DERECHO CORPORATIVO

CONTENIDO
H1 Informe especial

Un breve analisis en torno al contrato de leasing

INFORME ESPECIAL
UN BREVE ANALISIS EN TORNO AL CONTRATO DE LEASING
Hctor Jorge Gmez Bermeo(*)

Voces: Leasing Lease back Arrendamiento financiero Opcin de

compra.

1. Introduccin
La funcionalidad del contrato de leasing puede ser perfectamente
ex-plicado a travs de del siguiente caso:
Supongamos que una empresa textil tiene la imperiosa necesidad
de contar con una determinada maquinaria para incrementar su
produc-cin, el problema es que no cuenta con los fondos suficientes
para ad-quirir dicha maquinaria de forma directa. Ante esta situacin,
la empresa busca financiamiento de entidades financieras para
adquirir la maqui-naria; pero, debido a que su ratio de apalancamiento
financiero muestra que su pasivo total es de casi el 80% se le deniega
el crdito para realizar dicha compra.
A travs de este ejemplo, se puede apreciar que a travs del
sistema de rgido de crdito la empresa no podr adquirir la maquinaria
debido a que su posicin de endeudamiento no le favorece para realizar
tal adqui-sicin; sin embargo, importa recalcar que la figura contractual
del leasing se origin con la finalidad de satisfacer necesidades como la
expuesta, ya que los mecanismos del crdito tradicional presentan
limitaciones para la satisfaccin de necesidades empresariales.
El leasing resulta ser una nueva frmula de financiamiento de equipamiento de las empresas, a travs de las cual tienen la posibilidad de
acceder a la utilizacin de la maquinaria y/u otros bienes en general
que tengan como finalidad satisfacer necesidades empresariales
principal-mente de mediano y largo plazo- con la opcin de adquirir el
referido bien una vez vencido el plazo del contrato de leasing.
Bajo el modelo tradicional de financiamiento, el mismo que no es
ms que un mutuo dinerario, la entidad financiera le presta a la
empresa una determinada cantidad de dinero a cambio que la empresa
les pague una determinada tasa de inters compensatorio. La empresa
con los fondos obtenidos adquiere el bien y si el monto dinerario es
significante se consig-nar una garanta real sobre el bien, pudiendo ser
una hipoteca si es que se trata de un bien inmueble, o una garanta
mobiliaria si es que estamos frente a un bien mueble. Es importante
resaltar que la titularidad del bien se mantiene dentro de la esfera de la
empresa.
EL BIEN

EMPRESA

ENTIDAD
FINANCIERA

Bajo el modelo del leasing, la operacin de financiamiento cambia

ya que, si bien participan las mismas partes con el mismo objeto, la
titulari-dad del bien se mantendr dentro de la esfera patrimonial de la
entidad financiera ya que ser sta misma quien adquirir el bien que
necesita la empresa. En este sentido, la entidad financiera arrendar el
bien adquirido a la empresa por un periodo de tiempo en donde se
considerar dentro del pago del precio mensual la tasa de inters
compensatorio, dndole la opcin de compra del bien una vez vencido
el plazo del contrato. Se debe dejar constancia que el hecho que el
bien se encuentre dentro del patrimonio de la entidad financiera no le
impide que pueda pedirle a la empresa garantas personales o reales
para garantizar el cumplimiento del contrato, pero en el caso de las
garantas reales estn no puede ser el bien mismo debido a que ste no
se encuentra dentro del patrimonio de la empresa.
OPCIN

EL BIEN

ENTIDAD
FINANCIERA

2. Conceptualizacin
El contrato de leasing es un contrato nominado y tpico regulado de
forma genrica en el artculo 1677 del Cdigo Civil(1), y de forma ms
espe-cfica a travs del Decreto Legislativo N 299, decreto que se
encarga de definir a ste contrato en los siguientes trminos:
Artculo 1.- Considrese Arrendamiento Financiero, el Contrato
Mercan-til que tiene por objeto la locacin de bienes muebles o
inmuebles por una empresa locadora para el uso por la
arrendataria, mediante pago de cuotas peridicas y con opcin a
favor de la arrendataria de comprar dichos bienes por un valor
pactado. (el resaltado es nuestro).
Sobre el particular, Montoya Alberti define sta figura como ()
como una nueva frmula de financiacin de equipamiento de las
empresas, mediante la cual stas acceden a la utilizacin de bienes de
equipo que le es facilitada por la entidad financiadora o sociedad de
leasing, a cuyo fin sta adquiere la propiedad del bien, sin perjuicio de
que el usuario, optativamen-te, pueda acceder al cabo de un tiempo a

dicha

propiedad

REVISTA DE ASESORA ESPECIALIZADA

o continuar

en el uso del bien.(2)

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N 806, Primera Quincena

H1

CABALLERO BUSTAMANTE

DERECHO CORPORATIVO

A la definicin otorgada por el profesor Montoya, debemos precisar

el extremo referido a la locacin que se menciona dentro de la
definicin legal. Esta locacin no debe ser entendida como una locacin
de servicios, sino que el bien adquirido ser asignado para el uso y
explotacin de la empresa arrendataria y que una vez vencido el plazo
se generar una op-cin de compra en favor de sta ltima parte.
No obstante lo precisado, no es obligatorio ejercer la opcin de
compra al final del vencimiento del leasing, tal como lo menciona la
jurisprudencia a travs de la casacin N 3584-00-Lima a continuacin:
El contrato de arrendamiento financiero es un contrato complejo
y autnomo por el cual la empresa locadora se obliga a adquirir el
bien requerido por la arrendataria y le concede su uso a cambio del
pago de una cuota peridica, por un lapso determinado, vencido el
cual la arrendataria podr dar por concluido el contrato restituyendo el bien (Cas. N 3584-00-Lima, del 19/03/2001). (el
resalta-do es nuestro).
Ahora bien, si vencido el contrato de leasing el arrendatario no tiene la intencin de ejercer la opcin de compra, se extinguir todo tipo
de responsabilidad siempre que restituya el bien materia de leasing al
arren-dador. Sin perjuicio de ello, consideramos que sera un error no
ejercer la opcin de compra al final del contrato ya que se perdera la
oportunidad de ser el titular del bien(3).
Sobre la libertad de contratacin, se debe tener en consideracin
que no basta el simple acuerdo interpartes para realizar este tipo de
operaciones de financiamiento, ya que, conforme lo establecido en el
artculo segundo del mencionado decreto legislativo(4), solo podrn
realizar estas operaciones las empresas del sistema financiero, y en
general cualquier empresa autorizada por la Superintendencia de
Banca y Seguros y AFP (5); con lo cual, se hace una exclusin expresa
a cualquier empresa privada no autorizada como por ejemplo asociaciones sin fines de lucro que realicen prstamos, cooperativas de
ahorro y crdito no autorizadas para captar recursos pblicos, entre
otros.
Ahora bien Qu pasara si se celebra un contrato de leasing sin
que una de las partes contratantes sea una entidad del sistema financiero?
Conforme lo establecido en la causal de nulidad 219 inciso 6 del
c-digo civil(6), estaramos frente a una nulidad absoluta del negocio
jurdico celebrado por encontrarnos frente a un objeto jurdicamente
imposible, debido a que esa relacin jurdica se encuentra fuera del
marco jurdico. Sobre el particular, Castillo Freyre, citando a Escobar
Rozas, seala que () estaremos ante una imposibilidad jurdica,
cuando en el plano de la realidad jurdica, las reglas negociales no
pueden ser ejecutadas, sea porque se dirigen a la consecucin de un
resultado (jurdico) no previsto por el orde-namiento (pinsese en la
constitucin de una hipoteca sobre un bien mueble o en la enajenacin de
un bien que se encuentra fuera del comercio) o porque no toman en
consideracin algn presupuesto exigido por este ltimo para la
obtencin del efecto deseado (pinsese en la necesidad de no tener
deudas cuyo pago pueda verse perjudicado con el patrimonio familiar que
se desea constituir)(7).

3. Obligaciones y derechos de la empresa

arrendadora
La empresa arrendadora se encuentra obligada a:
3.1. Adquisicin del bien
Deber adquirir el bien individualizado por el arrendatario y entregarlo al usuario en el plazo que hubiesen convenido.

Se debe tener en cuenta que la arrendadora deber adquirir el

bien en propiedad, no basta solo tener derechos posesorios sobre
el bien o adquirir el bien bajo un contrato de compraventa con
reserva de

propiedad. Este extremo marca un gran distanciamiento respecto

al contrato de arrendamiento regulado en el cdigo civil, debido a
que en ste caso el arrendador no necesariamente debe ser el
propietario del bien materia de arrendamiento, pudiendo ser sin
problema algu-no un poseedor el arrendador.
En ese sentido, una vez adquirido el bien, se podr celebrar el
contra-to de leasing cediendo en posesin del mismo al
arrendatario, inclu-yendo para estos efectos la opcin de poder
adquirirlo al vencimiento del trmino del contrato. Dentro del
precio que el arrendatario paga por concepto de arrendamiento se
encuentra incluido la amortiza-cin del valor del bien, la tasa
activa, gastos y costos adicionales, todos plasmados dentro de la
Tasa de Costo Efectivo Anual (TCEA) calculada por el arrendador.
3.2. Entrega del bien
Adquirido el bien sealado por el arrendatario, el arrendador debe
proceder a realizar la entrega del mismo en forma inmediata; es
de-cir, el arrendador debe ofrecer la entrega del mismo al
arrendatario, quedando ste ltimo susceptible de caer en mora
durante el plazo en exceso que demore en recibir el bien(8).
En contrapartida, el arrendatario tendr el derecho de exigir a la
empresa arrendadora que el bien solicitado tenga las caractersticas esenciales que le hubiera descrito en su oportunidad. El extremo de la satisfaccin por parte del arrendatario es vital para
el pleno funcionamiento y ejecucin del contrato por todo el
plazo pactado.
3.3. Garantizar el goce del bien
La sociedad arrendadora est obligada a garantizar el goce del
bien para el arrendatario, durante la duracin del contrato de
lea-sing. En tal sentido, la sociedad arrendadora se encontrar
obli-gada a:

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ESPECIALIZADA

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Mantener el bien en un estado que permita servir al

arrendata-rio para los fines que fue arrendada, con lo cual el
arrendador se encuentra en la obligacin de realizar todas
las reparacio-nes necesarias. Sin embargo, esta obligacin es
trasladada al arrendatario desde el momento en que se
celebra el contrato y, siendo ms especficos, desde el
momento en que se entre-ga el bien.
La obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios por
vicios realizados por hechos propios regulados en los artculos
1524 y siguientes del cdigo civil(9).

4. Obligaciones del arrendatario

El arrendatario se encuentra obligado a:
4.1. Pago de renta
Pagar la renta o precio del leasing conforme a los trminos
estable-cidos en el contrato.
El incumplimiento de la obligacin del tomador en el pago de la
renta pactada puede dar lugar a que el arrendador en la medida
que se haya pactado una clusula de aceleracin d por vencido
todos los plazos y requiera el cobro total del precio del contrato,
o proceda a resolver el contrato requiriendo la devolucin del
bien arrendado.(10)
4.2. Uso del bien
El derecho de uso sobre el bien no es ilimitado. El goce de ste
debe encontrarse en concordancia con la finalidad establecida
en el contrato, no pudiendo el arrendatario cambiar el destino
del bien de forma unilateral, ya que ste destino debe
encontrarse de acuerdo a la comn intencin de las partes
cuando celebraron el leasing.

REVISTA DE ASESORA

INFORME ESPECIAL
4.3. Deber de conservacin
ste deber de conservacin se encuentra intrnsecamente
relaciona-do con el uso del bien, debido a que el incumplimiento
respecto a la buena conservacin del estado del bien puede
terminar con una resolucin del contrato.
4.4. Sobre las reparaciones
Como bien se mencion en el punto 3. el arrendador se encuentra
obligado a realizar toda las reparaciones que fueran necesarias
has-ta la fecha en que ste realice la entrega del bien. Ahora bien,
las reparaciones necesarias dentro del marco de un contrato de
arren-damiento comn son siempre de cargo de los arrendadores,
salvo que los contratantes pacten en contrario. Dentro de un
contrato de leasing esta premisa cambia radicalmente. Como bien
vuelve a co-mentar Montoya:
Por el contrario, debe invertirse, y lo lgico es que sean de
car-go del tomador, a no ser que se presente estipulacin en
con-trario. Debe hacerse as, pues el leasing no es
arrendamiento; es un contrato donde el inters econmico
sobre los bienes es del tomador, la sociedad leasing facilita la
operacin financie-ramente, pero una vez entregado los
bienes se desentiende de ellos.(11)
4.5. La restitucin o el ejercicio del derecho de opcin de compra
Siendo el leasing un prstamo de uso con una opcin de compra,
a la fecha del vencimiento del contrato, el arrendatario en
vigor-tiene la obligacin de restituir el bien al arrendador,
salvo que ejerza el derecho de opcin conforme a las
condiciones estable-cidas en el contrato. Si el arrendatario
ejerciera el derecho de op-cin tendr la titularidad del bien
pagando el precio de la opcin, que muchas veces el monto del
derecho de opcin es equivalente a la parte del capital de las
cuotas que se encuentren pendientes de vencimiento.

5. El lease back es un subtipo de leasing?

Dentro de las modalidades de leasing encontramos un subtipo del
mismo que es el lease back, el cual se caracteriza por tener la misma
es-tructura que el leasing, pero opera de forma inversa.
EL BIEN

ENTIDAD
FINANCIERA

En esta modalidad, a diferencia de leasing, la empresa ya cuenta

con el bien necesario para la satisfaccin de necesidades empresariales;
sin embargo, debido a problema de liquidez le transfiere el bien a la
entidad financiera con la condicin que despus de haber terminado de
termina-do el contrato le vuelva a transferir el bien, quedando la
operacin de la siguiente manera:

CABALLERO BUSTAMANTE

Ahora bien, comparado con el tipo genrico de leasing, resalta que

en el lease back falta la natural trilateralidad de sujetos intervinientes
en la relacin contractual; sin embargo, no se encuentra ausente el
presupuesto esencial, el cual es que el bien es adquirido por la empresa
arrendadora es para ser entregado en leasing.
En consecuencia, el lease back es un tipo de contrato de leasing, ya
que comparte la misma funcin econmica de la operacin, con la
salve-dad que el bien es adquirido por la empresa de leasing no ya de
un ter-cero, sino directamente del que vendra a ser el arrendatariousuario. En ese sentido, este tipo de contrato involucra dos actos que se
celebran de forma inmediata: un contrato de compraventa y un contrato
de arrenda-miento en el que consta una promesa unilateral de venta
y/o con un pacto de retroventa en favor del arrendatario, a efectos que
el bien vendido a travs del ejercicio del paco o la promesa de ventavuelva al patrimonio del arrendatario.

6. Conclusiones
PRIMERO: El contrato de leasing es un contrato nominado y tpico
que se encuentra regulado por el cdigo civil, el decreto legislativo N
299 y otras normas sectoriales. Asimismo, como requisito esencial para
la ce-lebracin de ste contrato es que la empresa de leasing (la
arrendadora) debe ser una empresa supervisada por la
Superintendencia de Banca y Seguros y AFP, en caso contrario, la
celebracin de un contrato de leasing que sea celebrado inobservando
este hecho, deber ser declarado nulo por la causal de imposibilidad
jurdica regulado en el artculo 219 inciso 6 del cdigo civil.
SEGUNDO: El beneficio que genera el leasing respecto a otras formas de financiamiento es que en vista que el bien materia de leasing ya
se encuentra dentro del patrimonio del arrendador, es factible encontrar
tasas compensatorias inferiores respecto a un crdito directo. Asimismo,
se debe tener en cuenta que el principal beneficio que se genera con la
celebracin de ste tipo de contratos es la posibilidad de tener el bien
me-diante el ejercicio de la opcin de compra una vez vencido el plazo
del arrendamiento.
TERCERO: Como principales obligaciones que tiene cada parte en
el contrato de leasing, tenemos que el arrendador se encuentra
obligado a adquirir el bien solicitado por el arrendatario y entregar el
mismo a dispo-sicin del arrendatario. Asimismo, el arrendatario se
encontrar obligado a recibir el bien, pagar la renta y conservar en
buen estado, dndole la finalidad declarada y establecida dentro del
contrato. Se debe dejar cons-tancia que el arrendatario no se encuentra
en la obligacin de ejercer la opcin de compra, pudiendo liberarse de
toda responsabilidad devolvien-do el mismo a la arrendadora; sin
embargo, no ejercer la opcin de com-pra sera un error debido a que
se pierde el fundamento econmico de la operacin.
CUARTO: El lease back es una modalidad del contrato de leasing
que parte de una premisa distinta. Dentro de ste contrato ya se deja
de lado el carcter trilateral del contrato, debido a que es el mismo
arren-datario-usuario quien se acerca a la empresa arrendadora para
que ste le compre el bien y se lo arriende con un pacto de retroventa
a efectos que el bien, una vez vencido el plazo del contrato, tenga la
posibilidad de que el bien vuelva dentro de la esfera patrimonial del
arrendatario.
NOTAS

EMPRESA

EL BIEN

ENTIDAD
FINANCIERA

(*)

(1)
EL BIEN

Abogado por la Universidad San Martn de Porres, con estudios de

especializa-cin en Derecho Corporativo. Cursando estudios de postgrado en
derecho civil por la misma universidad, y en derecho corporativo financiero
a travs en del Programa de Especializacin para Ejecutivos (PEE) por la
Universidad ESAN. Correo contacto: gomez.hectorb@gmail.com.
Artculo 1677 del Cdigo Civil.- El contrato de arrendamiento financiero se
rige por su legislacin especial y, supletoriamente, por el presente ttulo y los
artcu-los 1419 a 1425, en cuanto sean aplicables.

REVISTA DE ASESORA ESPECIALIZADA

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(2) MONTOYA ALBERTI, Hernando. El contrato de arrendamiento financiero,

En: Actualidad Jurdica, Lima, 2013.
(3) Sin perjuicio de ello, se debe precisar que en trminos contables el bien
objeto de leasing figura dentro del Estado de situacin financiera como un
activo no corriente por todo el plazo que dure el contrato de leasing; sin
embargo, la con-signacin como activo no es ms que una ficcin creada
para efectos contables, ya que la empresa recin podr ser considerado como
propietario en trminos legales con el ejercicio de la opcin de compra.
(4) Artculo 2.- Cuando la locadora est domiciliada en el pas deber necesariamente ser una empresa bancaria, financiera o cualquier otra empresa
autorizada por la Superintendencia de Banca y Seguros, para operar de
acuerdo a Ley.
(5) En base al artculo 282 de la Ley General del Sistema Financiero tenemos
como entidades del sistema financiero:
1. Empresa bancaria: es aquella cuyo negocio principal consiste en recibir dinero del pblico en depsito o bajo cualquier otra modalidad contractual, y
en utilizar ese dinero, su propio capital y el que obtenga de otras fuentes de
financiacin en conceder crditos en las diversas modalidades, o a aplicarlos
a operaciones sujetas a riesgos de mercado.
2. Empresa financiera: es aquella que capta recursos del pblico y cuya especialidad consiste en facilitar las colocaciones de primeras emisiones de
valores, operar con valores mobiliarios y brindar asesora de carcter
financiero.
3. Caja Rural de Ahorro y Crdito: es aquella que capta recursos del pblico
y cuya especialidad consiste en otorgar financiamiento preferentemente a la
mediana, pequea y micro empresa del mbito rural.
4. Caja Municipal de Ahorro y Crdito: es aquella que capta recursos del
pblico y cuya especialidad consiste en realizar operaciones de
financiamiento, prefe-rentemente a las pequeas y micro empresas.
5. Caja Municipal de Crdito Popular: es aquella especializada en otorgar crdito pignoraticio al pblico en general, encontrndose tambin facultada
para efectuar operaciones activas y pasivas con los respectivos Concejos
Provinciales y Distritales y con las empresas municipales dependientes de los
primeros, as como para brindar servicios bancarios a dichos concejos y
empresas.
6. Empresa de desarrollo de la pequea y micro empresa, EDPYME: es aqulla cuya especialidad consiste en otorgar financiamiento preferentemente a
los empresarios de la pequea y micro empresa.

(6)
(7)

(8)
(9)

(10)

(11)

7. Empresa de arrendamiento financiero, cuya especialidad consiste en la adquisicin de bienes muebles e inmuebles, los que sern cedidos en uso a una
persona natural o jurdica, a cambio del pago de una renta peridica y con la
opcin de comprar dichos bienes por un valor predeterminado.
8. Empresa de factoring, cuya especialidad consiste en la adquisicin de
factu-ras conformadas, ttulos valores y en general cualquier valor mobiliario
repre-sentativo de deuda.
9. Empresa afianzadora y de garantas, cuya especialidad consiste en otorgar
afianzamientos para garantizar a personas naturales o jurdicas ante otras
em-presas del sistema financiero o ante empresas del extranjero, en
operaciones vinculadas con el comercio exterior.
10. Empresa de servicios fiduciarios, cuya especialidad consiste en actuar
como fiduciario en la administracin de patrimonios autnomos fiduciarios,
o en el cumplimiento de encargos fiduciarios de cualquier naturaleza.
11. Cooperativas de Ahorro y Crdito autorizadas a captar recursos del pblico
a que se refiere el artculo 289 de la presente ley.
Artculo 219 del C.C.- El acto jurdico es
nulo: ()
6.- Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
CASTILLO FREYRE, Mario; y, SABROSO MINAYA, Rita. La teora de los
actos propios y la nulidad regla o principio de derecho?, Revisado en:
http://www.
castillofreyre.com/archivos/pdfs/articulos/ 128_La_Teoria_de_los_Actos_Propios.pdf. (03/05/2015).
Artculo 1338 del c.c.- El acreedor incurre en mora cuando sin motivo legtimo
se niega a aceptar la prestacin ofrecida o no cumple con practicar los actos
necesarios para que se pueda ejecutar la obligacin.
Sobre el particular el artculo 1525 del c.c. seala: En razn del saneamiento
por hecho propio del transferente, el adquirente (en este caso el arrendatario)
puede ejercer las acciones previstas en los artculos 1511 y 1513. Estas acciones
son excluyentes.
Sobre el particular en el supuesto que el bien materia de leasing fuera un inmueble, en el evento que el contrato sea resuelto por parte del arrendador, en
concordancia con lo establecido en el IV pleno casatorio civil el arrendatario
se-ra un ocupante precario si es que no cumpla con devolver el inmueble
despus del requerimiento formulado por la empresa arrendadora.
Cfr. Op. Cit. 2.

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ESPECIALIZADA

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