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1 ATPS PARTE 3
Definies de: direitos sociais; normas programticas; mnimo existencial; reserva do
possvel; princpio da proibio do retrocesso e ativismo judicial.
Direitos sociais: os direitos sociais so aqueles que tratam dos direitos fundamentais sociais,
em sentido estrito, econmicos e culturais.
Normas programticas: conceito conforme Jorge Miranda, "so de aplicao diferida, e no
de aplicao ou execuo imediata; mas do que comandos regras, explicitam comando
valores; conferem elasticidade ao ordenamento constitucional; tem como destinatrio
primacial embora no nico o legislador, a cuja opo fica a ponderao do tempo e dos
meios em que vm a ser revestidas de plena eficcia (e nisso consiste a discricionariedade);
no consentem que os cidados ou quaisquer cidados as invoquem j (ou imediatamente aps
a entrada em vigor da Constituio), pedindo aos tribunais o seu cumprimento s por si, pelo
que pode haver quem afirme que os direitos que dela constam, mxime os direitos sociais, tm
mais natureza de expectativas que de verdadeiros direitos subjetivos; aparecem, muitas vezes,
acompanhadas de conceitos indeterminados ou parcialmente indeterminados".
Mnimo existencial: A proteo do mnimo existencial se d com o Estado de Polcia. Alivia
se a tributao dos pobres e transferese para o Estado a proteo dos mesmos. H a crtica da
proporcionalidade, e se inicia com o cameralismo a defesa da progressividade tributria, com
limite no mnimo existencial, com a retirada da incidncia tributria sobre as pessoas que no
possuem riqueza mnima para o seu sustento. A doutrina aponta dificuldades na definio de
seu contedo, mas possvel afirmar que h intrnseca relao com o princpio da dignidade
da pessoa humana. Sob esse fundamento, para alguns autores o mnimo existencial
corresponderia a um ncleo essencial da dignidade da pessoa humana que no poderia ser em
nenhuma hiptese restringido.
Reserva do possvel: A reserva do possvel teve origem no direito alemo, motivo pelo qual
alguns autores criticam sua utilizao no direito brasileiro, tendo em vista a notria diferena
econmicosocial entre os dois pases. O princpio da reserva do possvel alvo de fervorosos
debates entre juristas, pois, no obstante, tem sido invocado em vrias circunstncias, seja
com escopo de justificar possveis omisses estatais, ou mesmo para servir de parmetro,
visto que, nem sempre o possvel to restrito como se deseja demonstrar. Principalmente
porque h grande movimento internacional com intuito de efetivar os direitos e garantias
fundamentais do homem. A observncia do ser humano enquanto cerne das relaes jurdicas,
tornase condio indispensvel para um Estado Democrtico de Direito. Do contrrio, sua
dignidade usurpada, assim, na tripartio de funes, outrora proposta, devese observar que
uma das possibilidades de invaso saudvel de um poder em outro, tem como escopo, to
somente, garantir que prerrogativas do cidado no sejam molestadas. Assim, dentre os mais
variados temas, atualmente debatidos, a capacidade limitada do Estado em suprir as
inesgotveis necessidades da populao social, ganha destaque.
Princpio da proibio do retrocesso: A ideia da proibio do retrocesso legal est diretamente
ligada ao pensamento do constitucionalista dirigente (CANOTILHO) que estabelece as tarefas
de ao futura ao Estado e sociedade com a finalidade de dar maior alcance aos direitos
sociais e diminuir as desigualdades. Em razo disso tanto a legislao como as decises
judiciais no podem abandonar os avanos que se deram ao longo desses anos de aplicao do
direito constitucional com a finalidade de concretizar os direitos fundamentais.
Neste sentido se fala tambm de clusulas de proibio de evoluo reacionria ou
de retrocesso social (ex. consagradas legalmente as prestaes de assistncia social,
o legislador no pode elimin-las posteriormente sem alternativas ou compensaes
<< retornando sobre seus passos>>; reconhecido, atravs de lei, o subsdio de
desemprego como dimenso do direito ao trabalho, no pode o legislador extinguir
este direito, violando o ncleo essencial do direito social constitucionalmente
protegido). Jos Joaquim Canotilho (2006, p. 177).
Ativismo judicial: O vocbulo ativismo pode ser empregado com mais de uma acepo. No
mbito da cincia do Direito, ele empregado para designar que o poder judicirio est
agindo alm dos poderes que lhe so conferidos pela ordem jurdica.
A professora Vanice Regina Lrio do Valle em sua obra: Ativismo Jurisdicional e o Supremo
Tribunal Federal; descreve: a) a prtica dedicada a desafiar atos de constitucionalidade
defensvel emanados de outros poderes; b) estratgia de no aplicao dos precedentes; c)
conduta que permite aos juzes legislar "das salas das sesses"; d) afastamento dos cnones
metodolgicos de interpretao; e) julgamento para alcanar resultados pr-determinados.
J Luis Roberto Barroso, o ativismo judicial uma atitude, uma escolha do magistrado no
modo de interpretar as normas constitucionais, expandindo seu sentido e alcance, e
normalmente est associado a uma retrao do Poder Legislativo: A ideia de ativismo judicial
est associada a uma participao mais ampla e intensa do Judicirio na concretizao dos
valores e fins constitucionais, com maior interferncia no espao de atuao dos outros dois
Poderes. A postura ativista se manifesta por meio de diferentes condutas, que incluem: (I) a
aplicao direta da Constituio a situaes no expressamente contempladas em seu texto e
independentemente de manifestao do legislador ordinrio; (II) a declarao de
inconstitucionalidade de atos normativos emanados do legislador, com base em critrios
menos rgidos que os de patente e ostensiva violao da Constituio; (III) a imposio de
condutas ou de abstenes ao Poder Pblico.
J, quem vai a favor do voto obrigatrio defende que o voto deve ser obrigatrio, pois
considerado por alguns doutrinadores como um poder-dever, j que com a pratica do voto
todos ou maioria da populao podem ser representados pelo candidato escolhido e tambm
evita reclamaes por parte dos eleitores que no optaram no votar, j que ao no ir as urnas
voc obrigado a aceitar o candidato eleitos pelos que foram votar. Outros argumentos para
ir contra ao voto facultativo que diminuiriam a chances de se todas as classes sociais de
eleger seus representes de forma equilibrada, criando assim grupos que ficaram superrepresentados e os grupos menos favorecidos financeiramente e de escolaridade seriam mais
fcies de serem alienveis a votar em quem lhe favorea mais benefcios. Com o voto
facultativo os partidos polticos teriam que gastar para fazer suas propagandas, gerando mais
gastos e vantagens para partidos maiores.
b) Para que seja estabelecida a mudana da regra atual de voto obrigatrio para voto
facultativo o que seria necessrio? Justificar
R: A mudana teria que ser feita por meio de Proposta de Emenda a Constituio Federal, e
existe uma PEC com esse tem proposta pelo candidato Cndido Vaccarezza - PT/SP PEC352/2013 que quer reformar vrios artigos que dizem respeito ao eleitorado brasileiro dentre
eles o que diz respeito ao voto facultativo, a reeleio da presidncia da Republica e criar
barreiras para fiscalizar candidatos e partidos que tem direito ao fundo partidrio.
Existem outras PECs que seguem no Senado a PEC43/2011, que muda o sistema eleitoral e
a tambm a 42/2011 essa proposta por Renan Calheiros que determina consulta popular antes
da implementao do novo sistema poltico por referendo.
[...] A PEC 43 trata de um dos temas mais polmicos da reforma poltica: a forma de eleio
de deputados federais, vereadores, deputados estaduais e distritais. O sistema proporcional
de lista aberta, usado hoje, criticado por fazer com que um candidato que receba muitos
votos consiga eleger outros do mesmo partido ou coligao, mesmo que tenham recebido
individualmente menos votos que candidatos de outras legendas. [...]. - Jornal do Senado.
Referncias Bibliogrficas:
Constituio da Republica Federativa do Brasil, 1988.
Henrique Soares, Paulo. Vantagens e desvantagens do voto obrigatrio e do voto
facultativo. Consultoria Legislativa do Senado Federal COORDENAO DE
ESTUDOS/ Braslia, abril/2004.
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http://www.camara.gov.br/
http://www12.senado.gov.br/jornal/edicoes/2014/10/29/comissao-da-reforma-politica-dosenado-elaborou-11-propostas
http://www.senado.gov.br/
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http://www.cartacapital.com.br/sociedade/e-hora-de-pensar-diferente-1489.html
http://institutosantoivo.blogspot.com.br/2009/06/normas-programaticas.html
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?
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www.direitonet..br/comartigos/exibir/6963/Direitos-sociais-frente-ao-Principio-da-Proibicaodo-Retrocesso-Social
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php/?
n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=13104&revista_caderno=9
http://jus.com.br/artigos/19512/ativismo-judicial
http://direito.folha.uol.com.br/blog/o-que-so-crimes-hediondos
http://nova-criminologia.jusbrasil.com.br/noticias/2160760/o-novo-estupro-e-a-lei-doscrimes-hediondos-problemas-de-sobra
CANOTILHO, Jos Joaquim. Direito Constitucional e teoria da constituio.
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MIRABETE, Julio Fabrini. Manual de Direito Penal. So Paulo: Editora Atlas, 1996.