Aula 02 Pablo Stolze

Comentrios aos arts. 3 e 4 do CC: Conforme j vimos, o art. 3 e 4

do CC foram reconstrudos a partir do estatuto da pessoa com deficincia.
Todas

as

hipteses

de

incapacidade

derivadas

de

deficincia

desapareceram.
Salientamos,

nos

termos

do

novo

sistema

normativo

impropriedade do inciso III do art. 4, na medida em que pessoas impedidas

de exprimir vontade, a exemplo de quem est em coma no poderiam ser
consideradas apenas relativamente incapazes.
Ainda tratando da incapacidade relativa, observamos que os
prdigos continuam contemplados na norma. O que se entende por prdigo?
Segundo Clvis Bevilqua, prodigo aquele que desordenadamente gasta o
seu patrimnio, podendo reduzir-se a misria. Em geral, decorre de um
transtorno de personalidade, uma compulso. Nos termos do art. 1782, por
conta da sua relativa incapacidade, poder ser nomeado um curador ao
prdigo, que ir assisti-lo apenas em atos de contedo patrimonial. Vale
acrescentar ainda, que o prdigo tem liberdade para casar, de maneira que
o seu curador apenas dever se manifestar quanto ao regime de bens
escolhido.
Obs.: (foi objeto de questo de prova do MP MG) O processo de
constitucionalizao do direito civil resultou no reconhecimento de que a
pessoa, e no o patrimnio, est no epicentro do sistema normativo
brasileiro.
Nessa perspectiva, a luz do principio da dignidade da pessoa
humana, o professor Luis Edson Faquin elaborou a tese Estatuto Jurdico do
Patrimnio mnimo, segundo a qual as normas civis devem resguardar um
mnimo patrimonial para que cada pessoa tenha vida digna. Esse
pensamento justifica as normas de proteo do prdigo e as normas do bem
de famlia.
Outro ponto digno de nota no sentido de que a idade
avanada, por si s, no causa de incapacidade civil, segundo o
pensamento tradicional. A partir do estatuto da pessoa com deficincia, a
deficincia mental ou intelectual, como vimos, no mais causa de
incapacidade civil, assim, por exemplo, se o pai de Joo, seu Joaquin, tem 93
anos e portador de uma deficincia mental, ainda assim considerado
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legalmente capaz, embora possa ser nomeado um curador para representalo quanto a atos negociais ou patrimoniais.
Benefcio de Restituio ou Restitutio in Integrum : (Concurso)
Advertncia! A expresso restitutuin in integrum no apenas pode se
referir

ao

benefcio

de

restituio,

mas

tambm,

no

mbito

da

responsabilidade civil pode significar restituio ou reparao integral do

dano. Lembra Clvis Bevilqua, em sua teria geral do direito civil, que este
benefcio era concedido aos menores incapazes, afim de que pudessem
invalidar um ato perfeitamente praticado, alegando simples prejuzo.
Segundo mesmo jurista, este benefcio violaria o direito adquirido,
prejudicando a circulao dos bens.
O cdigo Civil de 16, em seu art. 8, expressamente proibia o
benefcio de restituio. O cdigo de 2002 silente, nada fala, mas o melhor
entendimento no sentido de que a proibio persiste, a luz do principio da
boa f objetiva.
Obs.: (ver no material de apoio apostila 01, os comentrios ao art.119 do
cc) Efeitos da reduo da maioridade civil: O art. 5 estabelece que a
maioridade atingida aos dezoito anos completos.
Segundo Wonshignton de Barros Monteiro a maioridade
alcanada no primeiro instante no dia do aniversrio, o mesmo autor afirma
que, ignorada a data de nascimento, dever ser feito exame mdico, para a
verificao da maioridade, e, havendo dvida, pender-se- pela capacidade
(in dubio pro capacitate). A reduo da maioridade civil dos 21 para os 18
anos causou acentuada polmica, especialmente no mbito dos alimentos.
A jurisprudncia do STJ j se consolidou (resp. 347.010 de SP,
resp. 442502 de SP, HC 55.606 de SP, Smula 358), no sentido de que o
alcance da maioridade civil no implica cancelamento automtico da
penso alimentcia. A ttulo de complementao de pesquisa, vale lembrar
que, conforme parmetro geral da jurisprudncia, a penso alimentcia
paga at a concluso dos estudos.

O STJ, em um dos julgados

(resp.131.2706 AL) entendeu que a obrigatoriedade de pagar penso no

alcana os estudos de ps-graduao.
Finalmente, o mesmo tribunal

tem defendido a tese dos

alimentos transitrios (Resp. 1388.955 RS), segundo a qual os alimentos

entre ex-cnjuges ou ex-companheiros em que o credor tenha sade e

aptido para o trabalho so temporrios.
A
previdencirio?

reduo

da

Segundo

maioridade

forte

civil

entendimento

interferiu

no

mbito

doutrinrio,

as

normas

previdencirias so especiais, de maneira que um eventual auxlio ou

benefcio deve ser pago at o limite previdencirio estabelecido ( enunciado
3 da primeira jornada do direito civil).
Emancipao: instituto presente em diversos institutos do mundo, a
exemplo do que se l no art. 133 do cdigo de Portugal. A emancipao
opera

antecipao

da

capacidade

plena,

podendo

em

termos

classificatrios ser: voluntria (art. 5,parg. nico, I, primeira parte ), judicial

(art. 5 p. nico I segunda parte,) ou legal (art. 5, parg, nico II a V).
Emancipao Voluntria: conceito a concedida por ato dos pais, ou um
deles na falta do outro, mediante instrumento pblico em carter
irrevogvel e independentemente de homologao judicial, se o menor tiver
ao

menos

16

anos

completos.

menor

deve

participar

do

ato

emancipatrio, no para autorizar os pais, mas para que, dele tomando

cincia

surta

efeitos

em

sua

esfera

jurdica.

doutrina

(ver

responsabilidade dos pais pelos filhos menores de Silvio Venosa), bem

como a prpria jurisprudncia (Resp. 122.573 PR, Ag. Rg no Ag. 123.9557
RJ) apontam no sentido de que, em caso de emancipao voluntria, os pais
continuam solidariamente responsveis pelos ilcitos cometidos pelos filhos
menores

emancipados

at

que

completem

18

anos

de

idade.

emancipao judicial aquela concedida pelo juiz, ouvido o tutor, se o

menor tiver 16 anos completos. As hipteses previstas nos incisos II a V so
de emancipao por fora de lei.
A primeira delas o casamento. Obs.: Veremos na aula de
famlia, a excepcional hiptese de casamento abaixo dos 16 anos (art. 1520
do CC) Obs.: ainda que o menor emancipado venha a se divorciar ou
separar, a emancipao persiste, uma vez que tais atos dissolutivos tem
efeitos ex nunc, todavia, seguindo a melhor doutrina (Tartuce, Simo, Zeno
Veloso) em caso de invalidao do casamento, uma vez que os efeitos da
sentena

projetam-se

ex

tunc,

razovel

concluir,

salvo

caso

de

putatividade, que o ato emancipatrio perde efeitos. 2 hiptese tambm

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nos termos do inciso III a emancipao pode decorrer do exerccio de

emprego publico efetivo.Segundo a professora Maria Helena Diniz,em seu
curso de direito civil brasileiro, no haver emancipao em face de quem
exera mera funo de confiana ou de quem celebra contrato temporrio
com administrao publica.
A emancipao ainda deriva na colao de grau de curso
superior (note-se que no aprovao vestibular em curso de nvel
superior, mas a colao de grau que emancipa). Finalmente, a emancipao
poder decorrer do estabelecimento civil ou estabelecimento comercial ou
da relao de emprego desde que o menor com 16 anos completos tenha
economia prpria. Em nosso sentir, a perda do emprego, ou fim do
estabelecimento civil ou comercial, no devem resultar do retorno a
incapacidade sob pena de insegurana jurdica.
O que se entende por economia prpria? Como se sabe, o
Cdigo de 2002 um sistema aberto de normas, na perspectiva do principio
da operabilidade (Miguel Reali), permeado por inmeros conceitos abertos e
clusulas gerais (sobre o tema, ver as obras de Judith Martins Costa) .
Economia prpria um conceito aberto ou indeterminado, que ser
preenchido com o juiz de acordo com as circunstancia do caso concreto.
Obs.: O professor Miguel Reali lembra (ver parte final da apostila 01) que o
cdigo civil de 2002 informado por 3 princpios: o da operabilidade, aquele
que orienta a codificao no sentido da abertura de suas normas para
melhor aplicao ao caso concreto; o da socialidade, que projeta a funo
social no cdigo civil; e o da eticidade, que projeta a boa f do cdigo civil.
Questes especiais envolvendo emancipao:
1- Emancipao e falncia: o menor emancipado que exera atividade
empresarial, na forma da lei de falncias, poder falir. Eventual ilcito
penal praticado deve ser tratado como ato infracional, na forma do
eca. (ver Paulo Henrique Sumariva A lei de falncias e a
imputabilidade penal). Vale lembrar que a emancipao no antecipa
a capacidade penal.
2- Emancipao e alimentos: O emancipado, assim como se d com o
maior de 18 anos, pode no perder o direito aos alimentos, de acordo
com

as

circunstncias

do

caso

concreto

(apelao

cvel

7.001.142.9321 do TJRS).

3- Emancipao e Unio estvel: segundo a letra da lei o casamento

emancipa e no a unio estvel. Mas a questo comporta discusso
na doutrina (ver Thiago Simes A emancipao decorrente da unio
estvel: uma possibilidade jurdica)
4- Emancipao e cdigo de transito: O emancipado no pode obter a
carteira de habilitao, uma vez que o inciso I do art. 140 do Cdigo
de Transito, exige que a pessoa seja penalmente imputvel.
5- Emancipao e a priso civil: embora no tenha capacidade penal,
admite-se a priso civil do menor emancipado por dbito alimentar.
Isso porque no se trata de uma priso criminal, mas de um meio
coercitivo de cumprimento da obrigao.
Nessa linha, Otvio de Oliveira Pinto sustenta a possibilidade de
priso civil, temperada por um regime diferenciado, a exemplo da
priso domiciliar ( A priso civil do menor emancipado devedor de
alimentos, editora virtual books).