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PROYECTO DE TESIS
LA DESPENALIZACIN DEL DELITO DE HOMICIDIO PIADOSO
TIPIFICADO EN EL ARTCULO 112 DEL CDIGO PENAL
PERUANO EN UN ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO"
PRESENTADO POR
Bach. JOS FRANCISCO JARAMILLO ARROYO
ASESORA METODOLGICA
Dra. ROSA ELVIRA ATO ESPINOZA
PIURA- PER
2016
NDICE
[2]
Pg.
INTRODUCCIN
CAPTULO I: PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
1.1. Descripcin de la realidad problemtica
1.2. Delimitacin de la investigacin
1.2.1 Delimitacin espacial
1.2.2 Delimitacin temporal
1.2.3 Delimitacin cuantitativa
1.2.4 Delimitacin conceptual
1.3. Formulacin del problema de investigacin
1.3.1. Problema principal
1.3.2. Problemas especficos
1.4. Objetivos
1.4.1. Objetivo General
1.4.2. Objetivos especficos
1.5. Justificacin de la investigacin
1.6. Limitaciones de la investigacin
CAPTULO II: MARCO TERICO
2.1. Antecedentes del trabajo de investigacin
2.2. Bases tericas
2.3. Bases legales
2.4. Definicin de trminos bsicos
CAPTULO III: HIPTESIS Y VARIABLES
3.1. Hiptesis general
3.2. Hiptesis especficas
3.3. Variables
CAPTULO IV: METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
4.1. Diseo de investigacin
4.2. Tipo y nivel de investigacin
4.3. Enfoque de la investigacin
4.4. Mtodo de la investigacin
4.5. Poblacin y Muestra
4.6. Tcnicas e Instrumentos de recoleccin de datos
4.6.1. Tcnicas
4.6.2. Instrumentos
4.6.3. Criterios de confiabilidad y validez de los instrumentos
3
4
8
8
8
9
9
9
9
9
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47
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48
48
48
48
48
49
50
50
52
[3]
Anexo N 2: instrumentos
53
INTRODUCCIN
[4]
[5]
general. De este modo, el Estado constitucional presupone y antepone ese
inters colectivo de la ciudadana a su propia organizacin. Ello implica que
ningn Estado puede ser democrtico si su organizacin no tiene como
origen el ejercicio de autodeterminacin y si no se acta la soberana en el
momento en que se establecen las instituciones que guiarn el devenir
estatal. Por ello afirma con razn Heller que las pretensiones realmente
extraordinarias del Estado no se justifican por el hecho de que ste asegure
cualquier ordenacin social territorial, sino, tan solo, en cuanto aspire a una
ordenacin justa y ello acarrear, en trminos positivistas, si la ley est bien
hecha, pero su objeto es malo, ser peligrosa en proporcin a su misma
eficacia de ah que la transformacin democrtica del Estado liberal afecte
decisivamente a la propia Constitucin.
Por otro lado, tenemos que la problemtica del homicidio piadoso ha
sido ampliamente estudiado y debatido por los diversos sectores de la
sociedad, siendo repudiada por casi todas las legislaciones, no obstante ello
ha sido comprendida en diversas legislaciones, incluida la nuestra, siendo
muy cuestionable
que
encontrndonos
actualmente
en
un
Estado
[6]
En efecto, la Iglesia Catlica y su doctrina dicen sobre la eutanasia que
no es lcito matar a un paciente, ni siquiera para no verlo o hacerle sufrir, as
se lo hayan pedido al mdico el enfermo, sus familiares o terceros, pues no
est en sus manos, solo en las de Dios, las vidas de las seres personas.
Comprendiendo ello, el no hacer acciones que produzcan intencionalmente
la muerte del paciente y como es lgico tampoco es permisible omitir una
prestacin debida al paciente con la cual salvara su vida. Para la iglesia no
es lcito que se deje u omita los tratamientos disponibles para la posible
recuperacin del paciente, con el lmite que no tenga una muerte cerebral, lo
cual ocasiona dejar de aplicar los tratamientos siendo esto lo ms adecuado,
actitud concordante con la recta razn. La cual trata de evitar las medidas
desproporcionadas que no seran una medida razonable, sino no ms bien
prcticas distansicas.
A nivel de Derecho Comparado, tenemos que los pases que ms han
avanzado en esta materia, son Holanda (desde el 28 de Noviembre de
2000), Blgica (desde el 23 de Setiembre de 2002) y Suiza (pas que, sin
embargo, prohbe la eutanasia activa) en el viejo continente. En Asia
tenemos el caso de Japn va la Corte del Distrito de Yokohama, en
Norteamrica el Estado de Oregn y en Amrica Latina, tenemos la
Repblica de Colombia va su Corte Constitucional y de la Repblica del
Uruguay va su artculo 37 de su CP. De todos ellos es indudable que
Holanda (el cual fue el primer pas en legalizar la eutanasia activa) y Blgica
son los paradigmas en lo que a esta prctica se refiere, pues cuentan con
normatividad propia.
Ahora bien, en sede nacional, la regulacin de la eutanasia ha estado
presente bajo la figura legal del homicidio a peticin, que es completamente
nueva en nuestro derecho positivo, es as que no registra antecedentes
inmediatos en la legislacin penal de 1924, el cual no contena ninguna
figura atenuada del homicidio a peticin, o del mal llamado homicidio
piadoso, pese a que se segua de cerca el modelo del Cdigo Penal Suizo
que si adoptaba dicha regulacin. El legislador suizo recogi a su vez el
6
[7]
homicidio a peticin tanto en los proyectos de 1908, 1916 y 1918.
En
[8]
subsume en el artculo 106 del CP, bajo el nomen iuris de homicidio. En lo
referente al tipo de delito, se trata de un delito comn, pues el mismo puede
ser cometido por cualquier persona, ya sea un mdico o por algn familiar,
amigo o persona allegada al sujeto pasivo. Asimismo, el sujeto pasivo puede
ser cualquier persona, sin lmite de edad, empero, la circunstancia de
comisin del delito lleva nsita una singularidad, vale decir, que se debe
privar de la vida a una persona que solicita de manera expresa su muerte,
por los intolerables dolores que padece producto de la enfermedad incurable
terminal.
Finalmente cabe precisar, que estamos ante un tema inacabado, y
prueba de ello es el proyecto de ley proyecto N 2556-2007-CR, titulado Ley
que modifica el artculo 112, homicidio piadoso, mediante el cual busca
autorizar la eutanasia, solo por dao cerebral irreversible debidamente
aprobado por una junta de mdicos, el mismo que estamos convencidos, en
algn momento deber ser sometido a debate en la comunidad jurdica, de
ah la imperiosa necesidad de establecer, en que supuestos debera de
permitirse la despenalizacin de aquel que incurre en delito de eutanasia,
establecido en el artculo 112 de nuestro Cdigo Penal, pero limitndolo a
los casos de una decisin mdica colegiada debidamente analizada. Lo que
ms llama la atencin es su actual vigencia de dicha figura legal, pese a que
nos encontrarnos en un Estado Constitucional de Derecho, en donde la
defensa de la persona humana y su dignidad es la principal tarea de la
sociedad y el Estado, como reza nuestro texto constitucional en su primer
artculo, si esto es as, queda claro, prima facie, que la dignidad de la
persona humana se ve afectada al no respetarse su decisin libre y
voluntaria a morir con dignidad, y que sean terceros quienes tengan que
decidir por el principal interesado que en este caso vendra hacer el enfermo
terminal a quien la ciencia no le da esperanzas de vida.
I.2. Delimitacin de la investigacin
1.2.1
Delimitacin espacial
[9]
La presente investigacin comprende a todos los abogados
especialistas en Derecho penal, quienes de diferente forma
aportaron informacin valiosa sobre la presente investigacin.
1.2.2
Delimitacin temporal
La presente investigacin se llevar a cabo entre los meses de
enero a junio del 2016.
1.2.3
Delimitacin cuantitativa
La presente investigacin comprende a todos los abogados
especialistas en Derecho penal, quienes de diferente forma
aportarn informacin valiosa sobre la presente investigacin.
1.2.4
Delimitacin conceptual
La presente investigacin se llevar a cabo entre los meses de
enero a junio del 2016.
debera
proceder la
Problemas especficos
La despenalizacin de la eutanasia constituye una solucin
legal, frente a los casos de pacientes con dao cerebral
irreversible?
Cules son los efectos legales que se generan en el proceso
penal ante la despenalizacin de la eutanasia en casos de
personas con dao cerebral irreversible?
En qu medida se relacionan la solucin legal y moral y el
aspecto social en la despenalizacin de la Eutanasia frente a los
casos de personas que arrojan como diagnstico dao cerebral
irreversible?
I.4. Objetivos
I.4.1. Objetivo General
Desarrollar un estudio amplio sobre la despenalizacin del
homicidio piadoso previsto en el artculo 112 de nuestro Cdigo
9
[10]
Penal, a efecto de establecer bajo que supuestos podra proceder
en un Estado Constitucional de Derecho.
I.4.2. Objetivos especficos
Precisar que, la despenalizacin de la eutanasia constituye una
solucin legal, frente a los casos de pacientes con dao
cerebral irreversible.
Determinar los efectos legales que se generan en el proceso
penal ante la despenalizacin de la eutanasia en casos de
que
sirvan
para
la
proteccin
de
los
derechos
[11]
literatura especializada nacional, siendo un tema de mucho inters para
gran sector de la comunidad jurdica comparada, especialmente existen
trabajos interesantes en el Derecho Espaol y Alemn, los cuales servirn
de referente a nuestra investigacin.
As mismo, su importancia radica en que la presente investigacin busca
constituirse en un referente de consulta, para la discusin jurdico-penal
que se iniciar, de manera ineludible, cuando este tema se ponga en la
agenda nacional en algn momento, dado la importancia que la
problemtica representa, pero que sectores con gran influencia, como la
Iglesia Catlica, tratan de minimizarlo.
I.6. Limitaciones de la investigacin
La presente investigacin ha tenido limitaciones en cuanto a material
bibliogrfico dado que a nivel nacional no existe mucha bibliografa al
respecto, sin embargo, para mitigar dicha falencia, apelaremos a
monografas diversos que sobre el particular se han escrito en el Derecho
comparado.
De igual manera, tenemos limitaciones en cuanto a no contar con
abogados especialistas en derecho constitucional, para que nos brinden
informacin de calidad, dado que en la ciudad de Piura, a diferencia de
otras ciudades, no cuenta con especialistas en Derecho constitucional,
siendo la mayora de abogados dedicados al rea penal y civil, no
obstante ello, hemos agotado la informacin pertinente con relacin a los
magistrados del rea penal, que tambin conocen en forma directa sobre
esta problemtica.
Otra seria limitacin la va a constituir las posiciones diferentes y
confrontacionales (legales, sociales, religiosas, etc.) que encontraremos al
momento de aplicar los instrumentos que servirn para recoger la
informacin.
[12]
2.1.
[13]
carece de la calidad mnima para que merezca el calificativo de digna, le
es reconocida la facultad de decidir, pedir o solicitar que se lleve a cabo la
accin eutansica.
En relacin con el tratamiento jurdico que debera darse a la eutanasia en
nuestro ordenamiento, la doctoranda llega a la conclusin de que ste no
podra ser otro que el de su futura des-tipificacin.
B. Antecedentes especficos
En el ao 2007, Saldaa Tovar Jos Anaya Orepeza Jos Oriol Len
Zapata Antonio Gutirrez Cueva lvaro Gonzalo Espinoza Ramos
Eduardo Cnepa La Cotera Carlos Alberto en su proyecto de LEY
02556/2007-CR: que tiene como objetivo modificar el artculo 112 del
Cdigo Penal, que autoriza la Eutanasia, solo por dao cerebral
irreversible, debidamente aprobado por una junta de mdicos. La
propuesta del presente proyecto de ley es modificar el artculo 112 del
Cdigo Penal vigente, que sanciona el Homicidio Piadoso. El presente
texto no modifica otra norma de igual rango, as tampoco contraviene la
Constitucin Poltica del Per.
En el ao 2008, Crdova Reyes Imazuma Oderay, en su trabajo de
Investigacin (tesis), Eutanasia, utilitarismo o Dignidad Humana,
egresada de la Universidad Nacional de Piura llegando a las siguientes
conclusiones:
Con la aplicacin de la institucin de la Eutanasia, no se pretende
y/o busca eliminar incondicionalmente vidas humanas puesto que el
real y verdadero trasfondo de la correcta aplicacin y/o praxis de
esta figura jurdica, es de llevar a su mxima expresin la dignidad
humana, en virtud a que esta no solo se manifiesta en vida, sino
[14]
est afectando derechos de terceras personas o en una palabra, se
afecta a la comunidad en general.
En el ao 2009 en el mes de marzo, Abg. Navarro Ruiz Rafael Antonio, en
su trabajo de investigacin tesina, Despenalizacin de la Eutanasia,
egresado de la Universidad Nacional de Piura llegando a las siguientes
conclusiones:
La realidad dinmica exige definir a la Eutanasia, ya no nicamente como
se quiso a partir de lazos de orden legal, sino tambin de la voluntad de
las personas, su dignidad y, para alcanzar esa voluntad y dignidad no
resulta necesario, para todos, estar bien de salud.
La Constitucin Polticamente del Per, expone, que los Derechos
Humanos son para todas las personas, sin importar su estado de salud,
destacando que, en tales derechos fundamentales, e irrenunciables, las
personas los tendr por el hecho de ser personas. As mismo, se advierte
que la Constitucin de 1993 se adhiere a la corriente de proteccin
integral de los derechos humanos lo que impone que, en la Legislacin
Penal, se despenalice solo las consecuencias de su prctica, sino
tambin se exime de responsabilidad civil y penal al mdico que
practicarse en pacientes en estado terminal con sus respectivas
manifestaciones de voluntad, expresa y consiente.
Entre otros aportes podemos sealar figuran los siguientes estudios:
- BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis (2010: 66) quien a travs su obra de
Derecho Penal. Parte Especial, ha expresado con relacin al homicidio
piadoso: que el homicidio por piedad (matar a una persona para evitar sus
intolerables dolores) lleva a plantear
el problemtico tema de la
[15]
posicin, tipificando tales supuestos como un homicidio atenuado, donde
la pena no es mayor de tres aos, diferencia fundamental con el homicidio
simple y, por supuesto, con el asesinato y parricidio. Pero hay que tener
en cuenta que nuestro legislador da importancia al consentimiento
expreso de la persona que quiere quitarse la vida, de forma que castiga
slo el acto de colaboracin del sujeto que ejecuta dicha decisin.
- PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral (2014: 196), quien a travs su
obra de Derecho Penal. Parte Especial, Tomo I, ha expresado con
relacin al homicidio piadoso: que la existencia humana, en verdad, es un
albur, en cuanto a las diversas circunstancias que pueden acaecer en el
discurrir de la vida, ello como producto de las propias relaciones humanas
y de la naturaleza imperfecta del organismo humano. Un accidente, una
enfermedad grave, puede provocar una significativa disminucin de las
capacidades elementales del ser humano, para poder conducirse
independientemente,
para
poder
trabajar,
constituir
una
familia,
[16]
exponer las circunstancias o elementos constitutivos del delito de
homicidio piadoso que recoge el tipo penal del artculo 112 del vigente
Cdigo Penal.
- MUOZ CONDE, Francisco (1999: 67), quien a travs su obra de
Derecho Penal. Parte Especial, ha expresado con relacin al homicidio
piadoso: que la eutanasia activa tiene cada vez ms partidarios que
solicitan una regulacin expresa del problema o simplemente la abolicin
del castigo de la cooperacin al suicidio, que, segn algunos es
incompatible con la libre autonoma individual consagrada en la
Constitucin. No parece, sin embargo, politicocriminalmente deseable dar
a toda costa la primaca a la voluntad de quien no quiere vivir ms hasta
el punto de dejar impune todo tipo de colaboracin de terceros en dicha
decisin, que incluso pueden actuar interesadamente o por lo menos sin
la angustia y la tensin de quien no quiere vivir ms.
- SILVA SANCHEZ, Jesus-Maria (2006: 43) , quien a travs su obra de
Lecciones de Derecho Penal. Parte Especial, ha expresado con relacin
al homicidio piadoso: que la eutanasia, junto con el aborto y la
experimentacin gentica humana, constituyen uno de los principales
desafos tico-jurdicos en la actualidad. El Cdigo Penal no es ajeno y
establece que ciertas formas de causacin de la muerte en contextos
eutansicos deben ser castigados con la pena inferior
en uno o dos
Bases tericas
A. Nocin Conceptual de Eutanasia
Posiblemente el conceptuar determinadas categoras resulte tarea fcil
sin embargo, el tema que nos ocupa no es tan pacifico ni tan sencillo de
simplificar.
Hay que dejar bien sentado que una cosa es EUTANASIA y la otra: el
HOMICIDIO PIADOSO u HOMICIDIO POR PIEDAD, muy a parte de
saber si es necesario mantener en vida, cueste lo que cueste, a las
16
[17]
personas enfermas o lesionadas gravemente y a las que el mdico, a
partir de determinado cuadro clnico, considera condenadas de modo
irreversible a nuestra muerte prxima.
La eutanasia, como tal o strictu sensu, es la accin u omisin realizada
por el profesional de la salud, a solicitud del paciente o de terceros, a fin
de dar la muerte a un enfermo incurable poniendo fin a su sufrimiento.
De otro lado, EL HOMICIDIO PIADOSO U HOMICIDIO POR PIEDAD, se
presenta cuando falta alguno de los requisitos de la eutanasia (por
ejemplo, ausencia de peticin del paciente). De ah que, debemos acotar
que el estudio neto de la eutanasia tenga privativamente un basamento
constitucional, y hasta propio del derecho de las personas, siendo
privativo su estudio por parte del derecho penal en su parte especial como
homicidio por piedad.
Para efectos prcticos y con la finalidad de corroborar lo antedicho, nos
situaremos en la circunstancia que hay una persona padeciendo una
enfermedad terminal o se encuentra fatalmente en un estado de coma en
que ni siquiera es posible que el propio enfermo solicite de forma expresa
y consciente se ponga fin a sus intolerables dolores, natural y razonable
por el grado de la enfermedad, Si se le suministrase la inyeccin letal o
se renuncia a su tratamiento que lo mantiene con vida, bajo un sentido de
humanidad, con ausencia de la solicitud expresa del paciente, se
cometera o aplicara la eutanasia o se incurrira en homicidio por piedad?
Definitivamente, nos encontraramos frente a un caso de homicidio
piadoso, puesto que, la eutanasia supone solicitud expresa del enfermo
de poner fin a sus intolerables dolores, sin dejar de observar que el
artculo 112 del cdigo penal de 1991 prescribe: el que por piedad, mata
a un enfermo incurable que le solicita de manera expresa y consciente
para poner fin a sus intolerables dolores, ser reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de tres aos
17
[18]
Asimismo, debemos sealar que la ausencia de disposiciones en los
cdigos penales en torno a los problemas que representa, significa su
prohibicin y condena como homicidio.
Muchos legisladores y hasta un gran sector de la doctrina han brindado
respuestas parciales a los problemas relativos a la eutanasia, al
incorporar la figura privilegiada del homicidio piadoso y/o cometido a
pedido serio e insistente de la vctima.
El Dr. Manuel Ossorio, ha precisado alguna vez que: el homicidio
piadoso, es corrientemente llamado eutanasia, agregaba que: se
caracteriza porque su mvil se presume inspirado en el sentimiento
humanitario de evitar la prolongacin de un sufrimiento producido por una
enfermedad reputada incurable, y a condicin de que sea el propio
paciente quien pida se le d muerte.
El tratamiento de la eutanasia, en efecto no pasa ni pasar desapercibido
en los predios del derecho penal, pero hay que dejar bien claro que como
tal ser un tema de desarrollo a nivel del derecho constitucional y del
derecho de las personas, pues se configura como una de las grandes
excepciones al ejercicio del derecho fundamental a la vida. Cuando este
derecho fundamental es vulnerado, digmoslo de este modo, recin
entrar a tallar, como ultima ratio, el derecho penal.
Somos de la opinin que la eutanasia y el homicidio por piedad son
categoras que deberan ser analizadas como distintas, pese a que en la
forma pueden ser las mismas, siendo divergentes en el fondo.
En este sentido, a lo largo del desarrollo del presente trabajo, la
manifiesta y hasta exagerada inclinacin por el tratamiento doctrinario del
tema a partir de la ptica constitucional y del derecho de las personas, no
desvirta en absoluto el contenido penal de la eutanasia, conocida es
corrientemente a decir del doctor Ossorio como homicidio piadoso.
Por consiguiente, somos de la posicin que la eutanasia como tal ser
desarrollada en los predios del derecho constitucional, siendo que en el
18
[19]
caso del homicidio piadoso, ser materia de tratamiento estrictamente en
el campo del derecho penal, parte especial.
Por
el
homicidio
eutansico
se
entiende,
como
la
conducta
persona,
cuando
tal
conducta
comportamiento
implica
Eutanasia Activa:
19
[20]
Se refiere al acto de retirar medios tiles y no gravosos para el
mantenimiento de la vida del paciente o para su curacin, es decir que
son desproporcionados los medios cuyos beneficios son menores que las
cargas que reportan. Tambin se refiere al acto de suministrarle un medio
letal al enfermo. Esto es que de manera activa y directa un tercero
procura la defuncin directamente del paciente, el hecho de provocar
directa y voluntariamente la muerte de otra persona para evitar que sta
sufra o que muera de un modo considerado indigno.
c)
Eutanasia voluntaria:
Cuando el mismo enfermo accede a que le practiquen la eutanasia,
cuando l mismo la pide o incluso l mismo la prctica. Esta es la mejor
forma que podra funcionar, no encuentro sentido a otra en que no sea
bajo la voluntad del paciente. Dentro de sta l mismo pide se extinga su
vida.
d) Eutanasia Involuntaria:
Cuando al enfermo le practican la eutanasia sin su consentimiento o
conocimiento. Me parece que esta no tendra cavidad bajo ninguna
legislacin a no ser que expresamente el individuo as lo haya
manifestado en alguna ocasin y esto pueda ser comprobado. La
eutanasia involuntaria creo que sera un homicidio y no habra cabida
para la palabra piadoso.
Sotelo Salgado adems divide a la eutanasia Activa en occisiva y lenitiva.
Consistiendo la primera en la aplicacin de medicamentos que acabando
con los dolores del enfermo abrevian su vida. La lenitiva es aquella en
que sin restar duracin a la vida del enfermo, le suprime dolores haciendo
que no se haga sentir la muerte cuando llegue.
De todas estas definiciones, todas se relacionan entre si y las ms usadas
son la eutanasia activa y la eutanasia pasiva y la eutanasia voluntaria e
involuntaria estn dentro de las ya mencionadas.
e)
DIFERENCIARLAS?
20
[21]
El mdico puede, mediante procedimientos mdicos, abreviar la vida de
un paciente moribundo. Si con esta finalidad, aplica una inyeccin mortal
al agonizante, su comportamiento constituye un homicidio, es un caso de
la llamada eutanasia activa directa.
Se habla de eutanasia indirecta, cuando el mdico proporciona al
paciente
substancias
propias
para
aliviar
los
sufrimientos
pero
[22]
medicamento letal o cuando ste ha renunciado a la prosecucin del
tratamiento al que estaba sometido un determinado paciente (NO
HACER), pues en el fondo las dos circunstancias se encuentran
penalizadas.
La eutanasia pasiva, est condicionada por los deberes del mdico en
tanto que garante: curar al paciente y mantenerle en vida. El mdico no
respeta estos deberes si se abstiene de tomar las medidas necesarias o
no proporciona los medicamentos propios para prolongar la vida del
enfermo o del herido agnico.
El conflicto de deberes ante el cual se encuentra el profesional de la
salud, reside o constituye una circunstancia excusable supra-legal el
mdico debe ya respetar su deber de preservar la vida del paciente o
respetar su obligacin de aliviar los padecimientos fsicos y squicos del
mismo.
Si se tratase de un paciente cuya muerte se producir fatalmente y en
breve plazo, el mdico deber asistirlo durante su agona. SU TAREA
PRINCIPAL es entonces aliviar los sufrimientos del agnico, en caso
necesario, debera poder administrar al paciente una dosis de
medicamentos peligrosa, si no hay otra posibilidad para atenuar o reducir
los sufrimientos intolerables.
C. Origen de la eutanasia
Histricamente en el siglo XVII, FRANCIS BACON (1561-1626), acu el
trmino eutanasia (del griego en: bueno y thanatos: muerte) a partir de su
obra NOVUM ORGANUM. Esta nocin significa originalmente la muerte
dulce o feliz, sin sufrimiento. Por aquella poca se sostuvo el derecho que
asista a una persona para dar muerte a otra por razones piadosas. En
trminos genricos, la eutanasia comporta varios elementos que configura
su autonoma conceptual para que exista como tal, a saber:
a) Que se trate de un enfermo incurable
b) que padezca de crueles dolores
c) que la muerte se d a propio pedido de los miembros de su familia
d) que se hagan impulsos de un sentimiento de profunda piedad y
humanidad
22
[23]
e) que se le procure una muerte exenta de sufrimiento.
Sin embargo con el paso de los tiempos, la actividad mdica restringi su
significado dirigido a slo suavizar muertes de las personas. Pero esta
actividad, segua respetando la concepcin primigenia de la muerte dulce.
En el campo del Derecho, Karl Binding y en la Medicina Alfred Hoche
ejercieron notable influencia. Estos autores sealaban que existan seres
humanos intiles, por lo que constituyen un cuerpo extrao en la
sociedad humana. En consecuencia, la muerte resulta ser la medida ms
urgente y necesaria.
Esta concepcin fue aplicada en el rgimen nazi cuyo fundamento
reposaba en la prdida de tiempo y de dinero que significaba el cuidado
de estos enfermos. Sin embargo, esta nocin de eutanasia que tienen
muchos predicadores en la actualidad
no respeta la concepcin
[24]
levantando la tesis de lo que podra calificarse como el derecho a la
muerte.
D. Enfermedades Incurables
A parte de las diversas enfermedades que son curables. La ciencia por su
propia naturaleza de ser, trata de descubrir la verdad en torno a
enfermedades que flagelan al mundo, no olvidemos que en Europa,
pestes an no conocidas otrora, diezmaron a poblaciones enteras. Hoy al
despertar del siglo XXI, si bien la capacidad heurstica del hombre para
seguir descubriendo e inventando nuevas cosas resulta obviamente
encomiable y grandioso.
Con anterioridad, se haba sealado que existen enfermedades incurables
que agravan ms la situacin por el penoso y prolongado sufrimiento de
los apacientes. Pero aqu se pueden dar dos situaciones. Por un lado, la
de aquellos pacientes que les aqueja una dolencia incurable y pueden
decidir sobre su vida, y la de aquellos que estn incapacitados de poder
expresar su voluntad a seguir viviendo o en ltimo caso morir.
E. El SANAR o CURAR Resulta ser lo mismo?
Indagando sobre lo concerniente al contenido esencial de lo que se
presume conocer COMO ACTO MEDICO, ha sido posible establecerse
que es toda accin o disposicin que realiza el mdico en el ejercicio de
la profesin mdica, a saber: los actos de diagnstico, teraputica y
pronstico, as como los que se deriven de estos. El acto mdico es lo
fundamental del trabajo del Mdico Cirujano titulado a nombre de la
Nacin, y en tal virtud, ste asume responsabilidad de ndole moral y legal
por sus efectos en efecto, invita a reexaminar las divergencias entre el
curar y el sanar, acaso una diferencia de carcter terminolgica o de
forma o ms bien neurlgica o de fondo.
De acuerdo al diccionario medico Dorland, "curar supone el curso de
tratamiento de cualquier enfermedad o de un caso especial". Pero, hasta
qu punto es creble que los seores galenos sanan, o en todo caso slo
proporcionan una solucin paliativa frente a diferentes enfermedades,
24
[25]
quiz a modo de prevencin, pero lo cierto que para efectos del presente
nos aproximaremos a sus posibles diferencias.
Sobre el curar, basta echar un vistazo a todo el campo lxico de esta
palabra para darnos cuenta de que le hemos cerrado y desviado el
significado. Pro-curar, in-curia, curioso, cura (de almas), cura (sanitaria),
curacin, incurable, curioso, curiosidad.
Es
evidente
que
el
nico
significado
que
podemos
considerar
25
[26]
Por completar el grupo lxico pasamos a curiosus, securus y cura. Para
los romanos el valor dominante de curiosus es el que deriva de cura:
cuidadoso, solcito, diligente, exacto. An conservamos este valor, junto
con el ms frecuente de deseoso de indagar y de saber. Lo importante es
comprobar que todos sus valores proceden de curare. Securus procede
tambin de curare, aunque de entrada no lo parece. El prefijo se, que
tiene tambin la forma sed- expresa separacin, privacin, alejamiento.
Se-curus significa por tanto sine cura, es decir sin preocupacin, sin
cuidado. Y finalmente en el lenguaje eclesistico el cura es aquel a quien
se ha confiado la "cura" (en su valor latino, es decir el cuidado) de las
almas. Sola decirse antes "cura de almas".
Est claro que ha cambiado radicalmente el contenido de curar. Hemos
transferido a esta palabra los significados de sanar. Ni siquiera del
curandero, cuyo nombre se ha formado sobre "curar", se espera que
cuide al enfermo. Va directo a sanarle. La medicina dej de ser
contemplativa,
especulativa
"curativa"
para
convertirse
en
formulada,
desde
nuestra
posicin
el
curar
dista
El derecho a la muerte
Recientemente en doctrina se viene sealando que mantener una
persona viviendo una vida artificial y vegetativa, a sabiendas que no hay
posibilidad alguna de recuperacin, constituye un abuso del derecho,
pues bajo el pretexto de afirmar el derecho a la vida, lo que simplemente
26
[27]
se hace es prolongar un sufrimiento inmisericorde INDIGNO de la
condicin humana.
En este extremo del trabajo, se debe precisar que a nivel de la Legislacin
Peruana, ya haba una actitud de parte del Legislador, por asumir esta
problemtica, el mismo que se evidencia en el D.L N 17505 de fecha
18.03.1969 (Cdigo Sanitario) y el D.S N 0098-71-SA de fecha
22.06.1971 (legislacin derogada en la actualidad) que regulaba el
Reglamento de injertos o trasplantes.
Con la aclaracin efectuada, debemos tomar la referida legislacin slo a
modo de antecedente normativo.
En la fundamentacin doctrinaria a dicho Reglamento se sealaba que:
el mdico est impedido de matar pero est obligado a permitir morir
cuando toda recuperacin es imposible. Inclusive, a nivel de los
articulados se regula en el artculo 6 del Reglamento de injertos
sealaba: Desde el momento en que el mdico certifique, respecto de su
paciente, que cualquier procedimiento tcnico que se siga ser intil para
producir su recuperacin, como se podr apreciar seala el DR.
GERARDO ETO CRUZ- resulta interesante esta actitud asumida por el
Estado Peruano, pues ya existe un tratamiento frontal a un problema que
siempre lo ha estado esquivando.
Sobre el particular, somos de la opinin que estos referentes de carcter
legislativo, son a todas luces muestras de un intento por cambiar en
nuestro pas la visin sobre el tema de la eutanasia.
El cambio visionario sobre legalizacin eutanasia va a ser proporcional
con el cambio de pensamiento colectivo, en tanto una sociedad libre de
prejuicios y hasta de dogmas, permitir un debate ms cientfico que
religioso sobre este tema.
La represin del homicidio piadoso, es clara muestra, pues pareciera que
se prefiere mantener a un enfermo en sufrimiento que poner fin, sujeto a
criterios de piedad, a dicho tormento fsico y hasta espiritual.
27
[28]
En todo caso, La represin del homicidio piadoso, debera tener como
razn de ser : la investigacin de las causas que obligaron al mdico
optar por aplicar la inyeccin letal o renunciar al tratamiento que permita
vivir con sufrimiento al paciente, mas no a la aplicacin de una pena
privativa de la libertad, pues si el paciente no tuvo la posibilidad y a travs
de sus propios medio auto-eliminarse, por lgica racional tendr que pedir
auxilio al mdico de cabecera o a quienes hagan sus veces.
G. Existe el Derecho a la MUERTE?
El desarrollo del presente apartado, supone la negacin dialctica a toda
prdica en favor del derecho a la vida, reorientada desde su vertiente
religiosa, en su punto ms conservador, pero no como tesis que pretende
desconocerla, pues tal y conforme acota el Dr. Varsi, no se trata de cmo
queremos morir sino de cmo queremos vivir nuestros ltimos das,
quizs horas, de ah el termino calidad de vida (cada vez peor utilizado).
Rememorando lo dicho en lneas atrs, este derecho ser ejercido por los
adultos (tal y como ocurre en algunos estados de usa desde la dcada de
los 80), pues en el caso de los nios y adolescentes, la decisin sobre la
aplicacin del mecanismo que pondr fin a la enfermedad incurable y sus
padecimientos, estar a cargo de los familiares ms cercanos.
Al respecto, el Dr. Eto Cruz seala que, dentro del campo de la teora
general del derecho y de la legislacin, en rigor, el derecho a la muerte,
no tiene cabida, pues representa con su sola afirmacin, la violacin del
sacro principio del derecho a la vida. Y aunque no ostente ahora status
juris , habra que perfilar la idea y el fundamento en que si debe existir
este derecho para aquellas personas que por sus particulares
circunstancias , voluntariamente deciden dejar de seguir viviendo en el
marco de una enfermedad incurable, comprobada por los propios mdicos
que certifiquen que el tratamiento resulta intil. Ahora bien, este derecho
slo y exclusivamente debe ser del propio paciente.
Pero adems debe estar restringido solo a las personas que se
encuentran postradas en cama con un cuadro clnico deplorable: agona,
28
[29]
sufrimiento y debe constituir elemento indispensable que el paciente en
forma lcida exprese su voluntad. En consecuencia, el derecho a la
muerte se diferencia de la eutanasia. Este ltimo implica que los mdicos
y familiares deciden por el propio paciente (que se encuentra en una
situacin comatosa irreversible) y no sabe cul es la voluntad del
paciente, en cambio en el derecho a la muerte, se produce a solicitud del
propio paciente.
Seala el respetado investigador que: virtualmente podramos agregar
que este derecho a la muerte o el derecho a morir, sera un nuevo
pariente entre el suicidio y la eutanasia es ms, se tratara, en este caso
de una eutanasia a pedido de la parte interesada o eutanasia de nuevo
tipo.
Ciertamente. El derecho a una autntica muerte digna incluye:
El derecho a no sufrir intilmente
El derecho a que se respete la Libertad de su conciencia
El derecho a conocer la verdad de su situacin
El derecho a decidir sobre s mismo y sobre las intervenciones a que
se le haya de someter
El derecho a mantener un dilogo confiado con los mdicos,
[30]
siquiera un aproximado, no obstante y a modo de noticias mostraremos la
informacin obtenida a travs de la web y de diversos recursos
informativos.
Segn los cables, en U.S.A nos informa el DR ETO CRUZ, mueren
diariamente cerca de 6.000 personas producto de un prolongado
sufrimiento por las penosas enfermedades de los pacientes. Y
anualmente, se reciben 10.000 cartas de peticiones a las autoridades
para permitir que los mdicos desactiven los tubos que les prolongan la
vida. stos y otros datos ms que pintan el bosque de sufrimiento de los
pacientes y de los familiares, lo ha venido tambin reportando la
Asociacin de Auto-suicidio que existe en Estados Unidos y cuya tenaz
defensora es la ex Vice presidenta TRUDY DALLOS HENLOK. Si esto
ocurre en EEUU, es slo una muestra de lo que sin lugar a dudas, ocurre
en todos los pases, con diferencias ms o menos estadsticas pero en,
fin el fenmeno en esencia es el mismo.
De otra parte, podemos afirmar que, el Estado de Derecho es una
invencin, una construccin, un resultado histrico, una conquista ms
bien lenta y gradual (tambin dual o bifronte), hecha por gentes e
individuos, sectores sociales, refiere Daz,
el Estado de derecho es
[31]
Jrgen Brand seala que, la expresin Estado de derecho es reciente,
pero el tema al que se refiere es antiguo y en definitiva constituye el rasgo
determinante del derecho occidental. El concepto, que se remonta a las
reflexiones de Kant, se fue preparando a fines del siglo XVIII con la teora
del Estado de derecho y alcanz su significacin especfica -vigente en su
mayor parte hasta nuestros das -en la Alemania del Siglo XIX. De esto
se deduce que la conformacin de lo que conocemos como Estado de
derecho en el mundo occidental, es producto de una larga evolucin, en la
que se fueron delineando y afirmando los principios que hoy contribuyen a
establecer sus contornos ms significativos, como el de sujecin de los
gobernantes a la ley y el respeto a la divisin de poderes.
En lo que respecta al common law, en Inglaterra el poder del rey se vio
limitado por la resistencia de las cortes a que el monarca pudiera cambiar
unilateralmente la ley en asuntos importantes. Para ello era necesario el
acuerdo del parlamento, es decir, de los actores e intereses all
representados. Esta postura tena como justificacin la defensa del
derecho y la razn comunes, tal como se evidencia en la decisin del juez
Coke en Dr. Bonhams Case. Ahora bien, uno de los rasgos
caractersticos del common law ingls es la ausencia de un documento
constitucional escrito. Cuando se habla de su constitucin se trata ms
bien de un cdigo informal sutil de comportamiento poltico antes que
dentro de un rgido marco legal. A fines del siglo XIX el rule of law fue
tomando caractersticas del derecho positivo, sin que ello eliminara por
completo su flexibilidad respecto de los valores fundamentales. Estamos
pues ante una judicatura y un parlamento fuertes, pero sobre todo ante la
puesta en valor de un proceso poltico centrado en derechos individuales.
La naturaleza procesal del ordenamiento ingls se deja notar en que
inicialmente las cortes analizaban el cumplimiento de temas formales,
procesales en su revisin judicial, lo que poco a poco ha dado paso a un
cuestionamiento de temas de fondo.
31
[32]
Por otro lado, el desarrollo histrico francs del concepto tat de Droit fue
distinto al ingls, debido a la supremaca de la ley y a la desconfianza en
la judicatura. Si bien la Revolucin Francesa y la Declaracin de los
derechos del hombre y del ciudadano enarbolaban banderas a favor de
los derechos humanos, no se desarrollaron mecanismos efectivos para su
proteccin. En ese contexto, con posterioridad a la instauracin de la
Tercera Repblica, el parlamento y su producto, la ley, cobraron un papel
preponderante, casi divino. La actuacin de la Administracin deba
restringirse nicamente a aquello que le permita la ley. Por otra parte, el
poder judicial era visto con desconfianza por los polticos y los
acadmicos. Esto se explica, en parte, debido a la labor de las cortes
reales o Parlamentos antes de la Revolucin.
La consecuencia fue un peso menor del poder judicial en la divisin de
poderes, facultades limitadas, preeminencia del mtodo literal para la
interpretacin de las normas, etc. La legalidad perdi fuerza cuando
despus de la Primera Guerra Mundial (1914-1918), el ejecutivo francs
cobr predominio. Con el paso de los aos la ley dej de ser parmetro
til y se potenciaron los principios generales del derecho, donde se
incluan documentos relativos a derechos humanos. Asimismo, durante el
siglo XX, el Conseil Constituti onnel fue cobrando relevancia -a pesar de
la histrica desconfianza en la judicatura- como rgano defensor de la
constitucin, aunque con un limitado control sobre el ejecutivo.
En lo que respecta a Alemania, segn Vasquez, la historia de la idea de
Estado de derecho se divide en tres fases: Al inicio se sostuvo un amplio
concepto de Estado de derecho material. Este debido a las crecientes
reflexiones jurdicas, preeminentemente de derecho administrativo por
encima de las filosficas- cambi a una interpretacin formal y positiva
[]. Dicha postura se alter fuertemente en la constitucin de Weimar, es
decir no fue hasta el surgimiento de esa carta que se super aquella
postura casi unnime. Autores importantes para el surgimiento y
evolucin del concepto Estado de derecho en Alemania fueron Kant,
Wilhem von Humboldt y Weckler, quienes a fines del siglo XVIII y durante
32
[33]
el siglo XIX, desde una posicin liberal, ilustrada, defendieron tesis
contrarias al Estado polica vinculado a la monarqua. Tanto Kant como
Humboldt propugnaban un orden jurdico: el Estado debera estar
sometido al derecho, respetando y promocionando la libertad individual y
la propiedad privada. Sin embargo, la idea de separacin de poderes no
fue incluida, debido a que se sinti como una amenaza a la unidad del
poder del Estado la cual solo haca poco tiempo se haba alcanzado.
Otra figura central en Alemania fue Robert von Mohl, a quien se le debe la
difusin del concepto de Estado de derecho. De acuerdo con sus
postulados, el Estado de derecho es un tipo de Estado que recibe su
poder por acuerdo de los ciudadanos. En ese sentido, aquel est obligado
a respetar la libertad de estos, as como a proteger sus derechos. Todo
ello en estricto cumplimiento del principio de legalidad.
El fracaso de la revolucin de 1849 incentiv que el concepto de Estado
de derecho sea entendido en un sentido formal y positivo. Stahl, apunta
que el Rechtsstaat no tena que ver con el propsito o contenido del
Estado, sino solamente con el mtodo y con el carcter mediante el cual
propsitos y contenidos se hacen efectivos. Al priorizar la forma, se dej
de lado la idea de derechos fundamentales, algunos de los cuales fueron
contenidos a nivel de la ley como resultado del compromiso entre
Bismarck y los liberales. Los debates ms relevantes no apuntaban a la
defensa de derechos humanos, sino a qu rgano judicial controlara las
violaciones a la legalidad por parte de la Administracin. Si bien la
constitucin de Weimar aport a que se superara la idea de un Estado de
derecho puramente formal, fue la Segunda Guerra Mundial la que gener
un quiebre en ese sentido. La constitucin de Alemania occidental de
1949 obedece a la idea de proteccin de derechos fundamentales. Ello ha
facilitado que el tribunal constitucional federal alemn desarrolle, en ms
de medio siglo transcurrido, una importante jurisprudencia colocando la
constitucin por encima de leyes y de la actuacin de la Administracin.
Como hemos visto, la definicin por antonomasia de Estado de derecho
vincula este concepto con el de legalidad, es decir, con las normas
33
[34]
jurdicas. En ese sentido, en el derecho peruano, como suele suceder en
sistemas jurdicos de vertiente romano germnica, existen determinados
mecanismos formales para crear, modificar o extinguir normas jurdicas o,
en palabras de Bobbio, hechos o actos de los cuales el ordenamiento
jurdico hace depender la produccin de normas jurdicas. El listado de
fuentes del derecho sera el siguiente: la legislacin (constitucin y
normas con rango de ley), la jurisprudencia, los principios generales del
derecho, los reglamentos, la costumbre y la declaracin de voluntad.
Por otro lado, tenemos que el enjuiciamiento del homicidio piadoso o
eutanasia pertenece a uno de los problemas ms difciles del Derecho
Penal.
[35]
la vez ms necesitadas de respuestas tanto a nivel doctrinario como
legislativo. No cabe duda que dada su alta incidencia social e innegable
relevancia prctica, la eutanasia ya no es un problema que atae slo a la
ciencia mdica por el contrario, su principal cuestionamiento apunta de
modo inevitable a la punicin de aquellos comportamientos dirigidos a
reducir la parbola vital de una persona gravemente enferma, aquejada
por un intolerable sufrimiento, que solicita expresa y conscientemente que
se le ponga fin a su vida de un modo y forma determinados por ella
misma.
Ahora bien, se ha dicho con razn, que el problema penal de la
eutanasia puede y debe ser abordado desde la Constitucin, dado que en
la eutanasia estn comprometidos derechos fundamentales como el
derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, los principios de la
dignidad humana y el libre desarrollo de la personalidad, el valor libertad,
la libertad ideolgica y religiosa. Si bien es cierto, la eutanasia no aparece
expresamente contemplada en el texto constitucional, ni seguramente
deba estarlo. Ello no quiere decir que carezca de sentido su estudio
desde una perspectiva constitucional. Desde esta perspectiva, la norma
constitucional sobre la eutanasia, ha de ser construida, ms que
simplemente hallada y, por lo mismo, no estar en ningn caso exenta
de controversia, incluso si se entiende que, a la luz de la Constitucin,
puede postularse tanto la prohibicin penal de la eutanasia activa directa
como su despenalizacin, mxime si como se ha afirmado reiteradamente
por la literatura especializada, la Constitucin es un documento poltico
con inseparables implicancias preceptivas, comprende un conjunto de
valores, principios y normas que delimitan la convivencia poltica y
aseguran la unidad y coherencia del ordenamiento jurdico del Estado. En
este contexto la Constitucin, seala Hassemer -citado por Rey Martnez-,
tanto en la parte dedicada a los derechos fundamentales como en las
garantas institucionales, no se ocupa de nada distinto de aquello de lo
que se han ocupado las tradiciones penales desde Beccaria y Feuerbach:
los lmites a los que ha de someterse al Estado que ejerce el poder
35
[36]
punitivo en inters de la proteccin de los derechos humanos de todos los
intervinientes en un conflicto penal.
En esa lnea, nuestra Carta Poltica Peruana de 1993, en su artculo 1
del Captulo I referente a los Derechos Fundamentales de la persona, del
Ttulo I De la Persona y la Sociedad, seala que: "la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y el Estado. Este artculo constituye la piedra angular de los
derechos fundamentales de las personas y, por ello es el soporte
estructural de todo el edificio constitucional, tanto del modelo poltico,
como del modelo econmico y social, as como de las bases del Derecho
penal. En tal sentido fundamenta los parmetros axiolgicos y jurdicos de
las disposiciones y actuaciones constitucionales de los poderes polticos y
de los agentes econmicos y sociales, as como tambin, establece los
principios y a su vez los lmites de los alcances de los derechos y
garantas constitucionales de los ciudadanos y de las autoridades. En tal
sentido, una interpretacin integradora de vida y libertad a la luz del libre
desarrollo de la personalidad, obliga a considerar que slo la vida
libremente deseada por su titular puede merecer el calificativo de bien
jurdico protegido. En otras palabras la vida es un derecho, no un deber,
sin embargo, una concepcin como la que aqu se mantiene conduce a
rechazar que la Constitucin imponga al ciudadano deberes basados en
valores independientes de su libertad y su dignidad. En este contexto,
debe rechazarse la existencia de un deber constitucional de tutelar la vida
contra la voluntad de su titular. Estos aspectos no pueden ser evadidos
de la discusin jurdico penal, menos pretendemos hacerlo en la presente
investigacin.
Pero bueno, nuevamente en sede penal, tenemos que el primer intento
de legalizacin de la eutanasia lo tenemos a finales de 1938, cuando la
abuela de un nio ciego y subnormal, internado en la clnica de la
Universidad de Leipzip, solicit a Hitler que le garantizase la muerte por
compasin. A partir de entonces Hitler orden poner en marcha un
programa para procurar la muerte por misericordia a los casos
36
[37]
semejantes. El 18 de agosto de 1939, es decir, menos de un ao ms
tarde, se dispuso la obligacin de declarar a todos los recin nacidos con
defectos fsicos. Se calcula que fueron asesinados unos 5.000 nios. A
partir de aqu se intent eliminar sistemticamente, no slo a estos nios,
sino a todas aquellas personas supuestamente carentes de valor social
-que suponan una carga para el Estado-, o con defectos genticos que
podan purificar la raza aria mediante la denominada accin T4. El nmero
de enfermos mentales y ancianos exterminados ascendi a 80.000 es
decir, un verdadero genocidio eugensico econmico. Por otro lado, el
caso de la joven Karen Ann Quinlam de Nueva Jersey EEUU, quien a raz
de la ingestin de una elevada dosis de alcohol y frmacos,
protagonizada durante la fiesta en que celebraba su emancipacin, cay
en un irreversible estado de coma, en el que se mantuvo desde el 14 de
abril de 1975 hasta el 12 de junio de 1985. Dado que no se vea
esperanza de su recuperacin, sus padres solicitaron al hospital que
retirara el respirador. Rehusada la solicitud por los mdicos de la seorita
Quinlan, los padres recurrieron al Juez y le solicitaron autorizacin para
retirar el respirador. El 10 de noviembre de 1975, el Juez Muir Jr., de la
Corte Superior de New Jersey, neg la solicitud del padre de Karen. ste
hizo apelacin a la Corte Suprema de New Jersey, la cual el 1 de abril de
1976 fall por unanimidad en el sentido de que poda retirarse el
respirador. Se suspendi tal aparato, pero Karen continu respirando por
su cuenta diez aos, sin lograr salir de su estado de coma.
Por lo antes anotado, es evidente casi para todos, y particularmente para
los estudiosos del Derecho, que la eutanasia ha constituido y constituye
uno de los ms grandes y delicados problemas de la humanidad, y como
tal, an no ha encontrado una respuesta slida, tanto en el mbito
doctrinario como legislativo. Su incidencia social y relevancia practica en
nuestra realidad son innegables entrados ya en el siglo XXI, dados los
enormes avances tecnolgicos y cientficos que permiten hablar de
formas eutansicas cada vez ms complejas. Para el Derecho penal, la
problemtica de la eutanasia es especialmente importante, si tenemos en
37
[38]
cuenta que el principal cuestionamiento realizado (y, valga decirlo, no slo
desde
la
perspectiva
jurdica) versa
sobre
la
punicin
de
los
Bases legales
Legislacin bsica:
En el Cdigo Penal del Per, promulgado en 1991 como Decreto
Legislativo N 635, se incluy el tipo "homicidio piadoso" en el artculo
112, esto es la penalizacin expresa de la eutanasia activa, y la pasiva
cuando la misma es pedida por el enfermo (y en el resto de casos,
supongo, quedar penalizado como homicidio o, como muy poco segn
las circunstancias del caso, un delito de omisin de socorro. La eutanasia
est lejos de ser un derecho, y tiene una penalizacin realmente fuerte
(hasta tres aos de crcel), es considerado, por el legislador penal, un
caso especfico de homicidio. Desconozco, sin embargo, la ejecucin
prctica de este precepto y las posibles ponderaciones con estados de
necesidad que se pudieran dar para, en su caso, eliminar la condena en
concreto bajo ciertos hechos.
Situacin Legal de la Eutanasia en el Per
38
[39]
Nuestro Cdigo Penal, en el ttulo referido a los Delitos contra la vida, el
cuerpo y la salud, tipifica el delito de "Homicidio por piedad", en el artculo
112 del citado cu El artculo 112 del Cdigo Penal seala lo siguiente: "El
que, por piedad, mata a un enfermo incurable que le solicita de manera
expresa y consciente para poner fin a sus intolerables dolores, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos".
Tal como seala el Dr. Luis Alberto Bramont-Arias Torres , especialista en
Derecho Penal, nuestra legislacin ha tipificado en el homicidio por piedad
a la eutanasia activa, mas no a la pasiva (no prolongar artificialmente la
vida de quienes indefectiblemente estn destinados a la muerte, en la
medida en que tal alargamiento slo traiga efectos de sufrimientos), ni la
indirecta (que supone el adelantamiento de la muerte -que se conoce
como cierta- mediante el suministro de medicamentos que sirven para
mitigar el dolor fsico del enfermo). Pero, no obstante tipificar el homicidio
por piedad, el legislador lo ha atenuado disponiendo una pena mxima de
3 aos pues brinda vital importancia al consentimiento expreso y
voluntario del enfermo, colocando al que realiza la eutanasia como un
mero colaborador, por lo que es este acto de colaboracin lo que se
castiga. As, existen tres aspectos fundamentales para concluir que
estamos, legalmente, frente a la figura de la eutanasia activa u homicidio
por piedad: el mvil de piedad que es el que impulsa al autor del hecho, la
peticin expresa y consciente de la vctima y la existencia de dolores
intolerables que hacen difcil la vida del paciente.
La despenalizacin de la eutanasia, una vez llegada su concrecin en la
norma jurdica, debera exigir la concurrencia de unos requisitos
imprescindibles, sin los cuales sera una accin que en una u otra medida
debera ser penalizada. Estos REQUISITOS a nuestro entender, seran:
a) Enfermedad que conducir prximamente a la muerte: Un primer
parmetro que permite plantear la posibilidad de la eutanasia es la
existencia de la enfermedad que conducir prximamente a la muerte. Se
trata de aquellas situaciones patolgicas irreversibles de las que podemos
prever un desenlace fatal en un plazo razonablemente corto. Ciertamente
39
[40]
la ciencia mdica tendr siempre mucho que decir para precisar este
concepto y es por ello que los profesionales de la medicina sern siempre
interlocutores vlidos y necesarios de cualquier revisin de las
condiciones legales que permitan despenalizar la eutanasia.
b)
sujeto
de
eutanasia,
no
pueda
expresar
explcita
ni
tienen
la
responsabilidad
tutela
legal,
quienes,
con
el
40
[41]
casos se podr aplicar una eutanasia en los trminos que hemos descrito,
ya que faltara el elemento de la voluntariedad.
En todos ellos, la decisin de poner fin a la vida del paciente requerira un
debate ms amplio, ya que pueden converger factores de muy diversa
naturaleza, y sera necesario buscar soluciones que deberan pasar por
una formulacin legal que permitiera el planteamiento del caso concreto,
para valorar y para decidir en consenso con la familia, el equipo
teraputico y la autoridad judicial.
d) Intervencin mdica en la prctica de la eutanasia: entendemos que
debe ser siempre un mdico u otro profesional sanitario bajo su direccin
quien que lleve a cabo la prctica eutansica, discerniendo los
mecanismos adecuados a fin de garantizar la ausencia de dolor y
sufrimiento en el enfermo. El asesoramiento sanitario, en sentido amplio e
interdisciplinario, ser un requisito previo a la decisin. La composicin de
los equipos interdisciplinarios deber garantizar la presencia de sanitarios
de todos los colectivos (mdico, enfermero, psiclogo clnico, trabajador
social), as como la ayuda espiritual pertinente, si as lo manifiesta el
interesado.
e) Revisin tica y notificacin legal: Toda prctica eutansica deber
contar previamente con el visto bueno de un Comit de tica Asistencial y,
con posterioridad a su realizacin, deber ser notificada a la autoridad
pertinente a fin de que sea posible comprobar el cumplimiento de los
requisitos exigidos y ejercer las acciones oportunas en caso contrario.
2.4.
[42]
Derecho a la Muerte: sera un nuevo pariente entre el suicidio y la
eutanasia es ms, se tratara, en este caso de una eutanasia a
pedido de la parte interesada o eutanasia de nuevo tipo.
Despenalizar.- Tendencia orientada a concretizar que determinados
actos humanos no sean sancionados por la ley penal.
Distanasia.- Quiere decir dificultar la muerte. Es decir, alargarle los
medios artificiales utilizando tcnicas cientficas que a lo largo de la
historia nos brinda la ciencia y muchas veces son muy costosas.
Dogmtica.- Estudios de investigacin de profesionales del derecho
que gozan de reconocimiento en la comunidad jurdica.
Encarnizamiento
teraputico
(tambin
obstinacin
42
[43]
Eutanasia Involuntaria.- Mediante ella la persona no presta su
consentimiento para la muerte, aqu el fin de la vida se produce ya
sea sin el consentimiento del paciente o bien contra su voluntad.
Eutanasia pasiva:
es la eutanasia por dejar morir
intencionadamente al paciente por omisin de cuidados o
tratamientos que son necesarios y razonables.
Eutanasia Voluntaria.- Es aquella mediante la cual, el paciente de
una manera expresa y consiente solicita que se le suspendan los
procesos curativos que le prolongan la vida y/o pide que se le
suministren medicamentos que le produzcan la muerte.
Homicidio Piadoso.- Tambin conocido como Homicidio a peticin
o eutanasia, se refiere al acto por medio del cual la muerte piadosa
ocurre, a pedido del que esta desahuciado y pide morir con
dignidad.
Jurisprudencia Constitucional.- Sentencias expedidas por el
Tribunal Constitucional que sirven de criterios orientados en la
solucin de casos similares.
Jurisprudencia Ordinaria.- Sentencia expedidas por la Corte
Suprema de Justicia que busca uniformizar y otorgar seguridad
jurdica en casos similares.
Legislacin Supranacional.- Textos legales vigentes en otros
pases que sirven como referente en la labor legislativa y
acadmica.
Muerte digna: es la muerte con todos los alivios mdicos
adecuados y los consuelos humanos posibles. Tambin se
denomina ortotanasia. Pretenden algunos identificarla con la
muerte "a peticin", provocada por el mdico, cuando la vida ya no
puede ofrecer un mnimo de confort que sera imprescindible sera
para stos la muerte provocada por eutanasia.
Ortotanasia.- Se refiere al acto por medio del cual la muerte piadosa
ocurre, no por un acto positivo del mdico, sino por el hecho mismo
de la enfermedad fatal. Solo que el mdico habra podido
demorarlo o evitarlo en ese momento mediante un tratamiento
adecuado.
43
[44]
Pasividad Mortal: negativa del paciente a ser sometido a una
prctica mdica que le salvara su vida.
Proyecto de Ley.- Propuesta legislativa que busca regular
jurdicamente determinados actos o hechos en una ley.
Sedacin terminal: es la correcta prctica mdica de inducir el
sueo del paciente, para que no sienta dolor, en los ya muy raros
casos de dolores rebeldes a todo tratamiento. Una sedacin suave
acompaando a los analgsicos, que los potencia manteniendo la
conciencia del paciente es muy recomendable.
CAPTULO III: HIPTESIS Y VARIABLES
3.1.
Hiptesis general
En un Estado Constitucional de Derecho los supuestos en que debera
proceder la despenalizacin del delito de homicidio piadoso previsto en el
artculo 112 de nuestro Cdigo Penal son en los casos que se trate de un
paciente con dao cerebral irreversible y que est debidamente aprobado
por una junta de mdicos.
3.2.
Hiptesis especficas
Ho1. La despenalizacin de la eutanasia constituye una solucin legal,
frente a los casos de pacientes con dao cerebral irreversible.
Ho2. Los efectos legales que se generan en el proceso penal influirn en
la despenalizacin de la eutanasia en los casos de personas con
dao cerebral e irreversible.
Ho3. La solucin legal y moral y el aspecto social se relacionan
significativamente en la despenalizacin de la Eutanasia en los
casos de personas que arrojan como diagnstico dao cerebral
irreversible.
3.3.
Variables
- Variable Independiente.La despenalizacin del delito de homicidio piadoso previsto en el
artculo 112 de nuestro Cdigo Penal.
-
Variable Dependiente.44
[45]
Cese del sufrimiento del paciente con dao cerebral irreversible
CAPTULO IV: METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
4.1.
Diseo de investigacin
La investigacin corresponde al diseo descriptivo correlacional no
experimental, pues no en ella no se manipular variable alguna sino que
O1
Donde:
M = Muestra
O
=
M:
r
O2
la
delito
de
Observaciones sobre
despenalizacin
homicidio
del
piadoso
tipificado
O = Observaciones sobre el sufrimiento vivido de los pacientes con dao
cerebral irreversible
r = Relacin de las variables de estudio.
Se examinan los efectos de las variables, asumiendo que la variable
independiente tendr efectos sobre la variable dependiente.
4.2.
[46]
estudios de muestra, etc., se plantean resultados de carcter
concluyente y se ocupa de comprobar, rechazar o confirmar la
hiptesis de investigacin.
4.2.2. Nivel de investigacin
El estudio de investigacin se encuadra en el nivel descriptivo
explicativo no experimental con un grupo, al cual se le aplicar solo
un pre test segn Hernndez Sampieri (2010). Cabe resaltar que los
estudios no experimentales se caracterizan porque se realiza sin
manipular deliberadamente las variables, se observan y describen
los fenmenos tal como se dan en su contexto natural para
analizarlos, diagnostican causas posibles de un problema y son
estudios descriptivos y ex post facto haciendo alusin a que se
produce el hecho y despus se analizan las posibles causas y
consecuencias, por lo que se trata de un tipo de investigacin en
donde no se modifica el fenmeno o situacin objeto de anlisis
(Bernardo, J. y Caldero, J.F., 2000).
4.3.
Enfoque de la investigacin
La investigacin corresponde al enfoque mixto, es decir cuali cuantitativo.
Hernndez, Fernndez y Baptista (2010:4) en su obra Metodologa de la
Investigacin, sostienen que todo trabajo de investigacin se sustenta en
dos enfoques principales: el enfoque cuantitativo y el enfoque cualitativo,
los cuales de manera conjunta forman un tercer enfoque: El enfoque mixto.
4.4.
Mtodo de la investigacin
Se ha seguido el mtodo cientfico social, utilizando dentro de ste los
siguientes mtodos:
Observacional: Es la contemplacin exacta y atenta con ayuda de
instrumentos o slo la vista, con la determinacin de lograr algn
conocimiento u objetivo.
Inductivo: Se inicia con los aspectos o fenmenos particulares para
obtener lo verdadero. Induccin: Modo de razonar que consiste en
sacar de los hechos particulares una conclusin general.
46
[47]
particularidades de un todo.
Descriptivo: Expone, detalla, define el problema o fenmeno que se
presenta en el trabajo cientfico.
4.5.
Poblacin y Muestra
La poblacin estuvo constituida por 32 magistrados especialistas del tema
(jueces y fiscales). Por ser la poblacin pequea, se tiene en consideracin
el mismo de la poblacin, por tanto, poblacin y muestra sern las mismas.
4.6.
los
magistrados
Instrumentos
La informacin proporcionada ser recogida a travs de un
cuestionario. El autor Tamayo y Tamayo (2008: 124), seala que el
cuestionario contiene los aspectos del fenmeno que se consideran
esenciales permite, adems, aislar ciertos problemas que nos
interesan principalmente reduce la realidad a cierto nmero de
datos esenciales y precisa el objeto de estudio.
4.6.3.
47
[48]
El instrumento a utilizar es confiable y vlido, pues ser sometido a
criterio de jueces, por tanto los resultados de la investigacin
tendrn validez interna.
CAPTULO V: ADMINISTRACIN DEL TRABAJO DE INVESTIGACIN
5.1.
Recursos
5.1.1.
Humanos:
32 magistrados especialistas del tema (jueces y fiscales).
El autor de la investigacin.
Asesora metodolgica
Asesor temtico
5.1.2.
Econmicos
Los gastos que ocasione el desarrollo de la investigacin sern
asumidos por el propio investigador (autofinanciada).
5.1.3.
5.2.
Presupuesto
Precio
Rubro
Unidad
Cantidad
Unitario
Parcial
S/.
I. Materiales de Escritorio
Papel Dina 4
Lapiceros
Correctores
Resaltadores
Impresora
Cartuchos tinta
CDs
USBs
MP3
Anillado
Empastado de Tesis
II. Literatura Especializada
1076.50
Millar
Unidad
Unidad
Unidad
Unidad
Unidad
Unidad
Unidad
Unidad
Hojas
Unidad
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2180.00
35.00
8.00
4.00
12.00
500.00
90.00
3.50
20.00
60.00
24.00
320.00
[49]
Libros
Revistas
III. Recursos Humanos
Asesoramiento
IV. Gastos Administrativos
Derechos
presentacin
del
anteproyecto y sustentacin
TOTAL
5.3.
Unidad
Unidad
24
20
70.00
25.00
1680.00
500.00
Unidad
2200.00
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1930.00
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Unidad
1930.00
1930.00
S/.
S/.7386.50
Cronograma de actividades
Semana/Actividad
1. El problema: Delimitacin
y planteamiento
Marzo
X
2. Elaboracin de matriz de
consistencia
3. Formulacin
de
los
objetivos es hiptesis
4. Elaboracin del marco
terico
5. Operacionalizacin de las
variables
6. Diseo metodolgico de
la investigacin
abril
Mayo
Junio
FUENTES DE INFORMACIN
BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis. (2010) Manual de Derecho Penal. Parte
Especial, 4 Edic., San Marcos, Lima
BAJO FERNANDEZ, Miguel. (2003), Compendio de Derecho Penal. Parte
Especial, V.I., Civitas, Madrid.
CARBONELL MATEU, Juan Carlos (1996) Homicidio y sus formas (Y III):
Suicidio y Eutanasia, en Derecho Penal. Parte Especial, ed., 2, edit.,
Tiran Lo Blanck, Valencia, Espaa.
49
[50]
CASTILLO ALVA, Jos Lus. (2008) Derecho Penal. Parte Especial I, ed., 1.,
edit., Grijley, Per, Junio.
DIEZ RIPOLLS, Jos Luis (et al). (1996) El tratamiento Jurdico de la
Eutanasia, Tirant lo Blanch, Valencia.
FRISANCHO MEDINA, Jos Luis. (2010) Eutanasia e Imputacin Objetiva en
Derecho
Penal.
Una
interpretacin
normativa
de
los
mbitos
de
50
[51]
ANEXOS
51
[52]
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Anexo N02:
Cuestionario aplicado a Magistrados especializados en lo penal del
Distrito Judicial de Piura - Sede Central
[60]
a) SI ( )
b) NO ( )
a) De acuerdo
b) En desacuerdo
60
[61]
8. Considera usted que existen razones suficientes para despenalizar el
delito de homicidio piadoso en los tiempos actuales?
a) SI ( )
b) NO ( )
11. Considera usted que los Magistrados del Distrito Judicial de Piura estn
capacitados adecuadamente sobre la figura legal del homicidio piadoso?
a) SI ( )
b) NO ( )
a) _____ Si
b) _____No
61
[62]
a) _____ Si
b) _____No
14. Cules son los principales argumentos que se emplean para promover la
d) _____ clandestinidad
15. Debera, entonces todo hombre renunciar a huir del dolor en general, y
a) _____ Si
b) _____No
16. El dolor y sufrimiento tiene algn valor negativo para la vida humana?
a) _____ Si
b) _____No
62
[63]
17. Se pueden prever los efectos sociales para aceptar la despenalizacin del
homicidio piadoso?
a) _____ Si
b) _____No
a) Siempre
b) d) Nunca
b) En algunos Casos
c) Raras veces
a) _____ Si
b) _____No
a) _____ Si
b) _____No
63