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S, Camila Franchi de Souza; VIECILI, Mariza. As Novas Famlias: Relaes Poliafetivas.

Revista Eletrnica de
Iniciao Cientfica. Itaja, Centro de Cincias Sociais e Jurdicas da UNIVALI. v. 5, n.1, p. 137-156, 1
Trimestre de 2014. Disponvel em: www.univali.br/ricc - ISSN 2236-5044.

AS NOVAS FAMLIAS: relaes poliafetivas


Camila Franchi de Souza S1
Mariza Viecili2
SUMRIO
Introduo; 1 Breve sntese acerca do Direito de Famlia: caractersticas e princpios;
1.1 Princpios do Direito de Famlia; 1.1.1 Princpio da dignidade da pessoa humana;
1.1.2 Princpio da afetividade; 1.1.3 Princpio da no interveno ou liberdade; 1.1.4
Princpio da igualdade e respeito diferena; 1.1.5 Princpio do pluralismo das
entidades familiares; 2 Famlia e sociedade; 2.1 Noes acerca do casamento; 2.2
Noes acerca da unio estvel; 2.3 Noes acerca da unio livre; 2.4 As relaes
poliafetivas: o poliamorismo; 3 As relaes poliafetivas e os institutos jurdicos; 3.1
Relaes poliafetivas: o que expressa a Constituio brasileira?; 3.2 O Cdigo Civil
e o poliamorismo; 3.3 A bigamia no Cdigo Penal; Consideraes finais; Referncia
das fontes citadas.
RESUMO
A finalidade do presente artigo discorrer acerca da evoluo do Direito de Famlia,
tendo seu foco no reconhecimento das relaes poliafetivas como unidades
familiares. Para alcanar os objetivos propostos, a abordagem do tema se inicia a
partir do estudo do Direito de Famlia, seguindo-se para uma anlise de seus
princpios norteadores, trazendo breves consideraes acerca do casamento, da
unio estvel e da unio livre, sendo as relaes poliafetivas o objeto desta
pesquisa. Foram elencados argumentos e respaldos legais ao reconhecimento
destas unies, chegando-se a concluso de que deve a relao poliafetiva ser
protegida pelo Estado, elevada assim ao status de unidade familiar. O trabalho foi
concebido segundo o mtodo indutivo, acionado tcnica da pesquisa bibliogrfica.
Palavras-chave: Afetividade. Novas famlias. Poliamor. Relaes poliafetivas.
INTRODUO
Nos tempos atuais, observa-se constantes mudanas nos mais variados
campos do Direito, com a busca cada vez maior pela realizao pessoal, garantida
principalmente pelo avano nos direitos humanos.

Camila Franchi de Souza S. a) Acadmica do 9 perodo do Curso de Direito da UNIVALI. b) Estagiria do


Ministrio Pblico de Santa Catarina. c) E-mail: camilafrachi_@hotmail.com. d) Telefone: (47) 9962-8767.

2 Graduada em Direito. Mestre em Cincia Jurdica do Programa de Mestrado em Direito da Universidade do


Vale do Itaja. Especialista em Direito Constitucional e em Metodologia da Pesquisa, pela Univali. Professora
do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itaja UNIVALI (SC). Advogada e Conselheira da OAB
Subseo de Balnerio Cambori/SC. E-mail: mariza@univali.br.

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Nesse contexto, a famlia tradicional d lugar tambm a outros tipos de


relaes afetivas, as quais no se pode desprezar como novo valor histrico-cultural
para as geraes futuras.
Assim, o que se busca no presente artigo indagar se essas novas relaes
afetivas, especialmente as poliafetivas, devem ser abordadas pela legislao ptria,
bem como se encontram amparo legal no ordenamento jurdico brasileiro,
ocasionando a regulamentao e garantia dos direitos das pessoas envolvidas.
Embora seja o assunto ainda muito recente, entende-se que, na ausncia de
normas que probam tal situao, importante o papel do Estado na proteo dos
indivduos que fazem parte desta relao, elevando-a ao status de entidade familiar,
uma vez que so relaes que geram efeitos, principalmente quando existem filhos
ou aquisio de patrimnio. Destaca-se ainda que o trabalho foi concebido segundo
o mtodo indutivo, acionado tcnica da pesquisa bibliogrfica.

1 BREVE SNTESE ACERCA DO DIREITO DE FAMLIA: caractersticas e


princpios
O Direito de Famlia, um dos diversos ramos do Direito Civil, tem como
objetivo o estudo dos seguintes institutos jurdicos: a) casamento; b) unio estvel;
c) relaes de parentesco; d) filiao; e) alimentos; f) bem de famlia; g) tutela,
curatela e guarda. Alm desses institutos, importante acrescentar a investigao
contempornea das novas manifestaes familiares ou novas famlias3.
A principal caracterstica deste direito a sua finalidade cautelar, pois se
direciona a proteger a famlia, os bens que lhe so prprios, a prole e muitos outros
interesses afins4.
Segundo tal caracterstica, eleva-se o Direito de Famlia como um direito
pblico ou quase pblico -, eis que a funo do Estado sua integral proteo.
Ainda

nesse

disponibilidade

mesmo
dos

pensamento,

direitos,

no

observa-se
cabendo

limitao

partes

diferentemente do que est estabelecido na lei .

3 RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. 8 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2011. p. 2.


4 RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. p. 4.
5 RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. p. 5.

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no

pactuar

poder
ou

de

decidir

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Outra caracterstica presente nos direitos de famlia, quando examinados


sob o prisma individual e subjetivo, sua natureza personalssima, ressaltando-se
que, em sua maioria, so esses direitos intransferveis, intransmissveis por herana
e irrenunciveis6.
Importante se faz, ento, analisar brevemente alguns princpios do Direito
de Famlia.

1.1 Princpios do Direito de Famlia


Modernamente, foram os antigos princpios do Direito de Famlia
aniquilados, ocasionando o surgimento de novos princpios, tais como o princpio da
proteo da dignidade da pessoa humana, da solidariedade familiar, da igualdade
entre filhos, da igualdade entre cnjuges e companheiros, da igualdade na chefia
familiar, da no interveno ou da liberdade, do maior interesse da criana e do
adolescente, da afetividade e da funo social da famlia7.
Tais alteraes foram surgindo conjuntamente com a esperana de
encontrar solues adequadas aos problemas surgidos na seara do Direito de
Famlia,

marcado

por

grandes

mudanas

inovaes,

dando

famlia

contempornea um tratamento mais consentneo realidade social, atendendo-se


s necessidades da prole e do dilogo entre os cnjuges ou companheiros8.
Assim, importante destacar e analisar melhor alguns destes princpios que
norteiam modernamente o Direito de Famlia.

1.1.1 Princpio da dignidade da pessoa humana


Segundo a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 19889, em seu
artigo 1, inciso III, o Estado Democrtico de Direito prev como um de seus
fundamentos mximos a dignidade da pessoa humana.

6 VENOSA, Slvio de Salvo Venosa. Direito Civil: Direito de Famlia. 9 ed. So Paulo: Atlas, 2009.

p.14.

7 TARTUCE, Flvio e SIMO, Jos Fernando. Direito de Famlia. 7 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012.
8 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 22 ed. So Paulo, Saraiva, 2007. p. 22
9

Constituio
da
Repblica
Federativa
do
Brasil
de
1988.
Disponvel
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm. Acesso em: 22 maio de 2013.

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O princpio da dignidade da pessoa humana constitui base da comunidade


familiar, seja ela biolgica ou socioafetiva, garantindo a afetividade, o pleno
desenvolvimento e a realizao de todos os seus membros10.
Esse princpio mximo encontra-se cada dia mais relacionado com a afeio
mtua que estabelece plena comunho de vida, posto que a tendncia seja tornar o
grupo familiar cada vez menos organizado e hierarquizado, baseando-se
principalmente no bem-estar de seus integrantes11.
Sua essncia difcil de ser capturada com palavras, estando intimamente
ligada a preocupao com a promoo dos direitos humanos e da justia social,
sendo o mais universal de todos os princpios12.
Importante frisar que o princpio da dignidade da pessoa humana no
apresenta apenas um limite atuao do Estado, mas tambm um norte para sua
atuao positiva. Deve o Estado no s abster-se de praticar atos que atentem
contra essa dignidade como tambm promover essa dignidade por meio de
condutas ativas13.
Como se pode perceber, o princpio constitucional da dignidade da pessoa
humana, conjuntamente com o princpio da afetividade so pontos centrais da
discusso atual do Direito de Famlia, sendo este de suma importncia para a
elaborao

do

presente

artigo,

merecendo

destaque

ao

longo

de

seu

desenvolvimento.
1.1.2 Princpio da afetividade
O afeto, atualmente apontado como o principal fundamento das relaes
familiares, embora no esteja expresso no texto da CRFB/88, decorre diretamente
da valorizao da dignidade da pessoa humana, sendo considerado tambm um
direito fundamental14.

10 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 22


11 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 22
12 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito das Famlias. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p.
52.
13 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito das Famlias. p. 52.
14 TARTUCE, Flvio. Novos Princpios do Direito de Famlia Brasileiro. Disponvel em:
<http://www.faimi.edu.br/v8/RevistaJuridica/Edicao1/Arquivos/Novos%20princ%C3%ADpios%20do%20direito%
20de%20fam%C3%ADlia%20brasileiro%20-%20Flavio%20Tartuce.pdf>. Acesso em: 17 maio 2013.

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O Cdigo Civil15 tambm no faz meno palavra afeto, ainda que, em


alguns dispositivos, possa-se entrever esse elemento para caracterizar situao
merecedora de tutela16.
Para melhor se compreender o princpio da afetividade, importante frisar
que o afeto mais um vnculo de convivncia familiar do que um vnculo apenas
biolgico, sendo que, decorrente deste entendimento surge ento uma nova forma
de parentesco civil: a parentalidade socioafetiva17.
Constitui-se, deste modo, a afeio entre os cnjuges ou conviventes, bem
como a necessidade de que perdure completa comunho de vida, como fundamento
bsico do casamento, da vida conjugal e do companheirismo, sendo que a sua
extino torna insuportvel a convivncia18.
Acerca da importncia do afeto no Direito de Famlia, leciona Maria
Berenice Dias19:
A famlia transforma-se na medida em que se acentuam as relaes
de sentimentos entre seus membros: valorizam-se as funes
afetivas da famlia. Despontam novos modelos de famlia, mais
igualitrias nas relaes de sexo e idade, mais flexveis em suas
temporalidades e em seus componentes, menos sujeitas regra e
mais ao desejo.

Deste modo, percebe-se que, atualmente, o princpio norteador do Direito


de Famlia o princpio da afetividade20.
Destaca-se que, no -toa que cada vez mais os Tribunais brasileiros
venham embasando suas decises no afeto entre os membros da famlia, sendo, em
muitos casos, fator predominante ao vnculo biolgico.
1.1.3 Princpio da no-interveno ou liberdade

15

Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm.


Acesso em 22 de maio de 2013

16 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 60.


17 TARTUCE, Flvio. Novos Princpios do Direito de Famlia Brasileiro. Disponvel em:
<http://www.faimi.edu.br/v8/RevistaJuridica/Edicao1/Arquivos/Novos%20princ%C3%ADpios%20do%20direito%
20de%20fam%C3%ADlia%20brasileiro%20-%20Flavio%20Tartuce.pdf>. Acesso em: 17 maio 2013.
18 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 18.
19 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 61.
20 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 61.

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Dispe o artigo 1.513 do Cdigo Civil que defeso a qualquer pessoa de


direito pblico ou direito privado interferir na comunho de vida instituda pela
famlia. Funda-se, assim, na consagrao do princpio da liberdade ou da nointerveno na esfera do Direito de Famlia.
A liberdade e a igualdade, conjuntamente, foram os primeiros a serem
reconhecidos como direitos humanos fundamentais, integrando a primeira gerao
de direitos a garantir o respeito dignidade da pessoa humana21.
O princpio da liberdade ou da no-interveno foi consagrado em sede
constitucional, assegurando a todos a liberdade de escolher o seu par, seja do sexo
que for, para poder constituir uma comunho de vida familiar, seja pelo casamento
ou por unio estvel, sem qualquer imposio ou restrio de pessoa jurdica de
direito pblico ou privado, intervindo o Estado somente em sua competncia de
propiciar recursos para a garantia dos direitos das famlias22.
Destarte, importante ressaltar que, para sua melhor compreenso, este
princpio deve ser analisado conjuntamente com outros princpios norteadores do
Direito de Famlia.
1.1.4 Princpio da igualdade e respeito diferena
Encontra-se no princpio da igualdade um dos sustentculos do Estado
Democrtico de Direito, sendo imprescindvel que a lei em si considere todos
igualmente, ressalvadas as desigualdades que devem ser sopesadas para
prevalecer a igualdade material em detrimento da obtusa igualdade formal, estando
intimamente ligada a ideia de Justia23.
Expresso no prembulo da Constituio da Repblica Federativa do Brasil
de 1988, tal princpio foi reafirmado em seu artigo 5, quando enunciado que todos
so iguais perante a lei, e tambm em seu artigo 226, 5, com o estabelecimento
da igualdade no exerccio dos direitos e deveres do homem e da mulher na
sociedade conjugal24.

21 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 53.


22 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 18.
23 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 54.
24 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 20.

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Atendendo ordem constitucional, o vigente Cdigo Civil brasileiro


consagrou o princpio da igualdade no mbito do Direito de Famlia. A relao de
igualdade entre os membros das relaes familiares deve ser pautada pela
solidariedade entre os mesmos, caracterizada pelo afeto e pelo amor25.
Desta feita, encontrando respaldo neste princpio, necessrio reconhecer
direitos queles que a lei ignora, ausentes de preconceitos e posturas
discriminatrias, vinculando no apenas o legislador como tambm seu intrprete26.
Assim, hoje no h mais que se falar em patriarcalismo ou hegemonia do
poder marital e paterno, no havendo qualquer desigualdade de direitos e deveres
entre os cnjuges, companheiros ou conviventes na direo da famlia.
1.1.5 Princpio do pluralismo das entidades familiares
Desde a promulgao da Constituio da Repblica Federativa do Brasil em
1988, as estruturas familiares adquiriram novas faces. Nas codificaes anteriores,
apenas o casamento merecia reconhecimento e proteo, sendo que os demais
vnculos eram condenados invisibilidade27.
O princpio do pluralismo das entidades familiares surge a partir do
momento em que o Estado passa a reconhecer a existncia de vrias possibilidades
de arranjos familiares alm das unies matrimonializadas, as quais deixam de ser a
nica base da sociedade, aumentando-se, assim, o espectro da famlia28.
Nessa senda, tem-se a explanao de Francisco Jos Ferreira Muniz29:
A famlia margem do casamento uma formao social
merecedora de tutela Constitucional porque apresenta as condies
de sentimento da personalidade de seus membros e execuo da
tarefa de educao dos filhos. As formas de vida familiar margem
dos quadros legais revelam no ser essencial o nexo famliamatrimnio: a famlia no se funda necessariamente no casamento, o
que significa que casamento e famlia so para a Constituio
realidades distintas, a Constituio apreende famlia por seu aspecto
social (famlia sociolgica). E do ponto de vista sociolgico inexiste
um conceito unitrio de famlia

25 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 55.


26 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 55.
27 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 57.
28 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 57.
29 MUNIZ, Francisco Jos Ferreira. In: Teixeira, 1993:77. Apud. VENOSA, Slvio de Salvo Venosa. Direito Civil:
Direito de Famlia. p. 16.

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Apesar do reconhecimento dessa mltipla existncia, esses novos arranjos,


como a famlia monoparental, ainda no esto disciplinados em nosso ordenamento,
em que pese o novo Cdigo Civil contemplar, em alguns artigos, a unio estvel30.
Entretanto, mesmo que todas as novas formas de entidades familiares no
estejam ainda previstas em nosso ordenamento jurdico, negar-lhes reconhecimento
seria fechar os olhos s exigncias da constante mudana social da humanidade.

2 FAMLIA E SOCIEDADE
No Direito romano, o termo famlia exprimia a reunio de pessoas
colocadas sob o poder familiar ou o mando de um nico chefe o pater famlias -,
que era o chefe sob cujas ordens se encontravam os descendentes e a mulher, a
qual era considerada em condio anloga a uma filha31.
No sentido estrito atual, a famlia apresenta-se constituda pelos pais e
filhos, dotada de certa unidade de relaes jurdicas, com idntico nome e o mesmo
domiclio ou residncia, formando-se uma juno de interesses materiais e morais. 32
J no sentido amplo, a famlia diz respeito aos membros unidos pelo lao
sanguneo, constituda pelos pais e filhos, neste includos os ilegtimos ou naturais e
os adotados, bem como os parentes colaterais at determinado grau, como tios,
sobrinhos, primos; e os parentes por afinidade, sogros, genro, nora e cunhados.33
Tentando conceituar a famlia atual, expe Maria Berenice Dias34 o seu
entendimento: O novo modelo de famlia funda-se sobre os pilares da
repersonalizao, da afetividade, da pluralidade e do eudemonismo, impingindo
nova roupagem axiolgica ao Direito de Famlia.
No curso do tempo, a famlia, como instituio, tem sofrido modificaes e
adotado diferentes formas de organizao social e jurdica. No Brasil, atualmente, h

30 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 20.


31 RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. p. 10.
32 RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. p. 10.
33 RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. p. 10.
34 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 39.

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duas formas de estabelecimento de famlia do ponto de vista jurdico: o casamento e


a unio estvel. Isso, sem considerar as demais formas de entidade familiar.35
No h como negar as profundas modificaes que vem sofrendo o seio
familiar, afastando o conceito e a viso de famlia adotada pelos direitos romano,
cannico e luso-espanhol.36
No atual ordenamento jurdico brasileiro, a famlia to importante para o
Direito que, tanto o Cdigo Civil de 191637 trazia, quanto o Cdigo de 200238 traz, na
Parte Especial, um Livro destinado a normatizao do Direito de Famlia.39
Deste modo, destaca-se a importncia do estudo de algumas formas de
constituio das unidades familiares.

2.1 Noes acerca do casamento


Entendem a maioria dos doutrinadores e juristas ser o casamento a mais
importante das instituies de Direito Privado, vez que o Livro do Cdigo Civil que
trata do Direito das Famlias menciona que esta s pode comear pelo casamento,
evidenciando a preocupao do legislador com a famlia matrimonializada.40
Para alguns, seria o casamento o fundamento da sociedade, a base da
moralidade pblica e privada. Para outros, o casamento seria uma relao tica.41
Acerca do conceito do casamento, leciona Maria Helena Diniz42: O
casamento o vnculo jurdico entre o homem e a mulher que visa a auxlio mtuo
material e espiritual, de modo que haja uma integrao fisiopsquica e a constituio
de uma famlia.
Sabe-se que, recentemente, a Corregedoria Geral de Justia de Santa
Catarina autorizou a formalizao da unio civil entre pessoas do mesmo sexo.
35 CEZAR-FERREIRA, Vernica A. da Motta. Famlia, separao e mediao: uma viso psicojurdica. 2. ed.
So Paulo: Editora Mtodo, 2007. p. 52.
36 RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. p. 14.
37

Lei 3.071 de 1 de janeiro de 1916. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l3071.htm. Acesso


em: 22 de maio de 2013.

38

Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm.


Acesso em 22 de maio de 2013.

39 CEZAR-FERREIRA, Vernica A. da Motta. Famlia, separao e mediao: uma viso psicojurdica. p. 52.
40 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 128.
41 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 128.
42 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 36.

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Nesse mesmo sentido, importante ressaltar ainda que o Conselho Nacional de


Justia corroborou esse entendimento, consoante a edio da Resoluo 175, de 14
de maio de 2013, a qual dispe em seu artigo 1, in verbis: vedada s autoridades
competentes a recusa de habilitao, celebrao de casamento civil ou de
converso de unio estvel em casamento entre pessoas de mesmo sexo.43
Assim, no h mais que se falar em vnculo jurdico entre homem e mulher,
e sim entre pessoas do mesmo sexo ou de sexos opostos.
Como fins do matrimnio, tem-se a instituio da famlia matrimonial, a
procriao dos filhos, a legalizao das relaes sexuais entre os cnjuges, a
prestao do auxlio mtuo, o estabelecimento de deveres patrimoniais entre os
cnjuges, a educao da prole, a atribuio do nome ao cnjuge, entre outros.44
Quanto sua natureza jurdica, vasta a discusso acerca do tema. Seria o
casamento um contrato, uma instituio ou um ato complexo, concomitantemente
um contrato em sua formao e uma instituio em seu contedo? Para a
construo do presente artigo, importante seu reconhecimento como instituio
social, sendo oposto ideia de mero contrato, pois consider-lo como tal seria
equipar-lo a uma venda ou uma sociedade, colocando sem segundo plano seus
nobres fins.45
Ainda, ressalta-se que, embora o Estado admita duas formas de casamento
- o civil e o religioso -, ainda que haja duplicidade de formas, ser regido apenas
pelo Cdigo Civil, o qual ir regular os requisitos de validade, os efeitos do
casamento e sua dissoluo46.
Para finalizar essa breve explicao acerca do casamento, importante
destacar que possui o casamento civil requisitos rgidos a serem observados como
condies necessrias a sua existncia, validade e regularidade, tais como
celebrao na forma prevista em lei, consentimento dos nubentes, condies

43

BUENO, Octvio Ginez de Almeida. O casamento homoafetivo e a Resoluo n 175/2013 do Conselho


Nacional
de
Justia:
efetivao
dos
direitos
da
pessoa
humana.
Disponvel
em:
http://jus.com.br/artigos/24504/o-casamento-homoafetivo-e-a-resolucao-no-175-2013-do-conselho-nacional-dejustica-efetivacao-dos-direitos-da-pessoa-humana/1. Acesso em 22 de maio de 2013.

44 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 36-38.


45 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 40
46 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 131.

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naturais de aptido fsica e intelectual, condies de ordem moral e social,


celebrao por autoridade competente e observncia de formalidades legais47.
Pela anlise de todo o contexto, certo que a figura do matrimnio teve e
tem suma importncia na regulao das unies conjugais, principalmente na
questo dos direitos e deveres dos cnjuges.

2.2 Noes acerca da unio estvel


Ao matrimnio contrape-se o companheirismo, sendo este uma unio livre
e estvel de pessoas de sexos diferentes ou de mesmo sexo, as quais no esto
ligadas entre si por casamento civil.48
Acerca da definio de unio estvel, doutrina Rizzardo49:
uma unio sem maiores solenidades ou oficializao pelo Estado,
no se submetendo a um compromisso ritual e nem se registrando
em rgo prprio. Est-se diante do que se convencionou denominar
unio estvel, ou unio livre, ou estado de casado, ou concubinato,
expresses que envolvem a convivncia, a participao de esforos,
a vida em comum, a recproca entrega de um para o outro, ou seja, a
exclusividade no oficializada entre homem e a mulher.

Importante destacar que suas caractersticas esto descritas no Cdigo


Civil, quais sejam: convivncia pblica, contnua e duradoura estabelecida com o
objetivo de constituio de famlia.50
Desta feita, corroborando com o exposto acima, poder-se-ia destacar cinco
requisitos para sua caracterizao: a) objetivo de constituir famlia; b) convivncia
duradoura; c) convivncia contnua; d) convivncia pblica e, e) desimpedimento.51
Apesar de a lei no exigir decurso de lapso temporal mnimo para a
caracterizao da unio estvel, a relao no deve ser efmera, circunstancial,
mas sim prolongada no tempo, residindo, assim, a durabilidade e a continuidade.52

47 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 51-63.


48 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. p. 354.
49 RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. p. 813.
50 Art. 1.723 do Cdigo Civil.
51 COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, famlia, sucesses. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 143.
52 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 131.

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Trimestre de 2014. Disponvel em: www.univali.br/ricc - ISSN 2236-5044.

Com seguridade, pode-se afirmar que a unio estvel inicia de um vnculo


afetivo, cujo objetivo principal a constituio da famlia, criando deveres e direitos
entre os companheiros.53
Enquanto no casamento so impostos os deveres de fidelidade recproca,
vida em comum no domiclio conjugal e mtua assistncia, na unio estvel so
estabelecidos deveres de lealdade, respeito e assistncia, tendo em comum a
obrigao de guarda, sustento e educao dos filhos.54
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 no pde
desconhecer a criao desta nova entidade familiar, tendo, inclusive, assegurado
sua proteo pelo Estado em seu art. 226, 3, demonstrando a clara necessidade
do legislador em regulamentar as novas famlias que surgem com o decorrer do
tempo.

2.3 Noes acerca da unio livre


A unio livre caracteriza-se por possuir um alcance maior, compreendendo
todo relacionamento sexual e afetivo de pessoas, sem interessar se esto ou no
impedidas de casar.55 Nas palavras de Fbio Ulhoa Coelho56:
As unies livres correspondem aos vnculos de conjugalidade
destinados formao de famlia, estabelecidos entre sujeitos que
no podem casar-se, nem constituir unio estvel. Compreendem,
por exemplo, as relaes no exclusivas e as vinculantes de
parentes afins em linha reta. A unio livre uma espcie de
concubinato.

A unio livre distingue-se do concubinato em geral porque nela encontra-se


sempre o affectio maritalis, ou seja, a vontade de constituir famlia, caracterstica
esta ausente nas relaes concubinrias. 57
Os compromissos nessas relaes por vezes so menores, vez que os
parceiros no do exclusividade sexual a mesma importncia que a maioria das
pessoas. Mesmo nesse caso, todavia, a unio livre no pode ser considerada uma

53 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 150.


54 DIAS, Maria Berenice Dias. Manual de Direito de Famlias. p. 153.
55 RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. p. 822.
56 COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, famlia, sucesses. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 151152.
57 COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, famlia, sucesses. p. 152.

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S, Camila Franchi de Souza; VIECILI, Mariza. As Novas Famlias: Relaes Poliafetivas. Revista Eletrnica de
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Trimestre de 2014. Disponvel em: www.univali.br/ricc - ISSN 2236-5044.

relao descompromissada, pois assim como em qualquer outra famlia, esto


presentes o afeto, os cuidados, a ateno, a mtua ajuda e companheirismo.58
Vislumbra-se assim a tendncia que, cedo ou tarde, sejam as unies livres
regulamentadas e protegidas pelo Estado, haja vista a quantidade de famlias que
dela nascem.

2.4 As relaes poliafetivas: o poliamorismo


No segundo semestre do ano de 2012, na cidade de Tup, no Estado de
So Paulo, foi registrada uma unio de um trio formado por um homem e duas
mulheres, os quais j viviam juntos h mais de trs anos. A tabeli de Notas e
Protestos, Cludia do Nascimento Rodrigues, realizou o que se pode considerar
como a primeira escritura que trata acerca de unies poliafetivas no Brasil.59
Embora essa notcia tenha chocado boa parte da populao brasileira, vale
salientar que no apenas o trio de Tup que vive o que se chama atualmente de
poliamorismo, como tambm muitas outras famlias vivem a mesma situao na
clandestinidade.
O conceito de poliamorismo trazido pelo juiz e professor Pablo Stolze
Gagliano60:
O poliamorismo ou poliamor, teoria psicolgica que comea a
descortinar-se para o Direito, admite a possibilidade de coexistirem
duas ou mais relaes afetivas paralelas, em que os seus partcipes
conhecem e aceitam uns aos outros, em uma relao mltipla e
aberta.

Denota-se que a sociedade brasileira, apesar do influxo cultural poligmico


histrico que possui em sua bagagem, no optou pela forma poligmica de famlia,
sendo

a monogamia

um

valor socialmente

consolidado e

historicamente

construdo.61
58 COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, famlia, sucesses. p. 152.
59
TARTUCE,
Flvio.
Escritura
reconhece
unio
afetiva
a
trs.
Disponvel
em:
<http://professorflaviotartuce.blogspot.com.br/2012/08/escritura-publica-de-tupa-reconhece.html>. Acesso em:
21 maio 2013.
60 PIOLI, Roberta Raphaelli. O poliamorismo e a possibilidade de unio poliafetiva. Disponvel em:
<http://ultimainstancia.uol.com.br/conteudo/artigos/58182/o+poliamorismo+e+a+possibilidade+de+uniao+poliaf
etiva.shtml>. Acesso em: 22 maio 2013.
61 SIMO, Jos Fernando. Poligamia, Casamento Homoafetivo Escritura Pblica e Dano Social: Uma
Reflexo Necessria. Disponvel em: <http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_01_00821_00836.pdf>.
Acesso em: 22 maio 2013.

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Acerca da monogamia, discorre a psicloga Noely Montes Moraes62:


A etologia (estudo do comportamento animal), a biologia e a gentica
no confirmam a monogamia como padro dominante nas espcies,
incluindo a humana. E, apesar de no ser uma realidade bem
recebida por grande parte da sociedade ocidental, as pessoas podem
amar mais de uma pessoa ao mesmo tempo.

As opinies dos juristas divergem quanto aceitao dessas novas unies,


principalmente quanto ao seu alcance jurdico e seus efeitos, chegando ao ponto de
classificarem a expresso poliamorismo como um estelionato jurdico.63
Como j discorrido acima, aps a promulgao da Constituio de 1988, o
Direito de Famlia vem passando por inmeras mudanas de paradigmas, trazendo
como princpio norteador das unidades familiares o afeto.
Para melhor compreender as relaes poliafetivas, fundadas principalmente
no princpio da afetividade, pode-se fazer uma comparao com outras famlias
introduzidas em nossa sociedade, como a famlia monoparental, a famlia
anaparental, a famlia mosaico, a famlia unipessoal e a unio estvel, e agora sem
distino entre relaes de pessoas do mesmo sexo ou de sexos diferentes.64
Todas essas novas famlias, as quais possuem sua base no afeto entre os
companheiros, encontram respaldo nos princpios da dignidade da pessoa humana,
da liberdade, da igualdade e da pluralidade das entidades familiares. Ressaltando os
princpios supramencionados, ao se tratar de relaes poliafetivas, cumpre destacar
que os mesmos fundamentos utilizados pelo Supremo Tribunal Federal para
conceder s unies homoafetivas o status de entidades familiares encontram-se
presentes nestas relaes, quais sejam: a) proibio da discriminao; b) direitos
fundamentais do indivduo e autonomia da vontade; c) proibio do preconceito; d)
silncio normativo; e) princpio da dignidade da pessoa humana; f) interpretao no

62 GAGLIANO, Pablo Stolze. Direitos da(o) amante na teoria e na prtica (dos Tribunais). Disponvel em:
<http://ww3.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080715091906969&mode=print>. Acesso em: 22 maio
2013.
63 SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Tentativa intil de institucionalizar a Poligamia no Brasil. Disponvel
em: <http://www.reginabeatriz.com.br/escritorio/noticias/noticia.aspx?id=340>. Acesso em: 22 maio 2013.
64
LEITO,
Fernanda
de
Freitas.
Unio
poliafetiva.
Por
que
no?
Disponvel
<http://www.anoregrj.com.br/noticias/111-uniao-poliafetiva-por-que-nao>. Acesso em: 22 maio 2013.

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em:

S, Camila Franchi de Souza; VIECILI, Mariza. As Novas Famlias: Relaes Poliafetivas. Revista Eletrnica de
Iniciao Cientfica. Itaja, Centro de Cincias Sociais e Jurdicas da UNIVALI. v. 5, n.1, p. 137-156, 1
Trimestre de 2014. Disponvel em: www.univali.br/ricc - ISSN 2236-5044.

reducionista ou ortodoxa do conceito de famlia e; g) interpretao do artigo 1.723,


do Cdigo Civil, conforme a Constituio da Repblica. 65
Por ora, chega-se a uma breve e clarividente concluso: o conceito de
famlia, em seu contexto atual, no pode mais ser considerado como algo esttico,
estando em constante modificao.

3 AS RELAES POLIAFETIVAS E OS INSTITUTOS JURDICOS


De suma importncia o estudo das relaes poliafetivas luz da
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, do Cdigo Civil e do Cdigo Penal66,
discorrendo os porqus das divergncias de opinies acerca do tema e
compreendendo o motivo de serem elas novas famlias, as quais devem receber a
proteo do Estado.

3.1 Relaes poliafetivas: o que expressa a Constituio brasileira?


Primeiramente, cumpre salientar que no h proibio ou sano expressa
na Constituio Federal no tocante a unio de trs ou mais pessoas, tratando-se de
um silncio normativo.
Logo, no h que se falar em vedao constitucional ou possvel
inconstitucionalidade, vez que a relao poliafetiva no se confunde com a unio
paralela, haja vista ser celebrada diante da vontade plrima de suas partes.67
Importante, novamente, fazer meno ao artigo 226, 3 da Constituio
Federal, o qual dispe: Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio
estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua
converso em casamento.
Embora o texto constitucional fale em diversidade de sexo e monogamia, j
se tem, recentemente, inmeros reconhecimentos de unies estveis e casamentos
civis de pessoas do mesmo sexo, o que leva a crer que, futuramente, tambm
65
LEITO,
Fernanda
de
Freitas.
Unio
poliafetiva.
Por
que
no?
Disponvel
<http://www.anoregrj.com.br/noticias/111-uniao-poliafetiva-por-que-nao>.Acesso em: 22 maio 2013.
66

em:

Decreto-Lei
n.
2.848
de
7
de
dezembro
de
1949.
Disponvel
em:
http://legis.senado.gov.br/legislacao/ListaPublicacoes.action?id=102343. Acesso em: 22 de maio de 2013.

67 OLIVEIRA, Samuel Menezes. Seria constitucional a novssima Unio Poliafetiva? Disponvel em:
<http://www.sumarissimo.com/2012/09/seria-constitucional-novissima-uniao.html>. Acesso em: 22 maio 2013.

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S, Camila Franchi de Souza; VIECILI, Mariza. As Novas Famlias: Relaes Poliafetivas. Revista Eletrnica de
Iniciao Cientfica. Itaja, Centro de Cincias Sociais e Jurdicas da UNIVALI. v. 5, n.1, p. 137-156, 1
Trimestre de 2014. Disponvel em: www.univali.br/ricc - ISSN 2236-5044.

haver uma deciso acerca das famlias que adotaram o poliamorismo como forma
de entidade familiar.
Destaca-se que essas unidades familiares possuem fins idnticos aos
estabelecidos no casamento e na unio estvel, visando constituio da famlia,
obteno de direitos e deveres recprocos, mtua assistncia, lealdade, respeito,
fidelidade, vida em comum no domiclio conjugal e obrigao de guarda, sustento e
educao dos filhos.68
Entretanto, quando o assunto o dever de fidelidade entre os
companheiros,

encontra-se

uma

imensa

polmica.

Pois

bem,

podem

os

companheiros, sejam eles trs, quatro ou cinco, serem fiis uns aos outros,
enquanto pode haver uma unidade familiar, socialmente aceita, composta pelo
homem e a mulher, em que um deles, ou mesmo os dois no retratam o dever de
fidelidade.
No obstante toda a discusso que o tema traz, quem decidir se as
relaes poliafetivas sero ou no amparadas pelo Estado e elevadas a status de
unidades familiares, ser provavelmente, e muito em breve, o Supremo Tribunal
Federal.

3.2 O Cdigo Civil e o poliamorismo


Sustentam alguns juristas que o vigente Cdigo Civil prev a mais dura
sano reconhecida pelo ordenamento em ocorrendo o casamento bgamo: a
nulidade absoluta do segundo casamento contrado (arts. 1521,VI e 1548 do CC).69
Assim, seria nula a unio matrimonial de mais de duas pessoas, visto que somente a
primeira unio reconhecida pela legislao.
A grande questo, no tocante as relaes poliafetivas e o vigente Cdigo
Civil, a qual faz com que tal argumento caia por terra, que a relao poliamorosa
no se trata de casamento bgamo, mas de uma unio estvel de mais de duas
pessoas, em que todas elas possuem o mesmo animus: criar uma unidade familiar.

68 OLIVEIRA, Samuel Menezes. Seria constitucional a novssima Unio Poliafetiva? Disponvel em:
<http://www.sumarissimo.com/2012/09/seria-constitucional-novissima-uniao.html>. Acesso em: 22 maio 2013.
69 SIMO, Jos Fernando. Poligamia, Casamento Homoafetivo Escritura Pblica e Dano Social: Uma
Reflexo Necessria. Disponvel em: <http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_01_00821_00836.pdf>.
Acesso em: 22 maio 2013.

152

S, Camila Franchi de Souza; VIECILI, Mariza. As Novas Famlias: Relaes Poliafetivas. Revista Eletrnica de
Iniciao Cientfica. Itaja, Centro de Cincias Sociais e Jurdicas da UNIVALI. v. 5, n.1, p. 137-156, 1
Trimestre de 2014. Disponvel em: www.univali.br/ricc - ISSN 2236-5044.

Nesta linha de raciocnio, qualquer grupo pode fazer uma unio como esta
(um homem e duas mulheres, uma mulher e dois homens, trs homens, trs
mulheres, etc.), desde que respeitados alguns pressupostos contidos no art. 1.723,
do nosso Cdigo Civil, como, por exemplo: ser pblica, ser contnua, ser duradoura,
apresentar

objetivo

de

constituir

famlia

no

apresentar

impedimentos

matrimoniais.70
Quanto validade da escritura que reconhece esse tipo de unio, caber
aos magistrados analisar todo seu contexto ftico, a fim de assegurar os direitos de
todos os companheiros, caso sejam comprovados os pressupostos acima.
Agora, pode-se afastar de primeiro plano a hiptese de que tal escritura
seria nula nos moldes do artigo 166 do Cdigo Civil, por motivo ilcito e por fraudar
norma imperativa que probe unies formais ou informais poligmicas.71
Novamente, no h que se confundir as relaes poliafetivas com o
concubinato, com as relaes paralelas ou at mesmo com a bigamia, pois, frisa-se,
no existe proibio legal alguma instituda no ordenamento jurdico brasileiro.

3.3 A bigamia no Cdigo Penal


O crime de bigamia, previsto no Ttulo VII, Captulo I do Cdigo Penal,
considerado como um crime contra o casamento, haja vista o que dispe o artigo
235 do Cdigo Penal, in verbis:
Art. 225 - Contrair algum, sendo casado, novo casamento:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
1 - Aquele que, no sendo casado, contrai casamento com
pessoa casada, conhecendo essa circunstncia, punido com
recluso ou deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos.
2 - Anulado por qualquer motivo o primeiro casamento, ou o outro
por motivo que no a bigamia, considera-se inexistente o crime.

So elementos que integram o tipo penal do delito supramencionado: a) a


conduta de contrair novo casamento; b) ser o agente j casado.72
70
LEITO,
Fernanda
de
Freitas.
Unio
poliafetiva.
Por
que
no?
Disponvel
<http://www.anoregrj.com.br/noticias/111-uniao-poliafetiva-por-que-nao>. Acesso em: 22 maio 2013.

em:

71 SIMO, Jos Fernando. Poligamia, Casamento Homoafetivo Escritura Pblica e Dano Social: Uma
Reflexo Necessria. Disponvel em: <http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/2013_01_00821_00836.pdf>.
Acesso em: 22 maio 2013.
72 GRECO, Rogrio. Cdigo Penal: comentado. 5 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2011.p. 715.

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Trimestre de 2014. Disponvel em: www.univali.br/ricc - ISSN 2236-5044.

Nota-se, assim, que o ncleo contrair tem significado de formalizar


oficialmente um novo casamento, sendo o agente j casado. 73
Acerca do tema, leciona Nucci74: Por isso, no se pode falar em bigamia
quando o agente, por exemplo, mantinha anteriormente com algum unio estvel,
mesmo que dessa relao tenha advindo filhos.
Para a consumao do crime de bigamia, o bem juridicamente protegido a
instituio do matrimnio, relativa ao casamento monogmico, buscando-se tambm
proteger a famlia.75
Ora, se o agente deve ser casado para que sofra as sanes trazidas pela
lei penal, afasta-se de vez, a alegao que as relaes poliafetivas constituem
afronta a monogamia e consequente crime de bigamia.

CONSIDERAES FINAIS
Por ora, certo que a evoluo do Direito de Famlia encontra-se
intimamente relacionada evoluo da sociedade e consequentemente das
entidades familiares.
Com o reconhecimento da unio estvel entre trs pessoas, na cidade de
Tup, localizada no Estado de So Paulo, a notcia repercutiu pelos meios de
comunicao e redes sociais como uma afronta moral e aos bons costumes,
sendo ento apelidada carinhosamente de relao poliafetiva. Como o prprio nome
traz, as relaes poliafetivas possuem sua base no afeto entre os companheiros, no
respeito s diferenas e na efetivao da dignidade da pessoa humana.
Neste momento encontra-se o mundo jurdico dividido quanto ao assunto:
alguns consideram as relaes poliafetivas como um estelionato jurdico, um
concubinato adulterino, enquanto para outros seria a manifestao de vontade
firmada por indivduos buscando sua realizao pessoal.
A grande questo levantada : as relaes poliafetivas confrontam a
legislao ptria? Percebe-se que, no atual ordenamento jurdico brasileiro no
existe norma que regulamente esse tipo de relao, tampouco existem normas
proibindo a criao dessas novas famlias. Argumentar que os indivduos que
73 GRECO, Rogrio. Cdigo Penal: comentado. p. 715.
74 GRECO, Rogrio. Cdigo Penal: comentado. p. 715.
75 GRECO, Rogrio. Cdigo Penal: comentado. p. 716.

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mantm uma relao poliafetiva estariam afrontando a Constituio, o Cdigo Civil e


o Cdigo Penal, por si s, no basta. Assim como no reconhecimento das unies
estveis e na possibilidade de casamento civil para pessoas do mesmo sexo, certo
que a diferena tem de ser respeitada, devendo o Estado proteger e acautelar os
indivduos que escolheram oficializar uma unio poliafetiva, devido a seus efeitos como qualquer outra instituio familiar - no mbito jurdico.

REFERNCIA DAS FONTES CITADAS


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175/2013 do Conselho Nacional de Justia: efetivao dos direitos da pessoa
humana. Disponvel em: http://jus.com.br/artigos/24504/o-casamento-homoafetivo-ea-resolucao-no-175-2013-do-conselho-nacional-de-justica-efetivacao-dos-direitosda-pessoa-humana/1. Acesso em 22 de maio de 2013.
CEZAR-FERREIRA, Vernica A. da Motta. Famlia, separao e mediao: uma
viso psicojurdica. So Paulo: Mtodo, 2007.
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GRECO, Rogrio. Cdigo Penal: comentado. 5 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2011.
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