DISCIPLINA: DIREITO PROCESSUAL PENAL

PROFESSOR: MARCOS PAULO DUTRA

MATRIA: ARQUIVAMENTO/ AO PENAL
Indicaes de bibliogrficas:
Andr Luiz Nicolitt e Tourinho Filho.
Leis e artigos importantes:
Art 41 da Lei 13.257/16
Art 6 X, 18, 24, 28, 30,31, 185 10, 304, 318 III, V e VI, 395 II e III do Cdigo de Processo
Penal
Lei Complementar MP/RJ 106/03
Art 185 Lei 1521/51
Art 12 XI Lei 8625/93
Art 7 Lei 1521/51
Art 5 LIX, 129 I CRFB/88
Smula 524, 714 STF
Smula 18, 438 STJ
Art. 145 pargrafo nico do Cdigo Penal.

Palavras-chave:
ARQUIVAMENTO;
DESARQUIVAMENTO;
AO PENAL.

TEMA: ARQUIVAMENTO/ AO PENAL

PROFESSOR: MARCOS PAULO DUTRA

ARQUIVAMENTO
Primeiramente, deve-se esclarecer que, a Lei 13257/16 no artigo 41, alterou os dispositivos
Art. 6 X, art. 185 10 e incluiu no art. 304, o 4 e 318 V e VI do Cdigo de Processo Penal, com
o objetivo, de tutelar crianas at 12 anos de idade incompletos.
X - colher informaes sobre a existncia de filhos, respectivas
idades e se possuem alguma deficincia e o nome e o contato
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de eventual responsvel pelos cuidados dos filhos, indicado pela

pessoa presa.
10. Do interrogatrio dever constar a informao sobre a
existncia de filhos, respectivas idades e se possuem alguma
deficincia e o nome e o contato de eventual responsvel pelos
cuidados dos filhos, indicado pela pessoa presa.
4o Da lavratura do auto de priso em flagrante dever constar
a informao sobre a existncia de filhos, respectivas idades e
se possuem alguma deficincia e o nome e o contato de
eventual responsvel pelos cuidados dos filhos, indicado pela
pessoa presa.
V - mulher com filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos;
VI - homem, caso seja o nico responsvel pelos cuidados do
filho de at 12 (doze) anos de idade incompletos

Contudo, no h necessidade de ser referir aos Portadores de Necessidades Especiais,

haja vista, j constar essa previso no artigo 318 III do Cdigo de Processo Penal.
Da Irretratabilidade da Promoo de Arquivamento
Segundo o Pleno Do Supremo Tribunal Federal, a unidade e indivisibilidade do Orgo
Ministerial, conjugados a Teoria do referido Orgo, torna irretratvel a promoo de arquivamento.
A exceo a retificao do erro material ou fundamento, tiver sido falta de justa causa
ante a supervenincia de provas materialmente novas.
Caso Concreto: Geraldo Brindeiro, ento Procurador Geral da Repblica, havia promovido
arquivamento de vrias peas de informao, contudo, foi sucedido pelo Claudio Fonteles que
discordou da promoo de arquivamento do PGR anterior na qual no havia sido apreciada pelo
STF. O mesmo invocou a independncia funcional, conforme o dispositivo no art. 127 I da
CRFB/88 por entender que no est vinculado para retratar da promoo de arquivamento.

Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente,

essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a
defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos
interesses sociais e individuais indisponveis.
1 - So princpios institucionais do Ministrio Pblico a
unidade, a indivisibilidade e a independncia funcional
Contudo, segundo a Teoria do Orgo do Pleno do STF, quem promoveu a promoo de
arquivamento foi o Procurador Geral da Repblica, sendo assim, no cabe a irretratabilidade por

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uma simples questo de discordncia, na qualidade de um novo sucessor da Procuradoria Geral

da Repblica, com exceo em dois casos, sendo esses: erro material e falta de justa causa.
1) Erro material- No caso de arquivamento de pea de informao, referente a decadncia
no direito de representao, estupro de maior de idade, logo, a Ao Penal Pblica
condicionada a Representao, contudo, o juiz ao verificar, se d conta que a data do
fato, foi na vspera da vitima completar 18 anos, ou seja, nesse caso, ser Ao Penal
Pblica Incondicionada, haja vista, tratar-se de um direito material, pois a vtima era
menor de 18 anos, no havendo de se falar em decadncia do direito de representao.
2) Justa causa- No caso de promover o arquivamento, por falta de justa causa, ou seja,
no houve naquele momento, um lao probatrio mnimo necessrio. Contudo, aps um
certo perodo, verificou-se surgimento de novas provas, ocasionando assim, um
cenrio, diverso do anterior.
OBS: Esta orientao por coerncia deve ser transportada para no reconhecer o interesse
recursal do Ministrio Pblico, contra uma sentena que acolheu na ntegra as alegaes
finais ministeriais. Todavia, os Tribunais Superiores, nestes casos, potencializam a
independncia funcional em definitivo da unidade e indivisibilidade, projetando-a apenas
administrativamente.
Lembrar que, essa discusso, s alcana as manifestaes ministeriais, conclusivas do
inqurito ou do processo.
Nas aes penais de atribuio originria, do procurador geral, a promoo de
arquivamento, j justifica, a incidncia da Smula 524 STF.
HIPOTESES ESPECIAIS DE ARQUIVAMENTO no mbito estadual e no Federal
1- Crimes de atribuio originria do Procurador Geral de Justia
Somente nesse caso, o legislador criou o Sistema de Controle conforme o art 12 XI da Lei
8625/93, ou seja, no a em que se falar na aplicao do art. 28 do CPP, o legitimado no
interessado, pode recorrer administrativamente ao Colgio dos Procuradores de Justia, ou seja,
colegiado do Ministrio Pblico Estadual, que tem um das atribuies, rever a deciso da
atribuio originria do Procurador Geral de Justia.
Todavia, nem a referida lei, tampouco a Lei Orgnica do MPRJ Lei complementar Estadual
106/03 esclarecem quais seriam os legitimados interessados, aplicando por analogia, os artigos
30 e 31 do CPP.
Art. 30. Ao ofendido ou a quem tenha qualidade para
represent-lo caber intentar a ao privada.
Art. 31. No caso de morte do ofendido ou quando
declarado ausente por deciso judicial, o direito de
oferecer queixa ou prosseguir na ao passar ao
cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.

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O artigo 12 XI da Lei 8625/93, refora a natureza judicial do arquivamento (administrativo),

porque, se jurisdicional fosse, no desafiaria reviso pelo colgio dos procuradores de justia,
desvestido de Jurisdio.
2- Crimes contra Economia Popular e Sade Pblica
Trata-se da competncia da Justia Estadual e no da Justia Federal, haja vista, o bem
jurdico tutelado a coletividade, conforme art. 7 Lei 1.521/51.
Desafiam Recurso de Oficio as decises de arquivamento e as de absolvio.
Recursos de Ofcio- Reexame Necessrio ou seja, condio de eficcia do provimento
jurisdicional.
Se o Tribunal discordar da deciso de arquivamento, Ele o tribunal determinar que seja
oferecida a denncia conforme art. 129 I da CRFB/88.
Desarquivamento
Nesse concurso pblico para Delegado de Polcia Civil do Rio de Janeiro, o Procurador
Geral de Justia que tem a competncia de promover o desarquivamento de inquritos,
conforme lei complementar 106/03, confrontando assim o art. 28 do CPP.
Contudo, estendida por uma construo baseado na Teoria dos Poderes implcitos, na
qual o Promotor que promove o arquivamento, o mesmo, promove o desarquivamento, todavia, a
autoridade policial, no pode realizar o desarquivamento.
Conforme Sumula 524 do STF, para fins de denncia imprescindvel que se tenham
provas materialmente novas, contudo, para o desarquivamento, basta a notcia de provas
materialmente novas.
SMULA 524
Arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a
requerimento do promotor de justia, no pode a ao penal ser
iniciada, sem novas provas
AO PENAL PBLICA
PRINCPIOS:
1- DA TITULARIDADE 129 I da CRB/88.
O Promotor, atua revestido de legitimao ordinria.
Contudo, conforme o art. 5 LIX da CRFB/88, existe a possibilidade da ao penal privada
subsidiria da pblica, caso o MP que era o titular da ao, injustificadamente ficou inerte,
logo, o particular poder subsidiariamente, exerc-la.

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LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao

pblica, se esta no for intentada no prazo legal;

OBSERVAO:
O Supremo Tribunal Federal, entendeu que, caso haja crime de calnia, difamao ou
injria, contra o servidor pblico em funo da razo pblica, por ele exercida, a legitimao
concorrente face ao Princpio da Isonomia, do servidor pblico nesta qualidade ou o Ministrio
Pblico, sendo Ao Penal Privada ou Ao Penal Pblica condicionada a representao,
conforme Smula 714 c/c o art. 145 pargrafo nico do Cdigo Penal, assim sendo, a vtima
nesse caso decidir, entre: ofertar a queixa ou representar ao Ministrio Pblico.
SMULA 714 STF
concorrente a legitimidade do ofendido, mediante
queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada
representao do ofendido, para a ao penal por crime
contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio
de suas funes.
Contudo, caso a vtima opte pela representao ao Ministrio Pblico, a mesma est
automaticamente abrindo mo de sua legitimidade, com isso, existem 3 desdobramentos
1- O MP permanece inerte, assim a vtima, poder ingressar com Ao Penal Privada
Subsidiria da Pblica;
2- Caso o MP no verifique que ocorreu algum crime, promove o arquivamento, logo, a
vtima nada poder fazer, haja vista, atravs de sua escolha, o legitimado para propor a
Ao o Promotor e no mais a vtima;
3- Caso o MP opte pela denncia, a vtima se pode se habilitar como assistente de
acusao, o STF admite que a mesma possa recorrer de toda e qualquer deciso,
sendo a nica hiptese que no aplica a Sumula 208 STF.

SMULA 208 STF

O assistente do Ministrio Pblico no pode recorrer,
extraordinariamente, de deciso concessiva de habeas
corpus.
OBSERVAO:
No caso de injuria racial, ser a ao penal pblica condicionada a representao, sendo
nesse caso, irrelevante se a vtima foi servidora pblico em razo de sua funo.

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2- PRINCIPIO DA INTRANSCEDNCIA
A ao penal no deve transcender ao demais pessoas nas quais supostamente no
cometeram o crime, logo, a legitimidade passiva ad causam, acaba sendo ordinria.
No caso do menor de 18 anos, dever ser rejeitada a denncia, conforme o artigo 395, II do
CPP, encaminhando ao MP da Infncia e Juventude.
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:
II - faltar pressuposto processual ou condio para o
exerccio da ao penal;

3- PRINCPIO DA OBRIGATORIEDADE DA AO PENAL PUBLICA Art. 24 CPP

Nesse casos, no h legalidade e sim obrigatoriedade.
a) Transao Penal art. 76 L 9099/95
Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime
de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de
arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a
aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou
multas, a ser especificada na proposta.
b) Perdo ministerial art. 4 4 da Lei 12.850/13
Art. 4o O juiz poder, a requerimento das partes,
conceder o perdo judicial, reduzir em at 2/3 (dois
teros) a pena privativa de liberdade ou substitu-la por
restritiva de direitos daquele que tenha colaborado efetiva
e voluntariamente com a investigao e com o processo
criminal, desde que dessa colaborao advenha um ou
mais dos seguintes resultados:
IV - a recuperao total ou parcial do produto ou do
proveito das infraes penais praticadas pela organizao
criminosa;
c) Remisso no mbito dos atos infracionais.

Se tem de um lado, a obrigatoriedade da Ao Penal Pblica, por outro lado, tem de

haver a indisponibilidade da ao Penal Pblica, ou seja, a indisponibilidade da Ao Penal
Pblica, acaba sendo um desdobramento da prpria Obrigatoriedade.
CONDIES PARA REGULAR EXERCICIO DA AO PENAL
1) Possibilidade Jurdica Do Pedido
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No processo penal, considerado os princpios da legalidade penal estrita, e da tipicidade,

est relacionado, a existncia de previso legal e no ausncia de vedao legal.
Necessidade, utilidade naquela demanda:
Sumula 18 do STJ
A SENTENA CONCESSIVA DO PERDO JUDICIAL E
DECLARATORIA DA EXTINO DA PUNIBILIDADE,
NO
SUBSISTINDO
QUALQUER
EFEITO
CONDENATORIO.
Contudo, alguns autores entendem que o perdo judicial, tem natureza desconstitutiva
daquela condenao, passando a ter efeito ex nunc.

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