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RESPOSTA:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __ VARA
CRIMINAL DA COMARCA DE __
I DOS FATOS
No dia 10 de maro de 2011, o Requerente foi preso em flagrante pela
suposta prtica do delito do artigo 306 da Lei 9.503/97 c/c o art. 2, II, do Decreto
6.488/08. A medida coercitiva foi embasada em prova produzida contra a vontade
do requerente.
No Auto de Priso em Flagrante consta negativa do direito subjetivo de
entrevistar-se com seus advogados e familiares. Ademais, o delegado de polcia
deixou de comunicar o fato ao juzo competente, tampouco Defensoria Pblica.
II DO DIREITO
Trata-se de flagrante ilegal, devendo ser imediatamente relaxado.
Em primeiro lugar, a nulidade da priso vislumbrada sob a tica do
princpio do nemo tenetur se detegere, isto , ningum obrigado a produzir
prova contra si mesmo.
A violao norma evidente, pois para que ocorra a subsuno do fato
ao tipo penal do art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro indispensvel a
realizao de exame, no caso teste de alcoolemia em aparelho de ar alveolar, para
se aferir se a concentrao de lcool descrita no tipo penal fora ou no alcanada.
Por se tratar de meio de prova invasiva, ou seja, dependente da participao ativa
do agente, a sua produo s permitida no ordenamento jurdico de forma
voluntria. Como, no caso presente, o requerente foi compelido a produzir prova
contra sua vontade, a priso em flagrante inquestionavelmente nula, por derivar
de prova ilcita, portanto contrria ao princpio do nemo tenetur se detegere,
segundo o art. 5, incisos LXIII e LVI, da CF, conforme transcrio abaixo:
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer
calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado;
LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;
Por outro lado, a priso igualmente ilegal em razo de negativa do direito
do preso de entrevistar-se com seu advogado e familiares, direito subjetivo seu,
importando em incomunicabilidade. Apesar do Cdigo de Processo Penal prever
em dispositivo especfico o tema da incomunicabilidade do preso (art. 21 do CPP),
majoritrio o posicionamento, tanto da doutrina como da jurisprudncia, da no
recepo da regra legal mencionada, visto que a Constituio Federal veda
expressamente a incomunicabilidade do preso em tempos de Estado de Stio e de
Defesa (art. 136, 3, IV, da CF), sendo desarrazoado qualquer raciocnio tendente
a permiti-la em situaes de normalidade.
III DO PEDIDO
Diante do exposto, requer seja deferido o presente pedido de relaxamento
da priso em flagrante imposta ao Requerente, expedindo-se o competente alvar
de soltura em seu favor.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local e data
__________
Defensor Pblico