio de los
derechos, por lo que quiso poner un lmite a esos lmites potenciales que
pudieran crear las regulaciones de los derechos por ley.
La garanta del contenido esencial nace, por lo tanto, de la desconfianza frente
a los abusos en que puede incurrir el legislador ordinario, y como consecuencia
de 2 premisas que se consideran indispensables por la mayor parte de la
doctrina: la necesaria regulacin legislativa de los derechos y libertades, y su
carcter ilimitado.

4.- LAS CATEGORAS NORMATIVAS EN LA CONSTITUCIN

ESPAOLA.
Nuestra CE no contempla un nico tipo de ley, sino que reconoce la
existencia de diversas normas que tienen rango de ley, por lo que debemos
considerar la referencia que se hace a la ley como una categora normativa.
4.1.- Sobre el rango de ley y el valor de ley
Es preciso distinguir 2 conceptos referidos a las normas:
- Rango de ley: se entiende en referencia a la posicin jerrquica de las
normas. Las normas con rango de ley son normas situadas por debajo de
la CE y por encima de los reglamentos.
- Valor de ley: es el rasgo fundamental de las normas que poseen rango
de ley. Dichas normas son controladas por el Tribunal Constitucional(TC)
mediante procedimientos de inconstitucionalidad.
Lo que caracteriza a las normas con rango, o valor de ley, es el hecho de ser
las nicas que pueden ser impugnadas ante el TC a travs del recurso o
cuestin de inconstitucionalidad.
El tratamiento que la CE hace de las normas con rango de ley, nos permite
hacer determinadas afirmaciones:
1- La CE usa en varias ocasiones la expresin disposiciones normativas con
rango de ley para referirse a los Decretos legislativos y a los Decretos
ley pero tambin para referirse a las leyes autonmicas
2- La expresin disposiciones normativas con fuerza de ley es ms amplia
que la de ley.
3- Para asegurar que todas las disposiciones normativas con fuerza de ley
emanadas de las Asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas
(CCAA) estn sujetas al control del TC, se traslada la misma terminologa
a la relacin que de las competencias de ste efecta el art. 161 CE.
4- El empleo de una y en la redaccin de leyes y disposiciones
normativas con fuerza de ley, puede indicar que no se considera a
ambos trminos equivalentes.
5- La forma en que se usa la expresin rango de ley determina que, para
nuestra CE, el rango de ley y la fuerza de ley no son atributos exclusivos
de la ley.
6- Estas expresiones no significan que las normas que las posean sean las
nicas de ser susceptibles de ser controladas por el TC, slo que son las
nicas que se pueden impugnar ante el TC, va proceso de
inconstitucionalidad.
4.2.- Distintas categoras normativas en la Constitucin
Podemos recoger las siguientes clases de normas con rango de ley en la CE:
-

Por el rgano del que emanan, a nivel estatal:

o Emanadas del poder legislativo:
Ley ordinaria
Ley orgnica

o Emanadas del Gobierno:

Decretos legislativos
Decretos ley
Por su mbito territorial:
o Leyes autonmicas.
o Leyes estatales de mbito general.
o Leyes estatales de mbito territorial:

Leyes de transferencia: son una categora especial de ley

orgnica mediante las que el Estado transfiere a las CCAA
bloques enteros de materias, lo que implica la facultad
legislativa, dictar disposiciones reglamentarias de desarrollo
de leyes dictadas y de gestionar los servicios que pasan al
mbito competencial autonmico con la consiguiente
asignacin presupuestaria.
Leyes de delegacin: tambin con rango de ley orgnica,
amplan el mbito competencial de las CCAA pero la esfera
es ms restringida y no tiene porqu conllevar el
otorgamiento a las CCAA de potestad legislativa. La
delegacin tampoco tiene porqu implicar el traspaso de la
competencia.
Leyes de armonizacin: se aprueban por las Cortes Generales
para armonizar las diversas regulaciones autonmicas sobre
una misma materia, que se considera no conveniente para el
inters general.
Leyes-marco: son leyes mediante las cuales, las Cortes
Generales autorizan a alguna o todas las CCAA para que
aprueben leyes en materias de competencia estatal, pero
sometidas a unos lmites que debern respetar. El Estado
mantiene la titularidad de la competencia.

Por su forma:
o Leyes ordinarias: se distinguen las aprobadas en el Pleno y las
aprobadas en Comisiones. Dentro de las leyes ordinarias tiene
determinadas peculiaridades la Ley de Presupuestos Generales
del Estado.
o Leyes orgnicas: dentro de stas, adquieren ciertas
peculiaridades las leyes orgnicas que aprueban los Estatutos
de Autonoma, y las leyes de transferencia o delegacin, que
tambin adoptan la forma de ley orgnica.

5.- EL PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO.

El art. 66.2 CE, establece que les corresponde a las Cortes Generales el
ejercicio de la potestad legislativa del Estado.
El procedimiento legislativo es el conjunto de trmites que siguen un proyecto

o proposicin de ley que se desarrolla en el Congreso de los Diputados y en el

Senado.
5.1.- El procedimiento legislativo. La iniciativa legislativa.
Segn nuestra CE, la iniciativa legislativa corresponde al Gobierno, al Congreso
y al Senado; a las Asambleas legislativas de las CCAA, y al pueblo.
La iniciativa legislativa del Gobierno se ejerce mediante proyectos de ley,
aprobados en Consejo de Ministros, y sometidos al Congreso.
La iniciativa legislativa de las Cmaras adopta la forma de proposiciones de ley.
La tramitacin de las proposiciones de ley se regular por los Reglamentos de
las Cmaras.
Las Asambleas de las CCAA podrn solicitar del Gobierno la adopcin de un
proyecto de ley o remitir a la Mesa del Congreso una proposicin de ley,
delegando ante dicha Cmara un mximo de 3 miembros de la Asamblea
encargados de su defensa.
La iniciativa legislativa del pueblo se ejerce mediante la iniciativa legislativa
popular cuyas formas de ejercicio y requisitos sern reguladas por una ley
orgnica. Se exige, como mnimo 500.000 firmas acreditadas. No proceder
dicha iniciativa en materias propias de ley orgnica, tributaria o de carcter
internacional, ni en lo relativo a la prerrogativa de gracia.
La iniciativa legislativa que ha adquirido mayor importancia en nuestro sistema
constitucional, es la gubernamental, si bien no puede menoscabar la iniciativa
legislativa parlamentaria.
5.2.- La fase intermedia. La tramitacin legislativa.
La tramitacin parlamentaria de los proyectos y las proposiciones de ley se
efectuarn de acuerdo con lo establecido en los Reglamentos de las Cmaras.
El Reglamento del Congreso de 10 de febrero de 1982, dedica su ttulo V a la
regulacin del procedimiento legislativo, y el Reglamento, y texto refundido del
Reglamento del Senado de mayo de 1994, lo hace en su ttulo IV.
La preeminencia legislativa del Congreso sobre el Senado en el proceso de
aprobacin legislativo es un dato regulado constitucionalmente.
Dispone el art. 90 CE que, aprobado un proyecto de ley ordinaria u orgnica
por el Congreso de los Diputados (CD), su Presidente dar inmediata cuenta del
mismo al Presidente del Senado, el cual lo someter a deliberacin. El Senado,
en el plazo de 2 meses a partir del da de la recepcin del texto, puede,
mediante mensaje motivado, oponer su veto (aprobado por mayora absoluta)
o introducir enmiendas al mismo.
El proyecto no podr ser sometido al Rey para sancin sin que el Congreso
ratifique por mayora absoluta, en caso de veto, el texto inicial, o por mayora
simple, una vez transcurridos 2 meses desde la interposicin del mismo, o se

pronuncie sobre las enmiendas, aceptndolas o no por mayora simple.

El plazo de 2 meses del que dispone el Senado para vetar o enmendar el
proyecto se reducir a 20 das naturales en los proyectos declarados urgentes
por el Gobierno o por el CD.
El hecho de que el Congreso pueda levantar el veto introducido por el Senado
convierte a ese veto en un instrumento casi inservible, reducindolo a una
simple oposicin de carcter poltico.
5.3.- La fase final. El perfeccionamiento del procedimiento legislativo.
Finalmente, el art. 91 CE, establece que el Rey sancionar en el plazo de 15
das las leyes aprobadas por las Cortes Generales, las promulgar y ordenar
su inmediata publicacin.
La sancin regia es un acto debido del Rey, sin que ste pueda negarse a
sancionar ninguna ley emanada del Parlamento, puesto que la ley es ley desde
el momento en que es aprobada por las Cortes Generales.
La promulgacin de la ley por el Rey s implica que ste da fe y notifica a los
rganos del Estado la existencia de un nuevo texto legal.
Por ltimo, la publicacin es el acto en virtud del cual se da a conocer
pblicamente la ley y se establece su obligatoriedad. Las leyes se publican en
el BOE, y entran en vigor a los 20 das, salvo que la ley establezca un plazo
mayor o menor. El periodo que media entre la publicacin y la entrada en
vigor, tiene como finalidad principal dar publicidad al texto para su
conocimiento pblico.
La sancin, promulgacin y publicacin de las leyes y dems normas con rango
de ley determinan la eficacia de la norma y su obligatoriedad.
5.4.- Los procedimientos legislativos especiales
Pueden clasificarse por razn de la materia que regulan determinadas normas
jurdicas (Leyes orgnicas, Ley de Presupuestos, Estatutos de Autonoma y su
reforma) y por razn del tiempo que dura su tramitacin y que veremos a
continuacin:
-

Procedimiento de aprobacin integra en Comisin: la CE permite que las

Cmaras deleguen en las Comisiones Legislativas Permanentes la
aprobacin de proyectos o proposiciones de ley, pero quedan excluidos
de este procedimiento la reforma constitucional, las cuestiones
internacionales, las leyes orgnicas y de bases y los Presupuestos
Generales del Estado.
Los Reglamentos de las Cmaras han regulado esta competencia
legislativa de forma distinta. En el Congreso, el acuerdo del Pleno por el
que se delega la competencia legislativa plena a las Comisiones se
presume para todos los proyectos o proposiciones de ley.
En cuanto al Senado, el acuerdo para que un proyecto o proposicin de
ley sea aprobado en Comisin con competencia legislativa plena

corresponde al Pleno a propuesta de la Mesa (oda la Junta de

Portavoces).
-

Procedimiento de lectura nica: se trata de un procedimiento excepcional

que se debe aplicar slo en aquellos proyectos o proposiciones de ley
que admitan matizaciones o sobre los que exista un garantizado
consenso.

Procedimiento de urgencia: supone simplemente un acortamiento de los

plazos de las diversas fases del procedimiento legislativo comn.

6.- LA IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY

Uno de los principios ms elementales que rigen la aplicacin de la ley es su
irretroactividad, que significa que sta no debe tener efectos hacia atrs en el
tiempo; sus efectos slo operan despus de la fecha de su promulgacin.
El fundamento de la irretroactividad estara justificado por razones de orden
pblico. Las personas tienen confianza en la ley vigente y dar efecto
retroactivo a una ley equivaldra a destruir la confianza y seguridad que se
tiene en las normas jurdicas. La irretroactividad de una ley es una medida
tcnica escogida para dar seguridad al ordenamiento jurdico.
El art. 2.3 del Cdigo Civil (CC) establece que las leyes no tendrn efecto
retroactivo si no dispusiesen los contrario, irretroactividad que igualmente
proclama el art. 9.3 de la CE en relacin con las disposiciones sancionadoras
no favorables o restrictivas de derechos individuales.
El CC, y la CE impiden el carcter retroactivo de las leyes, pero el TC y el TS
admiten la aplicacin retroactiva de las normas en casos concretos.
El principio constitucional de irretroactividad se aplica a 2 tipos de
disposiciones:
-

Las disposiciones sancionadoras no favorables, lo que, interpretado a

contrario sensu, supone que la CE garantiza la retroactividad de la
ley penal favorable.

Las disposiciones restrictivas de derechos individuales, que han de

entenderse referidas, segn opinin generalizada, al mbito de los
derechos fundamentales y de las libertades pblicas (regulados en la
Seccin 1. del Captulo 2. del Ttulo 1. de la CE)

La naturaleza jurdica del principio de irretroactividad es la premisa segn la

cual, en la generalidad de las circunstancias se prohbe, con base en la
preservacin del orden pblico y con la finalidad de plasmar la seguridad y
estabilidad jurdicas, que una ley tenga efectos con anterioridad a su vigencia,
salvo circunstancias especiales que favorezcan, tanto al destinatario de la
norma como a la consecucin del bien comn, de manera concurrente.

TEMA VII: LA LEY ORGNICA.

ndice: 1.- Sobre la Ley Orgnica. 2.- El concepto material de Ley
Orgnica. Materias reservadas a la Ley Orgnica. 3.- El concepto
formal de Ley Orgnica. El procedimiento de elaboracin. 4.- La
posicin de la Ley Orgnica en el sistema de fuentes.

1.- SOBRE LA LEY ORGNICA.

La ley orgnica se configura como una de las innovaciones ms importantes
y ms polmicas que nuestra Constitucin ha introducido en su sistema de
fuentes.
Aunque depende de cada legislacin nacional, las leyes orgnicas suelen ser
vistas como un nexo o etapa intermedia entre las leyes ordinarias y la
Constitucin. Las caractersticas particulares de las leyes orgnicas exigen la
amplia mayora parlamentaria (por tratarse de temas muy sensibles para la
sociedad) y la mayor rigidez en la regulacin ( las leyes orgnicas no pueden
modificarse con facilidad o por voluntad de un gobernante), al menos su
origen.
La regulacin constitucional de la ley orgnica es el resultado de la
transformacin experimentada por el texto constitucional a lo largo del debate
parlamentario, desde su redaccin inicial -desarrollo de los ttulos I y II de la
Constitucin- hasta la final aprobada, y pone de manifiesto la preocupacin del
legislador por precisar qu materias habran de quedar sujetas a la reserva de
Ley Orgnica.

La razn de que los constituyentes espaoles optaran por incluir este nuevo
tipo de ley ha sido justificada con bastante claridad por ALZAGA, y puede
encontrarse en varios motivos. No podemos olvidar que nuestra Constitucin
es fruto del consenso que presidi todo el proceso constituyente es quizs por
ello que los constituyentes quisieron mantener, a la vez que una especie de
poder constituyente, el consenso necesario para la regulacin de determinadas
materias consideradas sensibles. Pero tambin, la importancia de las materias
para las que la Constitucin exige regulacin por ley orgnica -desarrollo de
derechos y libertades; rgimen electoral general, o las leyes que aprueban
Estatutos de autonoma- determinara que en la regulacin de estas materias
se exigiese una mayora reforzada que impidiera que un solo grupo
parlamentario con una mayora holgada pudiera modificarlas libremente,
quedando, por consiguiente, a expensas de los sucesivos cambios
gubernamentales el mbito de estas materias. Ello, unido a la necesidad de
defender la autonoma, y conceder cierta estabilidad al sistema de reparto del
poder poltico y territorial pueden ser las causas de la presencia de la ley
orgnica en la Constitucin.
Dos razones, principalmente, podemos observar en la necesaria inclusin de
esta categora normativa en la Constitucin: de un lado, garantizar que los
temas ms delicados se regulen siempre a travs de la mayora de los votos
parlamentarios; procurar que, por otro lado, las leyes que son ms propensas a
futuras modificaciones, dada su naturaleza menos esttica, no requieran de un
camino tan estricto para ser aprobadas.
Nuestra Constitucin no contiene una definicin de lo que por ley orgnica
debemos entender, sino una descripcin de las mismas. El concepto de ley
orgnica que establece nuestra Constitucin, se caracteriza por tener un
mbito material determinado constitucionalmente -criterio material- y porque
requiere para su aprobacin una mayora reforzada del Congreso de los
Diputados en una votacin final sobre el conjunto del proyecto -criterio
formal-.En efecto, el artculo 81 CE establece:
1. Son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos
fundamentales y de las libertades pblicas, las que aprueben los Estatutos de
Autonoma y el rgimen electoral general y las dems previstas en la
Constitucin.
La aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes orgnicas exigir
mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto del
proyecto.
De esta conceptualizacin podemos extraer la existencia de dos
concepciones de ley orgnica en la Constitucin: un concepto material, y un
concepto formal.

2.- CONCEPTO MATERIAL DE LEY ORGNICA. MATERIAS

RESERVADAS A LEY ORGNICA.
Nuestro constituyente, al configurar la denominada Ley Orgnica lo ha hecho

de modo restrictivo y excepcional en cuanto excepcional es tambin la

exigencia de mayora absoluta, y no la mayora simple, para su votacin y
decisin parlamentaria.
Ello supone que slo habr de revestir la forma de Ley Orgnica aquellas
materias previstas de manera expresa por el constituyente, sin que el alcance
de la interpretacin pueda ser extensivo al tiempo que, por lo mismo, dichas
materias debern recibir una interpretacin restrictiva.
Cuando el artculo 81.1 CE establece que: Son leyes orgnicas las relativas al
desarrollo de los derechos fundamenta/es y de las libertades pblicas, las que
aprueban los Estatutos de Autonoma y el rgimen electoral general y las
dems previstas en la Constitucin, est haciendo una primera delimitacin
material que ha sido completada e interpretada por el TC de manera
especialmente restrictiva en cuanto a su alcance.
De acuerdo con el art. 81.1 CE el mbito reservado a las leyes orgnicas sera:
A) Leyes relativas al rgimen electoral general
En lo que al rgimen electoral se refiere, el Tribunal Constitucional, de
manera correcta, ha indicado que la reserva de ley orgnica que contiene en
esta materia el art. 81.1 CE, comprende, tanto al rgimen de las elecciones
generales como al de los restantes procesos electorales que contempla la
Constitucin. Para que una Ley merezca el calificativo de electoral es necesario
que contenga, por lo menos, el ncleo central de la normativa atinente al
proceso electoral, materia en que se comprende a quin y cmo se puede
elegir, por cuanto tiempo y tambin bajo qu criterios organizativos desde el
punto de vista procedimental y territorial.
El TC ha admitido como regmenes especiales nicamente:
La eleccin de Senadores por las Asambleas de las CCAA.
La eleccin de diputados en las elecciones autonmicas, regulada en los
propios EEAA.
El rgimen electoral de los municipios y provincias del Pas Vasco, en
ciertos aspectos.
B) Las leyes que aprueban los Estatutos de autonoma.
Tampoco parece revestir ninguna dificultad la reserva realizada para las que
aprueban Estatutos de autonoma, con la excepcin hecha de que parece
indicarse la diferencia entre el Estatuto de Autonoma y la ley orgnica en cuya
virtud se aprueba, as como que no cualquier ley orgnica podr modificar el
contenido estatutario, sino que dicha modificacin habr que atenerse a los
procedimientos previstos en los propios Estatutos.
C) Las dems leyes previstas en la Constitucin
A lo largo de todo el Texto constitucional aparecen constantes reservas a la
regulacin por ley orgnica. As, se establece la regulacin por ley orgnica
para rganos constitucionales de gran trascendencia, como el Defensor del
Pueblo; Consejo de Estado; Poder Judicial, o el Tribunal Constitucional, aunque
la regulacin de los rganos que, en definitiva dirigen la vida del Estado, el
Gobierno y las Cortes Generales, se har por ley, y por Reglamento
respectivamente.
Tambin se reserva la regulacin por ley orgnica de ciertas instituciones de

democracia directa, como el referndum o la iniciativa legislativa popular;

temas de poltica autonmica - Policas autonmicas; autorizaciones para el
acceso a la autonoma; etc.; de poltica municipal, o la regulacin de
determinadas instituciones como las Fuerzas y Cuerpos de seguridad.
Todos los Ttulos de la Constitucin, salvo el X, contienen referencias a
reservas de ley orgnica, incluyendo algunas de las que se justifica difcilmente
su carcter y omitiendo otras (Ley del Gobierno) que bien podan haber sido
incluidas.
D) las leyes relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y
las libertades pblicas
Los principales problemas de interpretacin han surgido respecto a la
reserva relativa al desarrollo de los derechos fundamentales y libertades
pblicas, problemas que han requerido de una especial atencin de la
jurisprudencia constitucional, en la que el TC ha adoptado un criterio
ampliamente restrictivo.
La primera restriccin que entiende el TC subsumida en el propio espritu
constitucional, es la relativa al alcance de la reserva en materia de derechos y
libertades, entendiendo que: los derechos fundamentales y libertades pblicas
cuyo desarrollo est reservado a la ley Orgnica por el art. 81.1 CE son los
comprendidos en la Seccin Primera del Captulo Segundo del Ttulo 1 (arts. 15
a 29 CE) y no a cualquiera otros derechos y libertades reconocidos en el texto
constitucional (STC 116/1999, de 17 de junio, en la que se reitera la inicial STC
70/1983 dictada en la materia).
El art. 81.1 prev que son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los
derechos fundamentales y libertades pblicas.
A la hora de establecer garantas para los diversos derechos enunciados en
la Constitucin, el rango de la norma aplicable es decir, que se trate de una
norma con rango de ley o con rango inferior y, en su caso, el tipo de ley a la
que se encomienda la regulacin o desarrollo de un derecho ley orgnica o ley
ordinaria representan un importante papel en cuando a las caractersticas
formales de la norma (como son la determinacin de su autor y el
procedimiento para su elaboracin y aprobacin), suponen evidentemente
lmites y requisitos para la accin normativa de los poderes pblicos que son
otras tantas garantas de los derechos constitucionalmente reconocidos.
El que se requiera que la materia se contenga en una Ley Orgnica, que
exige un procedimiento especfico de elaboracin y aprobacin, aade una
garanta -frente al mismo legislador- a las dems constitucionalmente previstas
para proteger el derecho. No puede hablarse por el lo de un derecho al rango
de ley orgnica, sino ms bien de que el derecho incluye todas las garantas
previstas en los diversos preceptos constitucionales cuya vulneracin supone la
del mismo derecho (STC 140/1986, de 11 de noviembre). Sin embargo, no slo
las materias objeto de reserva de Ley Orgnica, en este caso los derechos
fundamentales y libertades pblicas, sino tambin la expresin desarrollo
que la Constitucin emplea para delimitar en este extremo el objeto de las
Leyes Orgnicas, ha recibido una interpretacin restrictiva por el TC. Tal
expresin se refiere al desarrollo directo de los derechos fundamentales (STC
6/1982), puesto que el instrumento de la ley orgnica no puede extremarse
hasta el punto de convertir el ordenamiento jurdico entero en una mayora de
Leyes Orgnicas, ya que es difcil concebir una norma que no tenga una

conexin, al menos remota, con un derecho fundamental, habida cuenta,

adems, de que el instrumento de la Ley Orgnica Convierte a las Cortes en
constituyentes permanentes. Es por ello, por lo que el TC ha precisado que el
desarrollo legislativo de un derecho proclamado en abstracto en la Constitucin
consiste, precisamente, en la determinacin de su alcance y lmites en relacin
con otros derechos y con su ejercicio por las dems persona; siendo, no
obstante, cierto que el dato de que la Constitucin requiera que una norma se
contenga en una Ley Orgnica, con un procedimiento especfico aade una
garanta frente al propio legislador.
De esta forma, el TC ha puesto de manifiesto cmo Constitucin y Ley
Orgnica de desarrollo de un derecho fundamental se integran estrechamente,
sin perjuicio de la evidente superioridad jerrquica de las normas
constitucionales, adems de mantener la falta de coincidencia entre el Poder
constituyente originario y el papel del legislador como posible poder
constituyente permanente que se podra determinar de una interpretacin
expansiva del alcance y contenido de su actividad legisladora orgnica:
Este concepto material de la ley orgnica y el carcter restrictivo con que lo
ha contemplado el TC, ha llevado al planteamiento de la cuestin de si existe
una reserva de ley orgnica en la Constitucin.
Cuando en la Constitucin se contiene una reserva de ley ha de entenderse
que tal reserva lo es a favor de ley orgnica -y no una reserva de ley ordinariaslo en los supuestos que de modo expreso se contienen en la norma
fundamental (art. 81 .1 y conexos). La reserva de ley orgnica no puede
interpretarse de forma tal que cualquier materia ajena a dicha reserva por el
hecho de estar incluida en una ley orgnica haya de gozar definitivamente del
efecto de congelacin de rango y de la necesidad de una mayora cualificada
para su ulterior modificacin (art. 81.2 CE), pues tal efecto puede y aun debe
ser excluido por la misma ley orgnica o por sentencia del Tribunal
Constitucional que declaren cuales de los preceptos de aquella no participan de
tal naturaleza (STC 5/1981, de 13 de febrero).
Si bien existen en la Constitucin algunas concretas y determinadas reservas
de Ley Orgnica, el hecho de que el legislador constituyente haya optado por
determinaciones especficas de reserva de ley Orgnica y no por una previsin
generalizada, hace imposible la extensin de esas reservas a otras materias
por considerarlas de anloga importancia.
Conforme ha declarado el Tribunal Constitucional, el uso de la ley orgnica
viene caracterizado por la excepcionalidad, la interpretacin restrictiva de su
mbito material y el carcter tasado de los supuestos en los que resulta posible
el uso de esta modalidad normativa con el fin de evitar una excesiva
rigidificacin del ordenamiento jurdico, efecto que indiscutiblemente posee la
ley orgnica al requerir una mayora cualificada para su aprobacin.
Por su parte, la STC 76/1983 ha razonado que si bien es cierto que existen
materias reservadas a Ley Orgnica, tambin lo es que las leyes orgnicas
estn reservadas a estas materias, por lo que el hecho de que el legislador
constituyente haya optado por determinaciones especficas de reserva de ley y
no por una previsin generalizada hace imposible la extensin de reservas a
otras materias por considerarlas de anloga importancia.

3.-

CONCEPTO

FORMAL

DE

LEY

ORGNICA.

EL

PROCEDIMIENTO DE ELABORACIN
El segundo criterio de distincin entre ley orgnica y ley ordinaria, viene
constituido por el procedimiento de elaboracin. Cuando el art. 81.2 CE
establece que la aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes orgnicas
exigir mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto
del proyecto, est estableciendo un procedimiento legislativo que se aparta del
procedimiento legislativo comn.
La ley orgnica posee, simultneamente a la diferenciacin material, un
procedimiento especfico de aprobacin, requiriendo un concurso de
voluntades ms amplio del que se exige para la ley ordinaria. Se requiere, por
tanto, una votacin cualificada en el Congreso, la mayora absoluta, frente a la
exigencia normal para aprobar un proyecto de ley de mera mayora simple.
Esta votacin por mayora absoluta debe efectuarse sobre el texto final del
proyecto. De acuerdo con la regulacin del Reglamento del Congreso, dicha
votacin se produce al finalizar su discusin en la Cmara y antes de su envo
al Senado, y ha de repetirse nuevamente tras su paso por esta Cmara si en
ella se ha producido modificacin del texto remitido por el Congreso.
Existen, adems, algunos lmites adicionales:
puesto que su tramitacin parlamentaria ha de incluir necesariamente el
paso por el Pleno de las Cmaras, est excluida la delegacin de su aprobacin
en las Comisiones Legislativas Permanentes (Art. 75.3 CE)

las materias reservadas a ley orgnica no pueden ser reguladas por

Decretos Legislativos (Art. 82.1 CE) o por Decretos-leyes (Art. 86.1 CE)
las materias reservadas a la ley orgnica son materias excluidas de la
iniciativa legislativa popular (Art. 87.3 CE).
las materias propias de leyes orgnicas son, por su propia naturaleza,
competencia legislativa del Estado, puesto que solo a ste pertenece dicho
instrumento normativo por lo que no existen no puede haberlas leyes
orgnicas autonmicas.
Los Reglamentos de las Cmaras prevn procedimientos especiales para la
aprobacin de las leyes orgnicas.
Adems de las prohibiciones constitucionales de delegacin en Comisin o
en el Gobierno y de iniciativa popular, la exigencia de aprobacin de las leyes
orgnicas por mayora absoluta del Congreso en una votacin final sobre el
conjunto del proyecto provoca especialidades en el procedimiento legislativo
reguladas por los artculos 130 a 132 del Reglamento de la Cmara Baja. Estas
especialidades se manifiestan:
En la calificacin de los proyectos o proposiciones de ley como orgnicos
por la Mesa del Congreso

En las Enmiendas. Segn el artculo 130.3 RC, las enmiendas que

contengan materias reservadas a ley orgnica que se hayan presentado a un
proyecto de ley ordinaria slo podrn ser admitidas a trmite por acuerdo de la
Mesa del Congreso, a consulta de la correspondiente ponencia, estndole en su
caso a lo previsto en el apartado anterior en cuanto a calificacin por la Mesa y
retroaccin del debate iniciado por la Comisin.
En la votacin.

La tramitacin en el Senado de los proyectos y proposiciones de ley orgnica

no presenta especialidad alguna, y de hecho su Reglamento no contiene
referencias a este tipo de leyes. No obstante, dos cuestiones relevantes
pueden resultar de su actuacin:
- El Senado puede aprobar un veto a un proyecto o proposicin de ley
orgnica, cuyo levantamiento requiere en todo caso la ratificacin del texto
inicial por la mayora absoluta de los miembros del Congreso, segn prescribe
el artculo 132.1 RC, con lo que no sera posible el levantamiento por mayora
simple transcurridos dos meses que permite el artculo 90.2 de la Constitucin.
- Si el Senado introduce enmiendas a un proyecto o proposicin de ley
orgnica y stas (todas o alguna) son aceptadas por el Pleno del Congreso por
mayora simple, segn el artculo 90.2 CE, el texto resultante de su
incorporacin debe ser sometido a una votacin de conjunto, que requiere
mayora absoluta para su aprobacin (132.2 RC). De no alcanzarse dicha
mayora, queda ratificado el texto inicial del Congreso (que obtuvo mayora
absoluta en su momento) y rechazadas todas las enmiendas propuestas por el
Senado.

4.- LA POSICIN DE LA LEY ORGNICA EN EL SISTEMA DE

FUENTES
Esta diferencia procesal en la tramitacin parlamentaria de la ley orgnica ha
llevado al planteamiento del posible rango normativo superior de la ley
orgnica respecto a la ley ordinaria. Frente a los que consideran que la ley
orgnica se sita en una posicin superior respecto a la ley ordinaria en la
jerarqua normativa, se encuentran aquellos que consideran que la ley orgnica
es un tipo especial de ley y que, por tanto, su relacin con la ley ordinaria no
puede hacerse en base al criterio de jerarqua, sino al principio de
competencia.
No cabe duda de que la introduccin de la ley orgnica en la Constitucin ha
venido a alterar los criterios interpretativos tradicionales para la resolucin de
los posibles conflictos entre normas. Si bien tambin es cierto que esto criterios
han sido tambin modificados con el reconocimiento de potestades legislativas
a las Comunidades Autnomas.
Tradicionalmente ha sido el principio de jerarqua el encargado de resolver
las relaciones entre las distintas fuentes. El principio de jerarqua hace
referencia a la relacin entre el rgano que produce las normas, su forma la
rigidez y su fuerza. De esta manera, el principio de jerarqua se aplicaba en la
ordenacin de fuentes producidas por los distintos rganos productores de
Derecho (Ley, Reglamento, etc.), distinguiendo entre rganos superiores e
inferiores en la produccin normativa, y en la existencia de un procedimiento
especfico y distinto que garantiza el rango. Por el principio de jerarqua se
garantiza un orden entre las normas, de manera que las normas superiores
prevalecen sobre las normas inferiores, no pudiendo stas ni modificar ni
derogar a aqullas. Sin embargo, el sistema de fuentes diseado por la
Constitucin ha dado lugar a que el criterio de jerarqua no pueda ser el nico
vlido para resolver las antinomias normativas.
Para la resolucin de los problemas derivados de la relacin internormativa

que se da entre las distintas categoras normativas que regula nuestra

Constitucin es preciso tambin recurrir al principio de competencia. Este
principio que es propio de ordenamientos complejos desde el punto de vista del
reparto del poder territorial, implica, la existencia de una reserva material
entre los distintos centros o entes productores de Derecho. De esta manera,
cada ente legislara en las materias de su competencia. Este criterio que es
aplicable a nuestro sistema autonmico, tambin se defiende entre las
distintas normas que tienen su origen en el mismo rgano, o entre las distintas
normas que tienen el mismo rango.
Mientras el principio de jerarqua se basa en el criterio de obediencia, de
manera que la ley inferior no puede ir en contra de la ley superior, el criterio
que inspira el principio de competencia es el de respeto de tal forma que en
la relaciones ley ordinaria-ley orgnica; ley estatal ley autonmica, o ley-norma
con rango de ley, de lo que se trata es de que ninguna de ellas invada
competencias materiales que no le son propias.
Estas afirmaciones nos llevan al convencimiento de que en nuestro
ordenamiento jurdico conviven hoy los criterios de jerarqua y de competencia
en el estudio de las relaciones entre las distintas fuentes.
En lo que a la relacin entre la ley ordinaria y la ley orgnica se refiere, el TC
ha reiterado con posterioridad que es claro que el principio de jerarqua
normativa no es fundamento adecuado para enjuiciar la posible
inconstitucionalidad de una ley ordinaria por supuesta invasin del mbito
reservado a la ley orgnica (STC 213/1996, de 19 de diciembre).
Los posibles conflictos entre ley orgnica y ley ordinaria han de resolverse
distinguiendo en primer trmino si la ley ordinaria procede -como la orgnicade las Cortes Generales o si, por el contrario, emana del rgano legislativo de
una Comunidad Autnoma. En el primer caso, dada la existencia de mbitos
reservados a cada tipo de ley, solo se plantear el conflicto si ambas leyes
inciden sobre una misma materia, en cuya hiptesis la ley orgnica habr de
prevalecer sobre la ordinaria ya que no puede ser modificada por sta (art.
81.2 CE). En el segundo supuesto, el conflicto habr de resolverse en virtud del
principio de competencia para determinar qu materias han quedado
constitucionalmente y estatutariamente conferidas a los rganos legislativos
de las Comunidades Autnomas y cuales corresponden a las Cortes Generales
(STC 5/1981 de 1 3 de febrero) ,reconociendo, en alguna manera, la posible
aplicacin de otros criterios.
Cuando se d el supuesto de que en una misma ley orgnica concurran
materias estrictas y materias conexas, hay que afirmar que en principio stas
quedaran sujetas al rgimen de congelacin de rango sealado en el artculo
81.2 CE y as debe ser en defensa de la seguridad jurdica (art. 9.3 CE). Pero
este rgimen puede ser excluido por la propia ley orgnica en relacin con
algunos de sus preceptos, indicando cules de ellos contienen slo materias
conexas y pueden ser alterados por una ley ordinaria de las Cortes Generales
o, en su caso, por leyes de las Comunidades Autnomas. Si tal declaracin no
se incluyere en la ley orgnica, o si su contenido no fuese ajustado a Derecho a
juicio del Tribunal Constitucional, ser la sentencia correspondiente de ste la
que, dentro del mbito propio de cada recurso de inconstitucionalidad, 246
Captulo IX. la ley Orgnica deba indicar qu preceptos de los contenidos en
una ley orgnica pueden ser modificados por leyes ordinarias. (STC 5/1981, de
13 de febrero).

En definitiva, debemos mantener que en el ordenamiento jurdico espaol, la

relacin de las leyes orgnicas con las leyes ordinarias no es de carcter
jerrquico, como s ocurre en las relaciones entre ley y reglamento, sino que es
una relacin por razn de la materia. Es decir, que las materias reservadas a
las leyes orgnicas no pueden ser reguladas mediante ley ordinaria,
establecindose una relacin entre ambas leyes de ndole material, resultando
que no pueden inmiscuirse la una en los mbitos de actuacin de la otra. Esta
idea es el punto de partida para considerar qu tipo de 'Ley habr de ser la
prevalente para un caso determinado y no una supuesta jerarqua entre ambos
tipos de Ley.
Defendemos que no existe un rango distinto entre las leyes ordinarias Y
orgnicas: ambas son normas con rango de ley. No obstante, cuando Solo
algunos aspectos de una materia deben ser regulados por ley orgnica, es
posible que se produzca una colaboracin internormativa entre un tipo Y otro
de normas, remitiendo la ley orgnica el desarrollo o la integracin de algunos
de sus preceptos.
El TC ha admitido este principio de colaboracin internormativa. Las leyes
ordinarias pueden regular aspectos no orgnicos de materias reservadas a ley
orgnica. , . El TC admite, por otra parte, que el legislador, al elaborar una ley
orgnica incluya en ella normas ajenas a la reserva (regulables por ley
ordinaria), que por razones de conexin temtica o sistematicidad o buena
prctica legislativa considere oportuno incluir junto a las materias reservadas a
ley orgnica.
Pero el TC considera que, salvo que el legislador especifique este ltimo caso
se producira una congelacin de rango de dicha normativa. Este es el caso de
las leyes parcialmente orgnicas. Estas leyes deben incluir clusulas de
deslinde que indiquen que partes de la ley se pueden modificar o derogar
mediante ley ordinaria.
Estas leyes parcialmente orgnicas se han convertido en una alternativa
tcnica a regular mediante dos leyes distintas la misma materia (valga como
ejemplo la Ley Orgnica 1/1996, de proteccin jurdica del menor).

TEMA VIII: LA POTESTAD LEGISTATIVA DEL GOBIERNO: EL

DECRETO-LEY Y EL DECRETO LEGISLATIVO.

ndice: 1.- El Decreto-Ley. 2.- La legislacin delegada. El Decreto

Legislativo.

1.- EL DECRETO-LEY.
Segn el art.86 CE en caso de extraordinaria y urgente necesidad, el
Gobierno podr dictar disposiciones legislativas provisionales que tomarn la
forma de Decretos-leyes. Sin romper el equilibrio constitucional, y sin que el
gobierno sustituya la funcin de las Cortes Generales.
Existe la teora de si la actuacin del Decreto-ley es lo suficiente segura para
disuadir al gobierno de utilizarlo en su beneficio, y as intervenir en los
campos en los que est prohibida su actuacin legislativa. O por lo contrario si
es un arma en manos del poder ejecutivo para suplantar el poder legislativo de
las cmaras.
1.1. El presupuesto de hecho habilitante.
El art.86 CE faculta al gobierno en caso de extraordinaria y urgente necesidad
a dictar disposiciones legislativas provisionales llamadas Decreto-ley.
La idea central del hecho habilitante es que el Decreto-ley se debe ejercer
cuando sea estrictamente necesario, a esto se le otorga un carcter
excepcional al que debe atender, tanto en su aspecto cualitativo ( ha de ser
extraordinario), como en un requerimiento temporal ( ha de ser urgente). Su
utilizacin debe entenderse como la existencia de una situacin imprevisible
que necesita una rpida solucin, y que no puede ser regulada a travs del
cauce parlamentario en el que est prevista la actuacin legislativa
El TC estableci que la necesidad justificadora de los decretos-ley se debe
entender como relativa respecto de situaciones concretas de los objetos
gubernamentales que, por razones de prever, requieren una accin normativa
inmediata en un plazo ms breve que en una va normal o por procedimiento
de urgencia para la tramitacin parlamentaria.
No existe un requisito formal previo, por lo que el propio gobierno aprecia por s
mismo si existe o no la necesidad urgente y extraordinaria, teniendo un amplio
margen de libertad. El reconocimiento a los rganos polticos de un margen de
discrecionalidad no significa convertir la clusula de extraordinaria y urgente
necesidad en un concepto puramente poltico y jurdicamente indefendible, ya
que transformara las limitaciones establecidas en el art. 86.1 y situara al
gobierno en una posicin de sustitucin de la actividad parlamentaria.
En los ltimos aos, el TC ha matizado su doctrina sobre la necesaria
concurrencia de las circunstancias de extraordinaria y urgente necesidad que
constituye el presupuesto habilitante exigido al gobierno en el art. 86.1 CE para
hacer uso de la facultades legislativas excepcionales al dictar Decretos-ley. En
ellas, se declara que << la necesaria conexin entre la facultad legislativa
excepcional y la existencia del presupuesto habilitante >> conduce a que el
concepto de extraordinaria y urgente necesidad debe ser la constatacin de un
lmite jurdico a la actuacin de los decretos-leyes.
El control que corresponde al TC es un control externo, en el sentido de que
debe verificar el juicio poltico o de oportunidad que corresponde al gobierno.
Tambin es funcin propia del TC <<el aseguramiento de estos lmites, la

garanta de que el ejercicio de esta facultad, como de cualquier otra, los

poderes se mueven dentro del marco trazado por la constitucin >> (STC
68/2007, de 28 de marzo)
1.2. La limitacin material a la legislacin de urgencia.
Si la Constitucin requiere una ley para regular una materia y esta actividad no
pueda ser resuelta por las Cmaras por el procedimiento legislativo ordinario o
de urgencia, a causa de una necesidad urgente y extraordinaria de hacerle
frente, se podr utilizar el decreto ley.
Las materias privadas al decreto ley se dividen en cuatro;
1.2.1 Materias reservadas a regulacin por ley orgnica.
Las materias reguladas por las leyes orgnicas, con la consiguiente
modificacin de mayoras respecto del procedimiento legislativo normal,
constituye una reserva absoluta que ninguna otra norma puede invadir. Por
ello el TS reconoce que todo decreto ley que afecte a una materia que debe
ser regulada por una ley orgnica es inconstitucional.
1.2.2. Materias que deben ser reguladas especficamente por las cortes
Generales.
Las materias cuya regulacin requiere la intervencin de las Cortes
Generales, en sentido negativo excluyen toda intervencin de legislacin
gubernativa en su regulacin. Entre ellas podemos encontrar por ejemplo
los tratados internacionales (art.93 y 94), o la reforma constitucional (ttulo
X).
1.2.3. Materias reservadas a la ley que exigen una accin de control por
parte del parlamento.
Otra limitacin importante la constituyen aquellas materias que contienen
una accin de control parlamentario sobre el gobierno, y que por exigirse
que provengan del rgano parlamentario excluyen la actuacin
gubernamental. Como es el caso de la aprobacin de los presupuestos
Generales del Estado.
1.2.4. Los lmites derivados y mbitos sustrados al Decreto-ley por va del
art. 86.1 CE
El art. 86.1 ha delimitado el mbito de los decretos-ley al disponer que no
podrn afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los
derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I, al
rgimen de las CCAA, ni al derecho electoral general.
Al enfrentarnos con esta clusula restrictiva nuestro mayor problema es el
relativo al sentido que se ha querido dar al trmino <<afectar>>. El TC
otorgando al verbo un sentido literal, se sostiene en una idea tan restrictiva
del Decreto-ley que conlleva el vaciamiento de la figura y lo hace inservible
para la regulacin de las materias que aparecen en el artculo.
A. El ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado ; Por instituciones
bsicas del estado debemos entender las que conforman la forma del propio
Estado, siendo estas necesarias, por lo que hay que mantenerlas tal como
son, bajo pena de deformar la forma del gobierno establecido por la

constitucin. Segn el TC debemos entender dentro de las instituciones

bsicas del Estado aquellas pblicas cuya regulacin se reserva a la ley,
orgnica u ordinaria, tanto en sentido estricto como en sentido amplio.
B. Derecho electoral General: Es peligrosa la incidencia del Decreto-ley en
materias electorales, permite al gobierno un arma de utilizacin partidista que
altera el sistema representativo y participativo establecido por la constitucion.
Pero la regulacin por ley orgnica supone una prohibicin de regulacin
gubernamental.
Entendiendo que el rgimen electoral general se compone por normas
electorales vlidas para la generalidad de las instituciones representativas del
Estado en su conjunto y de las entidades territoriales en que ste se organiza.
Quedan vedados a Decreto-ley todos los aspectos que afecten a su
configuracin general, o que incidan incidentalmente en ella.

C. Rgimen de las CCAA; El Decreto-ley no puede regular objetos propios de

aquellas leyes, conforme al art. 28. 1 LOTC, hayan sido aprobadas, dentro
del marco constitucional, para delimitar las competencias del Estado y de
las diferentes CCAA o para regular el ejercicio de stas.
Acorde a lo que el TC entendi por el trmino afectar, cuando la constitucin
veda al Decreto-ley afectar al rgimen de las CCAA, se refiere a una
delimitacin directa y positiva de las competencias mediante tal
instrumento normativo.
D. Los derechos, deberes y libertades de ttulo I; Esta ha sido el que ms
problemas gener, porque el ttulo I abarca tanto derechos fundamentales y
libertades pblicas, derechos y deberes, como principios rectores de la
poltica social y econmica, y por el alcance de interpretacin del trmino
afectar.
El mbito material al que se debe referir la prohibicin, viene constituido
por todas las materias que contiene la proclamacin de un derecho, un
deber o una libertad. El Decreto-ley no puede regular el rgimen general de
los mismos, ni atentar contra el contenido esencial de ellos.
1.3. El control sobre la actividad gubernamental. Los efectos de la
legislacin de urgencia.
Los Decretos-leyes deben ser inmediatamente sometidos a debate y votacin por
el Congreso de Diputados, convocado al efecto si no estuviese reunido, en el plazo
de 30 das a su promulgacin. El Congreso debe pronunciar su convalidacin o
detonacin, para lo cual se utiliza un procedimiento especial y de sumario. Si la
cmara se encuentra disuelta o hubiese expirado su mandato, el lugar del
Congreso se encargar su diputacin permanente.
Si el Congreso ratifica, la disposicin gurnamental se integra de forma permanente
en el ordenamiento jurdico. Se puede convalidar o derogar un Decreto-ley de
forma independiente a los motivos que lleven a adoptar cualquiera de las opciones
posibles. La derogacin se puede hacer por razones de legitimidad constitucional,
por razones de oportunidad, o de conveniencia poltica.
A un gobierno que cuente con una mayora suficiente, u obtenga los apoyos
parlamentarios suficientes, obtendr ms fcil la convalidacin del Decreto-ley
por el Congreso.
Durante el plazo de convalidacin o derogacin, las cortes generales pueden
tramitarlo como proyecto de ley por el procedimiento de urgencia. Con l se
persigue la elaboracin de una ley de Cortes, tiene como finalidad permitir

introducir modificaciones en el texto a travs de la presentacin de enmiendas.

El resultado de la actuacin parlamentaria es una ley, que requiere formalmente
de todos los actos necesarios para que surta efecto. Es una norma con dos vidas y
naturalezas distintas.
El Decreto-ley convalidado tiene una naturaleza distinta a la ley posterior, esto
debe ser as para mantener las limitaciones del art.86.1, pues si fuera considerada
ley de sustitucin, no se permitira controlar la actuacin gubernamental en base a
que entrara a controlar la ley de conversin materias que como ley no le estn
vedadas, pero si como legislacin de urgencia.
La existencia y la vigencia del Decreto-ley que pudiera estar afectado de vicios
que podran en duda su legitimacin, podran quedar a salvo con su convalidacin
del Congreso de diputados.
La nica forma de control jurisdiccional sera por parte del TC, que podr declarar
la inconstitucionalidad de un Decreto ley por incompetencia, por defectos en el
procedimiento de emanacin, por considerar que se ha afectado a las materias
excluidas de regulacin, incluso la falta de presupuesto habilitante (naturaleza
poltica) .

2.LA
LEGISLACIN
LEGISLATIVOS.

DELEGADA.

LOS

DECRETOS

2.1.- Concepto y modalidades

En los Decretos legislativos el Parlamento delega al Gobierno la regulacin de
determinadas materias, debido al conocimiento tcnico del rgano ejecutivo de
las mismas, dedicando su actividad parlamentaria a la aprobacin de leyes
que considera ms importantes y al control a la actividad gubernamental.
El control que el Parlamento realiza sobre el Decreto Legislativo es preventivo,
a no ser que se establezcan frmulas adicionales de control. Estos Decretos
son normas con rango de ley, dictadas por el Gobierno, en el uso de la
delegacin legislativa que efectan las Cortes Generales, su eficacia normativa
es inmediata desde la elaboracin gubernamental.
En el art. 82.2 CE se establecen dos modalidades:
A. El de la ley de bases para la formulacin de un texto articulado; La ley
delegante incide sobre materias que ya son objeto de regulacin legal,
establece el alcance de las exigencias de la reforma que el legislador delegante
quiere introducir, dando a conocer al poder delegado los cambios que sobre la
legislacin precedente debe llevar a cabo.
B. El refundir varios textos legales en uno slo; La delegacin legislativa se
otorga al Gobierno para materia concreta, y determinar el mbito normativo a
que se refiere el contenido de la delegacin especificando si se circunscribe a
la mera formulacin de un texto nico o si se incluye la de regularizar, aclarar y
armonizar los textos legales que han de ser refundidos. No se admite una
actividad innovadora por parte del gobierno.
2.2.- Lmites a la legislacin delegada

La Legislacin fija los lmites del poder normativo delegado, conteniendo una
preclusin de la actividad legislativa delegada. Las condiciones para que el
Parlamento habilite al Gobierno a dictar normas con fuerza de ley estn
establecidas en la constitucin; exige una delegacin expresa, prev un lmite
temporal para su ejercicio, e impone que la delegacin legislativa tendr que
determinar expresamente la materia concreta, el objeto y alcance de ella, y los
principios y criterios que han de seguirse en su actividad.

Lmites materiales;
La delegacin legislativa no podr afectar a materias sujetas reservadas de ley
orgnica o a las reservadas a la constitucin. Tampoco aquellas materias cuya
regulacin exija procedimientos legislativos especiales.
Lmites formales;
-La delegacin solo puede hacerse al Gobierno en bloque, no al presidente, a
los vicepresidentes o a los ministros. Tampoco est permitida la subdelegacin
a autoridades distintas del rgano del Gobierno, o a rganos subordinados.
-La delegacin legislativa se otorga al Gobierno de forma expresa, y para
materia concreta.
-Las leyes de bases delimitarn con precisin el objeto y el alcance, y los
principios y criterios que se seguirn en su ejercicio.
-La autorizacin para refundir textos legales determinar el mbito normativo
al que se refiere el contenido de la delegacin, especificando si se circunscribe
a la mera formulacin de un texto nico o si se incluye la de regularizar,
aclarar y armonizar los textos legales que han de ser refundidos.
-Las leyes de base en ningn caso pueden autorizar una modificacin de la
propia ley de bases, ni facultar para dictar normas con carcter retroactivo.
Lmites temporales;
-La delegacin legislativa se otorga al gobierno durante un plazo determinado
para su ejercicio, agotndose por el uso que se haga de ella mediante la
publicacin de la norma correspondiente.
-Existen otro lmites de los propios Decretos legislativos una vez han sido
elaborados; El gobierno deber someter los proyectos legislativos al dictamen
del consejo del Estado, no podr traspasar el plazo temporal establecido por la
ley, y agotada la delegacin, no se podr dictar otro Decreto legislativo sobre
la misma materia que regule cuestiones que no han sido tratadas con
anterioridad.
2.3.- Los controles a la legislacin delegada
Los Decretos legislativos son objetos de un doble control.
- El control parlamentario sobre la actuacin gubernamental, por el que se
vigila si se han respetado los requisitos contenidos en las leyes delegantes.
- Y el control jurisdiccional, con una doble tarea; Vigilar si las pautas marcadas
por la ley delegante son respetadas, y determinar si el Decreto legislativo como
norma de rango de ley, y sujeta al control de constitucionalidad realiza el
congreso del estado al proyecto de Decreto legislativo.
El control parlamentario se realiza a travs de las frmulas adicionales de
control que pueden establecer las propias normas de delegacin, y mediante el

intento, en virtud de una proposicin de ley o de una enmienda de oponerse a

la delegacin legislativa en vigor. Cuando una proposicin de ley o enmienda
fuera contraria a una delegacin legislativa en vigor, el gobierno puede
oponerse a su tramitacin, presentando una derogacin de ley total o parcial.
Los Decretos legislativos estn sujetos a las determinaciones de la Ley
delegante en la que se basa el poder de aprobarlos, por ello hay que
determinar si infringe est ley, incurriendo en lo que se denomina <<ultra
vires>>, y por otro lado si infringe la constitucin, incurriendo entonces en
inconstitucionalidad.
Aunque en realidad el ultra vires es una
inconstitucionalidad indirecta, pues la infraccin de la ley delegante es una
infraccin de la norma constitucional que impone el respeto al Decreto
legislativo o a la ley de delegacin.
Los tribunales ordinarios enjuician la ilegalidad que ocurre en los Decretos
legislativos si no respetan la ley de delegacin, y el TC en caso de no respetar
la constitucin. En caso de ultra vires se acumulan los dos controles.

TEMA IX: LOS REGLAMENTOS.

ndice: 1.- Concepto y tipos de Reglamentos. 2.- La potestad
reglamentaria. 3.- Reglamento y Ley: Jerarqua y Reserva de Ley. 4.Procedimiento de elaboracin de los reglamentos. 5.- El control de la
potestad reglamentaria. 6.- Los reglamentos parlamentarios.

1.- CONCEPTO Y TIPOS DE REGLAMENTO.

Con carcter general, se denomina Reglamento a la disposicin
normativa dictada por el Gobierno o, en su caso, por un rgano
administrativo concreto del poder pblico ya sea de carcter estatal,
autonmico, provincial o municipal.
Se caracteriza por encontrarse jerrquicamente subordinada a la
Ley, es decir, un Reglamento en ningn caso puede modificar o derogar una
Ley, pero s es fuente de Derecho y tiene eficacia jurdica y fuerza de obligar. El
TS en su Sentencia de 20-12-1994 lo define como norma jurdica de valor
subordinado a la Ley, a la que complementa. A travs del Reglamento, la
Administracin participa en la elaboracin del ordenamiento jurdico y queda
integrado en el mismo. Pero la potestad reglamentaria, est sometida a la
Constitucin y a las Leyes.
Son normas de segunda clase, de rango inferior a la Ley (preeminencia
del Parlamento sobre el Poder Ejecutivo en la produccin normativa). Un
Reglamento aunque sea posterior a la Ley, no puede derogarla; por el contrario
toda norma con rango de Ley tiene fuerza derogatoria sobre el Reglamento.
Existen otro tipo de Reglamentos desvinculados del Poder Ejecutivo:
-

Reglamentos parlamentarios (con valor de ley) a travs de los que se

regula el funcionamiento interno de las Cortes Generales y de las
Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas.
Reglamentos reguladores del funcionamiento interno del T. Constitucional
y del CGPJ.
Reglamentos de otras entidades u organismos pblicos.

Nosotros estudiaremos el concepto de Reglamento en sentido estricto y los

Reglamentos parlamentarios.
1.1.- Tipos de Reglamento
-

Reglamentos jurdicos o normativos: aquellos de carcter general o que

afectan a los derechos u obligaciones de los ciudadanos, dictados en virtud

de la relacin general de sujecin existente entre los ciudadanos y el Poder
pblico (x ej el Reglamento General de Circulacin). La Administracin
ejerce un poder sobre los ciudadanos, por lo que necesita una habilitacin
legal previa que legitime su actuacin.
-

Reglamentos ejecutivos: que desarrollan o complementan el contenido de

una Ley o conjunto de Leyes (tanto los medios tcnicos que permitan su
aplicacin como aspectos normativos). Estos Reglamentos estn vinculados
a una Ley o a un conjunto de Leyes y por ellos requieren el informe
preceptivo aunque no vinculante del Consejo de Estado con el fin de
controlar la fidelidad del Reglamento a la Ley/es que desarrolla y como
garanta de objetividad, imparcialidad y perfeccin tcnica y acierto en la
elaboracin de los mismos.

Reglamentos independientes: regulan materias no comprendidas en el

mbito de la reserva de Ley, regulan todo lo relativo a la organizacin
administrativa, as como el ejercicio de poderes que a la Administracin les
est conferidos discrecionalmente. Tienen como lmites los derivados de su
propia naturaleza ( no pueden modificar ni derogar el contenido de una Ley,
ni el de otros Reglamentos de mayor jerarqua, ni limitar derechos subjetivos
ni situaciones jurdicas adquiridas).

Reglamentos de necesidad: son aquellos que se dictan para hacer frente de

manera temporal a circunstancias excepcionales. Por ejemplo: art. 116.2 CE
habilita al Gobierno a declarar mediante Decreto el estado de alarma por un
plazo de 15 das. No requieren una derogacin expresa; su vigencia decae
cuando cesan las condiciones extraordinarias que le dieron origen o cuando
transcurra el plazo por el que fueron aprobados.

2.- LA POTESTAD REGLAMENTARIA

La titularidad de la potestad reglamentaria la atribuye la Constitucin
espaola al Gobierno al establecer en su artculo 97 que el Gobierno dirige la
poltica interior y exterior, la Administracin civil y militar y la defensa del
Estado. Ejerce la funcin ejecutiva y la potestad reglamentaria de acuerdo con
la Constitucin y las leyes; se hace referencia a la potestad reglamentaria
como una potestad independiente y separada de la funcin ejecutiva.
Existen varias razones para justificar el reconocimiento de esta facultad
administrativa; la principal es la necesidad de que la Administracin complete
las tareas del legislador mediante la aprobacin de una serie de normas
complementarias o de desarrollo que concretan las Leyes aprobadas
previamente por las Cortes Generales, dada la imposibilidad de que la Ley
pueda prever con precisin todos los supuestos concretos que puedan
plantearse. Adems,
a travs del reglamento puede procederse a una
adaptacin progresiva de la ley a la realidad social, sin necesidad de
incesantes modificaciones de la legalidad misma.
Es una potestad del Gobierno reconocida directamente por la Constitucin, y
que puede ejercerse de manera colegiada (Consejo de Ministros) o de forma

individualizada por el Presidente del Gobierno o por cada uno de los Ministros,
tal y como establece la Ley del Gobierno. La potestad reglamentaria ejercida
por el Presidente del Gobierno o por el Consejo de Ministros revestir la forma
de Real Decreto; stos son expedidos por el Rey contando con el refrendo del
Presidente del Gobierno o del Ministro correspondiente. Mientras que la
potestad reglamentaria ejercida por cada uno de los Ministros revestir la
forma de Orden Ministerial.
As, tal y como establece el art. 23.3 de la Ley del Gobierno, existe un orden
de prelacin entre los Reglamentos aprobados por el Gobierno: 1.
Disposiciones aprobadas por Real Decreto del Presidente del Gobierno o del
Consejo de Ministros; 2. Disposiciones aprobadas por Orden Ministerial. En
ningn caso el Reglamento dictado por un rgano inferior puede contradecir al
dictado por un rgano superior; al tiempo que se reconoce el principio de
inderogabilidad singular de los Reglamentos, es decir, son nulas las
resoluciones administrativas que vulneren lo establecido en un Reglamento,
aunque hayan sido dictadas por rganos de igual o superior jerarqua que el
que lo haya aprobado (artculo 23.4 LG).

3.- REGLAMENTO Y LEY: JERARQUA Y RESERVA DE LEY.

La Constitucin establece que el Gobierno ejerce la potestad reglamentaria de acuerdo con la Constitucin y las Leyes (artculo 97) y que la Administracin acta con sometimiento pleno a la Ley y al Derecho (artculo
103.1); adems la Ley de
Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento
Administrativo Comn" en su art. 51 establece que 1. Las disposiciones
administrativas no podrn vulnerar la Constitucin o las Leyes 2 Ninguna
disposicin administrativa podr vulnerar los preceptos de otra de rango
superior. 3. Las disposiciones administrativas se ajustarn al orden de jerarqua
que establezcan las leyes. Por ello, la relacin entre la Ley y el Reglamento se
articula en base a los principios de jerarqua normativa y de reserva de
ley que actan como lmites a la potestad reglamentaria.
En el plano jerrquico el Reglamento est subordinado a la Ley, de
manera que la Ley y las normas con rango de ley tienen fuerza activa y
pasiva frente a los Reglamentos; esto es, la norma con rango de ley deroga
cualquier norma reglamentaria preexistente opuesta a su contenido y a su vez
goza de fuerza pasiva, de forma que una Ley no puede ser modificada o
derogada por un Reglamento posterior.
Es decir, los titulares de la potestad reglamentaria no podrn dictar Reglamentos de contenido o sentido contrario a las Leyes ya que incurrirn en
causa de nulidad de pleno derecho, (se produce ex lege por lo que no es
necesaria una declaracin expresa de nulidad). La Ley del Gobierno prev un
orden de prelacin jerrquica entre los distintos Reglamentos en funcin de
quien los haya dictado, as como reconoce el principio de inderogabilidad
singular de los Reglamentos (visto anteriormente)
Por otra parte, la reserva de ley requiere que el Poder Legislativo regule,
mediante una Ley o norma con rango de ley, los aspectos sustanciales de una
determinada materia con el fin de asegurar a los ciudadanos que el contenido
de dicha regulacin depende exclusivamente de la voluntad de sus repre-

sentantes, impidiendo que el Gobierno a travs de su potestad reglamentaria

proceda a su regulacin. La materia que puede regular un Reglamento est
limitada por las reservas de ley que establece la Constitucin y las posibles
reservas que el propio legislador haya dispuesto. El artculo 23.2 de la Ley del
Gobierno establece que los Reglamentos no podrn regular materias objeto
de reserva de Ley, ni infringir normas con dicho rango. Adems, sin perjuicio
de su funcin de desarrollo o colaboracin con respecto a la Ley, no podrn
tipificar delitos, faltas o infracciones administrativas, establecer penas o
sanciones as como tributos, cnones u otras cargas o prestaciones
personales o patrimoniales de carcter pblico. Y el art. 62.2 de la LJC-PAC
afirma que sern nulas de pleno derecho las disposiciones administrativas
(...) que regulen materias reservadas a la Ley y las que establezcan la
retroactividad de disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de
derechos.
En la prctica el problema estriba en determinar los lmites del Reglamento,
es decir, existiendo la reserva de Ley respecto a una materia concreta qu es
lo que puede regular el Reglamento. Sobre esta cuestin, el TC, si bien
considera que la remisin que realice la Ley al Reglamento no puede hacerse
con absoluta precisin entre otras razones, porque depende de la materia
de que se trate, seala que el legislador no puede ni deslegalizar la materia
reservada a la Ley, ni realizar habilitaciones genricas o en blanco al
Reglamento.
Tambin puede producirse la congelacin del rango que se produce cuando
no est prevista la reserva de Ley para regular una materia concreta y sin
embargo el legislador decide regularla a travs de una Ley; en este caso esta
materia no podr regularse posteriormente por una norma de rango inferior al
quedar congelado su rango. Aparece as una reserva de Ley que no tiene su
origen en la Constitucin sino en la labor del Poder Legislativo; en este caso si
la materia fuera regulada por un Reglamento este debe respetar en todos los
aspectos la regulacin legal, ya que en caso contrario el Reglamento sera
nulo. Tambin se puede producir la llamada deslegalizacin, esto es, cuando
el Poder Legislativo aprueba una Ley mediante la cual descongela el rango
de ley de una materia concreta, autorizando a la Administracin para
regularla en lo sucesivo por un simple Reglamento.

4.PROCEDIMIENTO
REGLAMENTOS-

DE

ELABORACIN

DE

LOS

Viene establecido en el art. 24 de la Ley del Gobierno, el procedimiento

se inicia por el Centro directivo competente mediante la elaboracin de un
proyecto, al que se acompaar un informe sobre la necesidad y
oportunidad del mismo, as como una memoria econmica que contenga la
estimacin del coste a que dar lugar. Debern recabarse los informes,
dictmenes y aprobaciones previas que sean preceptivos y cuantos estudios y
consultas se estimen convenientes para garantizar el acierto y la legalidad del
texto.
Cuando se trate de una disposicin que afecte a los derechos e intereses
legtimos de los ciudadanos, se les dar audiencia durante un plazo razonable
y no inferior a quince das hbiles, bien directamente o a travs de las
organizaciones y asociaciones reconocidas por la ley que los agrupen o los

representen y cuyos fines guarden relacin directa con el objeto de la disposicin. Tambin, cuando la naturaleza de la disposicin lo aconseje, ser
sometida a informacin pblica durante el plazo indicado. Este trmite podr
ser abreviado hasta el mnimo de siete das hbiles por razones debidamente
motivadas, e incluso, podr omitirse cuando existan graves razones de inters
pblico que en todo caso debern explicitarse.
Todos los proyectos de Reglamento deben ser informados por la Secretara
General Tcnica correspondiente, sin perjuicio del dictamen del Consejo de
Estado en los casos legalmente previstos. Ser necesario informe previo del
Ministerio de Administraciones Pblicas cuando la norma reglamentaria
pudiera afectar a la distribucin de las competencias entre el Estado y las
Comunidades Autnomas. Tambin, la Ley Orgnica para la Igualdad efectiva
de mujeres y hombres establece que Los proyectos de disposiciones de
carcter general y los planes de especial relevancia econmica, social, cultural
y artstica que se sometan a la aprobacin del Consejo de Ministros debern
incorporar un informe sobre su impacto por razn de gnero.
Segn jurisprudencia del TS el incumplimiento de cualquiera de los trmites
sealados ser causa de nulidad de pleno derecho de la disposicin
reglamentaria. Una vez que el Gobierno haya aprobado el Reglamento ser
necesaria su publicacin ntegra en el Boletn Oficial del Estado para
su entrada en vigor.

5.- EL CONTROL DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA

Las disposiciones reglamentarias estn sometidas a una serie de requisitos
formales y materiales cuya inobservancia conllevara la nulidad del mismo. En este
sentido, se atribuye la competencia para declarar la nulidad de los reglamentos a la
propia Administracin, a los Tribunales ordinarios y al Tribunal
Constitucional.
A) La declaracin de nulidad por la Administracin aparece regulada en el
artculo 102.2 de la LRJ-PAC que establece asimismo, en cualquier momento, las
Administraciones pblicas de oficio, y previo dictamen favorable del Consejo de
Estado (...) podrn declarar la nulidad de las disposiciones administrativas en los
supuestos previstos en el artculo 62.2, esto es, las disposiciones administrativas
que vulneren la Constitucin, las leyes u otras disposiciones administrativas de
rango superior, las que regulen materias reservadas a la Ley y las que
establezcan la retroactividad de disposiciones sancionadoras no favorables o
restrictivas de derechos individuales.
B) Respecto al control por parte de los Tribunales ordinarios, el artculo 106.1
de la Constitucin establece que los Tribunales controlan la potestad
reglamentaria y la legalidad de la actuacin administrativa, as como el sometimiento de sta a los fines que la justifican, mientras que el artculo 6 de la LOPJ
seala que los Jueces y Tribunales no aplicarn los Reglamentos o cualquier otra
disposicin contrarios a la Constitucin, a la Ley o al principio de jerarqua
normativa, por ello debemos distinguir entre la inaplicacin de un Reglamento y la
declaracin de nulidad del mismo.
En el primer caso cuando un rgano judicial a la hora de resolver un caso concreto
considere que un Reglamento, de cuya validez depende el fallo, es contrario a la
Ley, se limitar a inaplicar dicho Reglamento ya que su aplicacin implicara la
desobediencia a una norma de carcter superior. La inaplicacin del Reglamento

nicamente tendra efectos inter partes y en el caso concreto que se est

conociendo, por ello el art. 27 de la LJCA regula la denominada cuestin de
ilegalidad cuya finalidad es declarar la nulidad erga omnes del Reglamento
inaplicado al caso concreto y depurar as el Ordenamiento Jurdico.
El Ordenamiento atribuye a la Jurisdiccin Contencioso-administrativa la
competencia para declarar la nulidad de un Reglamento mediante dos
mecanismos: el recurso directo y el indirecto. En el recurso directo los
demandantes reclamarn la declaracin de ilegalidad y la anulacin de uno o varios
artculos del Reglamento impugnado; mientras que en el recurso indirecto lo que se
impugna son los actos administrativos generados por la aplicacin de un
Reglamento que se considera ilegal. En ambos casos, la anulacin del Reglamento
producir efectos para todas las personas afectadas. Las Sentencias firmes
que anulen una disposicin general tendrn efectos generales desde el da en que
sea publicado su fallo y preceptos anulados en el mismo peridico oficial en que lo
hubiera sido la disposicin anulada (artculo 72.2 LJCA).
C) En cuanto a la competencia del Tribunal Constitucional, desde un principio
el mismo seal que no es objeto propio de la competencia de este Tribunal
el pronunciamiento sobre la validez de todas estas disposiciones de rango infralegal.
Sin embargo, se ha planteado si la declaracin de inconstitucionalidad de una Ley
conlleva tambin la de sus Reglamentos ejecutivos. Pues bien conforme al art. 39.1
de la LOTC la Sentencia declarar la nulidad de los preceptos impugnados, as
como, en su caso, la de aquellos otros de la misma Ley, disposicin o acto con
fuerza de Ley a los que deba extenderse por conexin o consecuencia. Por tanto,
la declaracin de nulidad nicamente afecta a la Ley y no a sus posibles
Reglamentos ejecutivos.
No obstante, existen una serie de competencias atribuidas al Tribunal
Constitucional a travs de cuyo ejercicio ste puede llegar a declarar la
nulidad de una disposicin reglamentaria. As en las relaciones entre el
Estado y las Comunidades Autnomas, el art. 76 de la LOTC establece que
dentro de los dos meses siguientes a la fecha de su publicacin o, en
defecto de la misma, desde que llegare a su conocimiento, el Gobierno
podr impugnar ante el Tribunal Constitucional las disposiciones normativas
sin fuerza de ley y resoluciones emanadas de cualquier rgano de los
Comunidades Autnomas. El TC tiene competencia para declarar la nulidad
de un Reglamento por la va de los conflictos de competencia entre el Estado
y las Comunidades Autnomas o entre stas entre s, cuando dicho conflicto
se plantee por la existencia de un Reglamento que invade competencias de
otra Administracin (art. 66 LOTC). Y finalmente, el Tribunal Constitucional a
travs de la resolucin de un recurso de amparo puede declarar la nulidad
de los Reglamentos que lesionen derechos fundamentales.

6.- LOS REGLAMENTOS PARLAMENTARIOS.

Junto a la categora genrica de Reglamento existen otras normas
denominadas Reglamentos no vinculadas al Ejecutivo; una de ellas son los
llamados Reglamentos parlamentarios. La Constitucin establece que tanto
el Congreso de los Diputados como el Senado deben configurar su propia
organizacin y funcionamiento interno a travs de una fuente del Derecho
especfica denominada Reglamento parlamentario.

Las Cortes Generales gozan de una singular preeminencia frente al resto de

rganos del Estado en la medida en que es la institucin mayormente legitimada al haber sido elegidos sus miembros por el conjunto del pueblo espaol
a quien las Cortes Generales representan. Por ello, tradicionalmente se ha
considerado que el Reglamento parlamentario constituye una de las garantas
para salvaguardar la independencia y autonoma del Poder Legislativo frente a
la posible injerencia del Ejecutivo; sin embargo, en la actualidad dado el sistema de partidos implantado en donde el Ejecutivo se apoya para gobernar en
los miembros de su propio partido que integran las Cortes Generales, el
Reglamento parlamentario no se configura tanto como garante de la autonoma parlamentaria en esa lucha frente al Ejecutivo sino como garanta interna
del pluralismo poltico existente en ambas Cmaras.
As, el Congreso de los Diputados y el Senado se rigen por sus propios
Reglamentos aprobados de manera autnoma y sin interferencias de ningn
otro rgano.
6.1.- La naturaleza del Reglamento parlamentario
La Constitucin regula aspectos bsicos en relacin con la estructura y funcionamiento interno del Congreso de los Diputados y del Senado, al tiempo
que para su concrecin remite al Reglamento parlamentario. Por ello estas
materias no son reguladas ni por Ley ni por normas aprobadas por el
Ejecutivo sino por el Reglamento de cada una de las Cmaras que, como
afirma el TC, se encuentran directamente incardinados a la Constitucin a
la que estn directa y nicamente subordinados.
Lo anterior conlleva que el Reglamento parlamentario se considere una
norma con fuerza de Ley, esto es, en el Ordenamiento Jurdico se sita
como una norma inmediatamente subordinada a la Constitucin
ocupando la misma posicin jerrquica que la Ley. De manera que la
relacin entre el Reglamento parlamentario y la Ley se produce a travs del
principio de competencia y no de jerarqua. En ese sentido, el artculo 27 de
la LOTC prev la posibilidad de interponer un recurso de inconstitucionalidad
contra los Reglamentos de las Cmaras, lo que vendra a confirmar el valor
de ley de los Reglamentos parlamentarios. Este carcter de Ley que se les atribuye
debe ser matizado por la singularidad de los mismos. En primer lugar, no es una
Ley en sentido formal ya que su elaboracin no est sujeta a las exigencias
del procedimiento legislativo, es aprobado por una sola Cmara, no es
sancionado ni promulgado por el Rey y su entrada en vigor no se vincula a su
publicacin en el Boletn Oficial del Estado que slo se realiza a efectos de
conocimiento. En segundo lugar, no surte efectos sobre terceros ya que no se
trata de una norma general dirigida al conjunto de la sociedad sino que nicamente
regula aspectos internos de la Cmara.
Otra cuestin planteada es si el Reglamento parlamentario entrara a formar parte
del denominado bloque de constitucionalidad de las Leyes. Pues bien, dada la
singularidad de los mismos no se les considera directamente elementos de
dicho bloque; sin embargo, dado que el incumplimiento del procedimiento
legislativo que aparece regulado en estos Reglamentos puede dar lugar a la
declaracin de inconstitucionalidad de una Ley, s se consideran elementos a
tener en cuenta a la hora de valorar la constitucionalidad o no de una
norma.

6.2.- Aprobacin de los Reglamentos parlamentarios

Son aprobados por las propias Cmaras sin la intervencin de ningn otro Poder u
rgano del Estado, esta competencia no se incardina en el mbito de la funcin
legislativa del Parlamento en la medida en que no se trata de una norma general
dirigida al conjunto de los ciudadanos sino que se trata de una norma, tiene por
finalidad regular la organizacin y funcionamiento de cada Cmara. Para su
aprobacin y reforma la Constitucin exige mayora absoluta en una votacin
final sobre la totalidad (artculo 72.1); con ello se trata de garantizar la
participacin en su elaboracin de partidos polticos con representacin minoritaria
frente a los partidos polticos mayoritarios presentes en las Cmaras, lo que en la
prctica se traduce en la proteccin de las minoras.
Para su entrada en vigor nicamente se requiere su publicacin en el Boletn
Oficial de cada Cmara respectiva; es decir, a diferencia de las Leyes, los
Reglamentos parlamentarios no son ni sancionados ni promulgados por el Rey y
nicamente se publican en el Boletn Oficial del Estado a los efectos de publicidad
general para todos los ciudadanos.
Finalmente, sealar que el art. 72.2 de la Constitucin prev la aprobacin de un
Reglamento de las Cortes Generales con el fin de regular las sesiones conjuntas que
celebren el Congreso de los Diputados y el Senado; dicho Reglamento deber ser
aprobado por la mayora absoluta de cada Cmara, sin embargo, a da de hoy,
todava no ha sido aprobado.
6.3. - mbito material del Reglamento parlamentario
La CE establece las materias que deben ser reguladas a travs de los Reglamentos
parlamentarios. El artculo 72.1 CE contiene la reserva general del Reglamento
parlamentario por la que se atribuye a las Cmaras la competencia para regular
su organizacin y funcionamiento internos; mientras que en otros artculos la
Constitucin especifica materias concretas que se atribuyen a las Cmaras y cuyo
desarrollo especfico deber establecerse en los Reglamentos de cada Cmara. As,
por ejemplo establece que las Cmaras eligen sus respectivos Presidentes y los
dems miembros de sus Mesas (art. 72.2), funcionarn en Pleno y por Comisiones
(art. 75.1), podrn nombrar Comisiones de investigacin sobre cualquier asunto de
inters pblico (art. 76.1), para adoptar acuerdos deben estar reunidas
reglamentariamente y con asistencia de la mayora de sus miembros (art. 79.1).
Pero adems, se atribuye a los Reglamentos parlamentarios la regulacin concreta de
aspectos fundamentales como el desarrollo del procedimiento legislativo o los
instrumentos dirigidos al control parlamentario del Gobierno, as la tramitacin de
las proposiciones de ley se regular por los Reglamentos de las Cmaras (art. 89. 1),
el Gobierno y cada uno de sus miembros estn sometidos a las interpelaciones y
preguntas que se le formulen en las Cmaras (art. 111.1), el Presidente del Gobierno
puede plantear ante el Congreso de los Diputados la cuestin de confianza (art.
112), el Congreso de los Diputados puede exigir responsabilidad poltica del
Gobierno mediante la adopcin por mayora absoluta de la mocin de censura (art.
113.1).
Todas esas materias y otras previstas en la Constitucin, aparecen reguladas de
manera detallada por los Reglamentos parlamentarios. Por ello, la importancia de
estos Reglamentos es que no slo tienen influencia en el mbito interno de las
Cmaras sino que adems pueden producir efectos ad extra en la medida en que,

por ejemplo, el Congreso elige al Presidente del Gobierno y puede provocar el cese
de ste por la prdida de una cuestin de confianza o de una mocin de censura,
con la trascendencia que ello conlleva para el gobierno de un pas.
6.4.- Interpretacin y control del Reglamento parlamentario
Con el fin de cubrir las posibles lagunas que se puedan plantear en un momento
determinado, tanto el Reglamento del Congreso de los Diputados como el del
Senado atribuyen a su Presidente la competencia para interpretar el
Reglamento en los casos de duda y suplindolo en los de omisin, no obstante,
cuando en el ejercicio de esta funcin supletoria se propusiera dictar una
resolucin de carcter general, deber mediar el parecer favorable de la Mesa y de
la Junta de Portavoces (artculos 32.2 RC y 37.7.8 y 44 RS).
Como hemos sealado anteriormente, se considera que el Reglamento parlamentario
es una norma con fuerza de Ley, por lo que el artculo 27 de la LOTC prev la
posibilidad de interponer un recurso de inconstitucionalidad contra los Reglamentos
de las Cmaras. Pues bien, en el mismo sentido, el Tribunal Constitucional considera
que las Resoluciones generales de la Presidencia adquieren el mismo valor que el
Reglamento parlamentario, de manera que slo pueden ser derogadas o modificadas
mediante una reforma del Reglamento o de una resolucin posterior de la
Presidencia; ello conlleva que estas resoluciones sean susceptibles de un
recurso de inconstitucionalidad y de recursos de amparo cuando contradigan
o innoven el Reglamento parlamentario o cuando dichas resoluciones lesionen
derechos fundamentales y libertades pblicas.

TEMA X: LOS TRATADOS INTERNACIONALES.

ndice: 1.- Concepto, 2.- Los Tratados Internacionales y su posicin en
el sistema de fuentes del Derecho. 3.- Los tipos de Tratado
Internacional. 4.- Otros acuerdos internacionales. 5.- Procedimiento
de celebracin del Tratado Internacional. 6.- El control de
constitucionalidad de los Tratados Internacionales. 7.- Los Tratados
Internacionales en materia de derechos y libertades.

1.- CONCEPTO.

Desde un punto de vista internacional, Espaa como Estado, forma parte

de la convencin de Viena sobre el derecho de los tratados de 1969.
En nuestro ordenamiento jurdico interno, la nica norma reguladora de la
administracin en materia de tratados internacionales fue el decreto 801/1972,
decreto que qued obsoleto y derogado en gran parte, con la entrada en vigor
de la Constitucin de 1978. As en el ao 2014 las Cortes Generales aprobaron
la Ley de Tratados y otros acuerdos Internacionales (LTAI).
A los efectos de la convencin de Viena y de la LTAI se entiende por tratado
internacional, el acuerdo escrito regido por el derecho internacional y
celebrado entre Estados, Estados y organizaciones internacionales, o entre
organizaciones internacionales entre s, y que genera derechos y obligaciones
para los firmantes del tratado. As, para suscribir un tratado internacional, ste
debe poseer cuatro elementos fundamentales:
- Debe tratarse de un acuerdo escrito
- Los firmantes deben ser sujetos de derecho internacional, capaces de generar
derechos y obligaciones (Estados y organizaciones internacionales)
- Debe tratarse de autnticos derechos y obligaciones, no de meros
compromisos carentes de carcter normativo.
- Y que esos derechos y obligaciones estn sometidos a las reglas propias del
derecho internacional.

2.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES Y SU POSICIN EN EL

SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO.
El artculo 96 de la CE establece que los tratados internacionales vlidamente
celebrados, una vez publicados oficialmente en Espaa, formarn parte del
ordenamiento interno. Los tratados prevalecen, en
principio, sobre la
normativa interna en caso de conflicto con ella, salvo en caso de conflicto con
las normas de rango constitucional.
As, la posicin del tratado es distinta si su rango normativo se toma respecto
de la constitucin, o respecto del resto del ordenamiento jurdico.
Conforme al artculo 9 CE, los tratados estn subordinados jerrquicamente a
la norma suprema. Del mismo modo el artculo 95 CE establece que la
celebracin de un tratado internacional que contenga estipulaciones contrarias
a la constitucin exigir la previa revisin constitucional, si bien los tratados
estn sometidos al control previo de constitucionalidad de las leyes por parte
del Tribunal Constitucional.
La relacin entre los tratados y las normas con rango de ley no deben
resolverse atendiendo a principios de jerarqua sino a principios de aplicacin y
eficacia. De forma que las normas anteriores que se opongan a los tratados
son derogados por stos y las normas posteriores no pueden modificar,
suspender o derogar su contenido.
La supuesta contradiccin de los tratados con leyes o disposiciones normativas
posteriores, no afecta a la constitucionalidad de stas, y que por tanto, deba
ser resuelto por el Tribunal Constitucional. Sino que sern los tribunales
ordinarios los que ante el caso concreto que deban resolver, inaplicarn la ley
que contradiga lo previsto en un tratado en vigor. Estaremos ante un puro
problema de seleccin del derecho aplicable al caso concreto.

3.- LOS TIPOS DE TRATADO INTERNACIONAL.

La CE diferencia los tratados de carcter ordinario de los de carcter
extraordinario:
A) Tratados extraordinarios (Previstos en los artculos 93 y 95 de la CE)
- El articulo 93 autoriza al gobierno la celebracin de tratados por los que se
atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de
competencias, legislativas, ejecutivas o judiciales, derivadas de la Constitucin.
Su celebracin requiere autorizacin de las cortes mediante ley orgnica,
puesto que son tratados que implican transferencias de competencias a una
organizacin internacional.
Dentro de este grupo se sita la firma del tratado por el que Espaa ingres en
la UE, o la ratificacin por Espaa del estatuto de la corte penal internacional.
- El artculo 95 prev la posibilidad de que el estado celebre un tratado
internacional que contenga estipulaciones contrarias a la Constitucin, en cuyo
caso se exigir la previa revisin constitucional.
En este caso el Gobierno, o cualquiera de las Cmaras, puede requerir al
Tribunal Constitucional para que declare si existe o no esa contradiccin.
B) Tratados ordinarios (Previstos en los artculos 94.1y 94.2 de la CE)
- El artculo 94.1 Se refiere a:
a) Tratados de carcter poltico o de carcter militar.
b) Tratados o convenios que afecten a la integridad territorial del Estado o a los
derechos y deberes fundamentales establecidos en el Ttulo I.
c) Tratados o convenios que impliquen obligaciones financieras para la
Hacienda Pblica.
d) Tratados o convenios que supongan modificacin o derogacin de alguna ley
o exijan
medidas legislativas para su ejecucin.
El Estado podr suscribir tratados o convenios bajo previa autorizacin de las
Cortes Generales, que no podrn modificar el texto del tratado, pero s realizar
reservas o declaraciones interpretativas previstas en el tratado. Dicha
autorizacin se adopta por mayora de cada cmara. En este grupo se sitan el
tratado de la OTAN o los tratados de condonacin de deuda exterior.
- El artculo 94.2 atribuye al Gobierno la conclusin del resto de tratados o
convenios e informar inmediatamente a las dos cmaras, a travs de sus
comisiones parlamentarias de asuntos exteriores.

4.- OTROS ACUERDOS INTERNACIONALES.

La LTAI regula la prctica de dos tipos de acuerdos internacionales de
relevancia creciente que realizan las administraciones espaolas en materia
internacional, pero que carecen del carcter de tratado internacional (NO son
tratados internacionales):

a) Acuerdos internacionales administrativos, que podrn celebrar los

rganos, organismos y entes de las administraciones pblicas en ejecucin y
concrecin de un tratado internacional, si ste as lo prev. Estos acuerdos
debern respetar el contenido y lmites establecidos por el tratado que les
otorgue cobertura (arts. 2 y 40 LTAI)
- Los acuerdos no exigen la tramitacin prevista para los tratados
internacionales.
- El consejo de ministros conocer de estos acuerdos cuando su
importancia o alcance as lo requiera.
- De acuerdo a la legislacin vigente, los acuerdos se publicarn en el
Boletn oficial correspondiente a la administracin que los firme, as como en
BOE a efectos de informacin. Una vez publicados en el BOE formarn parte del
ordenamiento interno.
b) Acuerdo internacional no normativo, no constitutivo de tratado, ni de
acuerdo internacional, celebrado por cualquier sujeto de derecho pblico con
competencia para ello (Estado, gobierno, CC.AA, Universidades pblicas, etc.),
y no constituye fuente de obligaciones internacionales ni se rige por el derecho
internacional:
- No exigen la tramitacin prevista para los tratados internacionales.
- El consejo de ministros conocer de estos acuerdos cuando su
importancia as lo requiera.
- Una vez firmado, se remitir copia del mismo al Ministerio competente,
para su inscripcin en el registro administrativo de dichos acuerdos.

5.- PROCEDIMIENTO
INTERNACIONAL.

DE

CELEBRACIN

DEL

TRATADO

El procedimiento de celebracin se denomina conclusin, constituido por

cuatro fases:
a) Negociacin y elaboracin del texto del tratado entre los partcipes del
tratado.
b) Adopcin del texto. Las partes manifiestan su acuerdo sobre el texto del
tratado.
c) Autenticacin del mismo. Las partes acuerdan que el texto es correcto y
definitivo.
d) Firma del tratado o manifestacin del consentimiento de obligarse.
El art. 149.1.3 CE, determina que el estado posee competencia exclusiva en
materia de relaciones internacionales. No obstante, las CC.AA pueden llevar a
cabo ciertas actividades de accin exterior como celebrar acuerdos
internacionales no normativos o competencias en otros aspectos de la accin
exterior, por ejemplo, el derecho de las CC.AA a solicitar al gobierno formar
parte de la delegacin espaola que negocie un tratado internacional que
afecte a sus competencias.
Pero en Espaa, la poltica exterior la dirige el gobierno, art.97 CE, y al

gobierno le corresponde la iniciativa, adopcin y firma de un tratado

internacional, cuestin reiterada en el art. 149.1.3 CE, que atribuye al Estado
competencia exclusiva en las relaciones internacionales. El art.5 de la LTAI
especifica que corresponde al consejo de ministros acordar la negociacin y
firma de los tratados internacionales.
El gobierno tiene la obligacin, previa adopcin y firma del tratado, de solicitar
dictamen a la comisin permanente del consejo de estado para calificar el
tratado como ordinario o extraordinario para, en base a ello, seguir el
procedimiento que corresponda. Dicho dictamen aunque preceptivo, no es
vinculante.
Acto seguido, las cortes debern autorizar la celebracin del tratado. Si se trata
de un tratado de cesin de competencias, deben aprobarlo mediante ley
orgnica. Si el tratado es ordinario, las cortes lo autorizan mediante acuerdo de
ambas cmaras.
En la siguiente fase, segn dispone el art. 63.2 CE, corresponde al rey
manifestar el consentimiento del Estado para obligarse internacionalmente por
medio de tratados. Finalmente, para que el tratado pase a formar parte del
ordenamiento jurdico, ha de ser publicado en el BOE.
Las personas que lleven a cabo la representacin de Espaa para celebrar un
tratado, debern estar provistas de una plenipotencia firmada por el ministro
de asuntos exteriores, o equivalente, en nombre del rey, ya que de no estar
provista de dicha plenipotencia, no surtir de efectos jurdicos.
No necesitan de dicha plenipotencia, el rey, el presidente del gobierno, el
ministro de asuntos exteriores, los jefes de misin diplomtica y de
representacin permanente o los jefes de misin especial para tal efecto.
La LTAI contempla la posibilidad de autorizar la aplicacin provisional de los
tratados internacionales, salvo para los tratados internacionales contemplados
en el art. 93 CE.
Si comprende un tratado contemplado en alguno de los supuestos del art.94.1
CE, si las cortes no concedieran la preceptiva autorizacin para la conclusin
del tratado, el ministro de exteriores o equivalente, notificar la no adhesin de
Espaa al mismo, terminando en ese momento su aplicacin provisional.
5.1.- La participacin
internacionales

de

las

CC.AA

en

materia

de

tratados

Como hemos mencionado anteriormente, el art. 149.1.3 CE, determina que el

estado tiene competencia exclusiva en materia de relaciones internacionales.
El gobierno remitir a las CC.AA informacin motivada sobre la negociacin de
aquellos tratados que traten sobre materias de su competencia o afecten a su
mbito territorial.
No obstante, las CC.AA pueden (en su caso las ciudades de Ceuta/Melilla y las
entidades locales):
- Celebrar acuerdos no normativos y acuerdos internacionales administrativos,
en concrecin o ejecucin de un tratado.
- Gozan de competencias en actividades de accin exterior, con consecuencias
en la poltica exterior del estado en materia de celebracin de tratados
internacionales.
- Participar en tratados y acuerdos internacionales, en el marco de las

competencias que les otorgan los tratados internacionales, la CE, los estatutos
de las CC.AA y el resto del ordenamiento jurdico, en los trminos establecidos
en el ttulo V de la LTAI.
- Solicitar al gobierno la apertura de negociaciones para la celebracin de
tratados que sean objeto de materias de su competencia o afecten a su mbito
territorial.
- Solicitar al gobierno formar parte de la delegacin espaola que negocie un
tratado internacional que afecte a sus competencias o afecten a su mbito
territorial. El gobierno comunicar la decisin adoptada a las comunidades y
ciudades autnomas.

6.- EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

TRATADOS INTERNACIONALES.

DE

LOS

El art. 95.1 de la constitucin exige que el tratado se ajuste al marco

constitucional espaol, y en su apartado segundo prev la posibilidad de
requerir al tribunal constitucional, para que se pronuncie sobre la posible
inconstitucionalidad de un tratado que se debe ratificar. Pero adems, la ley
orgnica del tribunal constitucional (LOTC), atribuye a dicho tribunal la
competencia para conocer de los tratados ya concluidos.
A) El control previo de constitucionalidad de los tratados
Si durante la tramitacin del tratado existieran dudas sobre la
inconstitucionalidad del mismo, el gobierno o cualquiera de las cmaras podrn
requerir al tribunal constitucional para que se pronuncie al respecto. El
requerimiento se realizar durante la tramitacin del texto, cuando todava no
se haya prestado el consentimiento. Mientras el tribunal resuelve, la
tramitacin se ver interrumpida. La decisin del alto tribunal adopta forma de
declaracin, y no de sentencia, pero tiene carcter vinculante y como tal,
produce efectos erga omnes y de cosa juzgada. Si el tribunal considera que el
tratado es inconstitucional, cabran tres opciones:
- Reformar la constitucin. Proceso largo y tedioso dado su carcter rgido.
- Modificar el propio tratado. Lo cual planteara problemas ya que en este
momento del proceso de celebracin, el texto contar con la aprobacin previa
del gobierno.
- Autorizar la celebracin del tratado con las oportunas reservas. Es decir,
introducir una declaracin en virtud de la cual se excluyan o modifiquen las
disposiciones del tratado que se estimen anticonstitucionales. Es la ms
factible de las tres opciones
B) El control a posteriori de constitucionalidad de los tratados
La LOTC prev la posibilidad de impugnar un tratado internacional vigente, bien
mediante el recurso de inconstitucionalidad, o a travs de la cuestin de
inconstitucionalidad.
Si el alto tribunal declara el tratado como anticonstitucional, ste sera
inaplicable en el ordenamiento espaol pero no nulo, puesto que la nulidad
debe fundamentarse en causas previstas en el derecho internacional y el
tribunal constitucional no tiene jurisdiccin internacional. El tratado seguira

siendo vlido en el mbito internacional y el estado espaol tendra que hacer

frente a las responsabilidades internacionales en las que incurriera, como
consecuencia de su incumplimiento.
Ahora bien, si el tribunal constitucional declara la inconstitucionalidad de un
tratado por no haber seguido la tramitacin formal conforme al derecho
espaol (ej. desaprobacin de las cortes en los casos que se requiera), ste
sera declarado nulo, y el estado no quedara en ningn caso vinculado por lo
previsto en el tratado.
C) El control indirecto de constitucionalidad de los tratados
La declaracin de inconstitucionalidad de un tratado internacional se puede
realizar mediante el mecanismo previsto en el art. 55.2 LOTC. Ello no altera la
naturaleza del recurso de amparo, ya que la eventual inaplicacin de la ley
para la concesin del amparo limita sus efectos al caso concreto decidido, sin
que este tribunal deba entonces, juzgando en amparo, hacer pronunciamiento
general alguno sobre la contradiccin entre dicha ley y la constitucin.
Pronunciamiento que se deber realizar a travs del mecanismo previsto en el
citado art. 55.2 LOTC.
D) La interpretacin de los tratados internacionales
Las normas de los tratados prevalecen, en caso de conflicto, sobre cualquier
otra norma del ordenamiento interno, salvo las normas de rango constitucional.
La LTAI establece:
- Las disposiciones de los tratados internacionales se interpretarn segn los
criterios establecidos por las normas generales de derecho internacional.
- En tratados relativos a organizaciones internacionales, se tendr en cuenta
toda norma pertinente de la organizacin.
- Las disposiciones de tratados internacionales en los que Espaa sea parte, se
interpretarn conforme al tratado que desarrollen y al sentido conferido en las
mismas.
- Las dudas sobre la interpretacin de un tratado del que Espaa sea parte se
sometern al dictamen del Consejo de Estado, de acuerdo con lo dispuesto en
la LO 3/1980, por el ministro de asuntos exteriores o equivalente.

7.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES

DERECHOS Y LIBERTADES.

EN

MATERIA

DE

Art. 10.2 CE: Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las
libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos y los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa
Por ello, nuestra jurisprudencia constitucional declara de gran utilidad los
tratados internacionales en materia de derechos y libertades ratificados por
Espaa. Sin embargo el mismo Tribunal Constitucional ha precisado que el
significado de la interpretacin a la que alude el art. 10.2 CE, no convierte a
tales tratados en canon autnomo de validez de los actos y normas de los
poderes pblicos en materia de derechos fundamentales pues si as fuera,

sobrara la proclamacin constitucional de tales derechos.

El art. 10.2 CE no da rango constitucional a los derechos y libertades
proclamados en un tratado internacional, si no estn tambin consagrados en
nuestra constitucin.
Una eventual contradiccin de los tratados con las leyes u otras disposiciones
normativas internas, no fundamentan la pretensin de inconstitucionalidad de
esa ley por oponerse a un derecho fundamental, puesto que las normas
constitucionales que reconocen los derechos y libertades han de interpretarse
de conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y los
tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por
Espaaart.10.2 CE.
Por otra parte, el legislador espaol se ve limitado por los tratados
internacionales celebrados por Espaa, a la hora de regular las restricciones y
limitaciones de los derechos de los extranjeros, en virtud del 10.2 CE. Debe as
interpretar los preceptos constitucionales de acuerdo con el contenido de
dichos tratados internacionales.
En suma, es tarea del Tribunal Constitucional determinar si el legislador ha
respetado los lmites impuestos por las normas internacionales, en virtud del
art. 10.2 CE, que le obligan a interpretar de acuerdo a dichas normas
internacionales, los derechos y libertades consagrados en nuestra constitucin.
Pero dicho tratado o convenio internacional no se convierte en s mismo en
canon de constitucionalidad.

TEMA XI: LAS

EUROPEA I.

FUENTES

DEL

DERECHO

DE

LA

UNIN

ndice: 1.- La Unin Europea: Un proyecto abierto e inacabado. 2.- El

ordenamiento jurdico de la Unin Europea: Caracteres esenciales- 3.El Derecho Originario.

1.- LA UNIN
INACABADO.

EUROPEA:

UN

PROYECTO

ABIERTO

La Unin Europea es un proyecto abierto que sigue evolucionando. La

historia de la construccin de Europa es la historia de pasos hacia delante y
pasos hacia atrs.
Tras la Segunda Guerra Mundial, el panorama europeo era desolador. Sin
embargo, la esperanza de muchos pases pro-europestas se concret de
alguna forma el 9 de mayo de 1950, justo cinco aos despus de la firma de la
capitulacin de Berln, en la que se conoce como Declaracin Schuman, la
cual fue el origen de la creacin de la Comunidad Europea del Carbn y el
Acero se extingui en 2002, una vez cumplida la misin.
En la primavera de 1951, se firm en Paris el Tratado de la Comunidad
Europea del Carbn y el Acero por parte de Alemania, Francia, Italia,
Blgica, Pases Bajos y Luxemburgo, logrando as el intercambio de materias
primas, con el fin de dotar a Europa de una capacidad de produccin
autnoma. Con el fin de redactar un informe, durante los das 1 y 2 de junio de
1955, se reunieron en Messina los seis ministros de Asuntos Exteriores de la
CEAC, con el fin de redactar un informe sobre cmo relanzar la construccin
europea.
Este informe fue el origen de la creacin de Comunidad Econmica Europea
(CEE) y de la Comunidad Europea de la Energa Atmica, cuyos Tratados
se firmaran en Roma el 25 de marzo de 1957 y entraran en vigor el 1 de enero
de 1958.
Las adhesiones de nuevos Estados, la primera de ellas, Reino Unido, Irlanda y
Dinamarca en 1973. En segundo lugar se produjo las incorporacin de Grecia
en 1981; y en 1986 Espaa y Portugal. En 1995, la cifra de los Estados
miembros lleg a ser 15 con las adhesiones de Suecia, Finlandia y Austria.

Como consecuencia de la extincin de la URSS, tuvo lugar la mayor de las

ampliaciones de la UE, con la adhesin en mayo de 2004, de diez nuevos
Estados (Letonia, Estonia, Lituania, Polonia, Repblica Checa, Eslovaquia,
Hungra, Eslovenia, Chipre y Malta); y el 1 de enero de 2007 con la
incorporacin de Bulgaria y Rumania, destacamos como ltima adhesin a
Croacia, siendo un total de 28 los Estamos miembros que forman la UE. La cual
cuenta con una historia repleta de altibajos, como la crisis de la silla vaca, a
la que puso fin el compromiso de Luxemburgo.
En 1986, el Acta nica Europea (entr en vigor en 1987) revis los Tratados
de Roma para reactivar la integracin europea y llevar a cabo la realizacin del
mercado interior. Modific las normas de funcionamiento de las instituciones
europeas y ampli las competencias comunitarias.
Posteriormente, el Tratado de La Unin Europea, firmado en Maastrich el 7
de febrero de 1992, cuya entrada en vigor se produjo en 1993, marca una
nueva etapa en la integracin europea, formada por tres pilares: el pilar
comunitario, La Poltica Exterior y La Seguridad Comn. El Tratado de la
Unin Europea cre tambin la ciudadana europea, con una serie de derechos.
La Unin Europea debi enfrentarse prematuramente, en la Conferencia
Intergubernamental de 1996 para la reforma del Tratado de Maastricht, en el
cual si no se consegua una reforma institucional en profundidad antes que la
ampliacin de la Unin, no se poda evitar la prdida de la naturaleza y se
produjera un bloqueo institucional irreversible.
El Tratado de msterdam que no entr en vigor hasta el 1 de mayo de 1999,
desarroll el sistema de ciudadana europea, el cul integraba un acuerdo
social reforzado que prevena la lucha contra la marginacin social, y que
consolidaba la igualdad de trato entre mujer y hombre.
El protocolo n11 del Tratado de msterdam sobre las instituciones en
la perspectiva de la ampliacin de la Unin Europea, dispona que al
menos un ao antes de que el nmero de Estados miembros de la U.E. exceda
de veinte, se convocar una Conferencia de representantes de los gobiernos de
los Estados miembros.
Cumpliendo este mandato, el Consejo Europeo de Colonia de junio de
1999, acord convocar para primeros del ao 2000 una conferencia
Intergubernamental, con el fin de resolver las cuestiones institucionales que
quedaron pendientes en el Tratado de msterdam y que requeran una solucin
antes de la prxima ampliacin de la Unin.
Ante de cumplirse un ao de la entrada en vigor del Tratado de msterdam, el
14 de febrero de 2000 se inaugur en Bruselas, bajo presidencia portuguesa,
dicha Conferencia Intergubernamental. Tanto as que la imprescindible reforma
de las instituciones reabra en la CIG 2000 un debate delicado, en la CIG 1996,
sobre tres puntos esenciales determinados ya por el Consejo de Colonia de
junio de 1999:

El tamao y la composicin de la Comisin

La reponderacin de los votos de los Estados miembros del Consejo y la
revisin del umbral de la mayora cualificada.
Y la posibilidad de ampliar los supuestos de voto por mayora cualificada
en el seno del Consejo.

As pues, las negociaciones del Consejo Europeo de Niza diciembre de 2000

tenan como principal objetivo, la resolucin y composicin de la Comisin; y la
reponderacin de los votos de los Estados miembros en el Consejo.

El objetivo central de los cinco grandes Estados miembros era hacer frente al
creciente deterioro de peso especfico de estos cincos pases ms poblados.
El Tratado de Niza el 26 de febrero de 2001, concluy la reforma institucional
de la comisin Europea y del Consejo, preparando a la Unin Europea para la
adhesin de nuevos Estados miembros.
No obstante, en la Declaracin sobre el futuro de la Unin, la Conferencia
Intergubernamental 2000 solicitaba un debate ms amplio y profundo sobre el
desarrollo futuro de la UE. En este proceso participaron tambin los Estados
candidatos.
1.1.- La Constitucin Europea y el Tratado de Lisboa de 13 de
diciembre de 2007
Tras el informe presentado en Gotemburgo en junio de 2001, el Consejo
Europeo de Laeken, acord la Declaracin de Laeken en la que se expona
que, se constituira una Convencin, con el fin de preparar el proyecto de
reforma de los tratados que sera objeto de una nueva Conferencia de los
Representantes de los Gobiernos de los Estados miembros en el ao 2004.
La Convencin sobre el futuro de Europa, iniciaba una nueva etapa al proceso
de integracin europea, al constituir un nuevo mtodo de reforma de los
Tratados, donde por primera vez en la historia de la Unin europea, este
proceso de reformas no sera obra exclusiva de los Estados miembros en una
Conferencia Intergubernamental.
La Convencin, presidida por el ex Presidente de la Repblica francesa,
tambin estaba integrada por parlamentarios. Junto a ellos, representantes de
los gobiernos de los Estados miembros y de la Comisin Europea, tambin el
Comit Econmico y Social Europeo, el Comit de las Regiones, entre ellos, que
reforzaron el carcter representativo.
Los diversos Informes y Dictmenes consideraban que la Convencin funcion
en general de manera eficaz, transparente y abierta. Tambin hay que destacar
la integracin de los parlamentos nacionales. Asimismo, la Convencin
posibilit la participacin de los pases candidatos.
Dicho esto, un ao y cuatro meses despus de su apertura, la Convencin
concluy sus trabajos adoptando un Proyecto de Tratado por el que se
establece una Constitucin para Europa presentado al Presidente del
Consejo Europeo en 2003.
La noche del 18 de junio de 2004, los jefes de Estado y de Gobierno de los 25
Estados miembros aprobaron el Proyecto de Tratado constitucional, llamado
ley de leyes
Los lderes de los 25 Estados miembros firmaron el Proyecto de Constitucin
Europea en el Palacio del Capitolio de Roma.
Aunque excesivamente largo, lo importante era que el Tratado por el que se
establece una Constitucin para Europa cuyo objetivo central es que se
hiciera efectiva una mayor transparencia en la adopcin de decisiones y un
mayor control poltico de las mismas.
Pero, el resultado negativo de los refrendos celebrados en Francia y Holanda,
en mayo de 2005, desemboc en un largo impasse de ms de dos aos, que
result la ampliacin de la UE, la ms extensa y difcil.
Despus del No francs y holands, la mayora de los pases que quedaban
por ratificarlo, se apresuraron a paralizar los procesos de ratificacin. Para
algunos gobiernos de Estados miembros, los resultados negativos de Francia y
Holanda, fueron inesperados.

Pero unos aos antes, Tony Blair parafrase la tragedia de Europa para
referirse a la tragedia britnica, que describi como la incapacidad para
entender que el inters nacional que estos tenan sobre Europa.
Por tanto, en el Reino Unido no influy en el diseo de la Comunidad
Econmica Europea, tampoco en la Unin Econmica y Monetaria; pero s en el
Tratado Constitucional, pero cuando su labor era ms necesaria, volvi a
instalarse en la contradiccin que siempre ha dominado su poltica europea:
intentar liderar Europa desde fuera.
En este aspecto, no solo nos referimos a Inglaterra sino tambin a algunos
Estados que se adhirieron el 1 de mayo de 2004.
Por todo ello, result decepcionante que en esas circunstancias, los
gobernantes europeos, en el Consejo Europeo de 17 de junio de 2005, a travs
de una Declaracin sobre la ratificacin del Tratado, decidieran abrir
una reflexin comn a escala nacional y europea. La ampliacin ha
diluido la sensacin de identidad comn y de solidaridad que iba unida a una
Europa ms pequea. Es cierto que, las uniones suelen fallar cuando se
amplan y ah est el caso de Estados Unidos. Pero, el error de la UE no ha sido
ampliarse hacia el Este y el Mediterrneo, sino ampliarse sin haber hecho antes
una profundizacin. Adems, la ampliacin se poda haber hecho ms
lentamente, preparando tambin a los ciudadanos europeos. Quizs as se
hubiera podido evitar que los electores franceses y holandeses, se desquitaran
con Europa por su frustracin econmica, ya que la Unin es parte de la
solucin, no del problema.
Todos coincidimos en que el Tratado Constitucional no era perfecto, pero
tampoco aspiraba a serlo. Se Trataba de un texto claramente mejorable en el
fondo y en la forma. Ninguna Constitucin resuelve los problemas, solo aspira
a fijar los valores de la colectividad y a proporcionar unos principios generales
con los que resolver los problemas que surjan.
El Tratado Constitucional responda a la necesidad de clarificar la identidad
poltica y el desarrollo del modelo social y de cohesin, caracterstico de
Europa; y a la de solucionar la falta de democracia.
Europa atravesaba la peor crisis de su historia hasta entonces pero, el tiempo
pas y por fin el Consejo Europeo de 21 y 22 de junio de 2007 convoc una
Conferencia Intergubernamental con el fin de reformar el Tratado de la Unin
Europea y el Tratado de la Comunidad Europea.
La Conferencia Intergubernamental se inaugur bajo presidencia portuguesa en
julio de 2007, y en la Cumbre de Lisboa celebrada los das 18 y 19 de octubre
del citado ao, se acord el Tratado de la Unin Europea, el cual se firm dos
meses despus, antes de concluir la presidencia de Portugal. As fue: el nuevo
Tratado de reforma que se firm en Lisboa el 13 de Diciembre de 2007.
Con el Tratado de Lisboa, desaparecen la forma y los smbolos de la
Constitucin, mantenindose el esquema tradicional de los Tratados.
El Tratado de Lisboa supone, una vuelta a la forma tradicional de reformar los
Tratados a puerta cerrada; y por otra la construccin de una Europa a la
medida de los gobiernos. Se trataba de conseguir una ratificacin sin
sobresaltos, una frmula que pudiera ser aprobada por casi todos por la va
parlamentaria.
Entonces, Irlanda nos trajo de nuevo la incertidumbre en el proceso de
integracin europea: con el resultado negativo del referndum irlands,
celebrado el 12 de junio de 2008, volva a hacer imposible que el nuevo
Tratado de Lisboa pudiera entrar en vigor.

Pues bien, la Presidencia del Consejo Europeo celebrado los das 19 y 20 de

junio de 2008, ste tom nota del resultado del referndum celebrado en
Irlanda sobre el Tratado de Lisboa e hizo un balance de la situacin a partir de
una primera evaluacin ofrecida por el primer Ministro irlands. Asimismo, el
Consejo Europeo consider que haca falta ms tiempo para analizar la
situacin. En este sentido, El Consejo Europeo acord, a iniciativa de Irlanda,
volver a tratar el asunto en su reunin de 15 de octubre con el fin de estudiar
una salida de la crisis. Se escuch de nuevo el anlisis del Primer Ministro
irlands con el fin de definir los elementos de una solucin y de una va
comn de avance
Un elemental sentido comn nos dictaba entonces que el progreso de 500
millones de europeos no poda ser paralizado por la opinin adversa de un 1%
de sus integrantes.
Pero el Consejo Europeo de diciembre de 2008 acept el chantaje e Irlanda
someti a referndum de nuevo el Tratado de Lisboa el 2 de octubre de 2009.
De las urnas irlandesas sali esta vez el s y por tanto, el Tratado de Lisboa
entr en vigor el 1 de diciembre de 2009.

2.- EL ORDENAMIENTO JURDICO DE LA UNIN EUROPEA:

CARACTERES ESENCIALES
El derecho de la Unin Europea constituye un ordenamiento jurdico propio,
integrado en el ordenamiento jurdico de los Estados miembros, que vincula a
sus rganos jurisdiccionales. Asimismo, es un ordenamiento jurdico
autnomo respecto del Derecho Internacional y respecto del Derecho Interno,
aunque se integre en los sistemas jurdicos nacionales.
El derecho de la UE tiene su origen en la transferencia a las Comunidades
Europeas y a la Unin Europea de competencias de los Estados miembros;
transferencias que se producen a travs de los sucesivos Tratados que cada
Estado miembro suscribe de conformidad a las previsiones fijadas en su
Derecho nacional. La caracterstica principal del ordenamiento jurdico de la
unin es constituir un ordenamiento jurdico derivado de las
competencias transferidas por los estados miembros que ejercen por
instituciones independientes de stos.
Por otra parte, son sujetos del Derecho Europeo: los Estados miembros, las
instituciones comunitarias, y las personas fsicas y jurdicas, pblicas y
privadas, en el marco de las competencias europeas.
Este autntico ordenamiento jurdico es autnomo. Por tanto tiene su propio
sistema de fuentes, sin duda complejo y peculiar. Por una parte, los Tratados
forman lo que se denomina el Derecho Originario o primario; y por otra, las
normas que emanan de las instituciones, rganos y organismos de la Unin
Europea en el ejercicio de sus competencias, constituyen el denominado
Derecho derivado. La relacin entre el Derecho originario y el derivado es
similar a la que existe entre las Constituciones de los Estados miembros y sus
respectivos ordenamientos jurdicos, en el sentido de que la validez del
Derecho derivado depende de su adecuacin al Derecho originario.

3.- EL DERECHO ORIGINARIO

El derecho originario, constituye la norma fundamental de la Unin Europea,

est integrado por numerosos Tratados. Tratados Constitutivos, Fundacionales,
de Reforma puntual de los Tratados Constitutivos, de Bruselas de 1965,
1975 y de 1984 y de Luxemburgo de reforma sustancial de los Tratados
Constitutivos, como el Tratado de msterdam, Niza, Lisboa, Tratados de
Adhesin como Reino Unido, Dinamarca e Irlanda.
Sin nimo de ser exhaustivos, la cronologa de los Tratados que conforman
el Derecho Originario es la siguiente:

Tratado de Pars, de 18 de abril de 1951

Tratado de Roma, de 25 de marzo de 1957
Tratado de Bruselas, de 8 de abril de 1965
Tratado de Luxemburgo, de 22 de abril de 1970
Acta nica Europea
Tratado de la UE, firmado en Maastrich en 1992
Tratado de msterdam 1997
Tratado de Niza 2001
Tratado de Lisboa 2007
Tratados de Adhesin de todos los Estados miembros.

Todos estos Tratados van acompaados de Anexos, Protocolos y

Declaraciones. Los Anexos y Protocolos formarte de los Tratados y tienen el
mismo valor jurdico que ellos. Los Tratados que integran el Derecho originario
tienen el mismo valor y el mismo rango, ocupando el vrtice de la pirmide
normativa europea.
Adems el Tratado de Lisboa, reconoce los derechos, libertades y principios
enunciados en la Carta de Los Derechos Fundamentales de la Unin
Europea de 7 de diciembre de 2000.
3.1.- mbitos de la aplicacin del Derecho Originario.
A). mbito Material:
En virtud del llamado principio de atribucin, el art.5 del Tratado de la UE
hace una delimitacin con carcter general al disponer que La Unin
perseguir sus objetivos por los medios apropiados toda competencia no
atribuida a la Unin en los Tratados corresponde a los Estados miembros.
B). mbito Temporal:
Por lo que se refiere al mbito temporal de aplicacin del Derecho
originario, el art. 53 del Tratado de la Unin Europea, por un tiempo ilimitado.
Para que los Tratados puedan entrar en vigor, deben ser ratificados por las
Altas Partes Contratantes, de conformidad con sus respectivas normas
constitucionales. Los instrumentos de ratificacin deben ser depositados
ante el Gobierno de la Repblica Italiana. La fecha de entrada en vigor puede
variar y viene determinada por la fecha en que se realice el ltimo depsito. La
vigencia de las normas constitutivas puede alterarse por la revisin de las
mismas.
*PROCEDIMIENTO DE REVISIN ORDINARIO:
La iniciativa para presentar al Consejo proyectos de revisin de los Tratados
corresponde al Gobierno de cualquier Estado miembro, al Parlamento Europeo

y a la Comisin. Estos proyectos podrn tener por finalidad, aumentar o reducir

las competencias atribuidas a la Unin en los Tratados. Los proyectos sern
remitidos por el Consejo del Consejo Europeo, y sern tambin notificados a los
Parlamentos nacionales.
Si el Consejo Europeo, adopta por mayora simple, el Presidente del Consejo
Europeo convocar una Convencin compuesta por representantes de los
Parlamentos nacionales, de los jefes de Estado o de Gobierno de los Estados
miembros, del Parlamento Europeo y de la Comisin.
La Convencin examinar los proyectos de revisin y adoptar por
consenso una recomendacin dirigida a una Conferencia de representantes de
los Gobiernos de los Estados miembros. Las modificaciones entraran en vigor
despus de haber sido ratificadas por todos los Estados miembros de
conformidad con sus respectivas normas constitucionales.
Si, transcurrido un plazo de dos aos desde la firma de un Tratado modificativo
de los Tratados, las cuatro quintas partes de los Estados miembros lo han
ratificado y uno o varios Estados miembros han encontrado dificultades para
poder proceder a dicha ratificacin, el Consejo Europeo examinar la cuestin.
*PROCEDIMIENTOS DE REVISIN SIMPLIFICADOS
El Gobierno de cualquier Estado miembro, el Parlamento Europeo o la Comisin
podrn presentar al Consejo Europeo proyectos de revisin de la totalidad o
parte de las disposiciones del Ttulo III del Tratado de Funcionamiento de
la Unin Europea relativas a las polticas y acciones internas de la Unin.
Corresponde exclusivamente al Consejo Europeo adoptar una decisin que
modifique la totalidad o parte de las disposiciones del referido Ttulo. Dicha
decisin solo entrar en vigor una vez que haya sido aprobada por los Estados
miembros. La decisin que adopte el Consejo Europeo sobre la revisin no
podr aumentar las competencias atribuida a la Unin.
Por otra parte, cuando el Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea
disponga que el Consejo se pronuncie por unanimidad en un mbito o en un
caso determinado, el Consejo Europeo podr adoptar una decisin que autorice
al Consejo a pronunciarse por mayora cualificada en dicho mbito o en dicho
caso. De esta posibilidad quedan excluidas las decisiones que tengan
repercusiones militares o en el mbito de la defensa.
Cuando el TFUE disponga que el Consejo adopte actos legislativos con arreglo
a un procedimiento legislativo especial, el Consejo Europeo podr adoptar una
decisin que autorice a adoptar dichos actos con arreglo al procedimiento
legislativo ordinario.
En estos dos ltimos casos, el Consejo Europeo deber transmitir cualquier
iniciativa a los Parlamentos nacionales, que podrn pronunciarse en un plazo
de seis meses desde su transmisin. La oposicin de un solo Parlamento
nacional, en el plazo de esos meses impedir adoptar la reforma.
*MBITO TERRITORIAL
En cuanto al mbito territorial de aplicacin del Derecho originario, hay
que sealar que el Tratado de Lisboa ha dispuestos que los Tratados se
aplicarn en los 28 Estados miembros. No obstante, hasta seis regmenes
jurdicos de territorios de Estados de la Unin y de territorios que mantienen
relaciones especiales con Estados de la Unin.
1. Las disposiciones de los Tratados se aplicarn a Guadalupe, La Guayana

Francesa, Martinica, La Reunin, San Bartolom, San Martn, Las Azores,

Madeira e Islas Canarias.
2. Los pases y territorios de ultramar, cuya lista figura en el Anexo II. Los
Tratados no se aplicarn a los pases y territorios de ultramar no mencionados
en el Anexo II citado que mantenga relaciones especiales con el Reino Unido de
Gran Bretaa e Irlanda del Norte.
3. Las disposiciones de los Tratados se aplicarn a los territorios europeos
cuyas relaciones exteriores asuma un Estado miembro.
4. Las disposiciones de los Tratados se aplicarn a las Islas land.
5. Los Tratados no se aplicarn en las lsas Feroe, a las zonas de soberana del
Reino Unido de Akrotiri y Dhekelia en Chipre.
6. Las disposiciones de los Tratados solo sern aplicables a las Islas del Canal y
a la Isla de Man en la medida necesaria para asegurar la aplicacin del rgimen
previsto para dichas islas en el Tratado relativo.
3.2.- Eficacia del Derecho Originario.
El Derecho de la Unin Europea tiene eficacia directa, permite su plenitud de
efectos de manera uniforme en todos los Estados miembros desde su entrada
en vigor. Este principio incrementa la eficacia del Derecho de la Unin y la
proteccin de los derechos de los particulares.
La Eficacia directa es un principio jurisprudencial sentado por el Tribunal de
justicia de las Comunidades Europeas, el Tribunal considera que el derecho
comunitario () al igual que crea obligaciones a cargo de los particulares, est
destinado a generar derechos que se incorporan a su patrimonio jurdico () y
genera derechos individuales.
El grado de eficacia del Derecho Originario depende, en ltima instancia, de la
interpretacin que el Derecho europeo hace el Tribunal de Justicia de la Unin
Europea, una institucin clave en el proceso de construccin europea y en la
creacin del Derecho europeo.

TEMA XII: LAS FUENTES DEL DERECHO DE LA UNIN

EUROPEA II.
ndice: 1.- El Derecho Derivado de la Unin Europea. 2.- Clases de
Derecho Derivado. 3.- Los Reglamentos. 4.- Las directivas. 5.- Las
Decisiones. 6.- Caracteres comunes a los Reglamentos, las Directivas
y las Decisiones. 7.- Actos jurdicos no obligatorios: Las
Recomendaciones y Dictmenes. 8.- La iniciativa legislativa popular.
9.- La primaca del Derecho de la Unin Europea sobre el Derecho
nacional.

1.- EL DERECHO DERIVADO DE LA UNIN EUROPEA.

1.1.- Instituciones de las que emana el Derecho Derivado.
El Derecho Derivado est integrado por el conjunto de normas y actos
emanados de las Instituciones de la Unin Europea.
Esas Instituciones son:
A) La Comisin Europea.
La Comisin Europea representa a la Unin Europea en el marco general
de las instituciones europeas, al encarnar el inters supranacional frente a
los intereses particulares (nacionales) de los Estados miembros.
Actualmente la Comisin est compuesta por 28 miembros, es decir, uno
por cada uno de los estados miembros (en esta composicin se incluye su

Presidente y el Alto Representante de la Unin para asuntos Exteriores y

Poltica de Seguridad, que es uno de sus Vicepresidentes).
A pesar de que su articulado (17.5 TUE* y 244 TFUE*) dispone que (a partir del
1 de Noviembre de 2014) la Comisin estara formada por el nmero de
miembros correspondiente a los 2/3 del nmero de Estados miembros, en la
actualidad el Consejo Europeo acord (el 22 de mayo de 2013) que la Comisin
siga incluyendo un nacional de cada Estado miembro.
Las condiciones requeridas por los Tratados para ser elegido Comisario son
3:
-

Ser nacional de un Estado miembro.

Estar dotado de competencia general: esto se refiere a estar en posesin de
un currculo adecuado al papel que se va a ejercer (La Comisin se nutre
mayoritariamente de polticos de prestigio, antiguos miembros de gobiernos
nacionales).
Ofrecer plenas garantas de independencia: los componentes de la Comisin
no son representantes de los Estados miembro de la Unin, sino que deben
defender el inters europeo (los miembros de la Comisin no solicitarn ni
aceptarn instrucciones de ningn gobierno, institucin, rgano u organismo).
Adems de su independencia respecto de los Estados, tambin deben mostrar
dicha independencia respecto de cualquier entidad pblica o privada que
pudieran interferir en las funciones asignadas a los Comisarios.
Adems el Tratado de Lisboa aade que los miembros tambin sern elegidos
en razn de su <<compromiso europeo>>.

El nuevo Tratado de Lisboa, exige por primera vez al Consejo Europeo

(compuesto por los jefes de Estado o de Gobierno de los Estados miembros as
como por su presidente y por el presidente de la Comisin), que se tenga en
cuenta el resultado de las elecciones europeas para la designacin del
candidato a Presidente de la Comisin. El proceso es el siguiente:
Tambin establece el TDL* que, el Parlamento elegir al candidato por
mayora de los miembros que lo componen, si no obtiene la mayora
necesaria, el Consejo, propondr en el plazo de un mes, por mayora
cualificada otro candidato, que ser elegido por el Parlamento (Art. 17.7
TUE). El resto de miembros de la Comisin sern elegidos de comn acuerdo,
entre el Presidente electo y el Consejo Europeo.
As mismo, el ARAEPS (Alto Representante Asuntos Exteriores), nombrado
por el Consejo por mayora cualificada y con la aprobacin del Presidente de la
Comisin, ser uno de los Vicepresidentes de la Comisin. La labor del Alto
Representante ser encargarse de las responsabilidades de la Comisin
respecto de las relaciones exteriores y de coordinar el resto de aspectos de
la accin exterior de la Unin.
En trminos generales, la Comisin ha de promover el inters general de
la Unin y velar por la aplicacin, desarrollo y cumplimiento de los
Tratados y del conjunto de las normas europeas (de ah su apodo
<<Guardiana de los Tratados>>). Est diseada para asumir la funcin
ejecutiva dentro de la estructura poltico-administrativa europea (dispone de
poderes de gestin y de ejecucin de presupuesto). As mismo los actos
legislativos slo podrn adoptarse a propuesta de la Comisin (excepto
cuando los Tratados dispongan otra cosa).
Adems el TDL ha dispuesto, salvo excepciones, que la representacin exterior
de la Unin ser asumida por la Comisin.

B) El Consejo.
Representa en general el inters de la Unin y en particular el de sus
gobiernos. Esta Institucin surge debido la constante tensin entre las
concepciones divergentes de integracin y cooperacin.
El Consejo est compuesto <<por un representante de cada Estado
miembro, de rango ministerial, facultado para comprometer al Gobierno del
Estado al que represente y para ejercer el derecho de voto>> (art. 16.2 TUE).
Corresponde a cada Estado miembro determinar su representante en
el Consejo. Respecto de la expresin de rango ministerial resulta muy
flexible, posibilitando la participacin de representantes regionales y
autonmicos con carcter ministerial, siempre que estn facultados por el
Estado miembro (en Espaa esta posibilidad sigue siendo un debate abierto y
controvertido). Esta representacin autonmica est regulada mediante
Acuerdos, y la circunscribe a determinadas formaciones del Consejo.
Con la entrada en vigor del TDL, el Consejo, aunque es un rgano nico, se
rene en diferentes formaciones (la lista de las formaciones que van a
componer el Consejo ser elaborada por el propio Consejo Europeo por mayora
cualificada). En la actualidad estas formaciones se han reducido a 10.
Las sesiones del Consejo se celebran en Bruselas y Luxemburgo y estn
presididas por los ministros del Estado miembro que ostenta la presidencia del
Consejo durante seis meses, excepto para los asuntes Exteriores
El TDL prev 3 sistemas de votacin para llegar a acuerdos:
-

Mayora simple Mayora cualificada y Unanimidad.

La Mayora simple, cuando al menos 15 miembros del consejo votan a

favor. Pero el Consejo se pronunciar por mayora cualificada excepto cuando
los Tratados dispongan otra cosa.
Las mayoras cualificadas tratan de evitar que los estados grandes se
impongan sobre los pequeos y viceversa. Pero tras la ampliacin de la
Unin Europea (en 1995 a Austria, Suecia y Finlandia), la situacin cambi y los
estados pequeos y medianos salieron favorecidos (22 sobre 28).
El equilibrio global entre Estados y poblacin se rompi definitivamente, debido
a no haber ido modificando proporcionalmente el umbral de la mayora
cualificada para el sistema de votacin. Tras el Tratado de Niza (de 2001), la
situacin cambi y la ponderacin de los votos se hace de una manera
ms adecuada, teniendo en cuenta tanto el elemento Estatal como el
poblacional de la Unin. En este sentido, tanto el TDL siguiendo lo dispuesto
en la non nata Constitucin Europea, como el TUE, modifican sustancialmente
el sistema de votacin por mayora cualificada.
El TUE dispone que estos cambios entren en vigor a partir del 1 de noviembre
de 2014. Algunos pases, en especial Polonia, han mostrado sus reticencias en
la aplicacin de estas mayoras cualificadas a partir del 1 de noviembre, dando
lugar a una nueva disposicin transitoria por la cual cuando deba adoptarse un
acuerdo por mayora cualificada, cualquier miembro del Consejo podr solicitar
que se apruebe por la mayora cualificada prevista (para el periodo anterior al
1 de Noviembre de 2014).
El objetivo de las nuevas definiciones de la mayora cualificada es que no
se permita adoptar decisiones por parte de los Estados, al margen de la
poblacin, es decir, que exista equilibrio, a la hora de tomar decisiones
concernientes a la Unin Europea, entre el elemento Estatal y el elemento
poblacional.

El poder legislativo es compartido por el Parlamento y por el Consejo y es por

ello por lo que uno debe representar a los ciudadanos y el otro al Estado.
El nuevo Tratado dispone que algunas decisiones se adopten por Unanimidad,
segn el nuevo tratado. El requisito de la unanimidad fortalece el carcter
intergubernamental frente al supranacional del voto mayoritario, adems en
la unanimidad existe el derecho de veto, que entorpece el funcionamiento del
Consejo. Por ello desde los aos 90 en Consejo ha estado luchando por que se
extendiera el sistema de votacin por mayora cualificada a todas las materias
comunitarias excepto las que tratan de asuntos Constitucionales.
No obstante el Consejo sigue votando por unanimidad en asuntos que los
Estados miembros consideran sensibles (las abstenciones no impiden que se
adopte la decisin).
Las funciones del Consejo fundamentalmente son, el poder de decisin poltica
y ejercer el poder legislativo (junto al Parlamento Europeo), aprobando,
modificando o rechazando las propuestas de la Comisin.
c) El Parlamento Europeo.
El Parlamento Europeo estar compuesto por representantes de los
ciudadanos de la Unin y no exceder de 750 (Art. 9A TDL y 14.2 TUE). La
ciudadana tendr la representacin mnima de 6 diputados por Estado
miembro y un mximo de 96 escaos.
Desde 1952 a 1979 los miembros del Parlamento Europeo eran designados por
los Parlamentos nacionales. Los intentos de eleccin mediante sufragio
universal directo no tuvieron xito hasta 1974 se aprob aplicndose por
primera vez en las elecciones al Parlamento Europeo de Junio de 1979.
Aunque al acta (de 1976) que establece el procedimiento de eleccin de los
representantes no construye un procedimiento electoral uniforme, es por ello
que se han sucedido los intentos por parte del Parlamento Europeo de
establecer un procedimiento electoral nico, pero que se ha dado de frente con
los recelos del Consejo temeroso de que esto refuerce la legitimidad
democrtica del Parlamento.
El Parlamento Europeo funciona de modo similar a los Parlamentos
nacionales.
Sus principales funciones son:
-

El control poltico de la Comisin (a la que se le pueden formular preguntas

y presentar una mocin de censura).
El control poltico de la PESC (Poltica Exterior y de Seguridad Comn).
La funcin Legislativa, ejercida en cooperacin junto con el Consejo desde la
entrada en vigor del TDL.

D) El Banco Central Europeo.

Creado por el TUE de 1992, es el eje de la adopcin de decisiones en
materia monetaria en los pases de la Unin que han adoptado el euro como
moneda nica.
El BCE tiene su sede en Frankfurt y constituye el ncleo del Eurosistema y del
Sistema Europeo de Bancos Centrales (SEBC). Comenz su andadura en 1998.
Sus rganos rectores son el Consejo de Gobierno y el Comit Ejecutivo y
un rgano transitorio, el Consejo General, que ser disuelto cuando todos
los pases de la Unin hayan adoptado el euro como moneda nica.
El Consejo de Gobierno lo forman los miembros del Comit Ejecutivo del BCE

y los gobernadores de los bancos centrales nacionales de la zona Euro.

El Comit ejecutivo lo forman el Presidente, Vicepresidente y cuatro
miembros ms, nombrados por el Consejo Europeo, por mayora cualificada,
previa consulta al Parlamento y al Consejo de Gobierno. Los miembros del
Comit ejecutivo son nombrados entre personas de reconocido prestigio y
experiencia profesional en asuntos monetarios o bancarios. Tienen un mandato
no renovable de 8 aos.
El Consejo General lo forman el Presidente y Vicepresidente del BCE y los
gobernadores de los bancos centrales nacionales de los 27 Estados miembro
de la Unin.
Las funciones del BCE son, consultiva, sancionadora y normativa.

2.- CLASES DE DERECHO DERIVADO.

El derecho Derivado de la Unin Europea est integrado por el conjunto de
normas y actos comunitarios emanados de las Instituciones de la
Unin Europea.
El TFUE dispone que para ejercer las competencias de la Unin, las
instituciones adoptarn reglamentos, directivas, recomendaciones y
dictmenes. Aunque el TDL conserva esta tipologa, introduce 2 novedades
fundamentales:
a) Los actos de la Unin se clasifican en legislativos (obligatorios para los
destinatarios) y no legislativos (obligatorios o no para sus destinatarios).
b) Los actos legislativos pueden adoptarse por el procedimiento legislativo
ordinario o procedimiento legislativo especial.

2.1.- Actos legislativos.

Pueden ser de dos tipos, segn se adopten por el procedimiento ordinario o
especial.
Procedimiento legislativo ordinario:
-

Propuestos por la Comisin al Parlamento y al Consejo.

Son actos conjuntos del Parlamento y el Consejo.
Tienen forma de reglamento, directiva o decisin.
En ocasiones el Tratado exige, para completar el procedimiento ordinario,
consulta al comit de las Regiones, al comit Econmico y Social o al BCE.

Procedimiento legislativo especial:

-

Propuestos por la Comisin, por un grupo de Estados miembros, por el

Parlamento, por recomendacin del BCE o a peticin del Tribunal de Justicia, o
del Banco Europeo de Inversiones.
Adoptados por el Consejo con la participacin del Parlamento o viceversa.
Tienen forma de reglamento, directiva o decisin.
En determinados casos, el Tratado puede exigir unanimidad del Consejo, la
consulta o aprobacin del Parlamento, as como la consulta al Comit de las

Regiones, al Comit Econmico y Social o al BCE.

2.2.- Actos no legislativos.

El TDL identifica claramente que se debe entender por actos legislativos, no
diciendo nada sobre los actos no legislativos. E. Linde apunta que podran
entenderse actos no legislativos todos aquellos que no se incluyen en
los actos legislativos, es decir, por exclusin.
El TFUE clasifica los actos no legislativos en actos delegados y actos de
ejecucin.
a) Actos Delegados.

Un acto legislativo puede delegar en la Comisin los poderes para adoptar

actos no legislativos que completen o modifiquen elementos no esenciales de
un acto legislativo (Art. 290 TFUE). Dicha delegacin deber estar limitada de
forma expresa por los actos legislativos, indicando los objetivos, el contenido,
el alcance y la duracin de dicha delegacin, as como las condiciones a las
que est sujeta la delegacin.
b) Los actos de ejecucin.

Los Estados miembros adoptarn las medidas de Derecho interno necesarias

para la ejecucin de los actos jurdicamente vinculantes de la Unin Europea
(Art. 291 TFUE).
Cuando se requieran condiciones uniformes de ejecucin, la Comisin recibir
competencias de ejecucin, aunque previamente tanto el Parlamento como el
Consejo controlarn el ejercicio de las competencias de ejecucin de la
Comisin.
De igual manera se podrn conferir competencias de ejecucin al Consejo en
casos especficos y debidamente justificados.

3. LOS REGLAMENTOS.
Constituyen el sistema legislativo de la Comunidad. Segn el Art. 288
TFUE, tendr un alcance general, ser obligatorio en todos sus
elementos y directamente aplicable en cada estado miembro.
Desde la entrada en vigor del TDL (1 de diciembre de 2009) se hace necesario
diferenciar entre reglamentos que contienen actos legislativos y reglamentos
que no los contienen.
Los reglamentos, en particular los que contienen mandatos legislativos
(reglamentos-legislativos), encarnan la expresin ms clara del aspecto
supranacional de la Unin Europea, ya que la atribucin de la regulacin de una
determinada materia a la Unin Europea por parte de los Estados miembros,
implica que su futura regulacin dependa nica y exclusivamente de las
instituciones de la Unin, excluyendo a los estados miembro del ejercicio de
dicha competencia.

Los reglamentos legislativos de la Unin no tienen norma superior en el

Derecho Derivado de la Unin Europea, desplazan cualquier norma de
cualquier estado miembro acerca de una determinada materia. Son en
cierto modo, las leyes generales de la Unin.
Los reglamentos delegados o de ejecucin quedan subordinados a los
reglamentos legislativos, por lo que puede establecerse cierta similitud con
los reglamentos nacionales.
Los reglamentos tienen carcter general, son aplicables a categoras de
personas consideradas en abstracto y en su totalidad.
El reglamento es norma obligatoria en todos sus elementos, por lo que los
Estados miembro no pueden aplicarlos de manera selectiva.
Se pueden distinguir varios tipos de reglamentos, los que no necesitan de la
colaboracin de los estados miembro para su completa efectividad
(Reglamentos self executing) y los que si necesitan colaboracin de los estados
miembro o de otros actos normativos para su efectividad. En este ltimo caso,
segn el Tribunal de Justicia de la Unin Europea, no quedan en suspenso los
reglamentos hasta que los estados miembro los adapten en su regulacin
normativa.
Los reglamentos legislativos son elaborados por el Parlamento
conjuntamente con el Consejo Europeo, a travs del procedimiento
legislativo ordinario (Art. 294 TFUE), o por el Parlamento con el Consejo
o viceversa mediante un proceso legislativo especial. Tambin pueden
adoptar reglamentos no legislativos el Consejo, la Comisin y el BCE.
Los reglamentos (legislativos o no) son directamente aplicables a todos los
estados miembro (Art. 288 TFUE) y ello supone que no necesita ninguna
medida adicional para que obligue a sus destinatarios (personas fsicas,
jurdicas, pblicas o privadas).
El Reglamento es un tipo normativo autosuficiente, contiene todos los
elementos para su aplicacin directa desde su publicacin en el Diario Oficial
de la Unin Europea. Lo que no significa que en determinadas ocasiones el
Reglamento en cuestin deje en manos de los Estados miembro la
responsabilidad de adoptar las medidas necesarias para que las disposiciones
del Reglamento puedan ser aplicadas.
El Reglamento entra en vigor sin necesidad de ningn tipo de aprobacin
estatal, y desplaza todas aquellas normas vigentes sobre la materia en cada
Estado, sin necesidad de derogarlas y obligando a los destinatarios
(particulares, administracin y jueces).

4. LAS DIRECTIVAS.

Art. 288 TFUE: la directiva obligar al Estado miembro destinatario en

cuanto al resultado que deba conseguirse, dejando sin embargo, a las
autoridades nacionales la eleccin de la forma y de los medios.
A diferencia de los Reglamentos, las directivas tienen como destinatarios
inmediatos a los Estados, y tienen por objeto la aproximacin de las
polticas de los Estados miembro al modelo que supone la directiva, en el plazo
previsto por sta.
Adems, no son directamente aplicables, imponen a los Estados miembros
la obligacin de adaptar su normativa para el cumplimiento del objeto
dispuesto en la directiva, dejando la eleccin de la forma y los medios de

adaptacin a los Estados miembro, dentro del plazo previsto en la Disposicin.

Por otro lado, las disposiciones de las directivas pueden tener efecto directo
sobre los particulares frente al Estado, cuando ste no hubiera adoptado los
actos internos necesarios para su ejecucin o no hubiera ejecutado
correctamente la directiva dentro del marco normativo nacional.
Las directivas-legislativas, pueden ser adoptadas por el Parlamento
conjuntamente con el Consejo a travs de procedimiento legislativo
ordinario o por el Parlamento con el Consejo y viceversa por el procedimiento
legislativo especial.
Las directivas no legislativas pueden ser adoptadas por el Consejo y la
Comisin, segn lo dispuesto en el TFUE.

5. LAS DECISIONES.
Art. 288 TFUE, las decisiones son obligatorias en todos sus elementos.
Cuando designe destinatarios slo ser obligatoria para stos.
Mediante las decisiones, las instituciones comunitarias regulan los asuntos
concretos en relacin con los Estados miembro o los particulares a los que
vayan dirigidas.
Las decisiones-legislativas, pueden ser adoptadas por el Parlamento
conjuntamente con el Consejo a travs de procedimiento legislativo ordinario o
por el Parlamento con el Consejo y viceversa por el procedimiento legislativo
especial.
Las decisiones no legislativas pueden ser adoptadas por el Consejo, la
Comisin y el BCE segn lo dispuesto en la norma habilitante.
Los destinatarios de las decisiones son tanto los Estados miembro como los
particulares (personas fsicas o jurdicas).
Las decisiones-legislativas y las que no indican destinatario deben ser
publicadas en el DOUE, entrando en vigor en la fecha dispuesta o a los 20 das
desde su publicacin en su defecto. Las dems decisiones que indiquen un
destinatario, surtirn efecto en virtud de la notificacin a sus destinatarios.
En determinadas ocasiones tambin pueden tener efecto directo, segn sean
los destinatarios o su contenido.

6. CATACTERES COMUNES A
DIRECTIVAS Y LAS DECISIONES.

LOS

REGLAMENTOS,

LAS

a) deben ser conformes a los Tratados constitutivos, es decir, conforme al

Derecho Originario.
b) Debern ser motivados. (Art. 296 TFUE).
c) Los reglamentos, y las directivas que tengan como destinatarios a todos
los Estados miembro, as como las decisiones-legislativas y las que no
indican destinatario deben ser publicadas en el DOUE, entrando en vigor
en la fecha dispuesta o a los 20 das desde su publicacin en su defecto.
Las dems directivas, as como las decisiones que indiquen un

destinatario, surtirn efecto en virtud de la notificacin a sus

destinatarios (Art. 297.2 TFUE).
d) Su legalidad puede ser objeto de control por el Tribunal de Justicia de la
Unin Europea.

7.
ACTOS
JURDICOS
NO
OBLIGATORIOS:
RECOMENDACIONES Y LOS DICTAMENES.

LAS

No son nunca vinculantes, constituyen un medio por el cual las instituciones

comunitarias puedan obtener de los destinatarios una conducta a seguir
(recomendacin) o expresar una opinin o valoracin acerca de una
situacin concreta (dictmenes) (Art. 288 TFUE).
Pueden elaborar recomendaciones el Consejo, la Comisin o el BCE. Sus
destinatarios suelen ser los Estados miembro aunque tambin pueden serlo
otras instituciones. Ninguno de los dos destinatarios quedan vinculados
jurdicamente, aunque puede ser requisito para la elaboracin de otros actos
comunitarios (Art. 140 TFUE) o para iniciar determinadas actividades (por
ejemplo la negociacin de acuerdos internacionales, Art. 207.3 TFUE).
Los dictmenes pueden ser elaborados por las instituciones de la UE o por el
BCE (Art. 288 y 132 TFUE). Sus destinatarios pueden ser otras instituciones o
los Estados miembro.
Al no tener fuerza vinculante no pueden ser objeto de control de legalidad por
parte del TJUE, esto no los priva (tanto a las recomendaciones como los
dictmenes) de carcter jurdico, sino de sancin directa.

8. LA INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR.

El TDL introdujo la iniciativa legislativa popular en el artculo 11 TUE. Dispone
que un grupo de al menos un milln de ciudadanos de la Unin, que
sean nacionales de un nmero significativo de Estados miembro,
podr tomar la iniciativa de invitar a la Comisin Europea, en el marco
de sus atribuciones, a que presente una propuesta adecuada sobre
cuestiones que estos ciudadanos estimen que requiere un acto
jurdico de la Unin para los fines de la aplicacin de los Tratados.
Las condiciones y procedimientos para llevar a cabo tal iniciativa popular fue
adoptada tanto por el Parlamento como por el Consejo (en el Reglamento
211/2011 de 16 de Febrero de 2011).

9. LA PRIMACIA DEL DERECHO DE LA UNION EUROPEA SOBRE

EL DERECHO NACIONAL.
Los Tratados Constitutivos no contienen disposiciones al respecto, por ello el
TJUE* ha establecido la primaca absoluta del Derecho Comunitario en
caso de conflicto con el Derecho nacional, y lo ha fundamentado en la
naturaleza especfica del Derecho Comunitario.
La non nata Constitucin Europea, ya incorporaba en su artculo I-6 el principio
de primaca del Derecho Comunitario. Esto produjo discrepancias de algunos
autores que consideraban que dicho precepto actuaba en contra del sistema de

fuentes establecido en la Constitucin de 1978, y por ello era necesario

proceder a su reforma. Pero el Tribunal Constitucional espaol a propuesta del
gobierno, se pronunci en sentido contrario al mantener que no exista tal
contradiccin, por lo que no era necesario proceder a su reforma.
El TDL no reconoce expresamente este principio y lo delega a la Declaracin n
17, aneja al mismo, en la que reconoce su vigencia.
El tribunal de Luxemburgo ratifica la primaca del Derecho Comunitario frente
al nacional, sea anterior o posterior a aquel.
El Tribunal de Justicia de la Unin, mantiene que la Comunidad est dotada de
poderes efectivos y legitimados por la transferencia de atribuciones de los
Estados a la Comunidad.
El principio de primaca no es equivalente ni se subsume (incluye) en el
principio de supremaca o jerarqua.
Las relaciones entre el Derecho Comunitario y el Nacional se rigen por el
principio de competencia, no de jerarqua, por ello al transferir determinadas
competencias por parte de los Estados miembro a las instituciones
comunitarias, la regulacin de los asuntos concretos transferidos pasa a ser
competencia exclusiva de la Comunidad e impide la formacin de nuevos actos
legislativos nacionales incompatibles con ella, haciendo incompatibles de pleno
derecho dichos actos.

TUE: TRATADO DE LA UNIN EUROPEA.

TFUE: TRATADO DE FUNCIONAMIENTO DE LA UNIN EUROPEA.
TDL: TRATADO DE LISBOA.
TJUE: TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA UNIN EUROPEA.

TEMA XIII: INCIDENCIA DEL ESTADO AUTONMICO EN EL

SISTEMA DE FUENTES
ndice: 1.- El Estado Autonmico. 2.- La incidencia en el sistema de
fuentes del Estado Autonmico. Autonoma legislativa. Autonoma y
potestades estatales.

1.- EL ESTADO AUTONMICO.

La CE introduce en Espaa el Estado autonmico, que es intermedio entre el

unitario y el federal. En el Estado autonmico existe un ordenamiento

constitucional y un nico poder constituyente, pero pluralidad de fuentes
legislativas. El art. 1.2 CE proclama que la soberana nacional reside en el
pueblo espaol, del que emanan todos los poderes del Estado. Se trata pues de
un Estado nacional que reconoce el derecho a la autonoma de las regiones
sobre las que se ha constituido la historia. Este peculiar sistema de distribucin
de poder se basa en la necesidad de articular la indisoluble unidad de la Nacin
espaola que proclama el art. 2 CE con el derecho a la autonoma de las
nacionalidades y regiones que lo integran. El Ttulo VIII CE plasma la
configuracin de la organizacin territorial. Se trata de un sistema plagado de
imprecisiones debidas a la forma en que se obtuvo el acuerdo necesario entre
las diversas formas polticas y que an no est cerrado. Por ello, el TC ha tenido
una ardua labor de precisar estas ambigedades. Descartada la idea de que
autonoma equivale a soberana, el principio de autonoma es un principio
general de la organizacin del Estado, que informa todo el ordenamiento
jurdico que consagra, no slo un poder administrativo, sino un poder
potencialmente poltico. Por ello, otro de los problemas que plantea la nueva
configuracin territorial del poder poltico se refiere a la integracin del nuevo
sistema de fuentes normativas provenientes de las CCAA, y su relacin con el
resto de fuentes del ordenamiento jurdico estatal.
A falta de una definicin constitucional de CCAA, podemos afirmar que la CA
se configura como un ente de derecho pblico de carcter territorial, con
personalidad jurdica propia, a la que se le reconoce capacidad de autogobierno
en virtud del cual si dota de su propio ordenamiento autonmico y establece su
propia organizacin interna, todo ello dentro del ordenamiento general del
Estado, del que forma parte, de acuerdo con lo dispuesto en el Estatuto de
Autonoma y en la Constitucin. El TC ha establecido que las CCAA est entre
los poderes pblico a los que alude la Constitucin y que son lato sensu
rganos del Estado.
1.1.- Fases en la construccin del mapa autonmico
La construccin del Estado autonmico tiene su origen antes de la
promulgacin de la Constitucin. En 1977 se aprob el rgimen preautonmico
para Catalua, en 1978 el del Pas Vasco, Galicia, Aragn, Canarias, Pas
Valenciano, Andaluca, Baleares, Extremadura, Castilla y Len, Asturias, Murcia
y Castilla La Mancha. El resto accedera a la autonoma despus de promulgada
la Constitucin, pero no exento de problemas que se han tratado de resolver
mediante distintos procesos:
-

Pactos autonmicos de 1981.

Ley Orgnica de Armonizacin del proceso autonmico (LOAPA)
Pactos autonmicos de 1982.
Pactos autonmicos de 1997.
El ltimo proceso de reformas estatutarias: con el triunfo del PSOE en
2004 se potenci el desarrollo autonmico que ha provocado disputas
entre los diversos partidos polticos.

Las causas de la actual insatisfaccin por la descentralizacin y el autogobierno

se debe a:
a) Intromisin estatal en competencias autonmicas
b) Insuficiente participacin autonmica en la UE

c) Escasa descentralizacin autonmica de rganos estatales como el TC o

el CGPJ.
El contenido de las reformas estatutarias se pueden resumir como sigue:
1. Se ha incorporado a los estatutos un titulo que reconoce derechos a los
ciudadanos y desarrolla principios sociales y econmicos.
2. Se modifica el sistema competencial, mediante un blindaje de
competencias autonmicas.
3. Se establecen rganos de participacin autonmica en rganos estatales
y europeos.
4. Se procede a una completa regulacin del modelo de financiacin.
A pesar de ello, el problema autonmico sigue sin resolver.

2.- INCIDENCIA EN EL SISTEMA DE FUENTES DEL ESTADO

AUTONMICO. AUTONOMA LEGISLATIVA. AUTONOMA Y
POTESTADES ESTATALES
La incidencia del Estado autonmico en el sistema de fuentes se observa
mediante las distintas manifestaciones autonmicas normativas en relacin a
las competencias asumidas.
2.1.- Los Estatutos de Autonoma
Cumplido el proceso de iniciativa autonmica, el siguiente paso es la
elaboracin del Estatuto. Hay dos procedimientos para su elaboracin,
El proyecto de Estatuto para las CCAA que acceden por la va ordinaria o
general era elaborado por una Asamblea compuesta por miembros de la
Diputacin u rgano interinsular de las provincias afectas y por los diputados y
senadores elegidos en ellas y ser elevado a las Cortes Generales para su
tramitacin (art. 146 CE).
Mayores dificultades impone la Constitucin para las CCAA que accedieron a la
autonoma va art 151 CE:
- El proyecto es elaborado por una Asamblea compuesta por diputados y
senadores elegidos en las circunscripciones del territorio autonmico.
- Aprobado el proyecto por la Asamblea de parlamentarios, se remitir a
la Comisin Constitucional del Congreso, que, en dos meses, la examinar para
su formulacin definitiva.
- Si se alcanza acuerdo, se somete a referndum en las provincias
interesadas.
- Si es aprobado en cada provincia por mayora, se elevar a las Cortes
Generales para su aprobacin mediante LO.
El art. 147.1 CE establece que los Estatutos son la norma institucional bsica
de la CA. El Estado los reconoce y ampara como parte integrante del
ordenamiento jurdico estatal.
2.2.- El sistema competencial y el sistema de fuentes
2.2.1. La distribucin de competencias.

Para que la autonoma sea real y efectiva, es preciso dotar a las CCAA de
facultades y poderes distintos de los que corresponden al Estado, pues si
no, en lugar de autnomos, seran simplemente entes descentralizados.
-

Hay dos sistemas de distribucin de competencias:

Horizontal: se distinguen claramente las materias de competencia estatal
y las autonmicas. Se distinguen el de lista nica y el de doble lista en que
se establecen dos relaciones competenciales, una para el Estado y otra para
los entes territoriales.
Vertical: las atribuciones sobre una misma materia se reparten entre
Estado y dichos entes territoriales.
El art. 148.1 no es una lista de competencias, sino una lista de materias
sobre las que las CCAA pueden asumir o no competencias, de acuerdo al
principio de voluntad limitada.
El art. 149.1 presenta ms dificultades, principalmente en lo que respecta al
concepto competencia exclusiva, y es que existen distintos grados de
exclusividad:

a) Competencias exclusivas absolutas, que excluyen tanto la participacin de

las CCAA como la posible transferencia o delegacin.
b) Competencias exclusivas, algunas facultades pueden transferirse o
delegarse.
c) Materias que admiten participacin de las CCAA en su desarrollo e ejecucin
d) Materias que admiten distribucin de competencias.
La clasificacin de las materias exclusivas del Estado queda:
1. Competencias exclusivas absolutas: corresponden en exclusiva al Estado;
las CCAA no pueden, en principio, asumir competencias, ni por va
estatutaria, no por el art. 150. Por ej, las relaciones internacionales y la
defensa.
2. Competencias exclusivas relativas: pertenecen al Estado pero las CCAA
pueden incidir en ellas, a travs de sus Estatutos o por el art. 150 CE. Ej.
Legislacin propiedad intelectual o industrial.
3. Competencias compartidas: El Estado fija bases y las CCAA desarrollan las
mismas.
4. Competencias concurrentes: se asignan, al Estado y a las CCAA,
competencias que atienden a potestades, ya sean legislativas o de
ejecucin, de la misma calidad, como en materia de consumo.
Se puede concluir que el mbito reservado en exclusiva a la competencia
estatal por el art. 149.1 es de distinto alcance en cada materia.

2.2.2. La autonoma normativa de las CCAA. Las leyes autonmicas

La Constitucin reconoce capacidad normativa a las CCAA en beneficio de
sus intereses, y as lo ha reconocido el TC en varias sentencias, pero
entendiendo que en dichas normas concurren particularidades y
estableciendo que la regulacin aplicable a las leyes y disposiciones
normativas de las CCAA es la contenida:
a)
b)

En sus estatutos
En leyes estatales dictadas para delimitar competencias

c)

En reglas y principios constitucionales aplicables a todos los poderes

Pero recordamos de nuevo que autonoma no equivale a soberana.

Las leyes autonmicas tienen la misma naturaleza y rango que las leyes
ordinarias aprobadas por los rganos centrales del Estado, y en relacin con
las leyes autonmicas y las estatales, rige el principio de competencia y no
el de jerarqua.

Los conflictos entre leyes autonmicas estatales y leyes autonmicas, no

pueden ser resueltos con arreglo al principio de competencia al menos de
forma exclusiva, sino del a conjugacin de dos principios reguladores de las
relaciones internormativas:
Principio de competencia, atendiendo a las materias asumidas
estatutariamente dentro del esquema de la Constitucin.
Por la clusula de prevalencia reconocida en el art. 149.3, que establece la
prevalencia del derecho estatal.
Sin embargo, en las leyes autonmicas concurren ciertas singularidades:
1.
La ley autonmica trae su causa directa de los Estatutos y su causa
remota de la Constitucin.
2.
Son leyes limitadas materialmente y en cuanto a territorio.
3.
Pueden ser controladas por la legislacin ordinaria.
2.2.3. Las leyes del artculo 150 CE. El cierre del sistema y las caractersticas
del rgimen competencial
Se ha adoptado un sistema competencial ambiguo, confuso e impreciso, con
el objeto de ganar elasticidad y capacidad de adaptacin. Y ello es posible
gracias a las facultades del art. 148.1 y a las facultades compartidas o
concurrentes, adems de que la Constitucin permite que el Estado
desplace hacia las CCAA facultades sobre materias de titularidad estatal por
cesin o delegacin del Estado. Se trata de los supuestos del art. 150.1 y .2.
La potestad legislativa autonmica implica la necesaria convivencia de
distintos centros de produccin normativa y ha exigido del TC una gran labor
interpretativa, sobre todo en materia competencial. EL TC ha atribuido una
funcin estructuradora al derecho estatal en el ordenamiento general, a
travs de la interpretacin de los arts. 149, 150 y 151, especialmente en lo
referente a legislacin bsica; las clusulas de cierre del sistema
competencial y de las leyes reconocidas en el art. 150.
2.2.3.1. La legislacin bsica. La concurrencia legislativa a travs de las
leyes de bases
El art. 149 ha reservado al estado la legislacin bsica, o las bases
sobre determinadas materias, de manera que estas bases sean iguales y
generales para toda Espaa, permitiendo que las CCAA desarrollen estas
bases mediante leyes que se adecen estos los principios bsicos a sus
intereses particulares.
El TC ha interpretado que la legislacin bsica es un conjunto material
que pretende garantizar en todo el Estado un comn denominador
normativo dirigido a asegurar de manera unitaria y en condiciones de
igualdad, los intereses generales a partir del cual pueda cada CA
introducir peculiaridades convenientes. De ah que esas bases no puedan
ser formuladas de manera acabada o completa que no permita

flexibilidad a las CCAA, pero a la vez sin alterar el orden constitucional y

estatutario de competencias. Por otro lado, no es imposible que el
Gobieno establezca normas bsicas por decreto, aunque se trate de un
supuesto excepcional.
2.2.3.2. El artculo 150 de la Constitucin
El sistema de reparto competencial se completa con las previsiones del
art. 150:
1.- Las Cortes Generales podrn atribuir a las CCAA la facultad de dictar
nomas en el marco de los principios, bases y directrices fijados por la ley
estatal (Leyes marco).
2.- El Estado podr transferir o delegar en las CCAA, mediante LO,
facultades correspondientes a materia de titularidad estatal que por su
naturaleza sean susceptibles de transferencia o delegacin. Las leyes de
transferencia implican que la cesin es en pro del inters de la CA y no
tiene por qu ser permanente. En cambio, las leyes de delegacin
implican la cesin, no de la titularidad sino de determinadas atribuciones
o potestades a la CA.
3.- El Estado podr dictar leyes que establezcan los principios necesarios
para armonizar las disposiciones normativas de las CCAA, an en el caso
de materias atribuidas a la competencia de stas, cuando as lo exija el
inters general (mayora absoluta de cada cmara). Son las leyes de
armonizacin.
El constituyente ha tenido ya presente el principio de unidad y los
intereses generales de la nacin la fijar las competencias estatales y la
posibilidad de que el Estado incida en el mbito competencial de las
CCAA, por razones de inters general. Desde esta perspectiva, el art.
150.3 constituye una norma de cierre del sistema, aplicable slo a
aquellos supuestos en que el legislador estatal no disponga de otros
cauces constitucionales para el ejercicio de su potestad legislativa o
stos no sean suficientes para garantizar la armona necesaria para el
inters general. Las leyes de armonizacin vienen a completar, no a
suplantar, las dems previsiones constitucionales.
Si bien normalmente la armonizacin afectar a competencias exclusivas
de las CCAA, no es contrario a la Constitucin que las leyes de
armonizacin sean utilizadas cuando en el caso de competencias
compartidas, se aprecie que el sistema de distribucin de competencias
es insuficiente para evitar que la diversidad de disposiciones normativas
de las CCAA produzca una desarmona contraria al inters general de la
Nacin.
A travs de las leyes reconocidas en el art. 150 CE se atribuyen nuevas
competencias o se modula el ejercicio de las ya asumidas.
2.2.3.3. Las clusulas de cierre del art. 149
El art. 149 contiene clusulas de cierre que interpreta el TC.
El art. 149.3 contiene la clusula atributiva potencial a las CCAA, la
clusula residual, la de prevalencia de las normas estatales y la de
supletoriedad:
La clusula residual deterrmina que las materias no atribuidas

expresamente al Estado por la Constitucin podrn corresponder a las CCAA

siempre que hubiera sido asumido en sus respectivos estatutos.
La clusula de prevalencia implica que la competencia sobre materias no
asumidas por los Estatutos de Autonoma corresponder al Estado, y en
caso de conflicto prevalecern las estatales.
La clusula de supletoriedad reconoce que el derecho estatal ser, en todo
caso, supletorio del derecho de las CCAA. Esta ha sido la que mayores
enfrentamientos ha producido entre Estado y CCAA. La jurisprudencia del TC
en este sentido ha cambiado de la orientacin de potenciacin de la
clusula para evitar vacos normativos a otra en la que el TC considera que
el Estado no puede dictar normas con eficacia meramente supletoria en
materias sobre las que carece de ttulo competencial y tampoco sobre
materias con competencias compartidas, excedindose el tenor de los
ttulos que se las atribuye y penetrando en el mbito reservado por la
Constitucin y los Estatutos de las CCAA, producir normas meramente
supletorias, pues tales normas, al invocar el amparo de una clusula como
la supletoriedad que, por no ser ttulo competencial, no puede drselo,
constituyen una vulneracin del orden constitucional de competencias.
Esta doctrina ha sido considerada catica por el Prof. Alzaga, sin que por
otra parte, el hecho de ostentar otros ttulos competenciales de incidir sobre
la materia pueda justificar la invocacin de la clusula de supletoriedad del
art. 149.3 in fine de la CE.
Para la determinacin de la delimitacin competencial, habr que estar, por
tanto, a lo establecido en la Constitucin, en el Estatuto de Autonoma, as
como un complejo de normas interpuestas que integran el parmetro de
constitucionalidad.
El TC ha venido sosteniendo que la determinacin de la titularidad
legislativa sobre una materia no depende slo del texto del respectivo
Estatuto, sino de la interpretacin sistemtica y global de la Constitucin, y
ms concretamente del bloque de constitucionalidad.
La Constitucin parece haber introducido una diferencia de trato entre las
distintas CCAA. Las que accedieron a travs del art. 143 slo pudieron
asumir competencias dentro de las enumeradas en el art. 148.1, debiendo
esperar al menos 5 aos y mediante la reforma de sus Estatutos para
asumir otras nuevas dentro del marco establecido por el art. 149. Por el
contrario, las que accedieron a travs del art. 151.1 y la Disposicin
Transitoria Segunda, pudieron asumir, desde el principio competencias sobre
las materias contenidas en el art. 148 y sobre aquellas compartidas o
concurrentes del art. 149.1.

De lo expuesto se puede determinar que el sistema de reparto

competencial est definido por las siguientes caractersticas:
Es un rgimen impreciso.
Se trata de un sistema abierto, puesto que el carcter dispositivo, no obliga
a las CCAA la asuncin competencial completa, sino que, por el contrario,
les permite asumir la titularidad de ms o menos materias, e incluso,
respect a stas, distintos niveles competenciales.
La libre disponibilidad autonmica permite hablar de cierta heterogeneidad.
La asuncin o no de distintas competencias no nos permite considerar la
uniformidad en el plano competencial.

La posibilidad de ir aumentando el mbito de autonoma, bien por va

estatutaria, bien por la va del artculo 150 CE, determina la definicin del
rgimen como progresivo.
Es un rgimen de prevalencia estatal, puesto que el Estado puede alterar el
esquema competencial inicial.