Daniela Ahumada Benedetto, Primer Semestre 2016

Apuntes Examen Derecho Administrativo1

13/07/16

Actos Administrativos
Una de las modalidades de actuacin de los OAE es la dictacin de actos
administrativos, la cual es una actividad declarativa formal normativa (destinada
a la produccin de efectos jurdicos) 2.
Acto administrativo en la CPR
La CPR nunca utiliza la expresin acto administrativo pero utiliza expresiones
parecidas3, eso no significa que no tenga una visin sobre el acto administrativo.
1. Enmarca el acto administrativo dentro de la funcin de gobierno de la
administracin, por lo que solo son dictados por los OAE
2. Regula un tipo de acto administrativo que son los reglamentos, decretos e
instrucciones
3. Establece un requisito formal de los actos: la firma, a propsito de los
decretos.
4. Control de legalidad por parte de la la CGR (art 98)
5. Reclamos ante los tribunales (art 20 y 38) o ante el TC (art 93 nr 5, 8 y 16)
6. Establece reclamaciones genricas y asuntos contenciosos administrativos
especiales, (ej recurso del art 12 o por ilegalidad del acto expropiatorio,19 n
24)
7. Regula de modo particular ciertos tipos de actos favorables y desfavorables.
Cmo trata el derecho comparado al acto administrativo?
perspectivas diferentes:

Existen 3

1. Visin procesalista francesa: Surge con la revolucin francesa. Para los

revolucionarios establecer un concepto amplio de acto administrativo era
medular porque con eso sustraan los asuntos de los tribunales ordinarios de
justicia. Todo lo que hacia la administracin eran actos administrativos, y por
esa va no poda ser llevado a los tribunales ordinarios (lo que eran
manejados por el mundo conservador y la nobleza).
2. Visin alemana (principios del S.XX): acto administrativo en paralelo
a sentencia judicial: Trataban de aislar el acto administrativo dentro de los
actos de los poderes del Estado, centrando el estudio en las decisiones de
autoridad que ponan fin a un procedimiento administrativo; para esos
efectos establecieron un paralelo entre el acto administrativo y la sentencia.
- La sentencia, igual que el acto administrativo, son ejercicios de soberana.

1 APUNTES DE DANIELA AHUMADA, ANDREA AMARO,

DOMINIQUE HERNNDEZ Y JOSEFINA MESZAROS.
2 La actividad de la administracin puede ser declarativa formal (declaraciones
destinadas a la produccin de efectos jurdicos; puede ser normativa, contractual o
convencional) o material/tcnica (operaciones materiales administrativas que realizan los
agentes pblicos para asegurar la gestin de los servicios de todo tipo; no tienen
carcter jurdico, en el sentido de que no crean por s mismas una situacin de derecho,
aunque pueden modificar la realidad).

3 Actos de la administracin (art 98), actos de gobierno (art 52), acto o resolucin
de autoridad administrativa (art 12), disposiciones administrativas (art 11 nr 1),
orden (19 nr 7 a), disposiciones generales de polica (19 nr 13), acto (19 nr 4 inc
3ero).

Ambos ejecutan la ley para el caso concreto, uno resuelve conflictos, el

otro satisface necesidades pblicas.
Sentencia tiene una fuerza especial, llamada cosa juzgada, el acto
administrativo tambin tiene una fuerza especial, se llama estabilidad.
Tanto la sentencia como el acto administrativo, ponen termino a un
proceso (judicial la sentencia, administrativo el acto).

3. Visin italiana: doctrina privatista del negocio jurdico: Se construye

en que el acto administrativo es una especie de acto jurdico, por lo tanto,
para entender el acto administrativo hay que comparar el acto jurdico civil y
con el administrativo.
Similitudes:
- Ambos son declaraciones de voluntad.
- Precisa los tipos de manifestacin de voluntad.
- Emana de un OAE en el ejercicio de una potestad pblica.
Diferencias:
1. Legalidad: Acto administrativo es ejercicio de potestad pblica, es
decir, sin que la ley haya habilitado a la administracin, sta no puede
dictar actos administrativos. En cambio, el AJ civil es emanacin de la
autonoma de la voluntad, por lo tanto, se puede hacer todo aquello
que no est prohibido. La ley para estos es frontera, para los primeros
es potestad.
2. Motivo: En el derecho civil y comercial pueden existir actos jurdico
abstractos o sin causa. En cambio, en el derecho administrativo, todos
deben tener un motivo, tanto es as, que si no lo hay, hay un vicio.
3. La Formalidad: Los actos administrativos requieren una formalidad, que
es a lo menos una escrituracin, eventualmente pueden utilizarse
tambin medios electrnicos. En cambio, los actos jurdicos civiles son
consensuales, estn relevados de cualquier formalidad.
4. El Imperio: Los actos jurdicos civiles slo vinculan a las personas que
fueron parte de su generacin, para el resto son actos inoponibles, son
terceros absolutos o relativos. El acto administrativo es imperativo,
porque es ejercicio de potestades pblicas y se impone a todos los
destinatarios, hayan o no participado en su generacin.
Esta visin es importante porque la definicin de acto administrativo que
establece la ley de procedimiento es similar a la de Guido Zanobini (cualquier
declaracin de voluntad, de deseo, de conocimiento o de juicio realizada por un
sujeto de la Administracin pblica en ejercicio de una potestad administrativa).
Acto administrativo en la doctrina nacional
La doctrina nacional clsica (autores ms tradicionales, no los modernos)
entendi el acto administrativo en base a los siguientes elementos:
1. Manifestacin
de
voluntades:
la
administracin
emita
una
decisin/manifestacin de voluntad que iba dirigida a un grupo de
destinatarios.
2. Emana de un rgano de la administracin del Estado: por lo tanto estaba
radicado en los rganos que colaboran con el presidente en sus funciones de
gobierno y administracin. El poder legislativo puede dictar actos parecidos,
pero no administrativos.
3. Unilateralidad: no requiere el consentimiento de los destinatarios, porque
ejecuta potestades pblicas.

4. Competencia supone un conjunto de funciones y potestades que la ley le

asign al rgano correspondiente, por eso el acto administrativo es tpico (ya
que, esta preestablecido en la ley).
5. Produce efectos jurdicos, porque crea derechos y obligaciones en los
destinatarios, por lo tanto genera efectos favorables o desfavorables.
6. Finalidad de satisfacer necesidad pblica: finalidad propia de todos los OAE.
Los actos administrativos en la ley de procedimiento administrativo (ley
19.880)
La nica parte en que est definido el acto administrativo es en esta ley (art 3).
El efecto es que la ley define el acto administrativo respecto al procedimiento,
esto es importante porque en la ley de procedimiento hay un concepto amplio y
restringido de acto administrativo.
-

Concepto restringido: supone que el acto administrativo es la decisin

formal del OAE, porque para ley de procedimiento el acto ms importante
es la decisin final, que resuelve lo que se someti a consideracin. Por
eso comienza diciendo las decisiones escritas.
Concepto amplio: incorpora al concepto de acto administrativo actos que
no deciden nada, pero que son importantes en un procedimiento
administrativo. Fundamentalmente se refiere a los actos de mero trmite
que preparan la decisin final y a los dictmenes o declaraciones de juicio,
constancia o conocimiento que realicen los OAE en el ejercicio de sus
competencias. Por eso la ley cuando trata a estos actos (leer inc. Final del
art. 3), habla de constituyen tambin actos administrativos..., la ley los
pondera como actos administrativos, aunque no lo sean.

Elementos de la definicin del artculo 3:

1. Los actos administrativos emanan de los OAE: Son los que estn
listados en el art 1 de la ley de Bases. No dictan actos administrativos por
ejemplo las empresas pblicas, porque stas se rigen por la legislacin
comn aplicable a las empresas que operan con ellas en el sector
correspondiente.
2. Son manifestaciones de voluntad: Como dice la ley de procedimiento
son decisiones formales que emitan los OAE en las cuales se contienen
declaraciones de voluntad. Por lo mismo, el acto que pone trmino al
procedimiento contiene la decisin y el pronunciamiento sobre las
cuestiones de fondo. Dicha voluntad implica que el acto tiene un emisor y
un destinatario, que puede ser una persona natural o jurdica, a quienes el
acto afecta positiva o negativamente. Respecto de los terceros, la
manifestacin de voluntad que dicta la administracin puede ser de 3
tipos:
- Decisoria: resuelve un asunto, es la RG (art 8 y 41)
- Contener dictmenes o declaraciones de juicio: contiene una opinin (no
los de la CGR) (art 3 y 38)
- Mera constancia: la administracin no innova en el ordenamiento jurdico,
simplemente se limita a dejar constancia, certificados o registros de una
determinada realidad (ejemplo: un certificado de notas) (art 3)
Por otra parte, La voluntad de la administracin tiene 2 caractersticas
fundamentales:
1) Por regla general es expresa, porque el OAE debe sealar cul es su
decisin, pronuncindose sobre las cuestiones de fondo. Por
excepcin, existe la voluntad tcita, sta adopta en nuestro sistema
el mecanismo del silencio administrativo, una ficcin de voluntad de
la administracin, dispuesta por la ley, puede ser

Positivo: si la ley entiende que la voluntad presunta de la

administracin es acoger lo que el interesado pidi. Con esto el
particular puede operar en el mundo del derecho como si tuviera un
acto expreso.
Negativo: la ficcin es que la administracin habra negado el acto.
Sirve para habilitar al particular a reclamar ante los tribunales,
porque si la administracin no dice nada, de qu se va a reclamar?
En cambio cuando se niega un plazo, se impugna la negativa de la
administracin.
Para que opere el silencio es necesario que se den ciertos requisitos:
Que la administracin haya tenido que dictar un acto y no lo haya
hecho, hay por tanto una inactividad.
Que el plazo para dictarlo se encuentre vencido.
Que el interesado haya puesto en mora a la administracin, es
decir, le haya notificado que se venci el plazo para resolver y no lo
ha hecho.
La Administracin una vez que la ponen en mora tiene un plazo
adicional para resolver, y solo transcurrido este plazo adicional
opera el silencio.
Todo esto se encuentra regulado en el art. 64 y 65 de la Ley de
procedimiento administrativo. En general el silencio opera respecto
de los actos terminales, no se ejecuta respecto de los actos tramites,
porque por lo general se ejecutan de oficio por la administracin,
entonces ella misma debe llevar el procedimiento sin necesidad de
que participe el particular, por lo que la persona no le debe decir que
no ha efectuado algo.

2) Debe ser formal. Debe constar por escrito y formar parte de un

expediente administrativo. No obstante la LPA permite tanto los
procedimientos electrnicos como los actos electrnicos.
3. Acto administrativo produce efectos jurdicos. Eso significa que
genera derechos y obligaciones, por lo tanto, puede ser positivo o
negativo.
Cundo el acto administrativo genera efectos positivos o favorables?
o Cuando otorga un derecho, entrega una autorizacin o permiso.
o Cuando reconoce o declara un derecho, lo constata
o Cuando elimina un obstculo para ejercer un derecho. El ejemplo
clsico es la autorizacin.
Cundo genera efectos desfavorables? Cuando restringe, priva, perturba
o amenaza. Ejemplo: cuando dicta una sancin administrativa o cuando se
establece una veda.
4. El acto administrativo se dicta despus de un procedimiento
administrativo. El procedimiento depende de cada acto, porque hay
algunos que tienen un procedimiento simple y otros que tienen uno
complejo.
Por ejemplo, son simples la obtencin de certificados electrnicos del
registro civil. En cambio, hay actos cuyo procedimiento tiene muchos
trmites como ocurre normalmente con los actos desfavorables. Los actos
favorables son fciles de dictar, y difciles de dejar sin efecto, con los
desfavorables es al revs, eso sucede por el procedimiento previo que
deben llevar a cabo.

En general en Chile el Procedimiento Administrativo tiene 3 etapas:

Una dentro de la administracin, una etapa en la Contralora y una etapa
de Publicidad del acto
1. Dentro de la administracin: Inicio/instruccin/decisin
Inicio : se puede iniciar de oficio por el propio rgano que lo lleva,
o porque se lo pide otro OAE, o a peticin del interesado o por
denuncia -interesado no se hace parte, simplemente pone en
conocimiento algn hecho o acto- (art 29)
Instruccin: recopila antecedentes para que la administracin
tome la decisin. Pide informes a otros OAE, decreta
eventualmente audiencias pblicas, etc. Esto para efectos de
mejorar la decisin (art 34)
Decisin: La Administracin con todos los papales, los pondera y
toma una decisin, dictando el acto terminal (pone termino al
procedimiento resolviendo las cuestiones discutidas) (art 41)
2. Dentro de la Contralora: Toma de razn, es un trmite que se lleva a
cabo por el organismo que tiene las siguientes particularidades:
Es un control jurdico (contrasta el acto con la ley, reglamentos,
etc).
Obligatorio, si no se hace, el acto tiene un vicio que permite su
impugnacin y nulidad, sin perjuicio de la responsabilidad de los
funcionarios.
El control es preventivo, opera antes de que el acto surja en el
mundo del derecho. Algunos actos van despus, como los
decretos de urgencia, en los cuales la toma de razn se pospone.
Es general, opera respecto de todos los actos de la
administracin. Los actos que no se toman razn se llaman actos
exentos, la que puede venir por dos vas:
o Porque la ley lo establece (ej resoluciones municipales).
o Porque el Contralor dicta una resolucin en que exime de toma
de razn, dictando los actos no esenciales (ej permisos
administrativos, aprobaciones de licencia, etc).
La Contralora puede tomar las siguientes actitudes:
1. Tomar razn si se ajusta a Derecho
2. Puede cursarlo con alcances: una interpretacin sobre el sentido del
acto, fijando una interpretacin oficial; slo sobre ese sentido se toma
razn.
3. Puede formular observaciones: comentarios sobre ilegalidades que
pueda tener el decreto, frente a esos comentarios la administracin
tiene
las
siguientes
actitudes:
o
bien
las acepta y, por tanto corrige el acto, o se desiste del acto.
4. Repara el acto: cuando el acto no puede ser corregido, tiene
observaciones de fondo, tanto respecto de la legalidad como de la
constitucionalidad. Qu hace el Presidente cuando el acto es
observado por razones de legalidad? Puede insistir, con la firma de
todos sus ministros y entonces la CGR tiene que tomar razn. Cuando
es por razones de constitucionalidad, lo nico que puede hacer le
Presidente es llevar el conflicto al TC y no puede insistir.
Si la CGR toma razn, el acto vuelve a la administracin. Ah la
administracin puede iniciar la tercera etapa del procedimiento que es la
de publicidad. Por qu se dice que puede? Porque tambin cabe la

posibilidad de que se arrepienta de dictar el acto, y si no lo publica o

notifica, el acto nunca habr surgido en el mundo del derecho. Por eso se
dice que la toma de razn es un requisito de validez, pero no de eficacia.
Es de validez porque al ser un trmite obligatorio, si no se realiza tiene un
vicio. No es de eficacia, porque no basta para que surja al mundo jurdico,
es necesario adems que se publique o notifique.
3.

Etapa de publicidad del acto

Acto eventual. Se publica cuando el acto tiene efectos generales y se notifica

cuando va dirigido a una categora nica de sujeto, no a uno especfico.
Importancia de la publicidad del acto:

Antes que el acto se publique, no ha producido ningn efecto. El acto

comienza a producir efectos con la publicacin o notificacin, aunque se haya
impugnado, porque se separa validez de eficacia. La nica manera de
paralizar los efectos del acto, es que se pida la suspensin del mismo ante la
autoridad que va a resolver el recurso Administrativo o ante el tribunal frente
al cual se solicit un recurso judicial. (art 49 y 51)
Comienzan a correr los plazos (art 25)
La publicacin en el Diario Oficial da a autenticidad al acto (art 49)
La reserva o secreto es excepcional (art 8 CPR). De ah que quienes son parte
en el procedimiento pueden acceder al expediente (art 17) y para los terceros
existe derecho de acceso a la informacin pblica (ley 20.285)

La regla general es que la publicacin se haga en el DO, ya que de esa forma se

le da autenticidad al acto. Sin embargo hay una serie de leyes que permiten
otras modalidades publicaciones en sistemas de informacin por diarios o
peridicos, por avisos radiales. Asimismo, la publicacin puede ser ntegra (todo
el acto se pone en el DO), en extracto (se pone una parte o incluso por
referencia, de hecho las ordenanzas municipales se hacen de esa forma), en
listado o nmina.
5.
El acto administrativo es un ejercicio de potestades pblicas.
Consecuencia del principio de legalidad de los OAE. Para que la administracin
los dicte tiene que haber una ley que haya otorgado al rgano respectivo la
potestad para hacerlo (art 65 inc 4 nr 2 CPR). La ley regula quien puede dictar el
acto (titular), cual es el procedimiento, el contenido, los supuestos de hecho la
finalidad, el motivo, etc.
27/07/16
Los vicios del acto administrativo.
Modalidades de actuacin de la administracin

Unilaterales: actos y normas administrativas.

Bilaterales: contratos y convenios administrativos.

Similitudes:
- Manifestaciones de voluntad destinadas a producir efectos jurdicos.
Diferencias:
-

Formalidad, todo acto administrativo debe ser escrito, los otros son
consensuales.
Todo AA tiene que tener antecedente de hecho o derecho, en cambio los
AJ pueden ser Abstractos.

Legalidad: La ley permite dictar actos administrativos, en cambio los otros

se rigen por la autonoma de la voluntad.

Es lo mismo el acto administrativo que el reglamento?

La complejidad se ve en el art. 3 de la LPA que dice que los actos
administrativos tomaran la forma de decretos supremos y resoluciones. En
derecho comparado se distingue entre reglamento y acto administrativo.
Diferencia
s

Reglamento

Acto administrativo

Innovaci
n

Innova porque incorpora o modifica

normas que ya existen

No innovan porque son

mera
ejecucin
de
normas
administrativas.

Permanen
cia

Bajo el amparo un mismo reglamento

se pueden dictar una infinidad de
actos administrativos

Una vez que se dicta,

se agota

General

Siempre es general

Por regla
particular

general

es

La doctrina ha sealado que si bien son conceptos distintos, la LPA los asimil
formalmente. La dificultad es que no toda la LPA se puede aplicar al reglamento.
Ejemplo: dictamen 39979/2010 ha dicho que en la definicin de acto
administrativo caben todas las decisiones, tanto las de alcance general como las
de contenido y efectos singulares. No excluye reglamentos pero hay aspectos
que no se le aplican a stos, por ejemplo la audiencia del interesado en
invalidacin, ya que esta slo aplica para actos singulares.
Existen ciertos AA cuya naturaleza se discute, ejemplo de ello es la sancin
administrativa, medidas cautelares que dicte la administracin (suspensiones,
intervenciones de empresas, etc). Para algunos autores esos actos no son AA,
sino que son jurisdiccionales, por lo tanto estas medidas las deba dictar siempre
el juez.
Diferencias
formales

Acto jurisdiccional

Acto administrativo

rgano del que

emana

Tribunal

OAE

Procedimiento

Procedimiento judicial

Procedimiento administrativo

Finalidad

Resolver conflictos de
relevancia jurdica

Satisfacer necesidades
pblicas de manera regular y
continua

Efecto

Producen cosa juzgada

Los actos administrativos

generan estabilidad

Ejecutoriedad

No se pueden cumplir si
no estn ejecutoriadas

Se pueden cumplir una vez

publicados/notificados, aun
cuando estn impugnados

Diferencias
sustanciales

Imperio

Tribunales necesitan el
auxilio de la fuerza
pblica para vencer la
resistencia de los
condenados

OAE pueden ordenar de oficio

el cumplimiento de los AA

Generalidad

Slo producen efecto en

el caso concreto

Pueden existir AA de efectos

generales

Presuncin de
legalidad

No tienen

Tienen. La carga de la prueba

se desplaza hacia quien
controvierta esta presuncin
simplemente legal.

Elementos del AA
Son relevantes para los efectos de construir los vicios del AA. Los vicios del AA se
establecen en base al incumplimiento de uno o mas de los elementos que
veremos ahora. Los elementos son de 3 tipos:
1. Subjetivos (tienen que ver con el rgano que los dicta)
Todo AA emana de un OAE, pero ese rgano debe cumplir con 2 requisitos
relevantes:
A) Debe ser competente, es decir, que la ley le haya atribuido expresamente la
facultad para dictar ese acto. Esta competencia se define igual que en
materia de procesal, en base a la materia y territorio.
B) Debe ser objetivo e independiente: El rgano debe ser objetivo en el sentido
que las personas que intervienen en l no deben tener causales de
inhabilidad (amistas, enemistad, intereses econmicos, etc. Estn reguladas
en el art. 13 de la Ley de Procedimiento Administrativo).
2. Objetivos (tienen que ver con el acto propiamente tal y su contenido)
A. Contenido del acto: decisin que la ley le manda al OAE establecer despus
del procedimiento correspondiente. Todo acto tiene 2 tipos de elementos:
I.
II.

Clusulas de derecho
Clusulas accidentales
Clusulas de derecho

Clusulas accidentales

Quin las define

Ordenamiento jurdico

OAE

Naturaleza

Esenciales

Accidentales

Incorporacin

Pleno derecho

Requieren expresarse

Alteracin

No es posible

Libre configuracin

Igualdad

Siempre las mismas en

actos de la misma
naturaleza

Varan de acto en acto

Vicios asociados: Objetivo ilcito, contenido imposible

B.- Presupuesto de hecho: Son aquellas circunstancias exteriores que justifican y
determinan el AA, por ejemplo, para nombrar a un funcionario debe haber una
vacante, ese es un elemento de hecho.

Vicios asociados: inexistencia de los hechos, mala calificacin de los hechos,

stos existen pero estn distorsionado por la administracin.
C.- Motivo: Causa del acto o por qu se del acto; es el antecedente del acto. Es
distinto a la motivacin, la cual es el motivo expresado en el acto administrativo,
est contenido en los considerandos de los AA.
La LPA establece que deben motivarse y, por tanto tener considerandos los
siguientes tipos de actos:
-

Actos desfavorables: aquellos que restringen o limitan derechos

Resolucin que pone termino al AA.
Resoluciones que resuelven los recursos administrativos.

La motivacin no tiene que ser particularmente compleja, puede ser suscinta y

remitirse a los informes que existan en el expediente administrativo. La idea de
la motivacin es doble:
1. Que la administracin no acte caprichosamente, sino conforme a los
antecedentes que existen en el expediente, es decir que evite
arbitrariedad.
2. Es necesario que la administracin pondere los antecedentes que existen
en el expediente, lo que significa darle valor a esos antecedentes, aceptar
algunos y rechazar otros.
La idea de la motivacin no es convencer, no tiene que ver con la publicidad o
transparencia, las personas pueden acceder al expediente, esa es la forma en
que se garantiza la transparencia.
Vicios asociados: respecto del motivo es la inexistencia de motivo; en relacin a
la motivacin hay distintos tipos de vicio, uno es la falta de motivacin, otro la
motivacin insuficiente, y por ltimo la motivacin incoherente con los
antecedentes del expediente.
D.- Fin: Para qu se dicta el acto administrativo, cul es el propsito que
persigue.
Vicios asociados: que se persiga un fin privado y no pblico; que se persiga un
fin pblico pero distinto al previsto por la ley, lo que se denomina desviacin de
fin o abuso de poder.
3. Elementos Formales del acto: Son de dos tipos
A. Formalidades: Ejemplo, escrituracin, firmas.
B. Procedimiento administrativo: todos los trmites que debe seguir el acto,
como las notificaciones y publicaciones, la prueba, las audiencias pblicas,
etc.
Vicios asociados: respecto de las formalidades es que no se establezcan. En
relacin al procedimiento los vicios pueden ser esenciales o no esenciales,
dependiendo si la ley los considera relevantes o no, los no relevantes pueden ser
saneados.
Caractersticas del Acto Administrativo
1. Tipicidad: el AA est configurado por el ordenamiento jurdico en sus
elementos esenciales por ser ejercicio de potestades pblicas. La tipicidad
es efecto de la legalidad a que est sujeta la administracin.
2. Imperatividad: es la capacidad del AA para imponerse en forma
unilateral y obligatoria. La LBPAOE seala que los AA gozan de imperio y
exigibilidad frente a sus destinatarios desde su entrada en vigencia,
independiente de haber participado o no en la generacin del acto; la

administracin dicta muchos actos en que no participa nadie, no obstante

eso, ese acto igual es obligatorio porque es ejecucin de ley. La
imperatividad es de 2 tipos:
o Propia: no requiere de actos complementarios.
o Impropia: requiere de actos complementarios para su total
perfeccionamiento. Ej: cuando se nombra en la administracin no
basta con eso, se debe aceptar.
3. Estabilidad: los AA generan efectos jurdicos, y no se alteran mientras la
autoridad no los modifique o los deje sin efecto; los efectos pueden ser
favorables o desfavorables. Si son favorables constituyen derechos o
privilegios para las personas, por lo tanto la administracin no puede dejar
sin efecto el acto que dict, siempre el que haya adquirido el acto lo haya
hecho legtimamente y de buena fe. De dnde proviene la legitimidad?
Primero, porque cuando se define el derecho de propiedad en el CC se
exige su ejercicio sin ser contra ley y derecho ajeno. Segundo porque el
recurso de proteccin est diseado para proteger derechos legtimos.
Tercero, porque la CPR protege la propiedad, pero dice que solo la ley
puede establecer. Es ilegtimo cuando vulnera la ley. Legtimo cuando no
contradice la ley. La buena fe es la consciencia de haberse adquirido el
derecho sin reproche alguno.
4. Impugnabilidad: todo AA es impugnable, esa es la RG. Esa impugnacin
tiene 2 sedes:
- Ante la propia administracin va recursos administrativos. Hay 2 recursos
ordinarios: recurso de reposicin ante la misma autoridad que lo dict, y
recurso jerrquico ante la autoridad. Siempre procede el recurso de
reposicin y a veces el jerrquico, porque algunas autoridades no tiene
superior y porque a veces la ley lo establece as, tambin porque
jurdicamente no hay jerarqua en los rganos descentralizados o
desconcentrados en su materia especfica.
- Ante la CGR
- Va jurisdiccional ante los tribunales a travs de los recursos contencioso
administrativos (se llaman as porque est metido un rgano de la
administracin).
La ley de procedimiento administrativo establece excepciones: no son
impugnables los actos de mero trmite en dos casos:
1. Cuando determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento
2. Cuando el acto de mero trmite produzca indefensin. Ej: no te
reconocen la calidad de interesado.
5. Irretroactividad: los AA solo producen efectos hacia el futuro, despus
que ha entrado en vigencia al ser publicados o notificados. Por excepcin,
la LBPAOAE permite que el acto tenga efecto retroactivo cuando el acto es
favorable para el interesado y no lesione derechos de terceros.
Efectos del Actos Administrativos
Momento desde el cual el acto produce efectos
Los AA producen efectos desde que termina su ciclo de perfeccionamiento y eso
se produce cuando se notifica (actos particulares) o cuando se publica (actos
generales). Los efectos los produce hacia futuro; por excepcin hay actos
retroactivos. Las excepciones a estas reglas son: los actos retroactivos (ej actos
favorables) y los actos imperativos impropios (actos que requieren de actos
complementarios, ej: nombramiento de los funcionarios, aprobacin de
transacciones que lleva a cabo el CDE, rendicin de cuentas, autorizacin para
adquirir vehculos motorizados, etc).

10

La presuncin de legalidad
La presuncin de legalidad es un beneficio que se otorga a la Administracin por
satisfacer necesidades pblicas en virtud del cual puede ordenar el cumplimiento
del acto sin tener que demostrar su conformidad al ordenamiento jurdico. Es
decir, es el particular el que debe cuestionar la legalidad del acto y no la
Administracin. En definitiva, es una presuncin simplemente legal que altera la
carga de la prueba.
Por qu la administracin tiene este privilegio?
-

El AA es ejercicio de potestades publicas

El AA se dicta despus de un procedimiento en que el interesado pudo
hacer valer sus derechos, pudiendo formular sus alegaciones, aportar
documentos, etc.
En el procedimiento administrativo se pueden corregir vicios que no
afecten derechos de terceros (art 3 LPA)
La decisiones administrativas deben ser fundadas (art 11 y 41 LPA)

La presuncin de legalidad NO es una presuncin de derecho porque admite

prueba en contrario. Este efecto se aplica a TODOS
los actos de la
administracin. La presuncin de legalidad funda la ejecucin.
Ejecutoriedad del AA
El AA puede ser puesto en ejecucin de inmediato una vez que se cumpli su
ciclo de perfeccionamiento, sin necesidad de que est ejecutoriado y por parte
de la propia Administracin, sin que tenga que recurrir a otro poder del Estado
(autotutela ejecutiva). Por el solo hecho de la impugnacin, en sede
administrativo o jurisdiccional, el acto no se suspende, hay que pedir la
suspensin o que el tribunal la decrete; si no se da la orden, el acto se cumple.
La razn de la no suspensin es que el AA separa la validez o la discusin sobre
ella, de la eficacia.
Esta regla de ejecutoriedad tiene excepciones:
1. Que exista una orden de suspensin (la suspensin procede cuando el
cumplimiento del acto cause dao irreparable o haga imposible cumplir lo que se
resuelva si se acoge el recurso; art 57 LPA).
2. Cuando la ley o la CPR establecen la suspensin por el slo hecho de la
impugnacin (por ej en caso de expulsin de extranjeros).
3. AA no son inmediatamente ejecutorios si necesitan aprobacin o autorizacin
superior o requieren de actos complementarios (imperatividad impropia).
Las garantas para el particular frente a la autotutela ejecutiva son:
- Tiene que haber un acto previo dictado (art 50)
- El acto tiene que haber sido notificado (art 50)
- Procedimiento previo (art 10, 18 y 35)
- El acto debe ser fundado (art 8 y 41)

29/07/16
Hojita: Los recursos administrativos
i.
CONCEPTO
1. Supone un acto que se impugna (ver hojita principio de impugnabilidad).

11

2. No todos los actos son impugnables: Actos de mero trmite son

impugnables solo cuando:
- Determinen la imposibilidad de continuar con un procedimiento
- Produzcan indefensin
3. Se interponen ante la misma administracin
Parte del concepto fundamental es que se interponen ante la misma
administracin; dependiendo del recurso se ve ante que autoridad especfica
(ejemplo: el de reposicin ante el mismo rgano que la dict; el jerrquico ante
el superior).
4. Lo interpone el interesado
Luego, otra caracterstica de los recursos es que solo lo pueden interponer los
interesados. El art. 1 de la ley de procedimiento define cuales son los
interesados:
-

Aquellos que iniciaron un procedimiento administrativo,

Aquellos que sin haber iniciado a un procedimiento tienen un derecho que
puede ser afectado,
Interesados que son titulares de un inters legtimo y que solo pueden ser
legitimados como tal si ellos se apersonaron en el procedimiento original
que tiene lugar respecto del acto que ahora se quiere impugnar.

5. Lo que se pide en el recurso

Lo que se pide en un recurso est definido en el art. 59: dice que puede
modificar, reemplazar o dejar sin efecto el acto impugnado. Estas son las
3 posibilidades de resolucin de un recurso administrativo.
ii.

NO SON UNA CARGA PARA LAS PERSONAS

Los recursos no son una carga para las personas, uno tendera a pensar que los
recursos siempre son establecidos para proteccin de los afectados, sin embargo
hay ciertas reglas sobre todo en el derecho comparado, que sostienen que
podra representar una carga para los administrados, porque parte del debido
proceso es la tutela judicial efectiva, entonces hay casos en que los recursos son
un trmite obligatorio antes de recurrir al tribunal, entonces si uno tiene un acto
que es perjudicial, antes de ir a tribunales uno tiene que recurrir necesariamente
a la va administrativa y despus de agotada esa va ir a tribunales. Sin
embargo, eso en Chile no es as, ya que no es necesario agotar la va
administrativa, uno puede elegir. Se establecen alternativas de impugnacin
(ante la administracin o ante tribunales)
Sin perjuicio de ello, igual los procedimientos especiales regulados en el
ordenamiento chileno, las leyes generales orgnicas de cada autoridad, pueden
ser un privilegio desmedido para la administracin. Sin embargo, el voto
mayoritario respecto al tema establece que pueden elegir. Cuando uno pide a
una autoridad que revise su propia decisin, puede ser positivo en cuanto
pueden dar mejores argumentos para que la persona entienda y comprenda
mejor la forma de defender sus derechos en una posterior instancia.
iii.
LOS RECURSOS ESTABLECEN GARANTAS PARA LAS PERSONAS
1. Se resuelven por decisin motivada (los hechos y fundamentos de
derecho debern siempre expresarse en aquellos actos que resuelvan
recursos administrativos) (Art. 11)

12

2. No cabe silencio positivo: se entiende rechazada una solicitud que no

sea resuelta en el plazo legal cuando deba pronunciarse sobre
impugnaciones.
3. Prohibicin de la reforma para peor: la resolucin no puede agravar la
situacin inicial del interesado. (en los procedimientos iniciados a peticin
de interesado)
4. No cabe reduccin de plazos: Hay casos de inters publico, en el que
se puede tramitar un acto con urgencia. En esos casos, se podr reducir el
plazo a la mitad. Sin embargo, los plazos sobre recursos nunca se
reducirn. (art. 63)
iv.
PRINCIPIOS
1. Amplia legitimidad.
Se consideran interesados:
-

Quienes lo promuevan como titulares de derechos o intereses individuales

o colectivos
Los que, sin haber iniciado el procedimiento, tengan derechos que puedan
resultar afectados por la decisin
Aquellos cuyos intereses, individuales o colectivos, puedan resultar
afectados por la decisin y se apersonen en el procedimiento en tanto no
haya recado resolucin definitiva.

2. Inexcusabilidad: en ningn caso la administracin puede abstenerse de

resolver so pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia en los preceptos
legales aplicables al caso.
3. Informalidad
- La audiencia es el nico trmite personal (se notifica a los interesados que
hubieren participado en el procedimiento sobre la interposicin del
recurso, para que en el plazo de 5 das aleguen lo que consideren
procedente).
- Subsanacin: la autoridad ordenar que se corrijan los vicios que advierta
e el procedimiento, fijando plazos para eso).
v.

TRAMITACIN

1. Presentacin
Si el procedimiento se inicia a peticin de parte interesada, la solicitud debe
contener:
-

Nombre y apellidos del interesado

Hechos, razones y peticiones de la solicitud
Lugar y fecha
Firma del solicitante
rgano al que se dirige

2. Efectos de interposicin
a. Por regla general, no suspende el cumplimiento del acto. Excepciones:
- Cuando el cumplimiento del acto recurrido pudiere causar dao
irreparable;
- O hacer imposible el cumplimiento de lo que se resolviere, en caso de
acogerse el recurso.
b. Fija la potestad de quien lo resuelve

13

En procedimientos iniciados a peticin

ajustarse a las peticiones solicitadas,
situacin inicial.
La autoridad que acoge el recurso, podr
La resolucin que acoja el recurso podr
sin efecto el acto impugnado.

de interesado, resolucin debe

sin que pueda agravar su
dictar el acto de reemplazo
modificar, reemplazar o dejar

3. Trmite esencial: Notificacin a los interesados, para que aleguen lo que

consideren procedente en defensa de sus intereses, en plazo de 5 das.
4. Publicidad en actos recurridos: resoluciones que acogieren recursos
que hayan sido publicados en el Diario Oficial debern ser publicadas en
extracto de dicho peridico.
Hojita: Recursos Reglados en la LBPA, N 19.880
1. RECURSO DE REPOSICIN
Procede siempre (salvo en actos de mero trmite), y se interpone ante el
mismo rgano que dict el acto, en un plazo para interponerlo es de 5 das
hbiles. Se puede pedir el recurso jerrquico en subsidio, en el mismo plazo; es
decir, en caso de que se resuelva negativamente se debe pasar el caso al
superior jerrquico para que decida sobre la impugnacin. Se pueden interponer
los 2 en conjunto, tambin se puede interponer por s solo el jerrquico,
permitindose la plena libertad al interesado.
Al interponer un recurso de reposicin, no podr el reclamante deducir igual
pretensin ante los Tribunales, mientras aquella no haya sido resuelta. Al
interponer el recurso, adems se suspende el plazo para ejercer la accin
jurisdiccional. (art. 54)
No hay causales taxativas para recurrir.
Los procedimientos administrativos tienen 3 fases: inicio, instruccin (acompaar
documentos, hacer alegaciones, etc.), trmino: se dicta la resolucin final (LBPA
establece todos los requisitos, es decir, que sea fundada, con motivacin, etc.).
Adems, si alguno de los partcipes del primer procedimiento, present un
recurso, entonces la administracin tiene que notificar a todos los
involucrados para que presenten sus alegatos. Este trmite es para todos los
recursos y es ESENCIAL.
La interposicin del recurso administrativo no suspende los efectos del acto,
ya que tienen inmediata efectividad desde el momento en que es publicado
comienza a surtir efectos. (salvo excepciones, ya estudiadas).
Plazo para resolver (tambin se aplica al jerrquico): 30 das hbiles, ese plazo
es fatal para la administracin. Sin embargo, la CGR hace dcadas que establece
que no son fatales, sin perjuicio de que el incumplimiento de los plazos puede
acarrear responsabilidad administrativa.
Las facultades que tiene la administracin para resolver este recurso es que
puede decidir modificar el acto impugnado, reemplazarlo o dejarlo sin
efecto. Puede dictar el acto de reemplazo.
En resumen: Es un recurso que procede en general en todo acto administrativo,
con la salvedad de los actos de trmite. Se debe interponer en un plazo de 5 das
hbiles y tiene un plazo para resolver de 30 das hbiles.
2. RECURSO JERRQUICO:

14

No procede en todo caso: procede siempre que la autoridad que dict el acto
tenga un superior jerrquico. No procede respecto de: Presidente, Ministros,
Alcaldes, jefes de servicios pblicos descentralizados.
Siempre se interpone ante la misma autoridad que dict el acto, es una
especie de interposicin de recurso ante la CS, eso se hace aunque solo
interponga el recurso jerrquico, es decir, siempre se tiene que interponer ante
la autoridad que dict el acto, no directamente al superior. (?)
Puede interponerse en subsidio del recurso de reposicin, o directamente.
Al interponer un recurso jerrquico, no podr el reclamante deducir igual
pretensin ante los Tribunales, mientras aquella no haya sido resuelta. Al
interponer el recurso, adems se suspende el plazo para ejercer la accin
jurisdiccional. (art. 54)
El plazo es comn, se interpone en 5 das desde la notificacin y tambin tiene
el rgano tiene un plazo de 30 das para resolver.
En el recurso jerrquico hay dos trmites esenciales:
a. La administracin tiene que notificar a todos los involucrados para
que presenten sus alegatos.
b. El superior jerrquico antes de resolver tiene que recibir un informe del
inferior jerrquico sobre la materia. El inferior le explica porque resolvi
lo que resolvi y porque corresponde desechar el recurso, etc.
Siempre procede el jerrquico, salvo que existan leyes especiales que
determinen la interposicin de un recurso especfico. (Si existe ley especial, se
aplica ese recurso antes de los de la LBPA).
Su tramitacin no suspende la ejecucin del acto impugnado.
Las facultades que tiene la administracin para resolver este recurso es que
puede decidir modificar el acto impugnado, reemplazarlo o dejarlo sin
efecto. Puede dictar el acto de reemplazo.
La LPA tuvo 2 grandes innovaciones: consagr el recurso extraordinario de
revisin y el de aclaracin o rectificacin.
3. RECURSO DE ACLARACIN O RECTIFICACIN
No tiene plazo: se puede interponer (de oficio o a peticin del interesado) en
cualquier momento solo respecto de actos de trmino, ante la autoridad que
dict la decisin final.
Tiene causales especficas para interponerse:
-

Aclarar los puntos dudosos u obscuros y rectificar los errores de copia, de

referencia, de clculos numricos, y en general;
Los puramente materiales o de hechos que aparecieren de manifiesto en
el acto administrativo.

La administracin tiene que notificar a todos los involucrados para que

presenten sus alegatos, en un plazo de 5 das.
Su tramitacin no suspende la ejecucin del acto impugnado. Plazo de 6
meses para resolver, aunque la doctrina dice que es el general, es decir, de 30
das.

15

En realidad, no es ms complejo que pedir una aclaracin cuando no se entiende

o cuando hay un error de hecho. El tema es que se usa para justificar revisiones
que cambian el contenido del acto, lo que es un abuso de este mecanismo
reflexivo, que solo debera dar seguridad jurdica respecto a lo resuelto.
4. RECURSO DE REVISIN
Es bien innovador, lo que pretende es poder revisar nuevamente la decisin
administrativa sobre la base de causales graves de delitos o ilcitos. Por eso
mismo, la ley establece que procede respecto de actos firmes, es decir,
aquellos que ya interpusieron y se resolvieron actos o que transcurrieron plazos
sin que se haya interpuesto ningn acto. Sin embargo, el legislador establece
que en estas causales es conveniente volver a revisar lo que se estableci y
corregir vicios.
Es un recurso extraordinario, que procede sin perjuicio de los recursos de
reposicin y jerrquico.
Se interpone ante el superior del rgano que dict el acto, y si NO TIENE
SUPERIOR, ante el mismo rgano que lo dict.
Tiene causales
coetneos):

especificas

(hechos

nuevos,

calificados,

sobrevivientes

a. Que la resolucin se haya dictado sin el debido emplazamiento

b. Que al dictarlo, se hubiere incurrido en manifiesto error de hecho y que
ste haya sido determinante para la decisin adoptada
c. Que aparecieren documentos de valor esencial para la resolucin del
asunto, ignorados al dictarse el acto o que no haya sido posible
acompaarlos al expediente administrativo en aquel momento
d. Que por sentencia ejecutoriada se haya declarado que el acto se dict
como consecuencia de prevaricacin, cohecho, violencia u otra
maquinacin fraudulenta
e. Que en la resolucin hayan influido de modo esencial documentos o
testimonios declarados falsos por sentencia ejecutoriada posterior a
aquella resolucin, o que siendo anterior, no hubiese sido conocida
oportunamente por el interesado.
Respecto a los plazos para interponer el recurso, stos dependen de la
causal. As:
-

Para los casos a), b) y c) el plazo ser de 1 ao contado desde el da

siguiente a que se dicta la resolucin.
Para los casos d) y e) el plazo ser de 1 ao desde que la sentencia quede
ejecutoriada (salvo en el caso en que ella preceda a la resolucin cuya
revisin se solicita, caso en el cual el plazo se computar desde el da
siguiente al de la notificacin de ste).

La administracin tiene que notificar a todos los involucrados para que

presenten sus alegatos, en un plazo de 5 das.
Su tramitacin no suspende la ejecucin del acto impugnado.
SOBRE EL ARTCULO 54 DE LA LBPA:
LPA establece en su art. 54 formas de interaccin para hacer frente a estos
recursos (cuando hay problemas de interaccin entre los recursos
administrativos y jurisdiccionales).

16

Esa norma dice que, por ejemplo: me enfrento a una multa de la

Superintendencia de Electricidad y Combustible. Tengo vas administrativas y
vas jurisdiccionales.
En las administrativas tengo que ver si hay ley especial o si no existe ley
especial; se hace lo mismo con las jurisdiccionales. La ley especial me dice que
solo procede reposicin, luego de que sea resuelta procede un reclamo
jurisdiccional. Ah el procedimiento est muy bien reglado (ver hojita regulacin
especial de los recursos administrativos).
Ante una autoridad cualquiera, por ejemplo, la resolucin de la UCH que expulsa
a un alumno. No hay ley especial en administrativa, en la jurisdiccional tampoco
hay especial. Entonces en la va jurisdiccional se pueden interponer recurso de
proteccin, nulidad de derecho pblico, accin de mera certeza. En las vas
administrativos tenemos: reposicin, jerrquico, aclaracin, revisin.
El problema es que cada una de esas cuestiones tiene plazos especiales. El art.
54 viene a dar solucin a este sistema de interaccin.
-

54 inciso 1: si interpongo, por ejemplo, una reposicin, no puedo

interponer una accin de proteccin en sede jurisdiccional.
54 inciso 2: si se rechaza la reposicin (por ejemplo), comienza a correr el
plazo para el recurso en sede jurisdiccional desde el principio.
54 inciso 3: Si se interpone un recurso jurisdiccional, la administracin
debe inhibirse de resolver la reclamacin.

*Para profundizar, ver hojitas Los recursos administrativos en la jurisprudencia

del TC y La discusin en el TC sobre si es necesario o no agotar la va
administrativa para recurrir a tribunales.
01/08/17)
Ver hoja Introduccin al acto administrativo, diapositiva 41
CLASIFICACIN DEL ACTO ADMINISTRATIVO
A. ACTO FAVORABLE Y DESFAVORABLE:
- Acto favorable: ampla los derechos de las personas, sea porque
reconoce un derecho o porque permite su ejercicio. En algunos casos,
tienen efectos retroactivos (cuando no lesionan derechos de terceros).
- Acto desfavorable: limita o restringe el ejercicio de los derechos. Los
actos desfavorables tienen las siguientes caractersticas:
1. Deben fundarse por la administracin, por lo tanto deben motivarse,
ya que de esta forma se facilita su comprensin y su duracin. (los
hechos y fundamentos de derecho debern siempre expresarse en
aquellos actos que afectaren los derechos de los particulares).
2. No tienen efectos retroactivos.
3. No pueden llevarse a cabo sin una resolucin formal previa. (en
toda resolucin que limite derechos de los particulares, debe haber
resolucin previa).
4. Son difciles de dictar y fciles de dejar sin efecto.
Son difciles de dictar porque como restringen derechos estn rodeados
de un debido procedimiento (procedimiento administrativo), y adems
las personas tienen derecho a impugnar el acto.
Pero son fciles de dejar sin efecto, porque no tiene efecto retroactivo.
El acto favorable en cambio, es fcil de dictar, pero muy difcil de dejar
sin efecto porque genera derechos adquiridos, produce estabilidad.

17

B. ACTO DE TRMITE Y RESOLUTIVO

1. Tramite: prepara la decisin final. La RG es que no sean impugnables.
(excepcin: es impugnable cuando genera indefensin o pone trmino al
procedimiento) (ejemplo: se pone prueba y no se considera, siendo sta
esencial).
2. Resolutivo: aquel que pone trmino al procedimiento administrativo y es
impugnable.
C. ACTO CONSTITUTIVO Y DECLARATIVO
1. Constitutivo: innova en el sistema, creando un derecho u obligacin que
antes no exista. Generan derechos adquiridos.
2. Declarativo: constatan una determinada situacin, no innovan.
D. ACTO EJECUTIVO, DE DICTMEN Y DE CONTROL
- Dictmenes:
Son actos administrativos
Son facultativos, no vinculantes (salvo disposicin expresa en
contrario).
Tienen un plazo de 10 das para ser evacuados, desde la peticin de
la diligencia.
No detienen el procedimiento
Son controvertibles (interesados pueden aducir alegaciones y
aportar documentos en cualquier momento del juicio) pero no
necesariamente impugnables (actos de mero trmite por RG son
inimpugnables).
Pueden servir de motivacin a la resolucin
E. ACTOS GENERALES Y PARTICULARES
1. Generales: van dirigidos a un nmero indeterminado de personas. Estos
actos se PUBLICAN.
2. Particulares: dirigido a un sujeto o una cantidad muy acotada de sujetos.
Producen efectos particulares. Estos actos se NOTIFICAN.
F. ACTOS FIRMES Y RECURRIBLES
1. Actos firmes: no proceden recursos
2. Actos recurribles: impugnables
G. ACTOS DE CONSTANCIA Y COMPROBACIN
- Son actos de mero trmite, como los dictmenes y declaraciones de juicio.
FORMAS DE EXTINCIN DEL ACTO ADMINISTRATIVO
Clasificacin clsica:
Se extingue de 2 formas: una normal, y la otra anormal o provocada.
La NORMAL es la que se produce como consecuencia de que el AA produce
todos sus efectos. Ej: autorizacin para realizar una marcha y sta se llev a
cabo.
La ANORMAL (o provocada) es aquella que interrumpe los efectos
ordinarios o comunes del AA. Ej: administracin da un permiso para construir
y lo deja sin efecto mediante la invalidacin.

18

La invalidacin es una sancin que impone el ordenamiento jurdico al acto

irregular. La dispone la propia administracin despus de un procedimiento
administrativo previo.
Otras clasificaciones:
a. Dispuesta por la administracin, por el interesado o por un
tribunal
- Causales en que interviene la administracin: invalidacin, revocacin.
- Causales en que interviene un tribunal: nulidad
- Causales en que interviene un interesado: la no realizacin de una accin
durante un plazo determinado.
b. Por hechos previstos o por hechos imprevistos
- Por hechos previstos: las vinculados a las modalidades del acto
administrativo. (ejemplo: se cumple un plazo o condicin). Son causales
de agotamiento o consumacin de sus efectos.
- Por hechos imprevistos: Relacin con hechos sorpresivos (como la
muerte del titular de la autorizacin).
c. Por ilegalidad o por mrito
- Por ilegalidad: invalidacin
- Por mrito: revocacin
FORMAS PROVOCADAS DE EXTINCIN
1. Retiro: extincin del acto mediante manifestacin de voluntad posterior y
contraria a la original.
2. Revocacin: retiro de un acto valido y eficaz por motivos de conveniencia
o mrito.
3. Invalidacin: retiro respecto a un acto eficaz, pero que tiene vicios de
derecho. La impone la administracin, despus de un procedimiento.
(Distinto de la nulidad, que la impone un tribunal).
4. Caducidad: sancin por incumplimiento de las obligaciones del acto, y en
resguardo del inters pblico.
5. Decaimiento: prdida de eficacia por causales sobrevinientes, que hacen
desaparecer un presupuesto de hecho o de derecho que lo sustentaba.
Cambio de tema
HOJITA LOS VICIOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
El vicio del acto administrativo es la irregularidad, original (nace con el AA) o
derivada (subsiguiente), que este padece como consecuencia de su no
conformidad con el marco jurdico que lo regula.
Por lo tanto, en el vicio de un AA en primer lugar hay una ilegalidad, hay un
vicio de derecho. Ese vicio puede referirse a cualquiera de los elementos del
AA: los elementos pueden ser objetivos, subjetivos o formales.
El vicio se construye a partir de la comparacin del acto con el ordenamiento
jurdico. La subordinacin de la administracin es a los dictmenes, sentencias
judiciales, reglamentos que ella misma dicta, etc.
Los vicios del AA se estudian de acuerdo a distintas ramas o apartados
del derecho administrativo.
LOS APORTES A LA TEORA DE LOS VICIOS

19

Para entender la teora de los vicios, es necesario analizar los aportes de la

teora del acto administrativo, la teora de la nulidad y la teora del
procedimiento administrativo.
a. Aporte de la teora del acto administrativo
- Presuncin de legalidad: quien alega el vicio tiene que demostrarlo
- Ejecutoriedad del acto: el acto se cumple cuando se perfecciona. Se
separa la validez de la eficacia.
Porque son importantes? Porque mientras el tribunal no constituya el vicio, el
acto se presume vlido, y adems se est cumpliendo con la ejecutoriedad, lo
que beneficiar a terceros de buena fe.
b. Aporte de la teora de la nulidad
Principio de conservacin: no todo vicio genera la nulidad del acto. A
veces es necesario mantener el acto porque se protegen otros principios o
valores. Por eso, es vlido no solo el acto que no tiene vicio alguno,
sino tambin aqul que, poseyndolos, debe mantenerse en el
ordenamiento.
Postula que hay 2 tipos de actos vlidos:

a. Actos que son perfectos y no tienen ningn tipo de irregularidad,

cumplen los elementos objetivos, subjetivos y formales.
b. Tambin son vlidos los que tienen alguna irregularidad, pero se
encuentran en las siguientes situaciones:
Vicio es de menor entidad, es irrelevante, por lo que no se justifica
anularlos.
Hay derechos adquiridos de por medio, son tanto o ms importantes que
el principio de legalidad y que al derecho le interesa mantener. La
legalidad no es el nico bien jurdico que a nuestro derecho le interesa
proteger, por lo mismo hay veces que se sacrifica en virtud de la
proteccin de otros bienes.
La situacin que afectaba se transform en otra distinta, el acto se
convirti. Los actos saneables tambin son vlidos.
El vicio que genera la nulidad debe ser manifiesto y grave. Debe
apreciarse a simple vista y debe ser esencial, ocasionando perjuicio.

1. Aportes del procedimiento administrativo. Aporta principios que

estructuran:
- Informalidad: la ley solo exige las formalidades indispensables para
evitar perjuicios. En ese sentido, la forma no es un fin en s misma.
- Celeridad: administracin debe impulsar de oficio todos sus trmites. Ello
en algunos casos puede provocar vicios, pero algunos no afectan la
validez del acto, porque lo que importa es que el procedimiento avance.
- Economa procedimental: se deben evitar los trmites dilatorios. Se
economizan medios para obtener resultados. La infraccin de forma no es
medular.
Estos principios son importantes, porque sumados, en el fondo, para la LBPA la
lgica es avanzar lo ms rpido posible en la resolucin final, de modo que se
puede cometer muchos errores o ilegalidades, los que si son menores pueden
sanearse y no generar nulidad.
LA TIPOLOGA DE LOS VICIOS EN LOS MODELOS COMPARADOS

20

FRANCIA:
Los estudian a partir de recursos administrativos: cada vicio tiene su recurso.
Por ejemplo:
-

Para los vicios de ilegalidad, est el recurso contencioso anulatorio.

Para los vicios sobre el autor del acto, est la incompetencia y la
usurpacin de funciones.
Para los vicios relativos al fin, est la desviacin de fin o exceso de poder.

se distingue la accin objetiva (cualquiera ilegalidad que tenga el acto) de la

subjetiva (cualquiera violacin de derecho). Cuando se reclama la ilegalidad
puede hacerlo cualquier persona, en cambio el otro solo puede alegarlo el
afectado.
Sobre los motivos, para los franceses los vicios pueden referirse a la inexistencia
del hecho o a la mala calificacin de los mismos.
Otros pases lo hacen con ocasin de la nulidad o la invalidacin. Para estos
efectos, en el derecho comparado se distingue entre la nulidad de lo que es
la anulabilidad.
ESPAA:
Distinguen entre los vicios de nulidad absoluta o de pleno derecho y los vicios de
anulabilidad.
Vicios de nulidad absoluta: Taxativamente sealados en la ley. Se refieren a:
-

Lesin de derechos
Incompetencia manifiesta
Acto de contenido imposible
Actos dictados al margen de todo procedimiento

Vicios de anulabilidad: Tienen una causal genrica: cualquier infraccin al

ordenamiento jurdico, incluida la desviacin de poder.
ITALIA:
Distinguen entre la nulidad, anulabilidad y la irregularidad.
Nulidad: cuando hay ausencia de algn elemento esencial del acto. La
tipificacin de los vicios es doctrinaria. Ejemplos:
-

Incompetencia absoluta del rgano

Voluntad viciada por violencia fsica
Objeto imposible, ilcito e indeterminado

Anulabilidad: tiene vicios reglados legalmente. Son:

-

Incompetencia
Violacin de la ley
Exceso de poder

Irregularidad: sancin residual cuando la disconformidad no cabe en la

anulabilidad.
En trminos generales, la nulidad procede por vicios evidentes, manifiestos,
adems de graves. Ej: dictar un acto con un rgano manifiestamente
incompetente, dictar un acto saltndose todo procedimiento. Lo que distingue es
que se puede alegar en cualquier tiempo y es imprescriptible.

21

En cambio, la anulabilidad procede por vicios que no son tan graves y estn
tasados o dictados en la ley, por lo tanto, es una accin residual. Requiere
siempre se declarada por el tribunal. En cambio, los vicios de nulidad como son
manifiestos se constatan. La anulabilidad es prescriptible, y los vicios son
saneables.
Estos principios son importantes, porque sumados, en el fondo, para la LPA la
lgica es avanzar lo ms rpido posible en la resolucin final, de modo que se
pueden cometer muchos errores o ilegalidades, los que si son menores pueden
sanearse y no generar nulidad.
LOS VICIOS EN LA CONSTITUCIN
Antes de la reforma de la Ley 20.050, la CPR no se refera a los vicios. Hoy utiliza
el concepto en el 93 n 16. Los vicios del AA se encuentran dispersos en la CPR
(ver p. 22 del cuadro). Casi todos estn vinculados a los elementos objetivos
(competencia, investidura), subjetivos (hechos, fin, motivos) y los formales. Pero
la CPR entrega vicios de legalidad, de formacin de derechos, etc.
La CPR contiene una tipologa implcita de los vicios:
-

Vicio de investidura
Vicio de incompetencia
Vicio de procedimiento
Vicio de forma
Vicio relacionado con los hechos
Vicio de desproporcionalidad
Desviacin de fin
Violacin de derechos
Arbitrariedad

Se podra decir que la CPR hace una clasificacin de los vicios, en:
a. Vicios de constitucionalidad
b. Vicios de forma y vicio de fondo
LA VISIN DE LA LOCBGAE
Tambin tiene una visin implcita de los vicios.
El artculo 2 tipifica tres vicios:
a. El de violacin de la CPR y la ley
b. El de incompetencia
c. El de abuso o exceso en el ejercicio de potestades
Artculo 3 tipifica dos vicios:
a. El de finalidad: finalidad es promover el bien comn.
b. El de opacidad: por no haber transparencia y publicidad.
LA VISIN DE
ADMINISTRATIVO

LOS

VICIOS

EN

LA

LEY

DE

PROCEDIMIENTO

La ley contiene una visin sobre los vicios, y utiliza esa expresin en dos
ocasiones.
Para la ley, los vicios son infracciones al ordenamiento jurdico en que incurren
los actos trmite o el acto final. El acto viciado es un acto contrario a
derecho.

22

La ley establece los REQUISITOS para que el acto vicie el procedimiento

a. El vicio debe ser MANIFIESTO: tiene que aparecer en el propio acto;
b. El vicio tiene que ser ESENCIAL (o determinante), esto significa que
afecta los elementos centrales del acto, transformndolo y
desnaturalizandolo;
c. El vicio tiene que ocasionar PERJUICIO: sin perjuicio no hay nulidad,
esto significa que genera algn agravio a los derechos de las personas.
Qu pasa con los vicios que no renen estos requisitos? Son saneables,
de oficio o a peticin de parte.
La ley establece las CARACTERSTICAS de los vicios del AA.
1. Deben ser corregibles o saneables.
2. Su impugnacin no suspende la aplicacin del acto.
3. El vicio de un acto no afecta a todo el procedimiento.
La ley establece una TIPOLOGA DE VICIOS, hace un listado.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.

Vicio de procedimiento o de forma

Vicio de incongruencia o falta de razones
Vicio de incompetencia
Que implique error de hecho
El vicio de retroactividad
Falta de emplazamiento
Falta de imparcialidad
Vicios que afecten derechos
Proporcionalidad

Los vicios del procedimiento pueden ALEGARSE A TRAVES DE VARIOS

MECANISMOS:
-

Mediante un incidente de nulidad

Pidiendo a la administracin que invalide.
Alegando va recursos administrativos

LA UNIDAD CONCEPTUAL DE LOS VICIOS EN NUESTRO ORDENAMIENTO

Se han desarrollado elementos comunes sobre los vicios tanto en materia
procesal, civil, penal, y administrativa. Variables de coincidencia:
-

Existencia de un perjuicio
Posibilidad de saneamiento
Oportunidad especfica para alegarlos
Exigencia de legitimidad para alegarlo
Restriccin de los efectos en cadena

HACIA UNA TIPOLOGA DE LOS VICIOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO

Algunas clasificaciones:
a. Segn norma violada: vicio de constitucionalidad y vicio de legalidad
Vicio de constitucionalidad: aquel en que el acto contradice
directamente una norma constitucional. (Ejemplo: un reglamento
que invade la reserva de ley)
Vicio de legalidad: la infraccin de una norma de rango legal
Relevancia de la distincin: el control del vicio de constitucionalidad es
concentrado, el de legalidad no.
b. Vicios de forma y vicios de fondo

23

Vicio de forma: el que afecta a los trmites o la formalidad del

acto
Vicio de fondo: el que contradice uno o ms de los elementos del
acto. Pueden ser:
a. Vicios en relacin al elemento subjetivo del acto:
Incompetencia
Usurpacin de funciones
Falta de parcialidad
b. Vicios en relacin a los elementos objetivos
Sobre el contenido: decisin ilcita, imposible o
desproporcionada
Sobre el motivo: ausencia de motivo o de motivacin o la
insuficiencia o incongruencia de esta
Sobre los hechos: cuando no existen o estn mal
calificados
Sobre el fin: la desviacin de fin o el abuso de poder

Relevancia de la distincin: vicio de forma puede ser subsanable, siempre

que no irrigue perjuicio.
Error de hecho y error de derecho
-

Error de hecho: puntos dudosos u obscuros, errores de copia, y en

general, los puramente materiales o de hechos que aparezcan manifiestos
en el acto. pueden ser saneados o rectificados de oficio o a peticin de
interesado
Error de derecho: vicio que recae sobre elemento esencial del acto,
sobre el fondo.

Vicios tradicionales y nuevos vicios:

a.
-

Vicios TRADICIONALES: los que ya analizamos:

vicios de constitucionalidad y legalidd
vicios de forma y de fondo
vicios de hecho y de derecho

b. Nuevos vicios: aquellos que la legislacin ha ido incorporando. Son

transgresiones a los nuevos estndares de actuacin de la
administracin. Encontramos aqu:
- vicio de arbitrariedad (acto caprichoso o no justificado)
- vicio de desproporcionalidad (acto no adecuado ni necesario en relacin al
propsito buscado)
- vicio de opacidad (vulnera el principio de publicidad de los actos)
Volvemos al ppt: Introduccin al Acto Administrativo
INVALIDACIN
Qu es? Es un retiro de un acto de la administracin, que adolece de una
irregularidad de derecho.
En el derecho nacional, se ha estudiado en relacin al acto administrativo (como
una extincin anormal); en relacin a la nulidad (como sancin al acto por
razones de ilegalidad); y en relacin a las potestades exorbitantes de los OAE,
propia del rgimen de derecho administrativo que los rige.
Concepto

24

a. Es un RETIRO, porque la administracin saca del ordenamiento un acto

que ya est incorporado a l, es una manifestacin de voluntad de
imperio, de extinguir anormalmente el acto.
Hay que distinguir el RETIRO del MERO RETIRO. Este ltimo funciona respecto
de actos que no han sido publicados o notificados (extincin voluntaria de un
acto ineficaz, que no ha sido perfeccionado). El retiro en cambio, opera respecto
de actos que ya estn en el sistema, y por tanto ya han sido publicados y
notificados. Invalidacin es retiro de un acto eficaz, pero con vicios.
Invalidacin es una extincin provocada. Hay dos actos: el acto viciado (o
invalidado) y el acto invalidante.
b. El AA necesariamente requiere de la EXISTENCIA DE UN VICIO DE
DERECHO: Procede porque el acto invalidado adolece de vicios.
Esto es importante porque
revocacin.

permite

distinguir

la

invalidacin

de

la

En la REVOCACIN, el acto que se deja sin efecto no tiene ninguna

irregularidad, no adolece de vicio alguno. La causal que la justifica es el mrito.
En cambio en el acto invalidado, el AA adolece de un vicio de derecho.
c. Expresa PODER DE CONTROL de la administracin
Se expresa el poder de control pues es la misma administracin la que puede
dejar sin efecto un acto que ella misma dict. Por lo tanto, la invalidacin es un
acto de control, unilateral y declarativo.
d. POTESTAD REVOCATORIA
La invalidacin se ejercita mediante la potestad revocatoria, que es una potestad
de contrario imperio, que le permite a la Administracin volver sobre sus propios
actos. Invalidacin busca resguardar el principio de legalidad.
La invalidacin entonces, en este sentido, es un mecanismo de extincin de un
acto administrativo emitido con violacin del derecho objetivo. Su propsito, en
consecuencia, es que el acto siempre este ajustado al ordenamiento jurdico.
e. Es una VARIANTE DE LA NULIDAD
Es una variante concreta de la nulidad como forma de destruccin retroactiva de
los actos jurdicos. Es un medio de sancionar la irregularidad de actos
administrativos viciados.
Evolucin
La ausencia de tribunales contencioso-administrativos durante la CPR del 25,
impidi a la justicia ordinaria declarar formalmente la nulidad de un decreto o
resolucin administrativa. Por ello, la invalidacin fue en la prctica casi la nica
va general de obtener una declaracin de ineficacia de los actos administrativos
ilegtimos.
Con la aparicin de la CPR 80, irrumpieron 2 hechos nuevos en nuestro sistema
jurdico:
- Recurso de proteccin: permiti impugnar los actos administrativos por razones
de ilegalidad o arbitrariedad si haba amenaza, privacin o perturbacin de un
derecho.
- Derecho de propiedad reforzado del art. 19 n 24.

25

Hasta antes de la dictacin de la ley 19.880, la doctrina se encontraba dividida

en relacin a la invalidacin. El punto de discusin era la legitimidad de la
invalidacin. Como no exista un texto legal expreso que autorizara a los OAE a
invalidar, se discuta si los OAE podan hacerlo.
Para unos autores la invalidacin era un asunto que slo podan disponer los
tribunales, porque implica una controversia sobre la existencia o no de vicios en
un acto. Para la otra parte de la doctrina, la invalidacin era plenamente
legtima. Se fundaba en la autotutela de la administracin. Tambin en que la
administracin puede respetar la legalidad siempre; y la invalidacin es una
reaccin para conservar dicha sujecin al ordenamiento jurdico, adems de ser
impugnable ante los tribunales.
Se comienzan a desarrollar jurisprudencialmente los lmites de la invalidacin,
como los derechos adquiridos.
Sobre el artculo 53 de la Ley 19.880
Art. 53: La autoridad administrativa podr, de oficio o a peticin de parte,
invalidar los actos contrarios a derecho, previa audiencia del interesado, siempre
que lo haga dentro de los 2 aos contados desde la notificacin o publicacin del
acto (). El acto invalidatorio ser siempre impugnable ante los Tribunales, en
procedimiento breve y sumario.
a. La facultad la poseen todos los OAE: La ley permite que todos los OAE
puedan invalidar, por eso usa la expresin autoridad administrativa. Se
excluyen: BC y empresas pblicas (porque son rganos a quienes no se les aplica
la Ley de Procedimiento Administrativo); y la toma de razn (trmite marginado).
b. Naturaleza facultativa u obligatoria: La expresin podr ha sido
interpretada de 2 maneras:
- Es una habilitacin: se faculta expresamente a los OAE para invalidar, pero la
administracin est obligada a invalidar si constata una irregularidad y no se
encuentre frente a las situaciones donde esa potestad est limitada.
- Es una potestad discrecional: administracin no est obligada a invalidar. Una
cosa es pedirle que invalide, y otra cosa es que sta llegue a la conclusin que el
acto es ilegal. En este sentido, es facultativo para ella hacerlo.
c. Requisitos de la invalidacin
1) Deben existir actos contrarios a derecho: Con ello se diferencia la
invalidacin de la revocacin. El vicio de derecho puede ser respecto de los
elementos objetivos, subjetivos, formales, de hecho o de derecho.
El error de hecho se produce cuando hay errores puramente materiales que
aparecen de manifiesto en el AA. El error de derecho es cualquiera contradiccin
con el ordenamiento jurdico en que incurre el acto. Para que la administracin lo
invalide tiene que ser esencial y generar perjuicio. Ej: incompetencia, desviacin
de fin, vicio de forma, etc.
2) Audiencia del interesado: Es un trmite esencial y mnimo que exige la ley.
Su prohibicin genera la nulidad del acto.
Los interesados que pueden ser afectados son aquellos que iniciaron
procedimiento donde el acto que se pretende invalidar se dict, o que se hicieron
parte en l, o aquellos que pueden resultar perjudicados.

26

La audiencia quiere decir que el interesado puede hacer valer todo lo que estime
pertinente a sus derechos o intereses.
3) Que se haga dentro de plazo: Administracin puede invalidar dentro de los
2 aos contados desde la notificacin o publicacin del acto. Transcurrido ese
plazo, caduca la potestad para invalidar. Pareciera ser que el acto se sanea
transcurrido ese plazo, por lo que sera un plazo de prescripcin, esto en base a
que el nico cambio que hizo la Cmara de Diputados al proyecto fue acortar el
plazo de 4 a 2 aos, debido a la incertidumbre que generaba un plazo tan
prolongado. El transcurso del plazo impedira, en consecuencia, que no slo la
administracin, sino que cualquiera, alegaran un vicio.
Sin embargo, la CGR ha sealado que corresponde a un plazo de caducidad, lo
que significara que solo la administracin no puede alegar, pero cualquier
interesado si puede hacerlo, eso s ante tribunales, ya no ante la administracin.
Caractersticas de la invalidacin
1. Puede realizarse DE OFICIO o a PETICIN DE PARTE
2. Da origen a un procedimiento administrativo
3. Puede ser TOTAL o PARCIAL, todo el acto o una parte de l. Relacin
principio de conservacin: invalidacin no requiere recaer sobre todo el
acto, sino solo sobre las partes viciadas.
4. Es IMPUGNABLE. Con ello se equilibra la facultad de la administracin de
invalidar. Puede ser en sede administrativa o jurisdiccional. En tribunales,
es por juicio sumario.
5. Se puede PEDIR MS DE UNA VEZ en un mismo procedimiento
Clasificacin de la invalidacin
a.
b.
c.
d.

De oficio o a peticin de interesado

Total o parcial
General o especial (segn se use el articulo 53 u otra disposicin)
Propia e impropia (segn se utilice o no como recurso administrativo)

Lmites de la invalidacin
Son situaciones en las cuales el respeto a la legalidad debe ceder por existir
otros bienes jurdicos de igual o mayor entidad que interesa conservar. No estn
establecidos en la ley, sino que son construcciones jurisprudenciales de la CGR y
de los tribunales.
La Contralora ha establecido los siguientes lmites a la invalidacin:
Derechos adquiridos: no pueden invalidarse actos que han creados
derechos a favor de terceros de buena fe, que se han incorporado al
patrimonio.
Buena fe: si la situacin irregular afecta a una persona que est de buena
fe, la administracin no puede invalidar.
Seguridad jurdica: la estabilidad del acto administrativo debe primar por
sobre ciertas irregularidades si el acto ya ha producido todos sus efectos.
Confianza en los actos de la administracin: La administracin no puede
aprovecharse de su propia negligencia.
Prescripcin: transcurrido los 2 aos, la administracin no puede ejercer la
invalidacin.
Procedimiento reglado: la invalidacin no se puede utilizar para crear un
nuevo mecanismo de discusin sobre asuntos que tienen instancias
regladas y previas de contradictoriedad.

27

 Proporcionalidad: no se puede invalidar los vicios irrelevantes, que no

afecten lo sustancial del acto y que inciden en actos que configuraron
situaciones jurdicas consolidadas.
Los lmites de los tribunales:
Derechos adquiridos: no puede invalidar si hay derechos incorporados a su
patrimonio por terceros de buena fe.
Contratos: no cabe la invalidacin que se ejerce respecto de un contrato
administrativo, pues ello equivale a un trmino unilateral.
Actos cumplidos: administracin no puede invalidar si el acto que se
pretende dejar sin efecto, ya produjo todos sus efectos.
Evolucin de la jurisprudencia en materia de invalidacin
a. Etapa 1980- 1990
Se reconoce la potestad invalidatoria, pero debe ceder ante derechos adquiridos.
Los casos tpicos son los relacionados a pensiones del antiguo sistema. La
autoridad invalida pensiones otorgadas por encontrar un vicio de derecho. Los
afectados reclaman mediante recurso de proteccin. Las Cortes sealan que
sobre la pensin el beneficiario tiene derecho a propiedad. Sin embargo, la tutela
jurdica no existe si est de mala fe. Ello ocurre cuando entreg antecedentes
falsos a la administracin o la hizo incurrir, dolosamente, en un error.
b. Etapa 1990- 1999
Se pluralizan los actos invalidatorios que son reclamados. Se comienza a instalar
tesis de que administracin no puede invalidar, porque no tiene potestad
invalidatoria, la que le corresponde a los tribunales (potestad invalidatoria:
principio de legalidad + control jerrquico).
c. Etapa 1999- 2003
La CS conoce del famoso caso Salinas-Lolic (1999). Este asunto versaba sobre un
permiso municipal otorgado en un lugar en que el plan regulador lo prohiba. La
CA haba acogido el recurso, sosteniendo que eran los tribunales los que deban
conocer del asunto, por lo que no le corresponda invalidar a la administracin.
La CS en cambio hace 2 cosas:
- Reconoce la legitimidad de la potestad invalidatoria:
*Esta se funda en la potestad de autocontrol que tiene la administracin sobre
sus propios actos; ella debe reaccionar frente a actos ilegtimos. Por lo mismo,
puede revisar y evaluar si propia actividad.
*No hay invasin de funcin jurisdiccional pues el acto invalidatorio es
plenamente reclamable y controlable.
*La administracin no puede impugnar sus propios actos ante tribunales.
- Desconoce que el titular del permiso estuviera de buena fe y, por tanto, pudiera
invocar derechos.
Este fallo desat otras rplicas de la CS durante los aos siguientes. En estos
fallos ya no se discute la legitimidad para invalidar, sino que se concentran en
los lmites de la invalidacin.
03/08/16
Nulidad de Derecho Pblico

28

I. Encuadre temtico
1. El control jurisdiccional de la administracin:
La nulidad de derecho pblico se enmarca dentro del control externo, jurdico y
jurisdiccional de la administracin.
- Es un control jurisdiccional, porque se pide a un tribunal en un juicio que
declare que un acto administrativo contraviene a la CPR o la ley.
- Es un control externo de la administracin lo ejerce un tribunal.
- Es un control jurdico, porque comparas con un parmetro que es la
constitucin o la ley
2. La nulidad es una extincin provocada de un acto irregular
La nulidad se asemeja a la invalidacin en que el acto que se deja sin efecto es
irregular, es decir, tiene vicios. Pero se distingue en que es dictada por un
tribunal, no por la administracin, por eso se dice que es provocada. La nulidad
postula que los actos emanados de los OAE a los que les falte un requisito
necesario para su validez, son nulos de modo insanable e imprescriptible, sin
considerar la gravedad del vicio.
3. La nulidad se vincula con la invalidez
El tercer elemento de la definicin es que la nulidad est vinculada con la
invalidez, porque en definitiva exige que alguien la declare, lo cual significa que
no hay nulidad de pleno derecho.
La invalidez se estructura en base a los siguientes elementos:
- Exige calificacin jurdica.
- Es distinta de la eficacia, ya que no obstante el acto puede estar impugnado, se
cumple igual.
- Exige disconformidad entre el acto y el esquema previsto por el ordenamiento.
Implica comparar el acto con una normativa, por tanto, implica un parmetro de
referencia.
- Demanda una forma de hacerla valer. La nulidad implica algn grado de
legitimidad, porque hay una forma de pedirla.
- El efecto de la invalidez es la privacin de proteccin jurdica del acto. Al
asociarlo a la invalidez significa que la nulidad es la no tutela jurdica, por lo que
es el ordenamiento jurdico el que construye los efectos del acto que adolece de
algn grado de invalidez.
II. El rgimen comparado
Sistema Espaol: Se construye sobre la base del distingo entre nulidad y
anulabilidad.
Cules son las diferencias entre ambas.
Elemento de distincin

Nulidad

Anulabilidad

Tipo de vicio y si son o

no saneables4

Vicio insubsanable:
rgano
manifiestamente
incompetente

Vicio
subsanable
mediante conversin (se
convierte el acto) y por
convalidacin (el caso

4 Informacin sobre causales del art. 62 y 63 en diapositivas 9-12 del ppt: Nulidad de
derecho pblico. No se ponen porque es poco relevante.

29

ms
tpico
es
la
ratificacin).
Existen
causales
de
anulabilidad en el art.
63, donde no estn
tipificados los vicios, hay
una causal genrica.

Intervencin del tribunal

- Acto de contenido
imposible
Acto
dictado
prescindiendo total y
absolutamente
del
procedimiento.
Existen
causales
de
nulidad
de
pleno
derecho en el art. 62.
Opera de pleno derecho

Prescripcin

Imprescriptible

Prescriptible

Requiere declaracin

Modelo Francs: Se estudia la nulidad en torno a las acciones

jurisdiccionales que tienen las personas:
Elemento de distincin

Recurso
objetivo,
de
nulidad o por exceso de
poder

Recurso subjetivo o de
plena jurisdiccin

Causal

Ilegalidad

Violacin de derecho

Legitimidad

Su
legitimado
es
cualquiera que tenga
inters

Slo puede ser alegado

por el titular del derecho

Potestades del juez

Slo declarar la nulidad

o validez

Adoptar
cualquier
medida a favor del
recurrente para que se
restaure el imperio del
derecho

Efectos de la sentencia

Generales

Particulares

El sistema francs nos ensea que los vicios son relevantes al momento de crear
acciones.
Sistema Alemn: Se configura sobre la base de establecer requisitos en
el vicio para que proceda la nulidad. La nulidad procede slo cuando un
acto tiene un vicio grave, evidente y absoluto, al igual que nuestro
sistema.
Criterio

Significado

Gravedad

Se aparta de presupuestos
reconocimiento mnimos

Evidencia

Vicio debe ser manifiesto o notorio

Antijuridicidad

Bajo ninguna circunstancia el acto

puede hacerse compatible con el
mandato legal

de

III. Antecedentes Histricos

1. El origen histrico de la teora de la nulidad de derecho pblico

30

El origen de la nulidad de derecho pblico es el derecho alemn del S. XIX.

Surgi como un mecanismo de proteccin de las personas ante la imposibilidad
de recurrir a los tribunales al no haber tribunales especializados que conocieran
de los conflictos administrativos, ya que tampoco haba acciones. Consista en la
resistencia al cumplimiento de actuaciones ilegales manifiestas y graves, las
personas pueden desobedecer estos actos porque la irregularidad es tan grande
y notoria que se toma como si el acto no existiera. Necesitaba, para ser
invocada:
- Existencia de una ilegalidad, de un vicio en el acto.
- Era necesario que este vicio fuera manifiesto y grave.
La crisis de esta forma de entender la nulidad vino por 2 vas:
a) Ponderacin de variables distintas de la sola legalidad o sujecin a la ley. Se
sostuvo que la fuerza del acto administrativo emanaba del hecho de ser una
expresin de un poder pblico, no de su conformidad con el ordenamiento
jurdico. Por lo mismo, mientras no se declarara la invalidez, el acto era eficaz.
b) El quiebre provino del nfasis en el principio de conservacin. Es necesario
mantener el acto en el sistema, a pesar de sus vicios, si ello protege un bien
jurdico superior.
2. La regulacin de la nulidad en los textos constitucionales5
El punto de partida de la teora de nulidad de derecho pblico, tiene como base
el art. 7 de la CPR, que seala que todo acto en contravencin de este artculo
es nulo. Este mismo artculo viene de la CPR del 33 y del 25, en sus artculos
160 y 4, respectivamente, por lo que hay una continuidad histrica.
Art. 6: Los OE deben someter su accin a la CPR y a las normas dictadas
conforme a ella (). La infraccin de esta norma generar las responsabilidades
y sanciones que determine la ley (se remite a la ley en este punto, y no a la
CPR). Seala el principio de supremaca constitucional.
A pesar de esto, se puede sealar una discontinuidad histrica en la CPR del 80.
Desde luego que esta CPR utiliza expresamente la expresin de pleno derecho
cuando se refiere a que los efectos de un acto sean inmediatos. Dicha expresin
no la utiliz en el art. 7, lo que no es menor en cuanto para el profesor Soto Kloss
el art. 7 al sealar que la contravencin al mismo artculo genera nulidad, hace
que sta opere de pleno derecho.
Dos novedades del art. 7 sobre las otras Constituciones:
El inciso primero: establece los vicios de nulidad en cuanto menciona:
investidura, competencia y vicios de forma. Los vicios importantes que no
estn ah es el de hecho y el de los fines.
El inciso tercero: la CPR del 80 establece que aparte de que todo acto es
nulo, generar las responsabilidades y sanciones que establece la ley....
Nuevamente hay una remisin a la ley, lo cual significa que la nulidad no
es constitucionalmente autosustentable, sino que debe remitirse a la ley.
Este ltimo agregado puede ser interpretado en 2 sentidos:
- Interpretacin de Soto Kloss: Para l esta frase no tiene sentido. No es
necesario que la ley seale las responsabilidades y sanciones, ya que la
sancin al acto es la nulidad.

5 Se suma al punto 4. La discontinuidad de la CPR de 1980.

31

- Puede interpretarse dando primaca a la ltima oracin. De acuerdo a

ello, es la ley la que debe sealar las sanciones por infringir los requisitos
de validez. La nulidad para esta posicin no sera la nica sancin.
Adems, el art. 6, que establece el valor normativo de la CPR, convoca a la
ley para definir las sanciones por su infraccin. Por un asunto de
coherencia, el art. 7 inc. Final debiera interpretarse en igual sentido.
La CPR del 33 y del 25 establecan algunos casos de nulidad de derecho pblico
expreso, uno de ellos que se mantiene en la CPR del 80 es la falta de firma de
los ministros de Estado (al sealar que no sern obedecidos, implica que son
nulos). El segundo vicio que contemplaba era el vicio de fuerza, en el cual todas
las decisiones que tomaba el Presidente o el Parlamento constreido por las FFAA
era nulo.
La CPR utiliza el trmino de pleno derecho. La reforma del 2005, en torno al TC,
hablaba de nulidad de pleno derecho pero tena que ser declarada por un
tribunal.
Segn la CPR la nulidad requiere de declaracin de tribunales para que opere,
eso no es de pleno derecho.
Con el art. 94 de la CPR del 80 desaparecen las nulidades de ley. Solo el TC
puede declarar inconstitucional un precepto, pero el precepto declarado
inconstitucional no opera con efecto retroactivo, por lo que en nuestro sistema
no se consagra la teora de la inexistencia.
05/08/16
3. La nulidad de derecho pblico en la Constitucin del 25
Durante esta CPR hubo encendidas polmicas sobre si nuestro ordenamiento
constitucional daba sustento suficiente para que las nulidades de derecho
pblico pudieran operar de pleno derecho. Podemos ver 2 posiciones:
Bernaschina: Para este autor, si un rgano se extralimita en su actuacin, los
actos que genere no pueden ligar al Estado. Por lo tanto, la nulidad de que
adolecen se produce sin necesidad de declaracin alguna, de pleno derecho.
Fund su tesis en el art. 4 (hoy 7) y 23 y 75 (hoy 35) de la CPR del 25.
- El art. 4 dispona que las personas no se pueden atribuir ms autoridad o
derechos que los que se le entregan expresamente por la ley, y que todo acto
en contravencin a este artculo es nulo.
- El art. 23 estableca que las decisiones que los distintos poderes del Estado
adoptaran bajo presin o amenaza eran nulas de derecho.
- El art. 75 estableca que sin la firma de los ministros los decretos no deban ser
obedecidos.
El autor seala que estos no eran los nicos tres casos de nulidad, sino que eran
el principio para construir un teora de nulidad de derecho pblico, la cual no
requera de la declaracin de tribunales.
Silva Cimma: Sealaba que los nicos casos de nulidad de derecho pblico
era los 3 casos que sealaba el profesor Bernaschina y que requera siempre la
declaracin de tribunales.

32

A pesar de eso, afirma que los argumentos de Bernaschina no son

contundentes6:
- Porque no se pueden asimilar dichas disposiciones. As, la del art. 75 y 23 se
refiere a casos especiales de violacin de normas. El nico sustento de la nulidad
es el art. 4. Adems, ninguno de los preceptos dice que opera de pleno derecho.
- Las normas constitucionales deben interpretarse armnicamente, ello implica
que la norma del art. 4 debe relacionarse con aquella que entrega a los
tribunales conocer y fallar de la nulidad.
Por lo tanto, la teora de la NDP se origin bajo la CPR 25. Por qu ese debate
no lleg a mayores? Porque era acadmico, ya que no existan tribunales
contenciosos administrativos y no haba manera de pedir la ND. No haba
tribunales competentes para eso. En cambio, en la CPR 1980 pas a ser un
asunto prctico particularmente desde que se produjeron la supresin de los
tribunales contencioso administrativos.
IV. Los elementos centrales de la teora del profesor Soto Kloss
1. Primer elemento: el art. 7 de la CPR consagra el principio de
juridicidad o legalidad.
Conforme a este principio los OAE deben actuar con sujecin plena al derecho. El
inc. Segundo del art. 7 de la CPR tiene un doble propsito:
o

Evitar los intentos sediosos de las propias autoridades pblicas. Ej:

No pueden haber golpes de Estado que no estn expresamente
facultados
Sustentar el orden de las potestades pblicas. Que cada organismo
tenga su propia atribucin.

2. Segundo elemento: fundamento de la nulidad de derecho pblico.

Radica en 2 principios del derecho pblico: supremaca constitucional y
juridicidad.
- Supremaca constitucional: Los OAE estn vinculados a la CPR. Para aquellos
casos en que se contravengan los requisitos de validez que ella misma estipula
para la actuacin de dichos rganos, establece una sancin especfica: la
nulidad.
La nulidad es, de este modo, el mecanismo de tutela y defensa de la supremaca
de la CPR frente a todo acto de un rgano estatal que no se adecue a las
prescripciones del art. 7 de la CPR. Mediante este mecanismo se garantiza que la
autoridad pblica deba actuar sometida a derecho, sin que pueda eximirse de la
vinculacin que ello implica, sino cuando existe un precepto que as lo autorice.
- Principio de juridicidad: Para que un OAE acte vlidamente es necesario que
cuente con las potestades respectivas.
3. Tercer elemento: caractersticas de la nulidad de derecho pblico.
o

Nulidad ipso iure: Producida la infraccin de la disposicin

constitucional o de una de las normas dictadas conforme a ella, el
acto que se emita es nulo, carece ntegra y enteramente de validez
jurdica, sin que se admita validez provisoria alguna.

6 Esto lo seala el ppt, pero parece ir un poco en contradiccin con lo dicho

primeramente en los apuntes.

33

o
o

Es insanable: la nulidad de derecho pblico no puede ser ratificada

ni convalidada ni saneada, porque lo que es nulo no produce
efectos y si no produce efectos, no existe para el derecho.
Es perpetua e imprescriptible. Si no existe el acto, jams el tiempo y
su transcurso pueden darle validez y sustento jurdico.
No requiere ser declarada por tribunales para que exista. De
producirse la declaracin judicial, esta es meramente declarativa,
pues simplemente reconoce una situacin ya producida en tiempo
anterior.

4. Cuarto elemento: los fundamentos de la accin de nulidad.

La manera en que se hace efectivo el derecho de los interesados en que se
declare o constate la nulidad por los tribunales, es mediante la accin de
nulidad.
La tesis original de Soto Kloss no exiga la intervencin de los tribunales, pues la
nulidad operaba de pleno derecho. Con posterioridad, sostuvo que los tribunales
slo constataban, no constituan el vicio.
Fue Gustavo Fiamma el que elabor la accin constitucional. El fundamento de
sta radica en:
- Derecho a la accin.
- Principio de inexcusabilidad.
- Principio de revisin judicial de los actos administrativos.
- Derecho a vivir bajo el imperio de la ley.
5. Quinto elemento: efectos de la nulidad de derecho pblico
Para el profesor Soto Kloss si bien la nulidad de derecho pblico no necesita ni
requiere declaracin para que ello opere, por razones de seguridad jurdica y por
la naturaleza inherente al trfico jurdico, ha de existir una declaracin formal e
indiscutida de un rgano que reconozca la existencia de esa infraccin. Este
rgano no es otro que el judicial.
Pero lo que el juez hace no es ms que reconocer una situacin ya producida en
el pasado, es decir, constata la existencia de un vicio que afecta la validez del
acto administrativo desde el mismo instante de su dictacin. Esta visin de la
nulidad trae 2 efectos:
-

Las partes se retrotraen al momento anterior a la dictacin del acto

viciado, como si nunca hubiera existido.
Nunca se produce una situacin de discontinuidad entre la situacin
anterior al acto y posterior a l. La decisin judicial tiene el efecto de
borrar el acto anti jurdico. Por ello, dejado sin efecto un acto
administrativo, no se requiere actividad alguna del rgano administrativo
para perfeccionar los efectos de la declaracin de nulidad. Esto es lo ms
complejo de la teora de Soto Kloss, porque al ser una ficcin legal
desconoce lo que sucede entre que el acto se dict y que fue declarada
su nulidad, y el problema es qu pasa con terceros.

V. La relevancia de la doctrina del profesor Soto Kloss

1. El impacto de la teora
a) Por primera vez se difundieron masiva y sistemticamente sus elementos
configurativos.

34

b) A partir de 1989, los tribunales ordinarios son competentes para conocer de

estas nulidades. Hasta esa fecha, el texto de la CPR era ambiguo en la materia y
daba pie para sostener su incompetencia. A partir de esa fecha, dej de ser un
asunto terico para pasar a ser un asunto prctico.
2. Aspectos que resaltan de la tesis
- Pretensin de validez universal: Postula una nulidad de derecho pblico comn
a todos los OAE. Se funda para ello en el art. 7 de la CPR. No es una doctrina solo
aplicable a los OAE, sino que es aplicable a la actuacin del Parlamento, de los
tribunales, de los rganos autnomos, etc.
- Una sola nulidad: Con ello descarta el distingo entre nulidad absoluta y relativa
del CC. La nulidad de derecho pblico no se rige por las normas del derecho
privado.
- Es inevitable: Constatada por el tribunal, ste no puede obviarla. No cabe
ratificacin, confirmacin o cualquier figura de saneamiento. La CPR lo obliga a
declarar la nulidad.
VI. El resto de la doctrina nacional.
Soto Kloss

Silva
Bascun

Silva
Cimma

Reyes

J.L.Cea

P.Pierry

Denominaci
n

Nulidad de
derecho
pblico

Nulidad de
derecho
pblico

Nulidad
de
derecho
pblico

Nulidad
de
derecho
pblico

Nulidad

Teora de la
nulidad
de
derecho
pblico

Rol
tribunal

Slo
lo
declara, no
la
constituye

Requiere
declaracin,
mientras
sta no se
haga,
el
acto
se
debe seguir
respetando,
pues goza
de
presuncin
de
legalidad.

Slo
la
pueden
declarar
los
tribunales
. Que el
acto sea
nulo, no
significa
que
lo
sea
de
pleno
derecho.

Requiere
declaraci
n,
mientras
sta
no
se haga,
el acto se
debe
seguir
respetand
o,
pues
goza de
presunci
n
de
legalidad.

Opera de
pleno
derecho
pero
requiere
ser
declarada.

No
puede
negarse
la
presuncin de
legalidad de
los
actos
administrativo
s.

nica.

Sancin por
infringir
requisitos
de validez.
Cada poder
del E tiene
su nulidad.

Acto que
no
cumple
los
requisitos
de
validez

La
nulidad
es
la
sancin
para los
casos en
que
no

Infraccin
del art. 7.
No
procede
por
infraccin
del art. 6.

No es sancin
nica.

del

Sancin nica
o residual

35

tiene un
vicio
de
nulidad,
pero sta
tiene
mltiples
causales.

haya otra
sancin
distinta.

Es
de
orden
pblico,
ergo,
irrenuncia
ble.

Prescriptibilid
ad

Imprescripti
ble

Imprescripti
ble

Prescripti
ble

Prescripti
ble

No caduca
ni
prescribe

Prescribe
conforme
RG.

Efectos

El
acto
nunca
existi.
Personas
afectadas
se
retrotraen
al momento
anterior. No
hay
discontinuid
ad
entre
acto nulo y
despus.

Mientras el
acto
nulo
no
se
declare,
produce
efectos.
Declarado,
carece
de
validez
y
eficacia.

Debe
declarars
e.
Si
produce o
no
efectos
hacia el
pasado,
hay que
aplicar
principios
generales
de
derecho.

Mientas
no
se
declare el
acto
es
vlido y
debe
respetars
e.

Tiene
efectos
retroactivo
s, el acto
nulo nunca
existi.

El
acto
es
vlido hasta
que no se
declare nulo.
El juez anula,
no
constata
nulidad.

CPR

CPR,
no
aplica el CC

CPR,
no
aplica el
CC

CPR y ley
que
es
convocad
a por el
art. 7.

Art. 7 CPR.

CPR y ley que

es convocada
por el art. 7.

Normas
la rigen

que

La jurisprudencia comienza a reaccionar ante la tesis de Soto Kloss y habla del

mito de la nulidad7.
Jurisprudencia sobre la nulidad de derecho pblico
1. La jurisprudencia recogi rpidamente la teora de la nulidad de derecho
pblico. Diversos factores contribuyeron a ello: lo atractivo de la teora; la larga
espera de un contencioso anulatorio, que vena de la CPR del 25; y la necesidad
de control jurisdiccional de la administracin.
2. La jurisprudencia es importante porque:
- Al no encontrarse regulada expresamente, la nulidad es lo que de una u otra
manera digan los tribunales.
- La jurisprudencia est en permanente ajuste. Eso significa avances y
retrocesos, pocas, y nfasis distintos.
- La jurisprudencia recoge los cambios normativos del legislador o del
constituyente que impactan en la nulidad.

7 En esta parte se hace referencia a la crtica de Jaime Jara, sin embargo la explicacin
de ella, corresponde al ppt de Jurisprudencia sobre la nulidad de derecho pblico, asi
que no se que hacer.

36

3. Esta jurisprudencia tiene 3 perodos.

- 1 Desde 1990-2000: La jurisprudencia se muestra partidaria de la doctrina
clsica de la nulidad (teora del profesor Soto Kloss), es decir, considera que
opera de pleno derecho, es insanable e imprescriptible. Fue importante porque
no haba otra teora paralela, entonces tena gran trascendencia en los
tribunales.
Se produce el cambio de gobierno entre dictadura y democracia y aparecen los
primeros casos donde se demanda la nulidad de derecho pblico, son casos en
que la teora era invocada por miembros de la izquierda, sobre todo los exiliados
polticos que demandan por los bienes confiscados. Estas demandas se hicieron
vencido todo plazo de prescripcin del CC. Se alegaron 2 vicios: que la
confiscacin slo la podan disponer los tribunales, y que hubo desviacin de fin,
pues se aplic una norma de personas jurdicas (partidos polticos) a personas
naturales. Los tribunales acogieron las demandas, siendo la poca de oro de la
nulidad de derecho pblico.
A finales de los 90 se masifican las demandas de nulidad de derecho pblico y
las personas comienzan a demandar la nulidad de un tratado celebrado con
Alemania sobre garantas de ejecucin.
- 2 Desde 2000-2005: Se abre con el caso Aedo Alarcn con Fisco. A partir de
este fallo, la jurisprudencia experimenta un quiebre y comienza a establecer
matices respecto de la teora clsica. Sostiene que la nulidad es imprescriptible,
pero las acciones patrimoniales de carcter civil prescriben segn las reglas del
derecho civil. Tambin separa la nulidad de la inexistencia. Se comienzan a
establecer restricciones sobre la nulidad.
- 3 Del 2006 en adelante: Aplicacin de la ley de procedimiento
administrativo, nulidad en decadencia.
4. La jurisprudencia tiene durante los dos primeros perodos analizados
(1990-2005) asuntos que son pacficos y asuntos donde hay
controversias.
Los ASUNTOS PACFICOS dicen relacin con los siguientes aspectos:
a) Tribunal ante el que se reclama: Hay 2 asuntos envueltos:
1) Si los tribunales ordinarios son o no competentes:
El asunto se origina por un alegato que hace el CDE, el que sostena que los
tribunales eran incompetentes, no obstante la reforma constitucional de 1989, la
cual sealaba que el tribunal competente fuera el que determinara la ley, y
como eso no haba ocurrido, entonces los tribunales no podan conocer
demandas de nulidad.
Los tribunales rechazaron el alegato del CDE, sosteniendo lo siguiente:
- La reforma constitucional tuvo por objeto suprimir la referencia a los tribunales
administrativos, con ello, desapareci la reserva legal a favor de estos
tribunales.
- La expresin causas civiles y criminales del art. 73 inc. 1, comprende la
generalidad de la potestad jurisdiccional.
- Se aplica el art. 5 COT, que encarga a los tribunales conocer de todos los
asuntos jurisdiccionales del orden temporal que se promuevan dentro del
territorio de la Repblica.

37

- Provocara la indefensin frente a actos ilegales

administracin.
- El derecho a la accin de toda persona se desconocera.

abusivos

de

la

2) Cul es el tribunal ordinario competente.

Es competente para conocer el juzgado de letras civil que sea territorialmente
apto, es decir, el juzgado de letras correspondiente al domicilio del demandado y
en un juicio de lato conocimiento.
b) Procedimiento para ejercer la accin: La jurisprudencia ha sealado lo
siguiente:
- El procedimiento para pedir la nulidad es el juicio ordinario.
- Se puede ejercer como accin (se impetra la destruccin retroactiva del acto
ilegtimo) o como excepcin (se busca enervar la demanda).
- Precluye la accin si se demanda por otra va.
- La accin de nulidad debe ser entendida armnicamente con el OJ. Por ello
existen vas especficas de reclamacin contra el acto impugnado, debiendo
prevalecer dichos procedimientos antes que el ejercicio de la accin genrica de
nulidad.
- Tambin la Corte ha exigido la Litis consorcio pasiva, es decir, se requiere una
demanda conjunta, porque deben ser resueltas a travs de una nica decisin,
pues todas afectan a un mismo demandado.
- No se puede mezclar la accin de nulidad con acciones especiales, porque:
1. Puede confundir acciones declarativas con constitutivas.
2. Porque nulidad no puede prevalecer sobre acciones especiales.
3. Porque no se pueden confundir procedimientos.
4. Porque eventualmente una accin especial puede producir el efecto de cosa
juzgada en la accin de nulidad.
Los ASUNTOS CONTROVERTIDOS, se refieren a:
a) Si procede o no contra sentencias
Parte el conflicto debido a que en la teora clsica de la nulidad, sta se puede
invocar contra actos de cualquier OAE, al tener como fundamento el art. 7, que
es comn a ellos, por lo tanto tambin contra sentencias.
El primer caso relevante para iniciar est discusin se dio a raz de un fallo sobre
una pertenencia minera, pero la Corte no fall sobre si era o no procedente la
nulidad en sentencias. En cambio, en el ao 2000 en el caso Termas del Flaco,
la Corte rechaz la procedencia de la nulidad de derecho pblico contra
sentencias8, basndose en 3 argumentos:
1) A los actos procesales se le aplican nulidades especficas, no una nulidad
general.
2) De acuerdo a la CPR, la contravencin al art. 7 origina las sanciones que la
ley seale. Estas sanciones son las que regulan los cdigos procesales. Adems,
se estara pasando sobre la institucin de cosa juzgada.
3) Nunca la doctrina bajo la CPR del 25 lo acept.
b) Si es o no prescriptible

8 La misma doctrina se aplic a los casos Machasa y Villagra contra Morel.

38

No hay fallos que reconozcan que la accin de nulidad sea prescriptible. La

discusin se centra en si los terceros pueden ser afectados por la nulidad
declarada.
Hasta el ao 2000, cuando la Corte dicta el caso Aedo Alarcn, la mayora de la
jurisprudencia consideraba que tanto la accin de nulidad como los derechos
adquiridos por terceros eran imprescriptibles, porque los actos han sido nulos
desde su nacimiento y lo sern siempre.
i. Argumentos de los que sostienen la imprescriptibilidad:
- No hay normas expresas que establezcan la prescripcin.
- Las normas de derecho privado se aplican al derecho pblico slo cuando este
las convoca.
- La prescripcin implicara sanear el vicio por el transcurso del tiempo.
- Est comprometido el inters social, no slo el privado.
ii. Argumentos de los que sostienen la prescripcin:
- La prescripcin es la RG en nuestro sistema. La imprescriptibilidad requiere
regla expresa.
- La RG es que al Fisco y a los rganos pblicos no se les aplican las reglas del
CC, pero expresamente ste seala que la prescripcin corre a favor y en contra
del Fisco. Adems, hay muchas normas del derecho civil que se aplican al
derecho pblico sin necesidad de convocatoria expresa.
- Cuando el asunto involucra aspectos subjetivos de carcter patrimonial y
privado (aspectos materiales y monetarios), el asunto cae de lleno en las normas
del derecho civil.
- La prescripcin es una institucin comn al derecho que busca consolidar
situaciones jurdicas, dando certeza y paz social.
c) Si se puede demandar conjuntamente la nulidad con la indemnizacin
de perjuicios
i. Argumentos a favor de las demandas conjuntas:
- La indemnizacin es el efecto de la nulidad.
- Si el E priva a alguien de un bien, sin expropiacin, hay un despojo ilegtimo,
que lo hace responsable.
ii. Argumentos en contra de las demandas conjuntas:
- Transforma el acto declaratorio de la nulidad en un asunto de condena, por lo
mismo, constitutivo.
- Al unir nulidad e indemnizacin, se resta independencia a las acciones
respectivas.
- Puede ser una excusa para eludir la prescripcin de la accin indemnizatoria.
iii. Jurisprudencia de la CS desde 1999 en adelante:
- La accin indemnizatoria, no obstante nacer como consecuencia de haberse
acogido la declaracin de nulidad, es de carcter patrimonial y privada, por lo
que su extincin por la prescripcin extintiva, se encuentra sujeta a las RG del
CC.
- El derecho a ser indemnizado constituye tambin un derecho subjetivo de
carcter privado y, como tal, se encuentra sujeto a las RG que se contemplan en
nuestro ordenamiento comn.
Tercera etapa jurisdiccional (desde el 2006 en adelante)

39

Rasgos principales:
1. Nulidad de derecho publico pedida por la propia administracin:
La nulidad fue diseada como un mecanismo que tienen las personas para
accionar contra el Estado. Pero en 2007 el el instituto de previsin social
demando de nulidad a una persona que obtuvo pensiones de invalidez e
indemnizaciones por aos de servicio en base a certificados falsos del
COMPIN. La CS dijo que el vicio consisti en no seguir el procedimiento
legal y agreg que la nulidad la poda declarar cualquier tribunal
competente, en cualquier momento mediante ejercicio de la accin de
nulidad.
2. Legitimidad para pedir la nulidad: Qu legitimidad se ha exigido
para pedir la nulidad? Se ha discutido en la jurisprudencia: se ha
descartado que hay accin popular para presentarla; se ha ido
progresivamente inclinando por la exigencia de un derecho subjetivo
involucrado, sostiene que el sujeto debe ser afectado en su esfera
personal, de manera directa y determinante incluso llega a exigir que hay
un perjuicio. Todo juez esta legitimado para revisarla.
De acuerdo al art. 38 de la CPR cualquier persona que sea lesionada en
sus derechos podr reclamar, sin embargo, la jurisprudencia ha permitido
que se invoque simplemente un inters, pero en algunos casos lo ha
asimilado a derechos subjetivos lesionados.
3. Prescriptibilidad: La prescripcin extintiva respecto de los derechos que
nacen del acto impugnado es plenamente procedente pues el articulo 6 y
remiten a la ley la determinacin de la regulacin de nulidad. Y esa ley
es el Cdigo Civil.
4. La distincin entre la accin de nulidad y aquellas que miran a
obtener algn derecho a favor de un particular: Se efecta a partir
de un caso en que se ejerci nulidad contra acto expropiatorio CS ha
dicho que no se puede encubrirla accin declarativa detrs de la accin de
nulidad:
Variable

Nulidad

Accin declarativa

Legitimidad

Cualquiera que
inters en ello

tenga

Solo
el
derechos

Efectos

Hacen desaparecer el
acto
con
efectos
generales

Producen
relativos

Regulacin

Requieren ley expresa

que las consagre

Normas generales

Prescripcin

Accin para pedirla no

prescribe

Es prescriptible

que

tenga
efectos

5. Los vicios de la nulidad: Hay tres tendencias: a)Que la nulidad requiere

vicios b) Qu tipo de vicio debe invocarse y probarse: tendencia a decir
que solo aquellos sealados en el articulo 7 de CPR: investidura irregular,
incompetencia, forma } visin restringida (actual y excepcionalmente se
ha incluido violacin de ley y desviacin de poder) y c) Inclinacin a
sealar que el vicio que anula debe estar presente en el momento que se
perfecciona pues la nulidad sanciona un defecto originario.

40

6. Principio de conservacin: La nulidad de derecho publico constituye

una sancin. Es requisito imprescindible que el acto haya ocasionado
algn perjuicio. El principio de conservacin conduce al mantenimiento de
aquellos actos que , aun presentando una determinada irregularidad,
pueden alcanzar el fin propuesto, sin menoscabar o entorpecer las
garantas a las libertades y derechos de los particulares. Tal regla se
encuentra recogida en nuestro derecho bajo la denominacin de principio
de no formalizacin
La CS ha dicho que Solo puede anularse y producir los efectos graves de
ello, bsicamente la retroactividad, si existe una cierta relacin de
proporcionalidad entre el vicio, el derecho o inters afectado por el mismo
y la sancin. Subyacen a este principio otros claros principios generales de
derecho, como la proteccin a la apariencia jurdica y la confianza
legitima.
7. Presuncin de legalidad: Implica que el acto (por emanar de autoridad
publica que debe respetar el ordenamiento jurdico) pasa por valido
mientras no sea declarado nulo administrativa o judicialmente. Por lo
tanto la administracin no debe probar la legitimidad de sus actos, sino
que corresponder a quien alegue que el acto no es conforme a Derecho,
demostrarlo.
8. Ampliacin de la nulidad desde el punto de vista de los sujetos
pasivos: Tal como ha habido innovacin respecto del sujeto activo lo ha
habido para el pasivo. Se han demandado la nulidad de actos de empresas
publicas creadas por ly (se rigen por D publico) y una notificacin en
materia laboral. En estos casos las demandas han sido exitosas, pero en
otros no (respecto de entidades cuyos actos no pueden calificarse de
administrativos o no se rigen por el derecho publico.)
9. No hay nulidad sin perjuicio: CS sostiene que para pedir la nulidad de
derecho pbico tiene que haber un perjuicio, como en cualquier nulidad.

08/08/16
Principio de control: Es uno de los principios que rigen la actividad de la
Administracion, junto con el de legalidad y responsabilidad.
Hojita: los elementos que definen la actividad de control.:
Es una actividad

Examinar-fiscalizar-revisar-inspeccionar

Sujeto activo

Es el rgano que controla. Puede ser un rgano tcnico

(Tribunal, Contralora, superior jerrquico) o poltico
(fiscalizacin Cmara de diputados)

Sujeto pasivo

Es la entidad controlada. Si estamos frente al control

pasivo, ser siempre a un rgano de la administracin. Si
estamos frente al control activo (la administracin
controlando, como lo hacen las superintendencias) ser un
privado (persona natural o jurdica).

Objeto
control
Procedimiento

de

Es lo que se controla. Puede ser una norma, una actividad,

un resultado, un acto.
Son los tramites que debe seguir quien lleva a efecto el
control
Puede
ser
un
juicio,
un
procedimiento
administrativo, la toma de razn, una evaluacin de

41

resultados, una auditoria.

Oportunidad

Momento en que se realiza la actividad de control. Puede

ser antes que el acto o la norma se incorporen al
ordenamiento (control preventivo) o puede ocurrir
despus que esta se incorpor (control represivo)

Parmetro

Toda actividad de control implica contrastar lo que se

examina, fiscaliza o revisa con un estndar. Si este
estndar es objetivo y predefinido, estamos frente al
control jurdico (puede ser la Constitucin, la ley, alguna
instruccin) . Si, en cambio, es un control subjetivo y
definido para cada ocasin, estamos en presencia del
control poltico, que es un control de conveniencia o de
oportunidad.

Reaccin

En el control jurdico, producto del contraste que se hace

entre lo que se examina o evala y el parmetro
considerado, el sujeto activo debe reaccionar si constata
una irregularidad. Esa reaccin puede consistir en impedir
que el acto surja al ordenamiento jurdico (as sucede
con las observaciones o con la representacin que hace la
contralora en el trmite de la toma de razn, por esencia
preventivo), en eliminarlo del ordenamiento jurdico
(control anulatorio) o en su reemplazo (el control que se
produce a travs de los recursos administrativos, que
pueden concluir en que se revisa, se reemplaza o se deja
sin efecto el acto impugnado).

Es una actividad que consiste en controlar, direccionar, etc. El sujeto pasivo es el

controlado, el activo es el controlador.
En el sujeto pasivo hay que hacer una distincin. El control pasivo se trata
cuando un rgano de la administracin controla a otro. El activo es cuando un
rgano de la administracin controla a un privado (por ejemplo: las
superintendencias).
El control siempre se rige por el principio de legalidad.
normas del ordenamiento jurdico.

Debe ajustarse a las

Existe un control preventivo (se realiza ex ante, es decir antes de que la

actividad controlada se ejecute en la prctica) y el represivo (realizado ex post, o
sea, cuando la actividad ya se esta efectuando en la practica).
Parmetros: existen ciertos parmetros para controlar una actividad , es decir el
control se efecta con un cierto estndar, que puede ser: la legalidad,
conveniencia, o criterios tcnicos, tambin puede pasar que no haya estndar.
Ver hojita: esquemas sobre los tipos de control

Se establecen todas las clasificaciones relativas a esto.

1.- Control de legalidad o mrito:

9 Puse lo mas importante de cada clasificacin pero igual la hojita tiene ms detalles.
42

El de legalidad es aquel donde el estndar o parmetro para completar una

actividad es la ley, se determina si dicha actividad se ajusta o no a la ley. Esta
en la CPR en el articulo 99 y es la que le corresponde a la Contralora a travs
de la toma de razn: el Contralor general tomara razn de los decretos y
resoluciones que, en conformidad a la ley deben tramitarse por la Contralora
o representar la ilegalidad de que puedan adolecer.
Control de Mrito no tiene que ver con legalidad estricta, sino con una
eficiencia, lo podemos ver en el art. 11 de la LOCBGAE, como el que
corresponde a las autoridades y jefaturas en virtud del control jerrquico
permanente del funcionamiento e los organismos y actuacin del personal de
su dependencia. Este control se extender tanto a la eficiencia y eficacia en
el cumplimiento de los fines y objetivos establecidos, como a la legalidad y
oportunidad de las actuaciones.
*Cabe destacar que la LOCCGR indica que la CGR en el control de legalidad
no podr evaluar aspectos de merito o conveniencia de las decisiones
administrativas
2.- Control poltico y jurisdiccional:
Poltico: Es mas amplio, se consagra en el articulo 52 de CPR como atribucin
exclusiva de la Cmara de Diputados. No tiene un estndar tan claro ni
detallado.
Control jurdico: Control normativo, que tiene un estndar ms claro. Se
consolida en dos artculos principales: A) Art. 99 CPR: en relacin a la toma de
razn de la Contralora; y B) Art. 38 inc. 2: Recurrir a tribunales de justicia
cuando haya lesin a un derecho por actos de los OAE
3.- Control preventivo y represivo:
Preventivo: se realiza ex ante, antes de que la actividad se realice en la
prctica. Por ejemplo,: tramites que debe seguir la dictacin de un DS para
que se promulgue (toma de razn).
Control represivo: controles ex post, tienen lugar una vez que las actividades
ya se han ejecutado en la practica. Por ejemplo los recursos administrativos,
que se interponen frente a un acto de la administracin que ya ha ocurrido en
la prctica, Ley 19889: art. 15 (principio de impugnabilidad de los actos
administrativos), art. 53(invalidacin de actos publicados contrarios a
Derecho), CPR: art. 38 (Reclamo por actos de OAE, ante tribunales de justicia)
4.- Control interno y externo:
Interno: es aquel que realiza la administracin por s misma dentro de la
administracin para el buen manejo de la administracin, velar por el el buen
funcionamiento de los procesos, mejorar sus procesos, velar porque se
cumpla la legalidad. En el fondo busca velar por el buen funcionamiento de
los servicios y uso de recursos pblicos.. Ej: Labor del Consejo de Auditoria
interna general de gobierno, que se encarga de proponer medidas de control
interno de la gestin gubernamental; control jerrquico para el
funcionamiento de los organismos y de la actuacin del personal; control
financiero de la CGR..
Control externo: Es el que hace la administracin en relacin con los
particulares o los particulares a la administracin. Ej: art. 38 que establece la
posibilidad delos ciudadanos de recurrir ante los tribunales cuando se vea

43

lesionado un derecho por un acto de la Administracin;

razn).

art 38 (toma de

5.- Control jurisdiccional y no jurisdiccional: Profesor basa su definicin

en esto, es uno de los controles mas importantes, pues es de los ms
ilustrativos.
Jurisdiccional: Es el que se realiza a travs de los tribunales de justicia. La
norma clsica es el art. 38 de la CPR. (derecho de los ciudadanos de
reclamacin por actos lesivos de la Administracin)
Control no jurisdiccional: No se realiza mediante tribunales, sino mediante la
administracin. Ej: toma de razn, realizado por la CGR (art. 99), recursos
administrativos (principio de impugnabilidad interesado puede impugnar el
acto mediante recursos administrativos de reposicin y jerrquico, entre
otros).
6.- Control de actos y actividad: Tiene que ver con cual es el objeto de
control, si lo controlado es un acto o una actividad.
Control de actos: El ejemplo ms importante es la toma de razn (se
controlan decretos y resoluciones contralor controla un solo acto)
Control de actividad: Por ejemplo, el control jerrquico permanente, pues el
superior jerrquico no controla solo un acto del funcionario, sino que lo evala
en todo lo que hace, tanto en su eficiencia y eficiencia como la legalidad y
oportunidad. Otros ejemplos pueden ser: Verificacin del cumplimiento de los
fines y obtencin de las metas de servicios pblicos (le corresponde al
Ejecutivo).
7.-Controles orgnicos e inter orgnicos:
Orgnico: es el control que se da dentro de un mismo rgano especifico de la
administracin, por ejemplo: el control jerrquico.
Control inter orgnico: Aquel en que un rgano controla a otro rgano de la
administracin diferente. Ej: concejales controlan al alcalde; consejo regional
fiscaliza al intendente.
8.-Control de constitucionalidad y de legalidad: Segn el estndar
normativo del control.
Constitucional: es cuando el estndar de control es directamente la CPR, por
ejemplo: la toma de razn, y tambin en alguna de las competencias
principales del TC (como resolver sobre constitucionalidad de un decreto o
resolucin del Pdte. Que hubiese sido representado por la CGR, o de un
decreto supremo)
Control de legalidad: Es cuando el parmetro o estndar de comparacin para
juzgar un acto o actividad es la ley. EJ: control de legalidad en el art. 19 n24
respecto de proceso de expropiacin, toma de razn, recurso de proteccin,
control jerrquico, invalidacin de acto administrativo.
9.-Control activo y pasivo:
Activo: Es aquel que realiza al administracin sobre actividades de
particulares., dentro de este estn todas las actividades fiscalizadoras. Ej:
Consejo Nacional de Televisin sobre este medio de comunicacin, la labor

44

fiscalizadora de las distintas Superintendencias (de servicios sanitarios, de

electricidad y combustibles, de valores y seguros, etc.).
Control pasivo: Es cuando la administracin controla la propia administracin.
Por lo tanto, el sujeto activo y el pasio son rganos de esta. No se involucran
los privados. Ej: el recurso de reposicin y jerrquico; toma de razn; art. 38
CPR.
10.-Control financiero de legalidad y control financiero de resultado:
Cuando se fiscaliza o controla por el buen uso de los fondos pblicos. Tienen
2 tipos de variables: hay uno de legalidad y otro de resultado.
El de legalidad es aquel en el cual la contralora fiscaliza el cumplimiento de
las disposiciones legales y reglamentarias. Se verifica que se cumpla el buen
manejo del presupuesto acorde a lo establecido en la ley. Siempre la legalidad
es un estndar fijo.
El control financiero de resultado tiene que ver con parmetros de eficiencia y
eficacia en el uso de los fondos pblicos. Son estndares variables, porque
sirve para ver como el estado estima que esta gastando los recursos
pblicos. Se verifica el cumplimiento de los fines y de la obtencin de las
metas programas para los servicios pblicos.
11.-Control ciudadano y por rganos pblicos:
Control ciudadano: Es el que nosotros realizamos a los rganos de la
administracin por distintas vas como: los interesados en el procedimiento
administrativo; observaciones al estudio de impacto ambiental; audiencias
publicas municipales; derecho de acceso a la informacin publica (ms
paradigmtico).
Control por rganos: Los que no hacen los ciudadanos, sino que lo lleva a
cabo la administracin o los tribunales. Ej: toma de razn, art. 38 CPR.
Control poltico:
Es el que realiza la cmara de diputados para fiscalizar los actos de gobierno, es
exclusiva de esta cmara. Este es un control que no tiene parmetro, no juzga la
legalidad de los actos de gobierno -a diferencia de la CGR que debe por mandato
expreso hacer control de la legalidad del acto-, en la CPR solo dice fiscalizar los
actos de gobierno, es sumamente amplio (al lado aparecen ejemplos de
controles que s tienen parmetros).
Este tipo de control poltico no tiene sancin, no afecta la responsabilidad poltica
de los diputados/ministros.
El control poltico no es obligatorio, porque la CPR no dice que se debe controlar
los actos de gobierno, sino que se puede. Esta es otra diferencia con el contol
que realiza la CGR.
Hojita: El control politico
Concepto:
1. No tiene parmetro ( CPR Art. 52 1) a) inc. Final)
2. No tiene sancin (Art. 52: En ningn caso los acuerdos, observaciones, o
solicitudes de antecedentes afectran la responsabilidad poltica de los
ministros de Estado).
3. No hay obligacin de ejercerlo (Art. 52 1) Fiscalizar los actos de gobierno.
Para ejercer esta atribucin puede).

45

Fiscalizacin de la cmara
1. Es una atribucin exclusiva de la Cmara de diputados, no es del senado
ni del congreso pleno. De hecho, en el art. 53 inc. Final se dice: el
Senado, sus comisiones, y sus dems rganos (.) no podrn fiscalizar
los actos de Gobierno)por ende, es exclusivo y excluyente.
2. La ejerce como un cuerpo colegiado: es una actividad que realiza la
cmara en su conjunto, no grupos de sta.
3. El sujeto fiscalizado es el gobierno, los actos de gobierno, por o tanto este
es el sujeto pasivo del control.
4. Se fiscalizan actos de gobierno: Por lo tanto no se extiende a fiscalizacin
de actuaciones, ni procesos, etc.
Modalidades del control poltico: son 4 y progresivamente ms intrusivas. (Art.
52 CPR)
1. Realizar acuerdo o bien observaciones: Cmara realiza observaciones de
actos de gobiernos con el voto de la mayora de los diputados presentes.
cuyo informe escrito debe remitirse al presidente, el cual debe responderlo
en un plazo de 30 das a travs del ministro correspondiente.
2. Solicitud de precedentes: Con el voto favorable de 1/3 de los miembros de
la cmara , cualquier diputado podr solicitar antecedentes al Gobierno.
La cual debe ser contestada por el Pdte. A travs de Ministro en 30 das.
3. Citacin de un ministro de estado: Interpelacin al ministro para que
responda ciertas preguntas sobre materias vinculadas al ejercicio de su
cargo , a peticin de 1/3 de los diputados en ejercicio. La asistencia del
ministro es obligatoria, el cual debe responder a las preguntas que le
hacen los diputados. No se puede citar mas de 3 veces a un mismo
ministro. Se sigue el siguiente procedimiento:
-Diputado interrogante formula las preguntas.
-El Ministro debe responder inmediata y sucesivamente.
-Diputado interrogante puede pedir aclaraciones.
-El resto de los diputados puede pedir precisiones
-Hay obligacin de respuesta por RG
-No puede recaer sobre materias secretas o reservadas.
4. Creacin de comisiones investigadoras: Es el mecanismo ms sofisticado.
Se crea a peticin de a lo menos 2/5 de los diputados en ejercicio con el
objeto de reunir informaciones relativas a dterminados actos de gobierno.
Las comisiones a peticin de 1/3 pueden solicitar antecedentes y
despachar citaciones. Los citados estarn obligados a comparecer y
suministrar antecedentes y las informaciones que se le soliciten. No se
podr citar ms de tres veces a un Ministro, sin previo acuerdo de la
mayora absoluta de los miembros.
Ver hojita: Comisiones investigadores en la LOCCN
En general son grupos de diputados que funcionan casi como una fiscala.
Siempre se establecen por un plazo, pero tambin hay formas de expandir ese
plazo.
I.

Caractersticas (art. 53)

1 . Quorum especial para crearlas: Dos quintos de los miembros en ejercicio

de la Cmara de Diputados.
2. Objeto: Reunir informaciones relativas a determinados actos de gobierno

46

3. Numero de integrantes: Se integran por el numero de miembros que

determie el reglamento de la Camara.
4. Duran un perodo: Plazo que les fije la Camara para el cumplimiento de su
cometido, con todo dicho plazo podr ser ampliado por la cmara con el voto
favorable de la mayora de los diputados presente.
II. Potestades (art 54)
1. Citar e informar a los funcionarios: estas citaciones sern acordadas a
peticin de un tercio de los miembros de la comisin. Los citados estn
obligados a comparecer.
Tiene ciertas formalidades:
-Acuerdo: Los ministros no podrn ser citados mas de tres veces sin previo
acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros.
-Citacin: Podrn ser extendidas al funcionario directamente o por
intermedio del jefe superior del respectivo Servicio. Podrn hacerse
tambin a empresas del Estado o en las que este tenga participacin y a
integrantes de las FFAA.
2. Solicitar informacin: se dirigen especficamente al ministro o jefe superior
del servicio que este involucrado y tratndose de las empresas del estado
la solicitud se dirige al representante legal de la empresa.
3. Citar a privados: es mas restrictivo, ya que se hace solo si es
estrictamente necesario para el resultado de la investigacin y por
acuerdo de la mayora de sus miembros.
III. Derechos de los comparecientes (art. 57):
1. Contar con un asesor
2. Que se respeten sus derechos constitucionales: En especial salvaguardar
el derecho a la vida privada y la honra.
3. No puede acarrear consecuencias jurdicas para el interpelado: La
comparecencia ser justificacin suficiente para excusarse.
4. No puede significar responsabilidad penal, ni civil, ni administrativa.
Es el mecanismo ms sofisticado, por eso esta latamente regulado.
Acusacin constitucional
No esta establecida en el numeral 1, sino en el art. 52 n2 CPR. Generalmente es
el paso anterior a las interpelaciones.
Elementos centrales de al acusacin:
1. Sujetos acusables son ms, no solo ministros. Presidente.
2. Causales especificas de acusacin segn el sujeto acusado.
3. Los ministros de Estado tambin son acusables.
Interpuesta por la cmara, por no menos de 10 diputados.
Autoridades acusables

Pdte. De la republica; Ministros de Estado;

Intendentes y gobernadores.; Generales y almirantes;
Contralor General; Magistrados de los tribunales
superiores

Causales
especificas para
cargo,
las

Pdte.Por actos que comprometan gravemente el

honor o seguridad de la nacin.

(hay
cada
mas

Ministros

de

EstadoHaber

comprometido

47

importantes son

gravemente el honor o la seguridad de la nacin,

infringir la Constitucin o las leyes () y por los
delitos de traicin, concusin, malversacin de
fondos pblicos y soborno.
Contralor General y Magistrados de los tribunales
superiores de justicia Notable abandono de
deberes.

Plazo para interponerla

Pdte. Mientras este en funciones y en los seis

meses siguientes a la expiracin del cargo.
Dems autoridades Mientras estn en el argo o a
los tres medes siguientes a la expiracin del mismo

Interposicin

Se interpone en la Cmara de diputados por no

menos de diez ni ms de veinte diputados.

Procedimiento

CmaraDeclara si da o no lugar la acusacin (etapa

previa)
SenadoResuelve como jurado y declara si el
acusado es o no culpable de delito, infraccin o
abuso de poder
Pdte. En la cmara: mayora de los diputados en
ejercicio. En el Senado: dos tercios de lso senadores
en ejercicio

Quorum

Dems autoridades: En la cmara: mayora de los

presentes. En el Senado: mayora en ejercicio.
Efectos

Mientras se tramita El afectado no podr

ausentarse del pas y queda suspendido de sus
funciones.
Declarado culpable por el Senado Acusado queda
destituido de su cargo y no puede ejercer ninguna
funcin publica, sea o no de eleccin popular, por el
trmino de cinco aos. Tambin el funcionario ser
juzgado por el tribunal competente para hacer
efectiva la responsabilidad civil o penal.

Es un procedimiento muy reglado en la CPR y en la LOC del congreso. La cmara

de diputados en trminos generales va a declarar si da a lugar o no a la
acusacin, pero el senado es quien decide la acusacin constitucional. Como
decide el Senado? Resuelve como jurado y puede declarar si el acusado es o no
culpable.
Rgimen comparado:

Causal

Norteameric
ano

Francs

Espaol

Italiano

Alemn

Traicin,
cohecho,
otros delitos.

Crmenes
o simples
delitos
cometidos

Delitos,
traicin,
delitos
contra

Delitos
cometidos
en
ejercicio

Violacin
deliberada
de
la
Constituci

48

en
ejercicio
de
sus
funciones

seguridad

de
sus
funciones

n o de la
ley federal.

Miembros
del
gobierno

Miembros
del
gobierno

Destituci
n

Destitucin
,
Inhabilidad
.

Autoridade
s
acusables

Pdte. De la
republica,
vice
presidentes,
todos
los
funcionaros
civiles.

Los
miembros
del
gobierno

Miembros
del
gobierno

rgano
que
conoce

Lo inicia la
Cmara y lo
resuelve el
Senado.

Tribunal
especial:
Tribunal de
Justicia de
l
Republica.

Sala penal
del
tribunal
supremo

Efecto

Destitucin;
Inhabilidad;
sujecin
a
responsabili
dad penal no
es
indultable.

Destituci
n

Destituci
n, No cabe
gracia

Establece 5 modelos. Las causales son todas siempre muy graves, por ejemplo
cohecho, delitos, seguridad, etc. Y las autoridades son por lo general las ms
altas.
10/08/16
Control no jurisdiccional:
-

Recursos administrativos
Procedimiento
Toma de razn

Procedimiento administrativo
Tiene fundamento constitucional en 4 disposiciones en la CPR (p.2):
1. Art. 7: Los rganos del E actan vlidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma
en que prescribe la ley. } requisitos de validez de actuacin de los
rganos.
2. Art. 19 n3: Corresponder al legislador establecer siempre las garantas
de un procedimiento y una investigacin racionales y justos.
3. Art. 63 n18: Solo son materias de ley: las que fijen las bases de los
procedimientos que rigen los actos de la administracin publica} Por lo
tanto hay una categora especial, llamadas leyes de base.
4. Art. 99: En el ejercicio de la funcin de control de legalidad, el Contralor
General tomar razn de los decretos y resoluciones que, en
conformidad a la ley deben tramitarse por la Contralora o representar la

49

ilegalidad de la que pueda adolecer.} Se regula la toma de razn. Es parte

del procedimiento administrativo, porque hay fijacin, escritura y
publicacin.
En Chile el procedimiento administrativo se encuentra regulado en la ley 19.880,
dictada el ao 2003, se enmarco dentro de la ley de Agenda de modernizacin
del Estado, pactada entre el Gobierno y la oposicin (del mismo acuerdo
emanaron otras leyes importantes). Como fue una ley de consensos, tuvo poco
debate en el Congreso, sin embargo, esta ley tiene 2 antecedentes relevantes
(p.3):
1. Durante el gobierno de Aylwin se mando un proyecto de ley al Congreso
sobre procedimiento administrativo
2. Esta ley era originariamente una ley del silencio administrativo, regulaba
como la ley presuma la voluntad de la administracin cuando esta no
daba su voluntad.
3. Por otra parte esta ley, sigue de cerca la Ley de Procedimiento espaola.
Cuando incorpora por primera vez una legislacin al pas se genera una
multitud de dudas interpretativas, por ello es mejor acudir a los
comentarios sobre leyes ya hechas. Entonces, no es para simplemente
deleitarse en la incorporacin de un derecho extranjero, sino que es forma
de incorporar una ley con tradicin. La espaola se dicto en plena
dictadura de Franco.
Relevancia ley 19.880 (p.4)
Implico un paso gigantesco en el DA.
1. Se pasa a un DA que era de principios, jurisprudencia, CGR, a un DA
legalizado, es decir que regula la materia a travs de normas.
2. La ley de procedimiento administrativo tiene un nombre equivoco, porque
no solo regula el procedimiento, sino que el acto administrativo, el
recurso, los plazos, la publicidad, la notificacin y el procedimiento.
3. La ley tiene un sentido pedaggico enorme, por ejemplo establece una
serie de principios sealados y desarrollados como tales expresamente.
4. Hay una serie de procedimientos administrativos que no estn regulados
en esta ley, por ejemplo: procedimientos normativos, contractuales,
presupuestario, legislativo, ni la elaboracin de polticas pblicas.
Caractersticas de la ley de procedimiento (p.
1. Es una ley de bases. (Art. 63 n18 CPR, Art 1 Ley 19.880) Que significa
esto? La CPR del 80 incorpor muchos conceptos nuevos, innov
estableciendo requisitos sustantivos a la ley; y porque hizo una
separacin, hay asuntos que son materia de ley y el resto de las materias
son de reglamento autnomo. Pues bien, una de las categoras de materia
de ley que incorpora, es la ley de bases, esta se traduce en:
a- No entra en los detalles, deja un amplio margen de operacin a la
administracin, mediante el ejercicio de su potestad reglamentaria.
b- Es una ley de bases porque no regula exhaustivamente todo el
procedimiento administrativo.
Procedimientos formalizados: ley detalla sus tramites.

50

Procedimientos informalizados: ley enuncia los tramites esenciales

dejando a la administracin el detalle y definicin ms especifica.
2. Se trata de una ley comn y supletoria. (ley 19.880 arts.: 1, 6, 38, etc.)
Que sea una ley comn quiere decir que respeta todos los procedimientos
legales que existen. Implica que esta ley es la que se aplica salvo
disposicin expresa en contrario. La supletoriedad puede ir de dos
maneras diferentes:
- Supletoriedad de vaco: Ante el vaco de los procedimientos especiales. Es
la forma tradicional de integracin de leyes particulares.
- Supletoriedad estndar: Establece un estndar mnimo que deben tener
esas leyes de procedimiento especiales.
Procedimientos especiales pueden estar establecidos por una ley o en
reglamentos que ejecutan una ley. En la medida que el reglamento se ajusta
a la ley, ese reglamento es plenamente vlido.
3. Es una ley que se aplica a todos los OAE.: Es decir los ministerios,
intendencias, gobernaciones y los servicios pblicos. Tambin a la CGR,
FFAA, Fuerzas de orden y seguridad publica, gobiernos regionales y
municipalidades.}se conceptualizan como ADMINITSRACIN DEL ESTADO.
Sin embargo, la misma ley se encarga de establecer algunas excepciones:
no se aplica a las empresas pblicas, por otra parte tampoco al Banco
Central.
4. Esta ley es una ley simple, salvo 2 disposiciones que fueron calificadas
como LOC el articulo 33 (sobre acumulacin del procedimiento a otros
mas antiguos con los que guarde identidad sustancial) y el 63 (sobre
tramitacin de urgencia).
Idea de procedimiento administrativo (p.5)
Se encuentra definido en la ley 19.880. en el art. 18: El procedimiento
administrativo es una sucesin de actos tramite vinculados entre s, emanados
de la Administracin y, en su caso, de particulares interesados, que tiene por
finalidad producir un acto administrativo terminal. De la definicin se
desprenden ciertos elementos10:
-

Primer elemento: Sucesin de actos trmites: Lo primero que destaca

es que es una sucesin de actos trmites, es decir, una secuencia
establecida por el legislador; ella tiene 3 etapas: iniciacin, instruccin y
resolucin. Los actos tramites son impugnables SOLO cuando determinen
la imposibilidad de continuar un procedimiento o produzcan indefensin.
Lo ms importante es la resolucin que le pone trmino.
Segundo elemento: En un procedimiento administrativo hay dos sujetos
que interviene: los OAE y los interesados. (detalles ms abajo)
Tercer elemento: Hay una pluralidad de actos heterogneos que tienen
distintas funciones. Por ejemplo: actos de instruccin (art. 34); alegaciones
(art. 10); informes (art. 37); etc.
Cuarto elemento: Todo el procedimiento administrativo esta destinado a
un acto que pone trmino, esto es, a la dictacin de un acto decisorio que
se pronuncie sobre la cuestin de fondo y en el cual exprese su voluntad.
Es importante que el procedimiento este orientado a un fin, porque
todo lo otro se ordena segn ese objetivo. Todo lo otro son por ejemplo, las

10 Puse los elementos todos juntos y despus desarrolle el

detalle de cada un que vimos
51

irregularidades no esenciales; los actos tramites, etc. La resolucin debe

ser fundada, contendr la resolucin sobre el asunto planteado y
expresara los recursos que contra la misma procedan.
Quinto elemento: todo el procedimiento se lleva en el expediente, que
puede ser en papel o electrnico, en el que se asentaran los documentos
presentados pr cualquiera de los sujetos del procedimiento, con expresin
de fecha y hora, respetando el orden de ingreso. Asimismo se incorporan
las actuaciones y los documentos y resoluciones que el rgano
administrativo remita a os interesados, a terceros o a otros rganos
pblicos. Deber llevarse un registro al que tendrn acceso permanente
los interesados. Todos los papeles se deben follar e incorporarse al
expediente.

2 elemento: Sujetos del procedimiento (p.47-54)

Cmo intervienen los OAE?
1. Los OAE son todos aquellos dictados en la ley de bases de la
administracin.
2. Ese rgano tiene que ser competente, es decir, tiene que tener atribuida
la competencia para esa materia. Art. 14 inc 2: Requerido un OAE para
intervenir en un asunto que no sea de su competencia enviar de
inmediato los antecedentes a la autoridad que deba conocer segn el
ordenamiento jurdico, informando de ello al interesado.
3. Tienen distintos roles: Pueden iniciar el procedimiento a) De oficio por
propia iniciativa, b) A requerimiento de otra autoridad (orden de un
superior) o por un particular (denuncia) y luego tramita el procedimiento
(lo impulsa hasta el final), c) Ser requerido para informar en un
procedimiento determinado (que no tramita) por tener competencia en la
materia.
4. Principio de conclusividad: Procedimiento esta destinado a que el OAE
dicte un acto decisorio que se pronuncie sobre la cuestin de fondo.
Administracin en ningn caso puede abstenerse de responder so pretexto
de silencio, oscuridad o insuficiencia de los preceptos legales aplicables al
caso.
5. El rgano tiene que actuar objetivamente: art. 12: Principio de abstencin.
Las autoridades y funcionarios de la Administracin en quienes se den
algunas de las circunstancias sealadas a continuacin, se abstendrn
de intervenir en procedimiento () Motivos de abstencin: tener inters
personal en el asunto; ser administrador de sociedad; tener inters
litigioso; tener parentesco o amistad intima con los interesados; etc. La
no abstencin en los casos que proceda da lugar a responsabilidad
Participacin de otros rganos distintos al instructor (P.50)
Intervencin
Peticin de inicio
de
procedimiento

Art. 29: Los procedimientos iniciaran de oficio por propia

iniciativa, como consecuencia de una orden superior, a
peticin de otros rganos o por denuncia.

Evacuacin
informe

Puede ser requerido para emitir un informeArt. 38: Si el

informe debiera ser emitido por un OAE distinto del que
tramita el procedimiento en orden a expresar el punto de
vista correspondiente a sus competencias ()

de

52

Derivacin

Resolucin
recursos

Si es incompetente tiene que derivar el procedimiento al

rgano competente Art. 14: Requerido un OAE para
intervenir en un asunto que no sea de su competencia
enviar de inmediato los antecedentes a la autoridad que
deba conocer segn el ordenamiento jurdico, informando
de ello al interesado.
de

Art. 59 Cuando no se deduzca reposicin, el recurso

jerrquico se interpondr para ante el superior jerrquico
de quien hubiere dictado el acto impugnado, dentro
de los 5 das siguientes a su notificacin () La resolucin
que acoja el recurso podr modificar, reemplazar o
dejar sin efecto el acto impugnado.

Naturaleza de la
intervencin: NO
SON
INTERESADOS

No se encuentran dentro de lo que la ley define como

interesados en el art. 21

Los interesados en la ley de procedimiento administrativo (p. 53)

Concepto: Persona natural o jurdica que hace valer un inters o un derecho,
individual o colectivo en un procedimiento en razn de afectarle directa o
indirectamente. Es bastante amplio, ya que:
1. Incluye a personas naturales y jurdicas. Dentro de las personas naturales
incluye a los menores.
2. La segunda amplitud es porque los interesados pueden hacer valer
intereses o derechos (ver art. 21).
3. Tambin porque se pueden hacer valer derechos e intereses individuales o
colectivos.
Capacidad: Pueden actuar ante la administracin no solo los que gocen de
capacidad o la ejerzan con arreglo a las normas generales, sino tambin los
menores de edad para el ejercicio y defensa de aquellos de sus derechos e
intereses cuya actuacin este permitida por el ordenamiento jurdicoadministrativo sin la asistencia de la persona que ejerza la patria potestad, tutela
o curatela. Se excepta el supuesto de os menores incapacitados, cuando la
extensin de la incapacidad afecte el ejercicio y defensa de os derechos o
intereses.
Clasificacin: Los interesados pueden ser de distinto tipo:
1. Principales (inician un procedimiento y participan en l, lo promueven
como titulares) o accesorios (son todos aquellos que, sin haber iniciado el
procedimiento, tienen derechos que puedan resultar afectados por la
decisin que en el mimo se adopte). } Art. 21
2. Singulares o plurales (art. 30: pretensiones correspondientes a una
pluralidad de personas que tengan un contenido y fundamento idntico o
sustancialmente similar, podrn ser formuladas en una nica solicitud).
3. Activos (inician un procedimiento y participan en l) o pasivos (nunca se
apersonan en un procedimiento, pero igual sern afectados por la
resolucin de ste). Es un complemento perfecto de los principales y
accesorios.

53

Se vinculan con el Principio de contradictoriedad (art.10) Interesados

(activos o no) pueden en cualquier momento del procedimiento hacerse
parte o aducir alegaciones y aportar documentos, o alegar defectos de
tramitacin.
4. Actan personalmente o por apoderado (el apoderado no necesita ser
abogado, entendindose que tienen todas las facultades necesarias para
la consecucin del acto administrativo. El poder puede constar en
instrumento privado suscrito ante notario o por escritura pblica.
Oportunidad de intervencin: Cundo pueden intervenir los terceros?
-Art. 17 f)Tienen derecho a intervenir (formular alegaciones, aportar
documentos) en cualquier fase del procedimiento anterior al tramite de
audiencia. En cualquier momento, salvo la regla de que sea en audiencia.
-Art 21 Son interesados n3: Aquellos cuyos intereses, individuales o colectivos,
puedan resultar afectados por la resolucin y se apersonen en el procedimiento
en tanto no haya recado resolucin definitiva
3 elemento: Pluralidad de actos
La resolucin que pone termino a un procedimiento (p.74)
Caractersticas:
1. Contiene la decisin final, pone trmino al procedimiento, se pronuncia
sobre la cuestin de fondo y decide si o no (es expresin de voluntad).
2. Necesariamente debe ser fundada. (art. 41)
3. En la resolucin final la administracin debe indicar los recursos que
proceden en su contra, porque las personas pueden ser ignorantes de
esto. Debe indicar adems: el rgano administrativo o judicial ante el
que debe presentarse y el plazo para interponerlos.
4. Congruencia: resolucin debe ajustarse a las peticiones formuladas por
el interesado cuando este solicita su tramitacin.
5. No puede agravar la situacin inicial del interesado , sin perjuicio de la
potestad de la administracin de incoar de oficio un nuevo
procedimiento.
6. Debe dictarse dentro de un plazo: decisin definitiva deber expedirse
dentro de los 20 das siguientes, contados desde, que a peticin del
interesado, se certifique que el acto se encuentra en estado de
resolverse. La prolongacin injustificada de la certificacin dar origen
a responsabilidad administrativa.
7. Es recurrible: Principio de impugnabilidad. Todo acto administrativo es
impugnable por el interesado mediante los recursos administrativos de
reposicin y jerrquico () sin perjuicio del recurso extraordinario de
revisin y de los dems recursos que establezcan las leyes especiales.
Sin embargo, los actos de mero tramite son impugnables solo
excepcionalmente
8. Es aclarable : En cualquier momento, la autoridad administrativa que
hubiere dictado una decisin que ponga termino a un procedimiento
podr, de oficio o a peticin del interesado, aclarar los puntos dudosos
u obscuros y rectificar los errores de copia, de referencia, de clculos
numricos y, en general, los puramente materiales o de hechos que
aparecieren de manifiesto en el acto administrativo.
Tipos de actos en el procedimiento administrativo (p.58):

54

1.- En funcin de procedimiento: Tramite, resolucin, comunicacin y ejecucin

(varios en cada uno)
2.- En funcin de los sujetos: De interesados (de iniciativa como peticin de inicio
del procedimiento; de desarrollo como formulacin de alegaciones y de
terminacin como el desistimiento o renuncia) y de los OAE (de impulso como las
providencias de mero tramite; de direccin como decisin sobre asuntos conexos
o el rechazo de pruebas o suspensin de la ejecucin del acto por el superior; de
constancia como formacin del expediente o acreditacin del recibo de escritos;
cautelares como adopcin de medidas provisionales que estime oportunas para
asegurar la eficacia de la decisin).
Actos de comunicacin (p.61-63)
Relevancia

Los decretos y resoluciones producirn efectos

jurdicos desde su notificacin o publicacin segn
sean de contenido individual o general

Notificacin (para actos

INDIVIDUALES)

Los actos administrativos de efectos individuales:

- Se notificara a los interesados conteniendo su
texto integro
-A mas tardar en los 5 das siguientes a aquel en
que ha quedado totalmente tramitado el acto
administrativo.
Tiene distintas modalidades:
1.Carta certificada: Se hace por escrito, dirigida al
domicilio que el interesado hubiere designado. Se
entender practicada a partir del tercer da
siguiente a su recepcin en la oficina de Correos
que corresponda.
2.Personal: Se hacen por medio de un empleado del
rgano correspondiente, quien dejara copia integra
dele acoto o resolucin que se notifica en el
domicilio del interesado, dejando constancia de tal
hecho. Si el interesado se apersona a recibirla,
notificacin puede hacerse en la oficina o servicio
de la administracin, siempre que firme en el
expediente la debida recepcin.
3. Tcita: Aun cuando no hubiere sido practicada
notificacin alguna o la que existiere fuere viciada,
se entender el acto debidamente notificado si el
interesado a quien afectare, hiciere cualquier
gestin en el procedimiento, que suponga
necesariamente su conocimiento, sin haber
reclamado previamente de su falta o nulidad.

Publicacin (para actos

de aplicacin GENERAL)

Actos que deben publicarse en el Diario Oficial: Los

que contengan normas de general aplicacin o que
miren al inters general, que interesen a un n
indeterminado de persona, que afectaren a
personas cuyo paradero fuere ignorado, los que la

55

ley ordene realizacin de este tramite.

Efectos: Los actos publicados en el Diario Oficial se
tendrn como autnticos y oficialmente notificados,
obligando desde esa fecha a su integro y cabal
cumplimiento.
Por lo tanto: Son importantes porque desde la notificacin comienzan a producir
efectos, se publica respecto de actos pblicos, se notifica respecto de
particulares.
Clasificacin de los procedimientos. P. 10-12
1. Comunes (se aplican a todos los OAE) y especiales (se aplican a algunos
OAE).
2. Formalizados (detallan todos los tramites del procedimiento) y no
formalizados (dejan entregado a la administracin la determinacin de
ciertos tramites dependiendo de la peticin que hagan los interesados.
Art. 13 Principio de la no formalizacin: procedimiento debe desarrollarse
con sencillez y eficacia, utilizando solo las formalidades indispensables ).
Art. 34: actos de instruccin no reglados, son aquellos necesarios para la
determinacin, conocimiento y comprobacin de los datos en virtud de los
cuales deba pronunciarse el acto. + Art. 10: rgano instructor debe hacer
todo lo posible para asegurar principios de contradiccin e igualdad de los
participantes .} Garantas genricas.
3. Ordinarios (cumplen todos los plazos previsto en la ley para su desarrollo)
y de urgencia (aquellos calificados como tales y que se reducen a la
mitad) Procedimiento de urgencia: Podra ordenarse esta tramitacio
cuando rzones de inters publico lo aconsejen (contra esa decisin no hay
recurso alguno). En tal caso, los plazos establecidos para el procedimiento
ordinario se reducirn la mitad (salvo algunas excepciones).
En ciertos casos, la administracin podr conceder ampliacin de plazos
que no excedan de la mitad de los mismos, si las circunstancias lo
aconsejan y tanto de oficio como a peticin de parte.
4. Decisorios (son los que resuelven la cuestin. Finalizan con un acto
decisorio que se pronuncia sobre la cuestin de fondo) y de revisin
(principio de impugnabilidad: se traducen en los recursos administrativos
de reposicin y jerrquicos que proceden en contra del acto
administrativo)
5. Simples (tienen una continuidad completa) y multifsicos (en algn
momento se suspende la tramitacin y luego se reinician, el tpico caso es
el procedimiento de Estudio de Impacto Ambiental)
12/08/16
Funciones clsicas del procedimiento administrativo
a. Primera funcin, garantas: porque se materializa la bilateralidad de la
audiencia que debe llevar a cabo la Administracin para dictar un acto
administrativo. Cmo se materializa?
Interesados (art. 21 LPA) comprenden los que:
-

Promuevan el procedimiento administrativo como titulares de derechos

o de intereses individuales o colectivos.

56

1.

2.

3.

4.

5.

6.

7.
8.

Sin haberlo iniciado tengan derechos que puedan ser afectados por la
decisin que se tome.
- Tengan intereses, individuales o colectivos, que puedan resultar
afectados y se apersonen en el procedimiento mientras no haya
resolucin definitiva.
Interesados pueden iniciar el procedimiento.
a. Art. 28 LPA: se puede iniciar de oficio o a peticin de persona
interesada.
b. Art. 41 LPA: los procedimientos iniciados a peticin del interesado,
la resolucin se ajustarse a la peticin, sin que en ningn caso se
agrave la situacin inicial. Sin embargo, la autoridad puede iniciar
otro de oficio.
Interesados pueden hacer alegaciones en cualquier momento.
a. Art. 10 LPA. Los interesados pueden en cualquier momento aducir
alegaciones, aportar documentos u otros elementos.
b. Pueden alegar defectos en la tramitacin, especialmente los que:
i. Supongan la paralizacin del procedimiento.
ii. Infrinjan plazos.
iii. Omitan trmites que puedan ser subsanados antes de la
resolucin definitiva.
Interesados pueden acceder al expediente y conocer su estado de
tramitacin.
a. Art. 17 LPA: las personas tienen derecho a: a) conocer en cualquier
momento, el estado de la tramitacin en la que tengan condicin de
interesados, obtener copia autorizada de los documentos.
Interesados pueden pedir prueba para acreditar hechos.
a. Art. 35 LPA: los hechos se pueden acreditar por cualquier medio de
prueba admisible en derecho, apreciado en consciencia. Si a la
administracin no le constan los hechos alegados por los
interesados se abrir un perodo de prueba de no menos de 10 ni
ms de 30 das. Solo se pueden rechazar las pruebas cuando sean
manifiestamente
improcedentes
o
innecesarias,
mediante
resolucin motivada.
Pueden presentar recursos administrativos.
a. Art. 15 LPA. Principio de impugnabilidad. Todo acto administrativo es
impugnable mediante recurso de reposicin y jerrquico.
b. Art. 59 LPA. El recurso, de acogerse puede modificar, reemplazar o
dejar sin efecto el acto impugnado.
c. Art. 55 LPA. Se notificar a los interesados que hubieran participado
en el procedimiento, para que puedan defender sus intereses
cuanto estimen adecuado en un plazo de 5 das
Pueden pedir que el acto se suspenda.
a. Art. 57 LPA. La interposicin de recurso no suspende la ejecucin
del acto. A peticin fundada del interesado se podr suspender la
ejecucin cuando se pudiere causar dao irreparable o hacer
imposible la ejecucin de lo resuelto en caso de acogerse el recurso.
El acto produce efecto desde que se notifica o publica.
a. Art. 51 LPA. El acto se notifica o publica segn su contenido sea
individual o general.
Revisin procede por falta de emplazamiento.
a. Art. 60 LPA. Contra los actos ejecutoriados procede la revisin ante
superior jerrquico o, en su defecto, ante la autoridad que lo

57

hubiere dictado cuando: a) la resolucin se hubiere dictado sin el

debido emplazamiento.
9. El acto de ejecucin material requiere de notificacin.
a. Art. 50 LPA. La autoridad debe notificar al particular interesado la
resolucin que autoriza la actuacin administrativa.
10.Autoridad debe asegurar la contradictoriedad.
a. Art. 10 LPA. El rgano instructor adoptar las medidas necesarias
para lograr el pleno respeto de los principios de contradiccin y de
igualdad de los interesados en el procedimiento.
Adems, se cumple esta funcin de garanta, porque el perjuicio es un
elemento estructurante de las instituciones bsicas de la LPA.
1. Relevancia del vicio de forma.
a. Art 13 LPA. Solo afecta la validez del acto administrativo cuando
recae en algn requisito esencial, sea por su naturaleza o por
mandato del OJ, y genera perjuicio al interesado.
2. Impugnacin del acto.
a. Art 15 LPA. Los actos de mero trmite son impugnables solo si
hacen imposible continuar el procedimiento o produzcan
indefensin.
3. Se pueden ampliar los plazos salvo que ocasione perjuicio a terceros.
a. Art 26 LPA. La administracin podr conceder ampliar el plazo, que
no exceda la mitad de los mismos, si las circunstancias lo aconsejan
y con ello no se perjudique a terceros.
4. Se pueden pedir medidas provisionales salvo que ocasione perjuicio.
a. Art 32 LPA. No se podrn adoptar medidas provisionales que causen
un perjuicio de difcil o imposible reparacin a los interesados o que
implique violacin de derechos amparados por las leyes.
5. La notificacin tacita tambin es una institucin que se explica a travs
del perjuicio, no hay perjuicio si se notific igualmente a una persona,
aunque no sea formalmente.
a. Art. 47 LPA. Se entiende debidamente notificado el acto si el
interesado afectado, hiciere cualquier gestin en el procedimiento
que suponga necesariamente su conocimiento, sin haber reclamado
previamente su falta o nulidad.
6. La suspensin del acto va recurso.
a. Art 57 LPA. La interposicin de un recurso no suspende la ejecucin,
salvo cuando ella ocasione un dao irreparable o haga imposible el
cumplimiento de la resolucin que acogiere el recurso.
7. Retroactividad del acto.
a. Art. 52. Los actos administrativos no tendrn efecto retroactivo,
salvo cuando favorezcan a los interesados y no lesionen derechos
de terceros.
8. Se puede revocar actos salvo que haya derechos adquiridos.
a. Art. 61. La revocacin no proceder en los siguientes casos: a)
cuando declaren o constituyan derechos adquiridos legtimamente.
9. Exigencia de motivacin.
a. Art. 11. Los hechos y fundamentos de derecho debern siempre
expresarse cuando afecten derechos de los particulares, sea que
limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen su
legtimo ejercicio.
Por tanto, las garantas de las personas se dan a travs de la bilateralidad y de
los perjuicios.

58

b. Segunda funcin: la ordenacin.

El acto administrativo ordena la dictacin de los actos mediante una secuencia,
unos actos primero y otros despus, por tanto, permite que se siga un itinerario
preestablecido y predecible para las personas.
Art. 18 inc. 1 y 2: El procedimiento administrativo es una sucesin de actos
trmite vinculados entre s. Que tiene por finalidad producir un acto
administrativo terminal. Consta de las siguientes etapas: iniciacin, instruccin y
finalizacin.
Art. 23. Los trminos y plazos obligan a las autoridades y personal de servicio en
la tramitacin de los asuntos.
Art. 8. Todo acto administrativo est destinado a que la administracin dice un
acto decisorio, que se pronuncia sobre la cuestin de fondo.
Art. 7 inc. final. En el despacho de los expedientes () se guardar el orden
riguroso de ingreso en asuntos de similar naturaleza.
c. Tercera funcin: articulan intereses.
En un procedimiento hay intereses contrapuestos entre interesados, entre
distintos OAE, y entre los OAE y los particulares. Lo que hace el procedimiento es
procesar ese conflicto de intereses para que pueda dictar un acto final, esto lo
hace estableciendo reglas de solucin de conflictos.
Art. 21 (ya citado).
Art. 3 inc. 1 y 2. Las decisiones escritas que adopte la administracin se
expresarn por medio de actos administrativos. Que son decisiones que emiten
OAE que contienen declaraciones de voluntad, en el ejercicio de una potestad
pblica.
Art. 8. Principio conclusivo. (ya citado).
d. Cuarta funcin: es un mecanismo de control que tienen las personas
respecto al accionar de la administracin
Porque pueden hacer lo que estimen conveniente, pueden denunciar
irregularidades en la toma de decisiones, por lo tanto, se brinda la posibilidad de
corregir esas irregularidades, y, por lo tanto, revisar eventuales vicios que
puedan existir y subsanarlos. El procedimiento administrativo sirve para que la
administracin no cometa irregularidades.
Art. 10 inc. 1 y 2. Principio de contradictoriedad. Los interesados podrn, en
cualquier momento del procedimiento, aducir alegaciones y aportar documentos
u otros elementos al juicio. () Dichas alegaciones podrn dar lugar, si hubiese
razones para ello, a la exigencia de la correspondiente responsabilidad
disciplinaria.
Art. 17. Derechos de las personas: d) acceder a los actos administrativos y sus
documentos, en los trminos previstos en la ley () g) exigir las
responsabilidades de la Administracin Pblica y del personal a su servicio,
cuando corresponda legalmente ().
Art. 53 inc. 1. Invalidacin. La autoridad administrativa podr, de oficio o a
peticin de parte, invalidar los actos contrarios a derecho, previa audiencia del
interesado.

59

Art. 15. Principio de impugnabilidad. (ya citado).

Art. 56. La autoridad correspondiente ordenar que se corrijan por la
Administracin o por el interesado, los vicios que advierta en el procedimiento.
Las nuevas funciones que se asigna al procedimiento administrativo.
Esas son las funcionalidades clsicas del procedimiento. Pero cumple tambin
otras funciones, que son las funciones modernas del procedimiento
administrativo.
1. El procedimiento administrativo tiene una consideracin social: en el
sentido que se atienden necesidades pblicas, por lo tanto, interactan
con la administracin, no solo expertos, sino que la gran mayora son
persona comunes y corrientes que no tienen los conocimientos ni la
asesora tcnica. Facilita el acceso a esas personas a la administracin, sin
que sea obstculo para que se materialice. Esto se hace a travs de
principios:
a. Gratuidad, personas no deben pagar salvo que una ley establezca lo
contrario.
i. Art. 6. En el procedimiento administrativas, las actuaciones
de los OAE sern gratuitas para los interesados, salvo
disposicin legal en contrario.
b. Oficialidad. Administracin debe impulsar de oficio.
i. Art. 7. Principio de celeridad. El procedimiento, sometido al
criterio de la celeridad, se impulsar de oficio en todos sus
trmites.
ii. Art. 10. () el rgano instructor adoptar las medidas
necesarias para lograr el pleno respeto a los principios de
contradiccin y de igualdad de los interesados.
iii. Art. 17. Derecho de las personas. Las personas en su
relacin con la administracin tienen derecho a: c) Eximirse
de presentar documentos que () ya se encuentren en poder
de la administracin.
c. Igualdad, no se puede sufrir discriminacin arbitraria.
i. Art. 11. Principio de imparcialidad. La administracin debe
actuar debe actuar con objetividad y respetar el principio de
probidad consagrado en la legislacin.
ii. Art. 12. Principio de abstencin. Las autoridades y los
funcionarios de la Administracin () se abstendrn de
intervenir en el procedimiento y lo comunicarn a su superior
inmediato. (causales de parentesco o inters personal, etc.)
d. No formalizacin, no se pueden exigir a menos que sean
estrictamente necesarias.
i. Art. 13. Principio de no formalizacin. El procedimiento debe
desarrollarse con sencillez y eficacia, de modo que las
formalidades que se exijan sean aqullas indispensables para
dejar constancia indubitada de lo actuado.
La consideracin social se hace mediante una serie de instituciones:
a. No hay prrroga de la competencia, pero la Administracin tiene
que remitir de oficio al rgano competente. Por ejemplo, la
administracin recibe algo, pero es incompetente, el que tiene que
llevar el papel al rgano respectivo es la misma administracin.

60

b.

c.

d.
e.

f.

g.

h.

i.

a. Art. 14. Requerido un OA para intervenir en un asunto que no

sea de su competencia, enviar de inmediato los
antecedentes a la autoridad [competente] () informando de
ello al interesado.
Acceso a expediente, personas pueden conocer en cualquier
momento el estado de tramitacin, es ms tienen derecho a saber
quin lo lleva.
a. Art. 17. Derechos de las personas. a) conocer, en cualquier
momento, el estado de la tramitacin en los que tenga la
condicin de interesados, y obtener copia autorizada.
b. d) Acceder a los actos administrativos y sus documentos.
Conocimiento.
a. Art. 17. Derecho de las personas. b) identificar a las
autoridades y al personal () bajo cuya responsabilidad se
tramiten los procedimientos.
b. H) Obtener informacin acerca de los requisitos jurdicos o
tcnicos () a los proyectos, actuaciones o solicitudes que se
propongan.
Respeto y deferencia.
a. Art. 17. Derecho de las personas. e) ser tratados con respeto
y deferencia por las autoridades y funcionarios.
Cumplimiento de los plazos.
a. Art. 23. Obligacin de cumplimiento de plazos. Los trminos y
plazos establecidos en sta u otras leyes obligan a las
autoridades y personal (...)
Flexibilidad de la escritura inicial del procedimiento: si la persona
hace mal la solicitud porque no acompaa antecedentes se solicita
rectificacin o acompaamiento de documento.
a. Art. 30. Inicio a solicitud de parte. La solicitud deber
contener: (a) Nombre y apellido del interesado (b) hechos,
razones y peticiones (c) lugar y fecha (d) firma del solicitante
(e) rgano administrativo al que se dirige.
b. Art. 31. Antecedentes adicionales. Si la solicitud de iniciacin
no rene los requisitos sealados () se requerir del
interesado para que, en un plazo de 5 das, subsane la falta o
acompae los documentos respectivos, con indicacin de
que, si as no lo hiciera, se le tendr por desistida su peticin.
No a la reforma para peor: Persona no va a quedar nunca peor que
al inicio
a. Art. 41. Los procedimientos iniciados a peticin del
interesado, la resolucin se ajustarse a la peticin, sin que en
ningn caso se agrave la situacin inicial. Sin embargo, la
autoridad puede iniciar otro de oficio.
La resolucin tiene que fundarse e indicar los recursos.
a. Art. 41. Las resoluciones contendrn la decisin, que ser
fundada. Expresarn, adems, los recursos que contra la
misma procedan (rgano competente, plazo).
Suspensin de carcter impugnable
a. Art. 57. Suspensin del acto. La interposicin de un recurso
no suspende la ejecucin, salvo cuando ella ocasione un dao
irreparable o haga imposible el cumplimiento de la resolucin
que acogiere el recurso.

61

2. Procedimiento como un intercambio de informacin. En un procedimiento

administrativo se van acumulando distintos tipos de pagos. Tipo de
informacin:
A. Se incorporan documentos.
a. Art. 18. Todo procedimiento administrativo deber constar en
un expediente, escrito o electrnico, en el que asentarn los
documentos presentados ()
B. Actuaciones.
a. Art. 18. () Asimismo, se incorporarn las actuaciones y los
documentos y resoluciones que el rgano administrativo
remita a los interesados, a terceros u otros rganos pblicos.
C. Personas pueden formular observaciones, que tambin se
acumulan.
a. Art. 39. Informacin pblica. El rgano al que corresponda la
resolucin del procedimiento, cuando la naturaleza lo
requiera, podr ordenar un perodo de informacin pblica.
Para tales efectos, se anunciar en el DO o en un diario de
circulacin nacional, a fin de que cualquier persona pueda
examinar el procedimiento.
La actuacin en el trmite de informacin pblica no otorga,
por s misma, la condicin de interesado. En todo caso, la
Administracin otorgar una respuesta razonada, en lo
pertinente, que podr ser comn para todas aquellas
observaciones que planteen cuestiones sustancialmente
iguales.
D. Testimonios.
a. Art. 35. Prueba. Los hechos relevantes () podrn
acreditarse por cualquier medio de prueba.
b. Art. 10. Principio de contradictoriedad. Los interesados
podrn () aportar documentos u otros elementos de juicio.
E. Se van registrando las informaciones, es decir, la informacin para
que sea til debe procesarse.
F. Administracin puede resolver vicios.
Todo esto apunta a que la administracin pueda resolver mejor.
La Administracin tiene que tener en cuenta toda la informacin para
resolver. Ponderacin de la informacin.
1. Tener en cuenta documentos al resolver.
a. Art. 17. Derechos de las personas. f) Formular alegaciones y
aportar documentos () que debern ser tenidos en cuenta
por el rgano competente.
b. Art. 30. Los solicitantes podrn acompaar los documentos
que estimen convenientes para precisar o completar los
datos del formulario, los cuales debern ser admitidos y
tenidos en cuenta ().
2. Apreciacin en conciencia.
a. Art. 35. El instructor del procedimiento solo podr rechazar
las
pruebas
()
cuando
sean
manifiestamente
improcedentes, mediante resolucin fundada.
3. Valor de informes.
a. Art. 38. Salvo disposicin expresa en contrario, los informes
sern facultativos y no vinculantes.
4. Respuesta razonada de informacin pblica.

62

a. Art. 39. () la administracin otorgar una respuesta

razonada (a las observaciones que se realicen), en lo
pertinente, que podr ser comn para todas aquellas
observaciones () sustancialmente iguales.
5. Resolucin final fundada.
a. Art. 41. Las resoluciones contendrn la decisin, que ser
fundada. ()
6. Causal de revisin.
a. Art. 60. En contra de los actos administrativos firmes podr
interponerse el recurso de revisin () Siempre que: a)
resolucin sin el debido emplazamiento b) que, al dictarlo, se
hubiera incurrido en manifiesto error de hecho y que haya
sido determinante para la decisin.
Por lo tanto, la administracin tiene que ponderar toda esa informacin. La regla
probatoria es la apreciacin en conciencia, por tanto, la administracin tiene que
ponderar prueba por prueba y dar las razones de por qu da ms valor
probatorio a uno y otro y qu valor da a cada cual.
Toda regla debe ser fundada, el procedimiento es un intercambio de informacin
porque ayuda a disminuir el margen de error.
3. Procedimiento orientado a la eficacia, no debe dilatar el procedimiento.
Cmo se hace eso? Ahorro de tiempo y recursos.
a. Los incidentes no suspenden la tramitacin del procedimiento y se
resuelven al final.
i. Art. 9. Las cuestiones incidentales () no suspendern la
tramitacin () a menos que la administracin, por
resolucin fundada, determine lo contrario.
ii. Art. 41. Cuando en la elaboracin de la resolucin final se
adviertan cuestiones conexas, ellas sern puestas en
conocimiento de los interesados (plazo para aportar medios
de prueba) () Transcurrido ese plazo el rgano competente
decidir sobre ellas en la resolucin final.
b. Slo algunos actos de mero trmite son impugnables.
i. Art. 15. Sin embargo, los actos de mero trmite son
impugnables slo cuando determinen la imposibilidad de
continuar un procedimiento o produzcan indefensin.
c. Los medios electrnicos para facilitar el acceso e intercambio de
informacin.
i. Art. 19. Utilizacin de medio electrnicos. El procedimiento
administrativo podr realizarse a travs de tcnicas y medios
electrnicos.
d. Plazos definidos.
i. Art. 24. (1) El funcionario del organismo que resuelve tiene
24 horas para hacer llegar una solicitud, documento o
expediente a la oficina correspondiente. (2) las providencias
de mero trmite debern dictarse dentro de las 48 horas
luego de recepcin de la solicitud, documento o expediente.
(3) los informes, dictmenes u otras actuaciones similares,
debern evacuarse dentro de 10 das, contados desde la
peticin de la diligencia. (4) 20 das para expedir la decisin

63

definitiva, contadas desde que, a peticin del interesado, se

certifique que el estado est en estado de resolverse.
e. Informe requerido, no se evaca, no paraliza el procedimiento. Hay
un plazo para remitirlos.
i. Art. 38. Si se solicita un informe a un OAE distinto del que
tramita el procedimiento en orden a expresar el punto de
vista correspondiente a sus competencias y trascurriese el
plazo sin haberse evacuado, se podrn proseguir las
actuaciones.
f. Radicacin de los recursos.
i. Art. 54. Interpuesta una reclamacin ante la administracin,
no podr el mismo reclamante deducir igual pretensin ante
los Tribunales de Justicia, mientras aquella no haya sido
resulta o no haya transcurrido el plazo para que deba
entenderse desestimada.
Planteada la reclamacin se interrumpe el plazo para la
accin jurisdiccional.
Si se deduce primero la accin jurisdiccional la administracin
se inhibir de conocer cualquier reclamacin sobre la misma
pretensin.
g. No suspensin del acto por impugnacin.
i. Art. 57. Suspensin del acto. La interposicin de un recurso
no suspende la ejecucin, salvo cuando ella ocasione un dao
irreparable o haga imposible el cumplimiento de la resolucin
que acogiere el recurso.
h. Resolucin que acoja el recurso, puede modificar, reemplazar o
dejar sin efecto acto impugnado.
i. Art. 59. La resolucin que acoja el recurso podr modificar,
reemplazar o dejar sin efecto el acto impugnado.
i. Urgencia.
i. Art. 63. Procedimiento de urgencia. Cuando razones de
inters pblico lo aconsejen, se podr ordenar, de oficio o a
peticin fundada del interesado que se aplique la tramitacin
de urgencia. Los Plazos se reducen a la mitad, salvo los
relativos a la presentacin de solicitudes y recursos.
j. Silencio.
i. Art. 66. Los actos administrativos que concluyan por
aplicacin de las disposiciones precedentes, tendrn los
mismos efectos que aqullos que culminaran con una
resolucin expresa de la administracin.
4. En el procedimiento administrativo se dicte un acto terminal, que crea
derechos, limita derechos o elimina un obstculo para ejercer un derecho.
a. El carcter decisional del acto administrativo terminal.
i. Art. 8. Principio conclusivo. Todo el procedimiento
administrativo est destinado a que la Administracin dicte
un acto decisorio.
ii. Art. 14. Principio de inexcusabilidad. La Administracin estar
obligada a dictar resolucin expresa en todos los
procedimientos y a notificarla, cualquiera que sea su forma
de iniciacin.

64

iii. Art. 18. Definicin. El procedimiento administrativo es una

sucesin de actos trmite vinculados entre s () que tiene
por finalidad producir un acto administrativo terminal.
iv. Art. 41. Contenido de la resolucin final. Las resoluciones
contendrn la decisin, que ser fundada.
b. El acto administrativo produce efectos jurdicos favorables o
desfavorables.
i. Art. 3. Concepto de Acto administrativo. Se entender por
acto administrativo las decisiones formales que emitan los
OAE () realizadas en el ejercicio de una potestad pblica.
ii. Art. 51. Los decretos y las resoluciones producirn efectos
jurdicos desde su notificacin o publicacin, segn sean de
contenido individual o general.
iii. Art. 52. Los actos administrativos no tendrn efecto
retroactivo,
salvo
cuando
produzcan
consecuencias
favorables para los interesados y no lesionen derechos de
terceros.
iv. Art. 61. La revocacin no proceder en los siguientes casos:
a) Cuando se trate de actos declarativos o creadores de
derechos adquiridos legtimamente.
v. Art. 11. Los hechos y fundamentos de derecho debern
siempre expresarse en aquellos actos que afectaren los
derechos de los particulares, sea que los limiten, restrinjan,
priven de ellos, perturben o amenacen su legtimo ejercicio.
vi. Art. 50. La Administracin Pblica no iniciar la ejecucin de
resoluciones que limite derechos de los particulares sin que
previamente haya sido adoptada la resolucin que le sirva de
fundamento jurdico.
vii. Art. 21. (ya citado, en la parte de los interesado).
c. El acto administrativo es ejercicio de potestades pblicas.
i. Art. 3. Para efectos de esta ley se entender por acto
administrativo las decisiones formales que emitan los
rganos de la Administracin del Estado en las cuales se
contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el
ejercicio de una potestad pblica.
ii. Art. 14. Requerido un rgano de la Administracin para
intervenir en un asunto que no sea de su competencia,
enviar de inmediato los antecedentes a la autoridad
competente, informando de ello al interesado.
iii. Art. 51. Ejecutoriedad. Los actos de la Administracin Pblica
sujetos al Derecho Administrativo causan inmediata
ejecutoriedad.
iv. Art. 57. Suspensin del acto. la autoridad competente, a
peticin fundada del interesado, podr suspender la
ejecucin cuando el cumplimiento del acto recurrido pudiere
causar dao irreparable o hacer imposible el cumplimiento de
lo que se resolviere, en caso de acogerse el recurso.
Principios que funda el procedimiento
No son principios inferidos, sino que son aquellos que la ley quiso inferir. Esto por
2 cosas:

65

1. Son principios que ayudan a que los funcionarios entiendan para qu es la

ley del procedimiento.
2. Porque la ley de procedimiento es comn y supletoria, porque se aplica en
caso de silencio pero tambin porque establece estndares.
Cules son estos principios?
a. Escrituracin: electrnica o en papel
a. Art 5. El procedimiento administrativo y los actos administrativos a
los cuales da origen, se expresarn por escrito o por medios
electrnicos, a menos que su naturaleza exija o permita otra forma
ms adecuada de expresin y constancia.
b. Conclusivo.
a. Art. 8. Principio conclusivo. Todo el procedimiento administrativo
est destinado a que la Administracin dicte un acto decisorio que
se pronuncie sobre la cuestin de fondo y en el cual exprese su
voluntad.
c. Gratuidad.
a. Art. 6. Principio de gratuidad. En el procedimiento administrativo,
las actuaciones que deban practicar los OAE sern gratuitas para
los interesados, salvo disposicin legal en contrario.
d. Celeridad.
a. Art. 7 inc. 1. Principio de celeridad. El procedimiento, sometido al
criterio de celeridad, se impulsar de oficio en todos sus trmites.
e. Economa procedimental.
a. Art. 9 inc. 1. Principio de economa procedimental. La
Administracin debe responder a la mxima economa de medios
con eficacia, evitando trmites dilatorios.
f. Contradictoriedad.
a. Art. 10 inc. 1. Principio de contradictoriedad. Los interesados
podrn, en cualquier momento del procedimiento, aducir
alegaciones y aportar documentos u otros elementos de juicio.
g. Imparcialidad.
a. Art. 11 inc. 1. Principio de imparcialidad. La Administracin debe
actuar con objetividad y respetar el principio de probidad
consagrado en la legislacin.
b. Art. 12 inc. 1. Principio de abstencin. Las autoridades y los
funcionarios () se abstendrn de intervenir en el procedimiento y
lo comunicarn a su superior inmediato, quien resolver. (se trata
de motivos como parentesco, etc.)
h. Impugnabilidad.
a. Art. 15 inc. 1. Principio de impugnabilidad. Todo acto administrativo
es impugnable por el interesado mediante los recursos
administrativos de reposicin y jerrquico.
b. Art. 15 inc. 2. Sin embargo, los actos de mero trmite son
impugnables slo cuando determinen la imposibilidad de continuar
un procedimiento o produzcan indefensin.
i. Inexcusabilidad.
a. Art. 14 inc. 1. Principio de inexcusabilidad. La Administracin estar
obligada a dictar resolucin expresa en todos los procedimientos.
b. Art. 41 inc. 5. En ningn caso podr la Administracin abstenerse de
resolver so pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de los
preceptos legales aplicables al caso, aunque podr resolver la
inadmisibilidad de las solicitudes de reconocimiento de derechos no

66

j.

previstos en el ordenamiento jurdico o manifiestamente carentes

de fundamento.
No formalizacin.
a. Art. 13 inc. 1. Principio de la no formalizacin. El procedimiento
debe desarrollarse con sencillez y eficacia, de modo que las
formalidades que se exijan sean aqullas indispensables.
b. Art. 13 inc. 2. El vicio de procedimiento o de forma slo afecta la
validez del acto administrativo cuando recae en algn requisito
esencial del mismo, sea por su naturaleza o por mandato del
ordenamiento jurdico y genera perjuicio al interesado.

Objeto del procedimiento.

Tiene un objeto principal, es la peticin que inicia el procedimiento hecha por
el interesado cuando inicia el procedimiento o por la forma que se determin
cuando el rgano administrativo lo inici, y otro accesorio, el accesorio son los
incidentes. Pero durante el procedimiento se pueden generar incidentes.
1. Principal y accesorio.
a. Art. 30. Al momento de iniciar el procedimiento por solicitud de
parte, se deben enunciar los hechos, razones y peticiones.
b. Art. 8. Principio conclusivo. Fin de dictar un acto decisorio que se
pronuncie del fondo.
2. Cautelar y decisorio.
a. Art. 18. El procedimiento administrativo es una sucesin de actos
trmite vinculados entre s () que tiene por finalidad producir un
acto administrativo terminal.
b. Art. 32. Medidas provisionales. Iniciado el procedimiento, el rgano
administrativo podr adoptar, de oficio o a peticin de parte, las
medidas provisionales que estime oportunas para asegurar la
eficacia de la decisin ()
Sin embargo, antes de la iniciacin del procedimiento
administrativo, el rgano competente, de oficio o a peticin de
parte, en los casos de urgencia y para la proteccin provisional de
los
intereses
implicados,
podr
adoptar
las
medidas
correspondientes. Estas medidas provisionales debern ser
confirmadas, modificadas o levantadas en la iniciacin del
procedimiento ()
3. Acumulacin: inicial y sobreviniente.
a. Art. 30. Inicio a solicitud de parte.
Cuando las pretensiones
correspondientes a una pluralidad de personas, tengan un
contenido y fundamento idntico o sustancialmente similar, podrn
ser formuladas en una nica solicitud ().
b. Art. 33. Acumulacin o desacumulacin de procedimientos. El
rgano administrativo () podr disponer su acumulacin a otros
ms antiguos con los que guarde identidad sustancial o ntima
conexin, o su desacumulacin.
Contra esta resolucin no proceder recurso alguno.
c. Art. 9. Las cuestiones incidentales que se susciten en el
procedimiento () no suspendern la tramitacin del mismo, a
menos que la Administracin, por resolucin fundada, determine lo
contrario.
Cmo se construyen los incidentes en el procedimiento?

67

1. Tienen un solo tramite esencial, que es la audiencia, significa traslado.

a. Art. 41. Cuando en la elaboracin de la resolucin final se adviertan
cuestiones conexas, ellas sern puestas en conocimiento de los
interesados, quienes dispondrn de un plazo de quince das para
formular las alegaciones que estimen pertinentes y aportar, en su
caso, medios de prueba. Transcurrido ese plazo el rgano
competente decidir sobre ellas en la resolucin final.
2. No se deciden de inmediato, sino que en la resolucin final, con el objeto
de no dilatar.
a. Art. 41. Cuando en la elaboracin de la resolucin final se adviertan
cuestiones conexas, ellas sern puestas en conocimiento de los
interesados () Transcurrido ese plazo el rgano competente
decidir sobre ellas en la resolucin final.
3. Por RG no suspenden el curso del procedimiento.
a. Art. 9. Las cuestiones incidentales () no suspendern la
tramitacin del mismo, a menos que la Administracin, por
resolucin fundada, determine lo contrario.
4. Se pueden formular en cualquier momento del procedimiento.
a. Art. 10. Principio de contradictoriedad. Los interesados podrn, en
cualquier momento del procedimiento, aducir alegaciones y aportar
documentos u otros elementos de juicio.
El procedimiento propiamente tal.
Tiene etapas: una primera que es dentro de la administracin; una segunda en la
CGR, y una tercera que es la publicidad.
La etapa dentro de la administracin es la que regula la ley. Esta etapa tiene 3
subetapas:
1. Iniciacin: se inician de oficio por la propia administracin o a peticin,
que puede ser hecha por un interesado, un superior, o porque hay una
denuncia. En la denuncia la persona pone en conocimiento ciertos hechos
y de ah se desinteresa, en cambio el que quiere iniciar un procedimiento
se compromete con l y va a participar durante todo este.
a. Art. 28. Inicio. Los procedimientos podrn iniciarse de oficio o a
solicitud de persona interesada.
b. Art. 29. Inicio de oficio. Los procedimientos se iniciarn de oficio por
propia iniciativa, como consecuencia de una orden superior, a
peticin de otros rganos o por denuncia.
Actitudes de la administracin frente al inicio de un procedimiento.
A. Lo declara inadmisible.
a. Art. 41. (La Administracin) () podr resolver la
inadmisibilidad de las solicitudes de reconocimiento de
derechos no previstos en el ordenamiento jurdico o
manifiestamente carentes de fundamento.
B. rgano es incompetente y por lo tanto lo debe derivar a quien
sea competente.
a. Art. 14. Requerido un rgano de la Administracin para
intervenir en un asunto que no sea de su competencia,
enviar de inmediato los antecedentes a la autoridad que
deba conocer segn el ordenamiento jurdico, informando
de ello al interesado.

68

C. Administracin pide que se complete la solicitud (consideracin

social).
a. Art. 31. Antecedentes adicionales. Si la solicitud de
iniciacin no rene los requisitos sealados en el artculo
precedente y los exigidos, en su caso, por la legislacin
especfica aplicable, se requerir al interesado para que,
en un plazo de cinco das, subsane la falta o acompae los
documentos respectivos, con indicacin de que, si as no
lo hiciere, se le tendr por desistido de su peticin.
D. Administracin puede pedir que se modifique la solicitud.
a. Art. 31. En los procedimientos iniciados a solicitud de los
interesados, el rgano competente podr recabar del
solicitante la modificacin o mejora voluntarias de los
trminos de aqulla. De ello se levantar acta sucinta, que
se incorporar al procedimiento.
E. Inicia el procedimiento.
a. Art. 7. Principio de celeridad. El procedimiento, sometido
al criterio de celeridad, se impulsar de oficio en todos sus
trmites.
b. Art. 9. Principio de economa procedimental. La
Administracin debe responder a la mxima economa de
medios con eficacia, evitando trmites dilatorios.
a. Instruccin
a. Art. 34. Actos de instruccin. Los actos de instruccin son
aqullos necesarios para la determinacin, conocimiento y
comprobacin de los datos en virtud de los cuales deba
pronunciarse el acto.
La prueba en el procedimiento administrativo.
c. Qu se prueba: los hechos relevantes que no consten a la
administracin.
i. Art. 35. Prueba. Los hechos relevantes para la decisin de un
procedimiento, podrn acreditarse por cualquier medio de
prueba admisible en derecho, aprecindose en conciencia.
ii. Cuando a la Administracin no le consten los hechos
alegados por los interesados o la naturaleza del
procedimiento lo exija, el instructor del mismo ordenar la
apertura de un perodo de prueba, por un plazo no superior a
treinta das ni inferior a diez, a fin de que puedan practicarse
cuantas juzgue pertinentes.
d. Oportunidad para rendirla.
i. Art. 35. Cuando a la Administracin no le consten los hechos
alegados por los interesados o la naturaleza del
procedimiento lo exija, el instructor del mismo ordenar la
apertura de un perodo de prueba, por un plazo no superior a
treinta das ni inferior a diez, a fin de que puedan practicarse
cuantas juzgue pertinentes.
ii. Art. 10. Principio de contradictoriedad. Los interesados
podrn, en cualquier momento del procedimiento, aducir
alegaciones y aportar documentos u otros elementos de
juicio.

69

iii. Art. 17. Derechos de las personas. f) Formular alegaciones y

aportar documentos en cualquier fase del procedimiento
anterior al trmite de audiencia, que debern ser tenidos en
cuenta por el rgano competente al redactar la propuesta de
resolucin.
iv. Art. 30 inc. final. Los solicitantes podrn acompaar los
documentos que estimen convenientes para precisar o
completar los datos del formulario, los cuales debern ser
admitidos y tenidos en cuenta por el rgano al que se dirijan.
e. Instrumentos probatorios.
i. Art. 35. Prueba. Los hechos relevantes para la decisin de un
procedimiento, podrn acreditarse por cualquier medio de
prueba admisible en derecho, aprecindose en conciencia.
El instructor del procedimiento slo podr rechazar las
pruebas propuestas por los interesados cuando sean
manifiestamente improcedentes o innecesarias, mediante
resolucin motivada.
f. Valor probatorio.
i. Art. 35. Prueba. Los hechos relevantes para la decisin de un
procedimiento, podrn acreditarse por cualquier medio de
prueba admisible en derecho, aprecindose en conciencia
g. Diligencias probatorias.
i. Art. 34. Se realizarn de oficio por el rgano que tramite el
procedimiento, sin perjuicio del derecho de los interesados a
proponer aquellas actuaciones que requieran su intervencin,
o constituyan trmites legal o reglamentariamente
establecidos.
ii. Art. 36. Momento de la prueba. La Administracin comunicar
a los interesados, con la suficiente antelacin, el inicio de las
actuaciones necesarias para la realizacin de las pruebas que
hayan sido admitidas.
En la notificacin se consignar el lugar, fecha y hora en que
se practicar la prueba, con la advertencia, en su caso, de
que el interesado puede nombrar peritos para que le asistan.
Qu instrumentos probatorios existen? No hay restriccin, es cualquier
medio de prueba.
La ley se preocupa de regular la prueba documental:
a. Sistema libre de prueba.
a. Art. 35. Prueba. Los hechos relevantes para la decisin de
un procedimiento, podrn acreditarse por cualquier medio
de prueba admisible en derecho, aprecindose en
conciencia.
b. Oportunidad para presentarlos.
a. Art. 30 inc. final. Los solicitantes podrn acompaar los
documentos que estimen convenientes para precisar o
completar los datos del formulario, los cuales debern ser
admitidos y tenidos en cuenta por el rgano al que se
dirijan.
b. Art. 17 f). Derechos de las personas. f) Formular
alegaciones y aportar documentos en cualquier fase del
procedimiento anterior al trmite de audiencia, que

70

debern ser tenidos en cuenta por el rgano competente

al redactar la propuesta de resolucin.
c. Art. 10. Principio de contradictoriedad. Los interesados
podrn, en cualquier momento del procedimiento, aducir
alegaciones y aportar documentos u otros elementos de
juicio.
Los interesados podrn, en todo momento, alegar defectos
de tramitacin, especialmente los que supongan
paralizacin, infraccin de los plazos sealados o la
omisin de trmites que pueden ser subsanados antes de
la resolucin definitiva del asunto. Dichas alegaciones
podrn dar lugar, si hubiere razones para ello, a la
exigencia
de
la
correspondiente
responsabilidad
disciplinaria.
d. Art. 35 inc. final. El instructor del procedimiento slo podr
rechazar las pruebas propuestas por los interesados
cuando
sean
manifiestamente
improcedentes
o
innecesarias, mediante resolucin motivada.
c. Valor probatorio.
a. Art. 35 inc. 1. Prueba. Los hechos relevantes para la
decisin de un procedimiento, podrn acreditarse por
cualquier medio de prueba admisible en derecho,
aprecindose en conciencia.
b. Art. 17 f). Derechos de las personas. Formular alegaciones
y aportar documentos en cualquier fase del procedimiento
anterior al trmite de audiencia, que debern ser tenidos
en cuenta por el rgano competente al redactar la
propuesta de resolucin.
c. Art. 11 inc. 2. Los hechos y fundamentos de derecho
debern siempre expresarse en aquellos actos que
afectaren los derechos de los particulares, sea que los
limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen
su legtimo ejercicio.
d. Clasificacin: Facultativos, exentos y obligatorios:
a. Art. 30, inc. final. Los solicitantes podrn acompaar los
documentos que estimen convenientes para precisar o
completar los datos del formulario, los cuales debern ser
admitidos y tenidos en cuenta por el rgano al que se
dirijan.
b. Art. 17 c). Derechos de las personas. Eximirse de
presentar
documentos
que
no
correspondan
al
procedimiento, o que ya se encuentren en poder de la
Administracin
c. Art. 31, inc. 1. Antecedentes adicionales. Si la solicitud de
iniciacin no rene los requisitos sealados en el artculo
precedente y los exigidos, en su caso, () se requerir al
interesado para que, en un plazo de cinco das, subsane la
falta o acompae los documentos respectivos, con
indicacin de que, si as no lo hiciere, se le tendr por
desistido de su peticin.
e. Se incorporan al expediente.

71

a. Art. 18 inc. 3. Todo el procedimiento administrativo

deber constar en un expediente, escrito o electrnico, en
el que se asentarn los documentos presentados por los
interesados, por terceros y por otros rganos pblicos, con
expresin de la fecha y hora de su recepcin, respetando
su orden de ingreso. Asimismo, se incorporarn las
actuaciones y los documentos y resoluciones que el
rgano administrativo remita a los interesados, a terceros
o a otros rganos pblicos ().
f. Acceso.
a. Art. 16 inc. 2. Salvo las excepciones establecidas en la Ley
de Transparencia, son pblicos los actos y resoluciones de
los OAE, as como sus fundamentos y documentos en que
stos se contengan, y los procedimientos que utilicen en
su elaboracin o dictacin.
b. Art. 17 a) y d). Derechos de las personas.
a) Conocer, en cualquier momento, el estado de la
tramitacin de los procedimientos en los que tengan la
condicin de interesados. d) Identificar a las autoridades y
al personal al servicio de la Administracin, bajo cuya
responsabilidad se tramiten los procedimientos.
g. Cargo y distribucin.
a. 30 inc. 3. De las solicitudes, comunicaciones y escritos
que presenten los interesados en las oficinas de la
Administracin, podrn stos exigir el correspondiente
recibo que acredite la fecha de presentacin,
admitindose como tal una copia en la que figure la fecha
de presentacin anotada por la oficina.
b. 24 inc. 1. El funcionario del organismo al que corresponda
resolver, que reciba una solicitud, documento o
expediente, deber hacerlo llegar a la oficina
correspondiente a ms tardar dentro de las 24 horas
siguientes a su recepcin.
h. Omisin o falsedad declarada, justifica recurso de revisin.
a. Art. 60 b) y d). En contra de los actos administrativos
firmes podr interponerse el recurso de revisin. a) Que la
resolucin
se
hubiere
dictado
sin
el
debido
emplazamiento. d) Que en la resolucin hayan influido de
modo esencial documentos o testimonios declarados
falsos por sentencia ejecutoriada posterior a aquella
resolucin, o que siendo anterior, no hubiese sido
conocida oportunamente por el interesado.
Los dictmenes en la LPA.
a. Son actos administrativos.
a. Art. 3. Constituyen, tambin, actos administrativos los
dictmenes o declaraciones de juicio, constancia o
conocimiento
que
realicen
los
rganos
de
la
Administracin en el ejercicio de sus competencias.
b. Naturaleza jurdica.
a. Art. 37. Informes. Para los efectos de la resolucin del
procedimiento, se solicitarn aquellos informes que
sealen las disposiciones legales, y los que se juzguen

72

necesarios para resolver, citndose el precepto que los

exija o fundamentando, en su caso, la conveniencia de
requerirlos.
b. Art. 38. Salvo disposicin expresa en contrario, los
informes sern facultativos y no vinculantes.
c. Plazo para evacuarse.
a. Art. 24. Los informes, dictmenes u otras actuaciones
similares, debern evacuarse dentro del plazo de 10 das,
contado desde la peticin de la diligencia.
b. Art. 9. Al solicitar los trmites que deban ser cumplidos
por otros rganos, deber consignarse en la comunicacin
cursada el plazo establecido al efecto.
d. No detienen el procedimiento.
a. Art. 38. Si el informe debiera ser emitido por un rgano de
la Administracin distinto del que tramita el procedimiento
en orden a expresar el punto de vista correspondiente a
sus competencias respectivas, y transcurriera el plazo sin
que aqul se hubiera evacuado, se podrn proseguir las
actuaciones.
e. Son controvertibles.
a. Art. 10. Los interesados podrn, en cualquier momento del
procedimiento, aducir alegaciones y aportar documentos u
otros elementos de juicio.
b. Art. 35. Los hechos relevantes para la decisin de un
procedimiento, podrn acreditarse por cualquier medio de
prueba admisible en derecho, aprecindose en conciencia.
f. Pero no necesariamente impugnables.
a. Art. 15. Sin embargo, los actos de mero trmite son
impugnables slo cuando determinen la imposibilidad de
continuar un procedimiento o produzcan indefensin.
g. Puede servir de motivacin.
a. Art. 41. La aceptacin de informes o dictmenes servir
de motivacin a la resolucin cuando se incorporen al
texto de la misma.
La informacin pblica.
a. Es facultativa para el rgano que resuelve.
a. Art. 39. Informacin pblica. El rgano al que corresponda
la resolucin del procedimiento, cuando la naturaleza de
ste lo requiera, podr ordenar un perodo de informacin
pblica.
b. Requisitos:
a. Se disponga.
i. Art. 39. Informacin pblica. El rgano al que
corresponda la resolucin del procedimiento,
cuando la naturaleza de ste lo requiera, podr
ordenar un perodo de informacin pblica.
b. Naturaleza del procedimiento que lo requiera.
i. Art. 39. Para tales efectos, se anunciar en el Diario
Oficial o en un diario de circulacin nacional, a fin
de que cualquier persona pueda examinar el
procedimiento, o la parte del mismo que se indique.
c. Publicacin del anuncio.

73

i. Art. 39. El anuncio sealar el lugar de exhibicin y

determinar el plazo para formular observaciones,
que en ningn caso podr ser inferior a diez das.
c. No afecta a los interesados.
a. Art. 39. La falta de actuacin en este trmite, no impedir
a los interesados interponer los recursos procedentes
contra la resolucin definitiva del procedimiento.
d. Efecto.
a. Art. 39. ara tales efectos, se anunciar en el Diario Oficial
o en un diario de circulacin nacional, a fin de que
cualquier persona pueda examinar el procedimiento, o la
parte del mismo que se indique.
El anuncio sealar el lugar de exhibicin y determinar el
plazo para formular observaciones, que en ningn caso
podr ser inferior a diez das.
En todo caso, la Administracin otorgar una respuesta
razonada, en lo pertinente, que podr ser comn para
todas aquellas observaciones que planteen cuestiones
sustancialmente iguales.
Las medidas provisionales en la LPA.
a. Caractersticas comunes.
i. Instrumentalidad.
1. Art.
32.
Medidas
provisionales.
Iniciado
el
procedimiento, el rgano administrativo podr adoptar,
de oficio o a peticin de parte, las medidas
provisionales que estime oportunas para asegurar la
eficacia de la decisin que pudiera recaer, si existiesen
elementos de juicio suficientes para ello.
ii. Provisionalidad.
1. Art. 32. Sin embargo, antes de la iniciacin del
procedimiento administrativo, el rgano competente,
de oficio o a peticin de parte, en los casos de
urgencia y para la proteccin provisional de los
intereses implicados, podr adoptar las medidas
correspondientes
iii. Urgencia.
1. Art. 32. Sin embargo, antes de la iniciacin del
procedimiento administrativo, el rgano competente,
de oficio o a peticin de parte, en los casos de
urgencia y para la proteccin provisional de los
intereses implicados, podr adoptar las medidas
correspondientes
iv. Homogeneidad.
1. Art. 32. Las medidas provisionales podrn ser alzadas
o
modificadas
durante
la
tramitacin
del
procedimiento, de oficio o a peticin de parte, en
virtud de circunstancias sobrevinientes o que no
pudieron ser tenidas en cuenta en el momento de su
adopcin.
b. Clasificacin.
i. De oficio o a peticin de parte.
ii. Antes o una vez iniciado el procedimiento.

74

1. Art.
32.
Medidas
provisionales.
Iniciado
el
procedimiento ()
Sin embargo, antes de la iniciacin del procedimiento
administrativo, el rgano competente () podr
adoptar las medidas correspondientes. Estas medidas
provisionales debern ser confirmadas, modificadas o
levantadas en la iniciacin del procedimiento.
c. Presupuestos.
i. Peligro de dao.
1. Art.
32.
Medidas
provisionales.
Iniciado
el
procedimiento, el rgano administrativo podr adoptar,
de oficio o a peticin de parte, las medidas
provisionales que estime oportunas para asegurar la
eficacia de la decisin que pudiera recaer, si existiesen
elementos de juicio suficientes para ello.
ii. Apariencia del buen derecho.
1. Art.
32.
Medidas
provisionales.
Iniciado
el
procedimiento, el rgano administrativo podr adoptar,
de oficio o a peticin de parte, las medidas
provisionales que estime oportunas para asegurar la
eficacia de la decisin que pudiera recaer, si existiesen
elementos de juicio suficientes para ello.
iii. Pendencia del procedimiento principal.
1. Art.
32.
Medidas
provisionales.
Iniciado
el
procedimiento, el rgano administrativo podr adoptar,
de oficio o a peticin de parte, las medidas
provisionales que estime oportunas para asegurar la
eficacia de la decisin que pudiera recaer.
Sin embargo, antes de la iniciacin del procedimiento
administrativo, el rgano competente, de oficio o a
peticin de parte, en los casos de urgencia y para la
proteccin provisional de los intereses implicados,
podr adoptar las medidas correspondientes
iv. No perjuicio.
1. No se podrn adoptar medidas provisionales que
puedan causar perjuicio de difcil o imposible
reparacin a los interesados, o que impliquen violacin
de derechos amparados por las leyes.
2. Decisin
Plazos en la ley 19.880:
o

Das hbiles en materia de procedimiento administrativo. No incluye

los das sbado
Art. 25 inc. 1. Cmputo de los plazos del procedimiento
administrativo. Los plazos de das establecidos en esta ley
son de das hbiles, entendindose que son inhbiles los das
sbados, los domingos y los festivos.
Plazos prorrogar.
Art. 25 inc. 2. Los plazos se computarn desde el da
siguiente a aqul en que se notifique o publique el acto de
que se trate o se produzca su estimacin o su desestimacin
en virtud del silencio administrativo. Si en el mes de

75

vencimiento no hubiere equivalente al da del mes en que

comienza el cmputo, se entender que el plazo expira el
ltimo da de aquel mes.
Ampliables o reducibles.
Art. 26. Ampliacin de los plazos. La Administracin, salvo
disposicin en contrario, podr conceder, de oficio o a
peticin de los interesados, una ampliacin de los plazos
establecidos, que no exceda de la mitad de los mismos, si las
circunstancias lo aconsejan y con ello no se perjudican
derechos de tercero.
Art. 26. En ningn caso podr ser objeto de ampliacin un
plazo ya vencido.
Art. 63. Procedimiento de urgencia. Cuando razones de
inters pblico lo aconsejen, se podr ordenar, de oficio o a
peticin del interesado, que al procedimiento se le aplique la
tramitacin de urgencia.
En tales circunstancias, los plazos establecidos para el
procedimiento ordinario se reducirn a la mitad, salvo los
relativos a la presentacin de solicitudes y recursos.
No cabr recurso alguno en contra de la decisin que ordene
la aplicacin de la tramitacin de urgencia al procedimiento.
Se cuentan desde el siguiente da a su publicidad.
Art. 25 inc. 2. Los plazos se computarn desde el da
siguiente a aqul en que se notifique o publique el acto de
que se trate o se produzca su estimacin o su desestimacin
en virtud del silencio administrativo. Si en el mes de
vencimiento no hubiere equivalente al da del mes en que
comienza el cmputo, se entender que el plazo expira el
ltimo da de aquel mes.
Son obligatorios, pero no fatales, la CGR ha dicho que se pueden
dictar despus, porque es ms grave que no se dicte el acto a que
se dicte despus.
Art. 23. Obligacin de cumplimiento de los plazos. Los
trminos y plazos establecidos en sta u otras leyes obligan a
las autoridades y personal al servicio de la Administracin en
la tramitacin de los asuntos, as como los interesados en los
mismos.
Algunos tienen duracin determinada.
Art. 24. El funcionario del organismo al que corresponda
resolver, que reciba una solicitud, documento o expediente,
deber hacerlo llegar a la oficina correspondiente a ms
tardar dentro de las 24 horas siguientes a su recepcin.
Art. 27. Salvo caso fortuito o fuerza mayor, el procedimiento
administrativo no podr exceder de 6 meses, desde su
iniciacin hasta la fecha en que se emita la decisin final.

17/07/16
Control no jurisdiccional:
-

Recursos administrativos.
Procedimiento.

76

Toma de razn.

Contralora General de la Repblica y toma de razn

-

rgano constitucional.
o Art. 98 CPR. Un organismo autnomo con el nombre de Contralora
General de la Repblica ejercer el control de la legalidad de los
actos de la Administracin
Es un rgano autnomo.
o Art. 98 CPR.
Es un OAE.
o Art. 1 LOCBGAE. La Administracin del Estado () estar
constituida () la Contralora General de la Repblica

Internamente la contralora tiene una estructura:

-

Contralor.
o 98 CPR. El Contralor General de la Repblica deber tener a lo
menos diez aos de ttulo de abogado, haber cumplido cuarenta
aos de edad y poseer las dems calidades necesarias para ser
ciudadano con derecho a sufragio.
Subcontralor.
o Art 2 LOCCGR. Habr tambin un Subcontralor () Para el
desempeo () se requerir el ttulo de abogado.
o Art. 27 LOCCGR. Corresponder al Subcontralor: reemplazar al
Contralor General () d) dirigir la labor de examen de cuentas, y f)
cooperar, en general, a la labor que corresponde al Contralor .
Divisiones.
o Art. 2 LOCCGR.
Contraloras regionales: fueron creadas por resolucin del contralor, no
por ley. Fue una de las primeras formas de descentralizacin del pas. Res
N411, 2000, CGR.
Personal.
o Art 3 LOCCGR.

Funciones:
1. Control de la legalidad de los actos de la administracin: aqu se
enmarca la toma de razn.
a. Art. 98 CPR. Contralora General de la Repblica ejercer el control
de la legalidad de los actos de la Administracin ().
b. Art. 99 CPR. En el ejercicio de la funcin de control de legalidad, el
Contralor General tomar razn de los decretos y resoluciones ()
representar la ilegalidad de que puedan adolecer ().
2. Llevar la contabilidad general de la nacin: debe informar de todos
los gastos e ingresos, cada vez este rol es menos importante porque es
llevado a cabo por el Banco Central.
a. Art. 98 CPR. Un organismo autnomo con el nombre de Contralora
General de la Repblica () Un organismo autnomo con el nombre
de Contralora General de la Repblica ().
b. Art. 13 LOCCGR. El Contralor refrendar todos los bonos y otros
documentos de deuda pblica directa o indirecta que se emitan
c. Art. 20 LOCCGR. La Contralora propondr al Presidente de la
Repblica las disposiciones supremas que crea necesarias para
establecer y uniformar los mtodos de contabilidad.

77

d. Art. 21 LOCCGR. La Contralora har el examen e inspeccin de los

libros, registros y documentos relativos a la contabilidad fiscal,
municipal y de la Beneficencia Pblica.
e. Art. 142 LOCCGR. El Contralo General () informe sobre la situacin
presupuestaria, financiera y patrimonial del Estado correspondiente
al ejercicio del ao anterior.
f. D.L. N1263.
3. Le toca examinar y juzgar las cuentas:
a. La rendicin de cuenta es la obligacin que tiene toda persona a la
cual se le transfieren recursos pblicos de fundar el gasto de los
mismos, ordenada y documentadamente. Debe acompaar con
respaldos, vale decir, facturas, contratos etc, de manera ordenada,
de no hacerlo la contralora representa rendicin de cuenta y
comienza un proceso que se llama juicio de cuentas. La persona
que rinde cuentas se llama cuentadante. La Contralora tiene un
plazo que no excede de un ao para manifestarse sobre la rendicin
de cuentas: puede aprobar, guardar silencio u objetarla.
Si la contralora objeta la rendicin de cuentas, si el funcionario
objetado logra salvar la objecin, se genera un reparo, que es la
demanda en el juicio de cuentas.
b. Art. 98 CPR. () examinar y juzgar las cuentas de las personas
que tengan a su cargo bienes de esas entidades.
c. Art. 85 LOCCGR. Todo funcionario, como asimismo toda persona o
entidad que reciba, custodie, administre o pague fondos de los
mencionados en el artculo 1, rendir a la Contralora las cuentas
().
d. Art. 95 a) y b). El examen de las cuentas tendr por objeto: a)
Fiscalizar la percepcin de las rentas del Fisco o de las dems
entidades sometidas a la fiscalizacin de la Contralora General de
la Repblica. B) Comprobar la veracidad y fidelidad de las cuentas
().
e. Art. 96. Toda cuenta ser examinada, finiquitada o reparada en un
plazo que no exceda de un ao.
f. Art. 107 bis. El reparo constituir la demanda en el juicio de cuentas
().
Juicio de Cuentas:
Se inicia por la contralora, tiene dos partes, el cuentadante y la
Fiscala de la CGR. Se tienen dos instancias:
1 instancia: subcontralor.
2 instancia: un tribunal, se activa mediante una apelacin.
Si se pierde el juicio de cuentas, significa que el funcionario tendr
que pagar con su patrimonio los gastos que no supo fundar
adecuadamente. El juicio de cuentas funciona como una
indemnizacin de perjuicios.
4. Otra funcin es la de examinar toda la gestin del servicio mediante las
auditoras con los siguientes propsitos:
a. Detectar irregularidades.

78

b. Detectar vacos o inconsistencias en los procedimientos que lleva a

cabo el servicio, por tanto, la contralora puede acceder a todos los
documentos e informacin del servicio.
c. Al final de la auditora la contralora emite un informe, el cual puede
ser contestado por el servicio, y de esa manera la CGR puede iniciar
acciones, como juicio de cuentas, denuncias criminales.
La auditora es mucho ms que un control de legalidad, no solo busca
sancionar, sino que busca mejorar el servicio, detectar los problemas para
solucionarlos.
5. La contralora tambin le compete velar por la probidad administrativa.
a. Art. 21 A. LOCCGR
Qu potestades tiene la CGR?
-

Toma de razn.
o Art. 99 CPR. Corresponder, asimismo, al Contralor General de la
Repblica tomar razn.
o Art. 10 LOCCGR. El Contralor General tomar razn de los decretos
supremos y de las resoluciones de los Jefes de Servicios ().
Labor jurisprudencial, la CGR dicta dictmenes que son obligatorios para
la administracin, son precedentes vinculantes y son pblicas y lo pueden
pedir los funcionarios, los particulares o los servicios.
o Art. 6 LOCCGR. De acuerdo con lo anterior, slo las decisiones y
dictmenes de la Contralora General de la Repblica sern los
medios que podrn hacerse valer como constitutivos de la
jurisprudencia administrativa en las materias a que se refiere al
artculo 1.
o Art. 19 LOCCGR. os abogados, fiscales o asesores jurdicos de las
distintas oficinas de la Administracin Pblica () quedarn sujetos
a la dependencia tcnica de la Contralora, cuya jurisprudencia y
resoluciones debern ser observadas por esos funcionarios.
La tercera potestad importante de la Contralora es la disciplinaria, los
(procedimientos disciplinarios son 2: El procedimiento sumario, y el
sumario administrativo)
o Art. 160 DLF N 29/18834, Estatuto Adminstrativo.
o Art. 133 LOCCGR. El Contralor () podr ordenar, cuando lo estime
necesario, la instruccin de sumarios administrativos, suspender a
los Jefes de Oficina o de Servicios y a los dems funcionarios.
o Art. 134. El expediente, con su respectiva vista fiscal, se elevar al
Departamento de Inspeccin, para que se adopten o propongan las
medidas definitivas que procedan.
Los sumarios que lleva a cabo la CGR estn regidos por dos
disposiciones, por la los art. 131 y ss de la ley orgnica de la CGR y la
resolucin 510 dictada en el ao 2013.
Tiene la potestad inspectora, a travs de las auditoras.
o Art. 21 A. LOCCGR. La Contralora har el examen e
o inspeccin de los libros, registros y documentos
o relativos a la contabilidad fiscal ().
o Art. 131. Contralor General podr constituir delegados en los
Servicios pblicos y dems entidades sujetas a su fiscalizacin, con
el fin de practicar las inspecciones e investigaciones que estime
necesarias.

79

Art. 132. Cuando lo estime conveniente el Contralor, se practicarn

inspecciones extraordinarias ()
Potestad normativa: como por ejemplo la resolucin 510 que regula las
etapas del sumario.
o Art. 5 LOCCGR. El Contralor dispondr por medio de resoluciones
acerca de los asuntos que son de su competencia y que l
determine en forma definitiva.
o

Qu es la toma de razn?
-

En primer lugar, es un control jurdico porque su parmetro de referencia

es la CPR y la ley, y de ese contraste puede resultar una conformidad, de
ser as la contralora tomar razn; si hay disconformidad, no tomar
razn.
Los dos parmetros para la toma de razn son, La LEY, los decretos, los
DFL, etc. y LA CONSTITUCIN, si la contralora objeta por
inconstitucionalidad no cabe insistencia.
Es decir, se trata de un control jurdico, por tanto, tiene un parmetro
definido.
o Art. 98 CPR.
o Art. 98 inc. 3. Si la representacin tuviere lugar con respecto a un
decreto con fuerza de ley, a un decreto promulgatorio de una ley o
de una reforma constitucional por apartarse del texto aprobado, o a
un decreto o resolucin por ser contrario a la Constitucin, el
Presidente de la Repblica no tendr la facultad de insistir ().
o Art. 21 B LOCCGR. La Contralora General, con motivo del control de
legalidad o de las auditoras, no podr evaluar los aspectos de
mrito o de conveniencia de las decisiones polticas o
administrativas.

Es un control general porque por RG, todos los actos de la administracin

deberan pasar por toma de razn excepto los actos que estn
expresamente exentos, o cuando se eximen a los actos no esenciales, que
estn expresamente contemplados en la resolucin 1600 de la CGR.
Entonces, hay excepciones por 2 vas :
1. Un acto administrativo puede estar exento, porque la ley lo
eximi, como por ejemplo, todas las resoluciones municipales.
2. Puede provenir porque el acto se encuentra comprendido en
una resolucin que puede dictar el contralor en donde exime de
la toma de razn de los actos no esenciales de la
Administracin, como por ejemplo, la licencia mdica. Esa
resolucin en la actualidad es la 1600 del ao 2008. Qu
implica que el acto est en la resolucin?
a. Esto implica que el acto no va a tomar razn
b. Los actos se enumeran separadamente
c. Se tiene que identificar que el acto no va a tomar razn,
esto no significa que no existan otras medidas de control.
o Art. 98 CPR.
o Art. 99. En el ejercicio de la funcin de control de legalidad, el
Contralor General tomar razn de los decretos y resoluciones ().
o Art. 10 inc. 5 y 6 LOCCGR No obstante, el Contralor General podr
eximir a uno o ms Ministerios o Servicios del trmite de la toma de

80

razn de los decretos supremos o resoluciones () materias que no

considere esenciales ().
Qu es el Registro?
Es un trmite parecido a la toma de razn, pero es diferente. Es la anotacin que
hace la CGR en unos libros especiales, cuando anota el acto en el registro se
parte de la base que el acto est perfecto y est produciendo efectos en el
mundo del derecho.
-

Es un control por regla general, preventivo, es decir que opera antes de

que el acto comience a producir efectos. Como bien sabemos la
contralora se encuentra en la segunda etapa de los actos
administrativos, la primera etapa ocurre en la misma administracin.
Decimos que es por regla general preventivo, porque existe una
excepcin que es el decreto de urgencia, en los cuales el control de la
CGR es posterior la toma de razn queda pospuesta para despus de que
el acto se publica y surgi al mundo del derecho. Es necesario tener
presente que este tipo de decretos son distintos al decreto con trmite de
urgencia, el cual simplemente acorta el plazo para la toma de razn (5
das, 10 das).
Los DECRETO URGENCIAS, operan en todas las medidas que de esperar
pierden efectividad, un ejemplo, son los decretos tarifarios en materia
elctrica, o decretos que operan en situaciones de catstrofe
o Art. 10 inc. 1. LOCCGR. dentro del plazo de quince das contados
desde la fecha de su recepcin, que el Contralor podr prorrogar
hasta por otros quince das
o Art. 10 inc. 7. El Contralor General () podr, por resolucin
fundada, autorizar que se cumplan antes de su toma de razn los
decretos o resoluciones que dispongan medidas que tiendan a
evitar o a reparar daos () calamidades pblicas u otras
emergencias.

Es un control obligatorio, es un trmite esencial de generacin del acto

administrativo, es por ello que los actos que no cumplen con el trmite
tienen un vicio.
o Art. 98 CPR. Contralora General de la Repblica ejercer el control
de la legalidad de los actos de la Administracin.

Origen de la toma de razn:

No surgi originariamente para controlar la legalidad de los actos
administrativos. Surgi fundamentalmente como mecanismo para controlar las
finanzas pblicas, el tribunal superior de cuentas.
Tena que ver con el gato, pero cuando lleg la misin Kemmerer, mir cual es la
realidad chilena, generalizando a todos los actos de la administracin. El ao 43
se elevo la Contralora a nivel constitucional, y se prohibi el decreto de
insistencia en gasto pblico y se cre el decreto de emergencia, esto para evitar
que los Presidentes ordenaran tomar razn de decretos que no tenan
financiamiento. El sentido del decreto de emergencia es que la autoridad pueda
ordenar en situaciones de emergencia que se tome razn de medidas que no
tienen financiamiento. Esto deja de tener sentido cuando se flexibiliza el
presupuesto, con esto se logra que se ahorre y que todos los servicios tengan
que producir, por ejemplo el 5% de su gasto variable, de esta forma se crea un

81

fondo para financiar las medidas. Adems, en el mismo ao se estableci la

iniciativa exclusiva del presidente en materia de gastos. Este ao es clave en
materia de polticas financieras pblicas.
El ltimo decreto de emergencia que se dict fue el del Transantiago.
Actitudes que puede tomar la CGR ante la toma de razn:
1. Toma de razn absoluta.
a. Art. 45 inc. 1 LBPA. Procedencia. Los actos administrativos de
efectos individuales, debern ser notificados a los interesados
conteniendo su texto ntegro.
b. Art. 48.
2. Toma de razn con alcance, realiza una interpretacin de forma o de
fondo, este ltimo significa que fija un nico sentido legal. El alcance
forma un todo con el decreto.
a. Art. 6 inc. final LOCCGR.
3. Formule observaciones: Son objeciones subsanables por la administracin,
son corregibles.
a. Art. 11 LOCCGR. De todos los decretos o resoluciones que fueren
observados por errores de forma, se dar cuenta a la Secretara
General de Gobierno ()
b. Art. 37 b). Corresponder al Subdepartamento de Toma de Razn:
b) Estudiar los decretos supremos () y proponer al Contralor la
toma de razn de tales documentos o su representacin u
observacin
4. Puede formular una representacin: Observacin no subsanable, en la
cual, la CGR, le comunica a quien dict el acto que no puede tomar razn
porque el acto presenta ilegalidades, o algn vicio.
a. Art. 99 CPR. Corresponder, asimismo, al Contralor General de la
Repblica () debiendo representarlos cuando ellos excedan o
contravengan la ley delegatoria o sean contrarios a la Constitucin.
b. Art. 93 N 9.
Ante esto, quien dict el decreto puede adoptar dos actitudes, o lo acepta
o dicta un decreto de insistencia, el cual es un decreto especial del
presidente firmado por todos los ministros, donde el presidente le dice a la
Contralora que tome razn. El decreto de insistencia opera ante un
problema de interpretacin entre el presidente y la CGR, uno entiende que
determinado decreto dice A y la CGR seala que dice B. Cabe destacar
que el decreto de insistencia opera solo cuando hay un problema de
ilegalidad, cuando el acto tiene un problema de constitucionalidad no
aplica el decreto de insistencia, y en caso de dudas debe ser llevado ante
el TC.
Tipos de Decretos:
-

Sujetos a toma de razn.

o Art. 99 CPR.
o Art. 10 LOCCGR.
Decretos con trmite de urgencia.
o Art. 10 LOCCGR.

82

Art. 21 Ley 16391. () decretos y resoluciones podrn cumplirse de

inmediato () cuando dispongan medidas tendientes a evitar o
paliar daos () originados por desastres y calamidades ().
Decretos de emergencia.
o Art. 10 LOCCGR.
o Art. 21 Ley 16391. Los decretos y resoluciones que, () se dicten
en el MINVIU () estarn sujetos al trmite de toma de razn ()
el subdepartamento de la Vivienda y Urbanismo de la CGR tendr
un plazo de 15 das para cumplir el trmite de toma de razn ()
Por excepcin y en casos de urgencia () el plazo referido se
reducir a cinco das.
Decretos de insistencia.
o Requisitos (Art. 99 CPR).
Representacin: Se necesita que a pesar de la
representacin de la contralora el Presidente de la Repblica
insista.
Firma: El decreto debe llevar la firma de todos los ministros
Materias susceptibles de insistencia: Si la representacin
recayera sobre un DLF, decreto promulgatorio de ley o de
una reforma constitucional por apartarse del texto aprobado,
o a un decreto o resolucin por ser contrario a la CPR. En
estos casos no puede insistir, debiendo mandar los
antecedentes al TC en 10 das para resolver.
o Efectos.
Deber dar curso (art. 99 inc. 1 CPR).
Deber enviar antecedentes a la Cmara.
Responsabilidad de los ministros. (Art. 53 2) CPR).
Control (art. 10 LOCBGAE). Siempre procede el recurso de
reposicin y cuando proceda el jerrquico, sin perjuicio de las
acciones jurisdiccionales.
o

Efectos de la toma de razn:

1. El decreto adquiere una presuncin de legalidad reforzada. Esto porque los
tribunales vern que un rgano independiente del Estado ha verificado
que no hay ilegalidades.
2. Produce el desasimiento de la CGR, vale decir si ya tomo razn no puede
posteriormente dejarla sin efecto, lo que puede hacer es invalidarlos
posteriormente
3. El acto puede continuar con su procedimiento, el cual es la comunicacin
(publicacin y notificacin). Es por eso que la toma de razn es un
requisito de validez y no de eficacia, porque no basta la toma de razn.
Naturaleza jurdica de la toma de razn:
Hay una controversia en el siguiente sentido:
b. Una de las doctrinas sostiene que la toma de razn es un acto
trmite porque hay actos que le preceden y le suceden, es un acto
trmite esencial, por eso mismo puede ser impugnada de los
tribunales separadamente del acto mismo.
c. Para otra parte de la doctrina, a la cual adhiere la CGR es que la
toma de razn es un acto de gobierno o un acto institucional, en el
sentido de que no es impugnable. En algn momento cuando la CS
va recurso de proteccin ordenaba tomar razn o dejaba sin efecto,

83

la CGR presento contienda de competencia, el Senado dijo que los

tribunales slo podan objetar que la CGR no tomara razn en
tiempo y forma, nada sobre el contenido o sobre que no tomara o si
tomara razn. Pero despus la CGR dejo de plantear las contiendas,
adems los tribunales siguieron conociendo de esto, y por ltimo, la
contienda no crea precedente.
Tcnicamente la toma de razn es acto trmite y no de gobierno.
Mediante la toma de razn la CGR solo controla la legalidad, el mrito, es decir
solo la oportunidad. La eficacia y las metas, lo que se denomina el control de
resultado que puedan tener los decretos lo ven los organismos internos de la
administracin, no la CGR.
22/08/16

Control jurisdiccional de recursos administrativos o

control contencioso administrativo
Es un juicio entablado contra un rgano de la administracin donde se sanciona
un acto normativo de la administracin del Estado, por tanto, hay una
controversia sobre un acto, norma o contrato de la administracin. Esta
controversia la resuelve un tribunal que puede ser uno ordinario o puede ser una
CA, y en algunos casos la CS. El legislador es quien determina dnde se reclama.
Cada vez el legislador va definiendo esa instancia, porque no hay una regla
general, es ms, el legislador ha ido creando tribunales especiales.
El punto de partida es el art 38 CPR (ver cuadro evolucin del art 38). Si nos
vamos al texto vigente, el inc 2 establece la RG en materia contenciosa
administrativa, que dice se trata de un contencioso por vulneracin de derechos,
no de intereses. Se identifican todos los rganos ante los cuales se puede
reclamar y el tribunal lo determina la ley. Este art, en su texto original no deca
eso, sino que deca que se reclamaba ante los tribunales contenciosos
administrativos, y esto fue reformado en 1989. Lo mismo deca la CPR 25. El
rgimen de reclamacin histricamente fue que bajo la CPR 25, fue ante los
tribunales contenciosos administrativos, pero estos nunca se crearon. Bajo la
vigencia de la CPR 80, entre el 81 y el 89, existan tribunales contenciosos
administrativos que tampoco se crearon entonces suceda lo mo que en la CPR
25, pero con dos excepciones, la primera es que ya exista el recurso de
proteccin entonces se poda reclamar por ese lado la ilegalidad de los actos
administrativos, y en segundo lugar, ya se haban creado hartos recursos
contenciosos especiales, como el reclamo de ilegalidad regional.
Hoy, dice que sern los tribunales que determine la ley, y podr ser un tribunal
ordinario o uno especial. Si vemos la evolucin de la norma y las etapas de
preparacin de la norma constitucional, veremos que la junta de gobierno fue la
que remiti todo a los tribunales contenciosos administrativos. Existe gran
heterogeneidad a la hora de establecer que tribunales son competentes para
qu asunto, as se tiene que:
-La C.S. conoce de la accin de privacin de nacionalidad
-Los tribunales ordinarios conocen de la accin de ilegalidad del acto
expropiatorio
-La ICA conoce de la Accin de proteccin.

84

-etc. (recuerda que hay cerca de 200 contenciosos legales, que como se dispone
en el artculo 38, se interponen ante los tribunales que determine la ley)
Qu pasaba en la CPR 33? Hay hacer una separacin en el texto original que
resida en el consejo de estado y en la ley de organizacin de los tribunales. El
art 102 regulaba el consejo de estado con michos integrantes.
Evolucin del contencioso administrativo en las CPR.
CPR 1818 Establece la estabilidad funcionaria en sus cargos. Para la remocin
de un funcionario se tena que recurrir a una junta con el presidente de la corte
de apelaciones, el fiscal, el contador mayor y el ministro ms antiguo del erario.
Las causas contenciosas las ven los tribunales de justicia.
CPR 1822 El congreso hace efectiva la responsabilidad de los funcionarios
pblicos.
CPR 1823 Es atribucin del senado suspender actos ejecutivos del directorio
en que se vea que pueda haber lesin de derechos o ilegalidades. La Cmara
Nacional puede nombrar el tribunal protector y para destituir funcionarios
(censura).
CPR 1828 La Corte Suprema tiene la competencia para ver los problemas
contenciosos entre provincias.
CPR 1833 Dice que habr un consejo de estado (artculo 102) (presidido por
el Presidente de la Repblica y de composicin muy variopinta) que ver los
conflictos entre los tribunales y la administracin. Tambin ver disputas sobre
contratos o negociaciones entre la administracin y el gobierno supremo. La
Corte Suprema resolva en nica instancia los asuntos contenciosos. En cada
capital hay un consejo departamental, que entre otras cosas, es censor de las
municipalidades y sus delegados para acusarlos con los respectivos poderes o
incluso destituirlos.
CPR 1925 Se supone que creaba tribunales contenciosos administrativos.
Deben ser contra actos arbitrarios de la administracin cuyo conocimiento no
est entregado a los tribunales. Los tribunales ordinarios no son competentes
para conocer la nulidad administrativa, pero si haba algunos casos que resolvan
tribunales especiales:
1. El contencioso indemnizatorio: personas podan demandar responsabilidad
extracontractual de la administracin, pero resolvan los casos conforme a
normas de derecho civil, no pblico.
2. Acciones de certeza que entablaban las personas, por ejemplo una persona
celebra un contrato con el Estado para poblamiento en el extremo sur del pas, el
Estado tena que venderle la propiedad, pero no quera, por lo que se pide que el
Estado est obligado por el contrato a hacer la venta.
3. Interdictos posesorios: no se peda la nulidad o indemnizacin, operaba de la
siguiente forma: se nombraba a un interventor por la paralizacin, defendiendo
posesin pero no nulidad, era una proteccin tpica de derecho civil.
En la CPR 80 hay dos etapas, del 81-89 y del 89 en adelante, pero en la CPR hay
otras referencias a contenciosos administrativos especiales adems del art 38.
Todos ellos establecen tribunales competentes para conocer de los reclamos
distintos:

85

1- Art 12: reclamacin por privacin o desconocimiento de la nacionalidad

ante la CS. S ruso mucho antes de la reforma del 2005, porque aqu se
podr tener segunda nacionalidad, en cambio en el pasado, s e perda la
chilena, entonces un chileno que se iba exiliado y se nacionalizaba en
otro pas, y se borraba a esa persona en el registro civil chileno. Se
suspenden los efectos del acto o resolucin recurridos, y esto es raro
porque l slo hecho de interponer el recurso suspende los efectos y la RG
es que solo se suspenden efectos cuando se dicta sentencia.
2- Art 19 n 24 inciso 3: accin de ilegalidad de acto expropiatorio. Se reclama
ante los tribunales ordinarios.
3- Art 20: accin de proteccin.
4- Art 38 inc 2: contencioso administrativo general.
Clasificacin de los contenciosos administrativos
1. Constitucionales y legales: los legales son ms de 200 contenciosos
administrativos.
2. Subjetivos y objetivos: lo vimos en ocasin de la nulidad. En cuanto a la
causal, el subjetivo protege derechos y el objetivo procede por ilegalidad.
En cuanto a la legitimidad, el subjetivo puede reclamar solo el afectado de
los derechos en cambio en el objetivo puede reclamar todo aquel que
tenga inters. En cuanto a las potestades del juez, en el objetivo solo se
puede declarar la nulidad o la legitimidad del acto en cambio en el
subjetivo tiene toda las potestades para restablecer el ministerio del
derecho. En cuanto a los efectos, en el subjetivo tiene efectos relativos
solo a las partes involucradas, y en el objetivo tiene efectos generales, se
aplica a todos. El recurso de proteccin es una mezcla de ambos recursos
contenciosos, subjetivos y objetivos.
3. Generales y especiales: los generales son aquellos en que no se especifica
la causal, sino que se dice que es pro cualquier ilegalidad, o cualquier vicio
del acto correspondiente. En cambio, los especiales, la ley restringe la
ilegalidad a un vicio determinado, ejemplo, vulneracin de derechos
especficos.
4. Constitutivos y declarativos: el tpico constitutivo es de responsabilidad
extra contractual del estado donde se expide que el juez establezca la
obligacin del estado de indemnizar. En cambio, en los declarativos, lo que
se pide es la interpretacin de un punto de derecho, como por ejemplo, las
acciones de certeza.
5. Competencia de justicia ordinaria y competencia de justicia especial. A
este respecto se ha suscitado gran debate. La decisin es poltica. Sergio
Muoz, en el ao 2014, sealaba que el surgimiento de tribunales
especiales para esta materia (competencia especial) debilitaba la tutela
por parte de la corte suprema y provoca la nula injerencia de la ICA. Por
su parte, Hugo Dolmestch expresaba justo lo contrario, sealando que la
realidad obliga a aceptar la existencia de tribunales especializados, y que
es la superintendencia de la C.S la llamada a tutelarlos.
Derecho comparado del contencioso administrativo
Los pases se dividen en 3 categoras al momento de estructura la forma de los
tribunales contenciosos administrativos:
1. Entregan competencia a los tribunales especiales
2. Entregan competencia a los tribunales ordinarios
3. Entregan competencia a tribunales ordinarios y tribunales especiales: es el
caso de Chile. Nuestro sistema es mixto. Por ejemplo, una multa de la DT
se va hacia los tribunales del trabajo. Si se reclama por la
inconstitucionalidad del reglamento se va al TC, etc.

86

Qu aporta el derecho francs? Por una parte los tribunales administrativos

separados del poder judicial, es decir, aporta desde el punto de vista orgnico, y
las acciones para reclamar los actos de la administracin, y estas acciones son
las subjetivas y las objetivas. Importancia del Consejo de Estado francs es que
crea derecho administrativo a travs de sus fallos, pero o ms importante son las
acciones contenciosas administrativas.
Qu aporta el derecho ingls? Dice que son competentes los tribunales
ordinarios para conocer de los conflictos que es parte la administracin.
Entonces aporta las medidas cautelares contra la administracin que son la
mdula de todo lo contencioso administrativo porque se est peleando contra un
organismo con poderes exorbitantes. Los ingleses tipifican las medidas
cautelares, como la orden de no innovar. Se establecen mandamientos de hacer
o una prohibicin y esto es lo que se pide al tribunal, es decir, mandamiento de
hacer o no hacer.
Qu aporta el derecho norteamericano? Aporta el control. Aportan que las
agencias permiten la participacin. La agencia es independiente del gobierno
con miembros inamovibles. El juez ante el acto de la administracin que se
reclama ilegal, debe ver si cumple todos sus trmites, que se funde en los
antecedentes que aparecen en el expediente y si la decisin pondera
adecuadamente todos los antecedentes.
Tendencias del contencioso administrativo
1- El contencioso administrativo no es nico, sino que hay una pluralidad de
acciones y una pluralidad de tribunales. No se ha creado EL tribunal
contencioso administrativo por varias razones:
a. Nunca ha habido un consenso poltico para tal efecto
b. Hay profesores que dicen que basta con l recurso de proteccin
Esto no quiere decir que el legislador ha sido mezquino, sino que ha
creado todos los contenciosos administrativos posibles, porque para cada
procedimiento, se crean tambin sus contenciosos administrativos. Hay
muchos procedimientos.
2- Se han creado muchos tribunales contenciosos administrativos especiales.
Como por ejemplo los tribunales tributarios, ambientales, de propiedad
industrial, etc. Los tribunales tributarios y ambientales se designan por la
alta direccin pblica, por concurso. Se busca eliminar el poder del
ejecutivo en la designacin de estos tribunales. Suelen no haber
abogados, sino que tambin ingenieros y economistas si corresponden.
Tambin existen los paneles de expertos y las comisiones de hombres
buenos como en las servidumbres elctricas y en materia de evaluacin
de los precios en materia expropiatoria. Tcnicamente, el panel de experto
es un tribunal.
Los contenciosos contra actos de la superintendencia
Hay un contencioso comn y regulado en cada una de las leyes de las
superintendencias. Cada una tiene su propia regulacin y cada una tiene actos
impugnables y causales distintos. Tienen tribunales competentes distintos, y se
regulan de maneras diferentes las consignaciones y la tramitacin. Los plazos
tambin son distintos. Algunos recursos son en primera instancia y en otros son
de instancia nica, sin apelacin. Tambin la suspensin del acto administrativo
cabe en algunas situaciones y en otras no.

87

Ejemplo11: Ante la superintendencia de AFP:

-Marco jurdico Ley 20,529
- Impugnables sus resoluciones
- Causal no ajustarse
correspondientes

la

ley,

reglamentos

dems

disposiciones

- Tribunal competente ICA (D.F.L 101, trabajo, 1980)

- Plazo 15 das desde la notificacin
- No existe consignacin
- Tramitacin traslado a superintendencia por el plazo que fije la corte
- Recurso Apelacin
Suspensin las resoluciones producen efecto vencido el plazo para reclamar o
desde que queda firme la sentencia judicial que niega la reclamacin.
Contenciosos administrativos por derechos especficos 12
Sin que el legislador se d cuenta, se van creando contenciosos administrativos
por derechos, donde cada derecho tiene su propio mecanismo de reclamacin:
o
o
o
o
o
o
o

La no discriminacin est en la Ley Zamudio

Ley 19528 en materia privada
Ley 19638 sobre la libertad de conciencia
Ley de medio ambiente reclamo contra la superintendencia
Cdigo de trabajo art 5 y 486 reclamacin contra multas que
impone la administracin (Direccin del Trabajo)
Tributario: ley de amparo econmico y ley de proteccin..
DL 2186: expropiacin

En materia procedimental del contencioso administrativo notamos 3 cosas:

1. La RG es que no hay que agotar la va administrativa para reclamar o que
se resuelvan los actos administrativos. La vctima tiene varias alternativas:
a. La persona puede ir directamente ante los tribunales sin presentar
recursos administrativos;
b. Puede presentar solo recursos administrativos y en ese caso se le
suspende el plazo para ir a los tribunales
c. Presentar las 2 cosas juntas donde la administracin se tiene que
inhibir.
En algunas oportunidades el legislador cambia de criterio y establece el
acotamiento de la va administrativa. Por ejemplo, en materia de transparencia,
tiene que irse necesariamente al Consejo frente a la Transparencia.
2. La interposicin del recurso administrativo no suspende el cumplimiento
del acto por RG. Hay 2 excepciones:
I.
Que la sola ley establezca que se suspenda el cumplimiento del
acto

11 El cuadro que lleva el mismo ttulo de esta seccin est muy detallado y transcribirlo
aqu sera un sinsentido.

12 Se supone que aqu debiese haber una hojita, pero no nos la entreg.
88

II.

Que las partes lo soliciten , invocando 2 razones (art 57 de la ley

de procedimiento administrativo):
a. Dao irreparable
b. Que se haga imposible el cumplimiento de lo resuelto

3. Sobre qu se tiene que concentrar el juez?

a. Primero hay que ver qu constituye el recurso contencioso
administrativo y ver la causal de reclamo.
b. El juez debe concentrarse en los 3 aspectos que vimos: en el
trmite, en el expediente y en la toma de decisin.
c. Fiscalizar
la manera en que la administracin ponder los
antecedentes.

Contrato Administrativo
Es una forma bilateral de actuacin de los rganos administrativos.
Caractersticas
1. Los contratos administrativos son en primer lugar contratos, es decir,
acuerdos de voluntades que generan obligaciones.
2. En segundo lugar, lo que distingue a estos contratos es que una parte es
un OAE, este rgano puede ser cualquiera de los enumerados en la ley de
bases, incluidas las empresas pblicas, como por ejemplo las empresas
portuarias tienen regulados los contratos que pueden pactar. Al ser un
OAE, todas las caractersticas de los mismos se trasladan a los contratos,
por tanto se rigen por el principio de legalidad y por el principio de control.
La legalidad significa que los rganos tienen que tener habilitacin para
celebrar un contrato administrativo por tanto, no todos los rganos
pueden celebrar cualquier contrato. Adems la legalidad significa que el
organismo tiene que tener los recursos y presupuesto para pagar al
contratista. Un tercer elemento de la legalidad es que la administracin
debe seguir un procedimiento, que puede ser un concurso, trato directo o
licitacin. Y en cuanto al control, los contratos administrativos s e pueden
reclamar va recurso contra la contralora y contra los tribunales
ordinarios.
El otro sujeto del contrato, es una persona natural o jurdica, que es la RG.
Sin embargo, algunos contratos establecen la exigencia de que sea una
persona jurdica, incluso algunos exigen que sea una persona jurdica
chilena, como por ejemplo en los contrato de concesin radial. Algunos
contratos, para facilitar la postulacin, permiten que las empresas
postulen como consorcio, es decir, que no son personas jurdicas todava
pero si ganan la licitacin deben constituirse como tal. Este sujeto, con el
cual la administracin celebra un contrato, tiene relaciones personalsimas
con el Estado, por ejemplo, no puede contratar o subcontratar sin
autorizacin de la administracin.
Qu condiciones debe reunir este contratista?
1. Debe estar inscrito en ciertos registros de la administracin
que son listados que prechequean la historia de la empresa
en otros contratos con la administracin. Debe registrarse los
antecedentes y la idoneidad del contratista. Hay contratos
que exigen inscripcin en determinados registros, como

89

registrarse en registro de obras menores o mayores en el

MOP por ejemplo.
2. Las garantas que debe poner a disposicin de la
administracin el contratista. Son garantas de cumplimiento.
3. Se exige capacidad econmica, capital para llevar a cabo el
contrato.
4. Se exige idoneidad, que los socios no hayan sido declarados
en quiebra o condenados por fraude por ejemplo.
3. El tercer elemento del contrato Administrativo, es que satisface una
necesidad pblica, y esta necesidad puede estar en alguna de las
siguientes situaciones:
1. Hay contratos que la administracin celebra para s misma.
Aquellos que celebra para satisfacer sus propias necesidades
de bienes y servicios.
2. Hay contratos que se celebra para satisfacer necesidades de
la comunidad.
4. En los contratos administrativos hay un inters pblico involucrado, por
tanto, existen las potestades exorbitantes. Estas son atribuciones que
tienen los OAE en un contrato que no tienen los particulares. Y un
desequilibrio la relacin jurdica en favor de la administracin con el fin de
cautelar el inters pblico de un contrato.
5. Hay un rgimen de derecho pblico involucrado, de lo contrario seran
contratos civiles.
a. La administracin celebra dos tipos de contratos, unos regidos por
las reglas civiles comunes y corrientes.
b. Y por otra parte los contratos administrativos donde tienen
regulados uno o ms aspectos de modo detallado. Se regula qu
organismo puede celebrarlo, cul es el procedimiento, criterio de
adjudicacin, en base a qu elementos la administracin va a elegir
entre todos los contratistas. Otro aspecto que regula son las
potestades exorbitantes, de qu tipo son. Por tanto, los contratos
administrativos tienen un rgimen regulado que puede ser total o
parcial. En todo caso, dentro del rgimen de derecho pblico la
administracin tiene un margen de autodeterminacin para poder
elaborar las bases administrativas, la cual se refiere a la oferta que
hace la administracin y en la cul se contienen todos los
elementos que el interesado necesita para comprender qu
contrato quiere que la administracin haga, por tanto se requiere
que sean lo ms precisas posibles, y a partir de esta base los
particulares pueden realizar puntualizaciones.
Cmo se clasifican las bases administrativas?

Bases administrativas o econmicas : tienen que ver con

el precio, cmo se va a pagar, sobre este punto las
empresas compiten.
Bases tcnicas : todos los aspectos que tienen que ver
con el detalle del contrato
Bases tipo (iguales en todos los contratos) y bases de
contrato administrativo ad hoc (especiales para cada
contrato). En general se potencias la existencia de bases
tipo.

90

Qu pasa si el contrato NO tiene regulado todos sus aspectos?

Los vacos se llenan por reglas de derecho pblico y solo

en caso de que no haya reglas en la materia se recurren a
las reglas de derecho privado.

6. Procedimiento de seleccin del contratista

Cuando se celebra un contrato administrativo, no se llega a acuerdo con
cualquiera, sino que se tiene que seguir un procedimiento reglado que tiene 2
modalidades:
1. Trato directo: es el acuerdo a qu llega la administracin con un
contratista determinado que ella elige. El trato directo es excepcional. Esto
quiere decir que por una parte la administracin requiere fundar esa
decisin y se debe fundar en ciertas causales, como por ejemplo que haya
un nico proveedor, que se llama a una licitacin y se adjudica y el
contratista dej todo abandonado, o en casos de emergencia, por ejemplo,
cuando hay una catstrofe la administracin no tiene que hacer licitacin.
2. Licitacin: es la regla general. Es un procedimiento competitivo donde la
administracin llama a participar a todo aquel que cumpla los requisitos
que se expiden. La licitacin puede ser pblica, abierta a todos los
interesados que cumplan los requisitos; y la licitacin privada es aquella
donde la administracin invita a un grupo determinado, a 5 o 6 empresas.
La licitacin se rige por los siguientes principios:

Igualdad de los oferentes

Publicidad: todos los actos de la licitacin son pblicos y pueden
acceder todos los interesados.
Impugnabilidad: impugnar cualquier cosa que se considere
ilegal o arbitraria.

Importancia de los contratos administrativos

Son importantes porque:
o
o

Permite que la administracin puede cumplir su propsito de satisfacer

necesidades pblicas. Con sus propios recursos, no da abasto. Por eso,
en el contrato administrativo, se convoca el esfuerzo privado.
A travs de estos contratos, la administracin inyectas muchos
recursos a la economa, y por esto, el Keynes es el ministerio de
vivienda y el ministerio de obras pblicas. Por ejemplo, un kilmetro
de carretera de alta velocidad vale mil millones de pesos.
Pueden regular la econmica estableciendo obligaciones que los
privados deben cumplir. Por ejemplo, el contrato de concesin de obra
pblica, donde se regula la econmica a travs de tarifas.

Caractersticas de los contratos administrativos

o
o

Los contratos administrativos generan obligaciones personales

Los contratos administrativos deben seguir un procedimiento de
manifestacin de voluntad que va mucho ms all del procedimiento
de seleccin. Se trata de actos separables y que por tanto son
impugnables separadamente.
Los contratos administrativos son solemnes y requieren escrituracin
la cual se formaliza mediante la resolucin de un decreto el cual debe
ir a toma de razn.

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La existencia de potestades exorbitantes de parte de la

administracin. Estos poderes especiales son los siguientes :
El poder de control del contrato. Se manifiesta en el inspector
fiscal o en la superintendencia por ejemplo, que controlan el
desarrollo del contrato.
Ius variandi : facultad de la administracin para cambiar las
condiciones del contrato con 2 limitaciones:
No puede desnaturalizar el contrato
El contratista tiene derecho a indemnizacin.
Sancionar al contratista negligente sin necesidad de ir a los
tribunales. Por tanto, se pueden interponer multas e incluso el
trmino del contrato.
Responsabilidad del contratista. Tienen las siguientes :
Responsabilidad con el estado por el contrato que celebr. Esta
relacin es de derecho pblico
Responsabilidad con los usuarios : es mixta, una parte de
derecho pblico y la otra de derecho privado
Vinculacin con terceros, por ejemplo, que puedan usar las
autopistas, o que alguien tire una piedra a la autopista.
Puede ser una Responsabilidades contractual o extra
contractual segn emane del contrato o no.
Los contratos se terminan por causas naturales que no interrumpen los
efectos normales del contrato, o pueden ser provenientes de causas
provocadas que interrumpen el normal desenvolvimiento del contrato,
como puede ser el mutuo acuerdo, el incumplimiento grave de las
obligaciones del contratista, o ciertas situaciones personales del
contratistas, por ejemplo, quiebra, notoria insolvencia.

Reclamacin en el contrato administrativo

Los contratos administrativos generan una gran conflictividad porque hay
muchos interesados, sobretodo en la etapa de adjudicacin. La forma que tienen
las personas para reclamar cuando se vulneran sus derechos son 2:
o
o

Instancias administrativas: reclamaciones ante la CGR y recursos

administrativos. Se reclama la ilegalidad.
Instancias jurisdiccional es: ante tribunales, que puede ser de 2 tipos
Reclamacin general, ejemplo, va recurso de proteccin
Instancias jurisdiccionales especiales. Se tienen 2 instancias
especiales:
Una instancia especial general ante el Tribunal de
contratacin Pblica. FALTA. Se puede reclamar de
cualquier accin u omisin, ilegal o arbitraria. Desde la
estipulacin de las bases hasta la adjudicacin. No se
puede reclamar por tanto, de la ejecucin del contrato. Se
tienen 10 das para presentar el reclamo, 10 das de
traslado al organismo respectivo, 10 das para dictar
sentencia y FALTA 5 das para entablar recurso ante la
CA. FALTA
Una instancia especial especial por contrato, por ejemplo,
que en el contrato de concesin de obra pblica se hace
por reclamacin arbitral.

Principales contratos

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Hay 3 principales:
o

Contrato de suministro: la administracin lo que compra son bienes

o servicios que necesita para poder funcionar o para que ciertos
servicios entreguen prestaciones. Por ejemplo, que se compren libros,
cuadernos y computadores para entregar a los alumnos a travs de
chilecompras. La RG es que los servicios estn incluidos en este
contrato, y para estar excluidos deben estar expresamente excluidos.
Es operado por un organismo o servicio pblico denominado
chilecompras. Es un contrato electrnico porque todas las ofertas s e
hacen en una plataforma web donde se tiene que estar inscrito.
Adems, el sistema opera a travs de los contratos Marcos que son
contratos que celebra chilecompras y permite que cualquier servicio
ordene comprar una vez realizada la adjudicacin, o a travs de
contrato particular donde se tienen que hacer las bases
administrativas, recibir observaciones, llamar a postulacin, y etc.

Contrato de obra pblica: La obra pblica es un inmueble fiscal

destinado a satisfacer una necesidad pblica. Son inmuebles los
edificios, caminos, puentes, carreteras.
Opera a travs de que el estado invita a hacer ofertas pro una obra
pblica que el estado disea completamente. El estado entrega los
mapas para hacer la obra, y ofrece un precio y un plazo y recibe
ofertas hechas por las empresas. L estado paga por una obra que l
disea y el contratista debe llevarla a cabo tal como se dise, y al
final del contrato el estado debe recibir la obra y tiene que ser la obra
exacta que se encarg; si no la recibe quiere decir que la obra no es la
que se encarg y se tiene que ajustar.

Contrato de concesin de obra pblica: El Estado encarga hacer y

construir o mantener una obra pblica. Pero el que la debe financiar es
el contratista, a cambio de eso, el estado le entrega esa obra que es
del estado porque es un inmueble fiscal, para la explotacin de la obra
por un tiempo determinado. La explotacin quiere decir que el
concesionario puede cobrar a los usuarios por usar esa obra, y el
estado gana una obra sin poner un precio porque la pagan los
usuarios. Al trmino de la concesin, el estado debe revisitar salvo que
el estado tenga motivos para refutarla como obra pblica.
El sistema de concesin el nico que la puede llevar a cabo es el
ministerio de obras pblicas pero el contrato de concesin ha sido
utilizado para hacer crceles y hospitales y ah el sistema no es igual,
porque aqu como que el estado arrienda, porque le paga a la empresa
por preso que est internado ah y con esa plata la empresa debe
mantener a las personas.
El problema de las concesiones, es que no se han tenido a tiempo,
como las crceles de Antofagasta.
El concesionario se financia por una prenda especial. Puede dar en
prenda la concesin y los ingresos, y esto es importante porque as se
financia la ora, entonces, cuando comenz el programa de
concesiones, la primera obra en concesin el tnel el menor y al
principio nadie quera prestar la plata y se tuvo que modificar la ley y
establecer la prenda.

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Se tiene una etapa previa porque eventualmente la iniciativa para

realizar la concesin la pueden hacer un grupo de personas. En el
contrato de obra pblica, la iniciativa es siempre del estado. Otra
diferencia entre ambos contratos es quin paga. Una tercera diferencia
es la prenda. A. Una ltima diferencia es que en el contrato de
concesin hay una instancia jurisdiccional particular que es la comisin
arbitral compuesta por 3 miembros para que resuelvan las disputas
por el contrato.

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