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El texto forma parte del libro, Hbeas Corpus. Aspectos procesales relevantes: Un anlisis a partir
de la jurisprudencia. CASTAEDA OTSU, Susana. Jurista editores, Lima, 2014.
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De 21 de julio de 2000. En otros ordenamientos jurdicos, el menor tambin puede interponer directamente
una demanda de hbeas corpus, como es el caso del artculo 17.6 de la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero,
reguladora de la responsabilidad penal de los menores, de Espaa, cuyo texto es el siguiente: El Juez
competente para el procedimiento de hbeas corpus en relacin a un menor ser el Juez de Instruccin del
lugar en el que se encuentre el menor privado de libertad; si no constare, el del lugar donde se produjo la
detencin, y, en defecto de los anteriores, el del lugar donde se hayan tenido las ltimas noticias sobre el
paradero del menor detenido. Cuando el procedimiento de hbeas corpus sea instado por el propio
menor, la fuerza pblica responsable de la detencin lo notificar inmediatamente al Ministerio Fiscal,
adems de dar curso al procedimiento conforme a la ley orgnica reguladora (nfasis nuestro).
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Cuyo antecedente es el Decreto Ley N 26102 del 28 de diciembre de 1992 "Cdigo de los Nios y
Adolescentes", que entr en vigencia en junio de 1993. El artculo 210 estableci: "El nio y adolescente
puede impugnar la orden que lo ha privado de su libertad y ejercer la accin de Hbeas Corpus".
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Artculo 23.- Derechos de los nios y adolescentes discapacitados.Adems de los derechos consagrados en la Convencin sobre los Derechos del Nio y en este Cdigo, los
nios y adolescentes discapacitados gozan y ejercen los derechos inherentes a su propia condicin.
Artculo 25.- Ejercicio de los derechos y libertades.El Estado garantiza el ejercicio de los derechos y libertades del nio y adolescente consagrado en la ley,
mediante la poltica, las medidas, y las acciones permanentes y sostenidas contempladas en el presente
Cdigo.
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Cfr. Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. Compilacin de Jurisprudencia en Justicia Penal Juvenil.
Con el apoyo tcnico de la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito. Litho&Arte SAC,
Lima, 2013, p. 8.
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Artculos que entraron en vigencia el 1 de febrero de 2006, de conformidad con el numeral 4 de la Primera
Disposicin Final del Decreto Legislativo N. 957 que aprueba el NCPP- modificado por el artculo nico
de la Ley N 28460.
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Como se acepta una legitimacin amplia, han ocurrido casos en que el presunto
afectado desconoce que un tercero ha interpuesto la demanda en su nombre, y cuando el
Juez concurre para la toma de su manifestacin refiere que no desea continuar con el
proceso. Ante estos casos, cabe preguntase procede el desistimiento en los
procesos de hbeas corpus?
El Tribunal Constitucional ya se ha pronunciado al respecto, cuando una
ciudadana interpuso demanda de hbeas corpus a favor de siete investigados contra el
Fiscal de la Dcimo Quinta Fiscala Provincial Penal de Lima, con la finalidad de que se
declare la nulidad de la denuncia fiscal que formaliz contra los favorecidos por la
presunta comisin de los delitos de estafa y falsedad genrica. Aleg la afectacin de los
derechos al debido proceso, defensa e imputacin necesaria, conexos con la libertad
individual. Sin embargo, luego present una solicitud de desistimiento de la pretensin,
solicitando que los favorecidos sean apartados del proceso. El Tribunal Constitucional
tom en cuenta que el pedido de desistimiento no fue peticionado por los presuntos
afectados, declarndolo improcedente.
Estableci los siguientes criterios para que una peticin de desistimiento sea
declarada procedente en un proceso de hbeas corpus10:
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Artculo 37 del Reglamento Normativo del TC.- Para admitir a trmite el desistimiento debe ser
presentado por escrito con firma legalizada ante el Secretario Relator del Tribunal Constitucional, Notario o,
de ser el caso, el Director del Penal en el que se encuentre recluido el solicitante.
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Ha reiterado que dado que el desistimiento no se presume y slo alcanza a quien lo propone, las
formalidades requeridas deben ser efectuadas por el propio agraviado, y que si se trata de solicitudes que han
sido presentadas por terceras personas, como frecuentemente ocurre en el proceso de hbeas corpus, dicha
formalidad tambin debe ser cumplida por el propio favorecido y no por otra persona, salvo que se encuentre
debidamente facultada para ello. Exigencia que se encuentra justificada en la posibilidad de lograr la tutela
efectiva del derecho involucrado, dada su particularidad y ante la eventualidad de que tales pedidos sean
presentados por terceras personas con intereses particulares, incluso en algunos casos con resistencia o
desconocimiento del propio beneficiario. Se trat de un cuaderno de desistimiento en el cual uno de los
demandados se opuso, por lo que el Tribunal Constitucional tuvo que emitir pronunciamiento en relacin a la
oposicin planteada. Cfr. Resolucin del Exp. N 02697-2008-PHC/TC, de 16 de diciembre de 2010.
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coadyuvar a la defensa del perjudicado, proceso en el cual el Defensor del Pueblo tendr
la calidad de litis consorte necesario quedando legitimado con su apersonamiento.
La Defensora del Pueblo tambin interviene en calidad de amicus curiae, (amigo de
la Corte)13, como es el caso del Exp. N 2455-2002-HC/TC, en el cual el Tribunal
Constitucional consider que conforme a lo expuesto por el propio Defensor del Pueblo en
el amicus curiae presentado, se trataba de un asunto de inters pblico o prioritario14; y el
Exp. N 5994-2005-PHC/TC, en el cual solicita que en el caso en anlisis no se considere
la existencia de sustraccin de la materia, sino que, por el contrario, se evalen los
alcances del mecanismo de seguridad implementado por la Municipalidad de Distrital de
La Molina, que a su juicio resulta inadecuado, carente de necesidad, irrazonable y
desproporcionado15.
Calidad que el primer Defensor del Pueblo, Jorge Vicente Santistevan de Noriega invoc desde los
primeros aos de su gestin, ante el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos, cuando
la Institucin inici sus funciones de defensa de los derechos fundamentales de la persona.
14
Sentencia del Exp. N 5994-2005-PHC/TC, de 29 de agosto de 2005. Caso Centro de Orientacin Familiar.
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Vid. MORN URBINA, Juan Carlos. La vicisitudes de los conceptos de funcionario y servidor pblico:
Anlisis desde el rgimen de control gubernamental. EN: Dilogo con la Jurisprudencia, Ao 06, N 26
Noviembre, 2000, p. 26. Sostiene que: El contenido del trmino funcionario y servidor pblico es esencial
para la estructura del derecho administrativo, por cuanto al lado del administrado, son los dos centros de
imputacin de deberes y derechos.
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Suscrita por el Per el 29 de marzo de 1996, aprobada por Resolucin Legislativa N 26757, de fecha de
publicacin de 13 de marzo de 1997 y ratificada por Decreto Supremo N 12-97RE. Se public el 24 de
marzo de 1997 en el diario oficial El Peruano.
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persona natural en nombre del Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en
cualquiera de sus niveles jerrquicos. Y, por "Funcionario pblico", "Oficial
Gubernamental" o "Servidor pblico", cualquier funcionario o empleado del Estado o de
sus entidades, incluidos los que han sido seleccionados, designados o electos para
desempear actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio del Estado, en
todos sus niveles jerrquicos.
Conforme al artculo 7 del CPConst. su defensa se encuentra a cargo del
Procurador Pblico, quien debe ser emplazado con la demanda, participacin que tiene
sustento en el artculo 47 de la Constitucin. Dispositivo fundamental que ha sido
desarrollado por el Decreto Legislativo N 1068 que cre el Sistema de Defensa Jurdica
del Estado a cargo de los Procuradores Pblicos18. El emplazamiento del Procurador
Pblico no impide la defensa privada o autodefensa del presunto agresor, quien no est
impedido de nombrar un abogado de libre eleccin; no obstante que su intervencin en el
proceso es facultativa. Es por esta razn, que el citado artculo 7 prescribe que la no
participacin del presunto agresor no afecta la validez del proceso, y aun cuando no se
apersonaran deben ser notificados con la resolucin que ponga fin al grado. De este
modo, el sujeto pasivo, ejerce su derecho de defensa por s o a travs del Procurador
Pblico y al tomar conocimiento de la resolucin final puede ejercer el derecho al recurso,
y defenderse en cada instancia.
En los casos de hbeas corpus contra resoluciones judiciales, el demandado es el
Juez o un rgano jurisdiccional colegiado de la jurisdiccin ordinaria y de la jurisdiccin
constitucional, supuesto ltimo que es totalmente viable en la medida que
jurisprudencialmente se admite el amparo contra hbeas corpus. Los Jueces
excepcionalmente participan como sujetos pasivos de esta relacin procesal, lo que
estimamos correcto ya que su participacin debe ser excepcional, en casos muy
puntuales, pues se han presentado diversos casos en que las demandas de amparo o de
hbeas corpus tienen como propsito recusar al Juez que conoce del proceso ordinario o
del constitucional.
Ya hemos anotado que en el caso peruano las demandas de amparo, hbeas
corpus y hbeas data pueden ser dirigidas directamente contra particulares. Su
incorporacin como sujetos pasivos en una demanda de hbeas corpus, segn el Tribunal
Constitucional se deriva del hecho de que la Constitucin, en cuya preceptividad se
reconoce a la libertad individual (tratada en este caso como libertad personal) como
derecho fundamental, no slo vincula a todos los poderes pblicos, sino tambin a las
relaciones inter privatos, en la medida que, la Constitucin es tambin la "Ley
Fundamental de la Sociedad"19.
S los emplazados son particulares, como ellos ejercen su representacin o la
delegan a los abogados de su libre eleccin, deben ser notificados de los actos
procesales que se dispongan, a fin de que ejerzan el derecho de defensa.
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Segn modificatoria introducida por el artculo 2 de la Ley N 28946, publicada el 24 diciembre 2006.
Sentencia del Exp. N 7512-2005-PHC/TC, de 17 de octubre de 2005, fundamento 4.
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presenta una imposibilidad material para brindar mayor informacin. Es por ello que el
artculo 27, en comentario no exige que se seale de modo expreso quines pueden tener
la calidad de demandados, lo que no ocurre con los demandantes, que si deben estar
debidamente identificados.
Regulacin que se refuerza con lo sealado por el Tribunal Constitucional, que
sustentado en el principio de unilateralidad considera que podra dejar de mencionarse al
supuesto agresor del derecho, tomando en consideracin la proteccin objetiva de los
derechos fundamentales y la preeminente proteccin de la que goza la libertad individual.
Sin embargo, para dar una mejor actuacin judicial (pese que el juez tiene la capacidad
de investigar el caso) es preciso que el actor, en la medida de sus posibilidades, pueda
plantear con claridad su demanda con la individualizacin de quines son los
demandados y por qu lo son22.
Por otro lado, estimamos necesario que tratndose de una demanda de hbeas
corpus contra resoluciones judiciales se indique qu derechos conformantes del debido
proceso o qu derechos sustantivos se han afectado, ello teniendo en consideracin que
se trata del cuestionamiento de una resolucin judicial firme y por tanto, hay conocimiento
pleno de la presunta agresin, pues quien fue parte en el proceso ha contado con
abogado defensor de su libre eleccin o defensor pblico. En estos casos, el demandante
s se encuentra en condiciones de proporcionar la identidad del rgano jurisdiccional a
cargo del proceso ordinario en que se habra vulnerado la libertad individual y derechos
constitucionales conexos.
Una vez que el Juez recibe la demanda de hbeas corpus, debe examinarla y
mediante auto motivado resolver si inicia el proceso de hbeas corpus o rechaza la
demanda por improcedente. Para hacerlo debe tener en cuenta los criterios legales de
improcedencia que han sido complementados por la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional, los que a continuacin son explicados.
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El citado dispositivo consagra un derecho relevante para los imputados; el de recurrir en va de tutela al
Juez de la Investigacin Preparatoria, si considera que durante las diligencias preliminares o la investigacin
preparatoria no se ha dado cumplimiento a los derechos que la Constitucin y las leyes le conceden, o que es
objeto de medidas limitativas de derechos indebidas o de requerimientos ilegales. Su finalidad es que se
subsane la omisin o se dicte la medida de correccin o de proteccin que corresponda. Al respecto Pablo
Talavera sostiene que sin duda los derechos del imputado dentro del modelo procesal penal no se
circunscriben a los descritos en el artculo 71 del NCPP, sino que estn diseminados a lo largo del Cdigo
Adjetivo, constituyendo la tutela el medio idneo para la efectividad, observancia o cumplimiento de los
derechos del imputado. TALAVERA ELGUERA, Pablo. Comentarios al Cdigo Procesal Penal, Grijley,
Lima, 2004, pp. 30-31.
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Aunque la jurisprudencia del Tribunal Constitucional se ha orientado a considerar que el Ministerio Pblico
es un rgano requirente, postulatorio, cuyas decisiones no amenazan ni afectan la libertad individual.
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amenaza de violacin no era cierta ni de inminente realizacin, toda vez que el beneficio
penitenciario concedido al favorecido no podra ser revocado sino se cumplan los
presupuestos establecidos por el Cdigo de Ejecucin Penal. En abril de 2005, el Tribunal
Constitucional al conocer en RAC, parti de la siguiente premisa: Es necesario sealar
que, al no estar previsto el rechazo in lmine del hbeas corpus en el Cdigo Procesal
Constitucional, se ha incurrido en vicio procesal25.
Posicin que luego cambi, conforme es de verse de lo resuelto en enero de 2006,
en que admiti el rechazo liminar de la demanda de hbeas corpus contra resoluciones
judiciales en los trminos siguientes: En sntesis, el hbeas corpus procede contra una
resolucin judicial firme en la que se aprecia la violacin de la libertad individual y la
tutela procesal efectiva en forma patente, clara y perceptible26. Seal que el hbeas
corpus es improcedente (rechazo liminar) cuando:
a.
b.
c.
d.
producido el quebrantamiento de forma previsto en el segundo prrafo del artculo 20 del CPConst., emiti
pronunciamiento de fondo por economa y celeridad procesal al considerar que los presupuestos procesales
establecidos para la tramitacin de los procesos constitucionales y las causales de revocacin de beneficios
penitenciarios permanecen inalterables. Declar improcedente la demanda.
26
Sentencia del Exp. N 9598-2005-PHC/TC, ya citada, fundamento 1.
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siempre que dichas resoluciones hayan sido motivadas y dictadas con previa
audiencia al interesado (artculo 5.7).
f.
Prescribe el numeral 9 del artculo 5 del CPConst. que los conflictos constitucionales surgidos entre dichas
entidades, sean poderes del Estado, rganos de nivel o relevancia constitucional, gobiernos locales y
regionales, sern resueltos por las vas procedimentales correspondientes.
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Disposicin que tom como antecedente el artculo 10 segundo prrafo de la Constitucin espaola de
1978; y de modo similar a ella consigna: "Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la
Constitucin reconoce, se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y
con los tratados y acuerdos internacionales, sobre las mismas materias ratificados por el Per.
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ordinaria y los jueces de la jurisdiccin constitucional del Poder judicial; siendo necesario
reconocer que en mayor medida lo hacen los Magistrados del Tribunal Constitucional33.
Si bien el legislador al desarrollar el mandato constitucional, en el artculo V del
Ttulo Preliminar del CPConst. opt por una interpretacin restringida, limitada a las
sentencias emitidas por los tribunales internacionales de derechos humanos, la respuesta
de los rganos jurisdiccionales mencionados, luego de su puesta en vigencia ha sido la de
considerar como pauta interpretativa los informes de la Comisin Interamericana y de los
cuatro Comits de Naciones Unidas34, respecto de los cuales el Estado peruano acept
su competencia para conocer de las peticiones individuales por violacin a los derechos
contenidos en los respectivos tratados.
Por otro lado, debemos tener presente que el contenido constitucional de un
derecho se define en funcin del texto constitucional y que es limitado, ilimitable y
delimitable. La delimitacin de su contenido debe establecerse caso por caso, efectuando
una interpretacin del derecho constitucional en base a principios de interpretacin
constitucional y como bien se afirma, teniendo en cuenta la naturaleza del derecho
mismo35.
Cabe indicar que el Tribunal Constitucional en la sentencia del caso Vctor
Esteban Camarena, estableci que esta causal de improcedencia debe ser examinada
por el juez constitucional en tres pasos de evaluacin conjunta:
- Debe identificar el derecho o derechos que expresa o implcitamente podran verse
afectados por los actos arbitrarios que son demandados.
Requiere que en esta evaluacin se exija al Juez dejar de lado interpretaciones
formalistas y literales sobre los derechos presuntamente afectados, e identificar
aquellos otros derechos fundamentales, que si bien no hubiesen sido mencionados
expresamente en la demanda, son plenamente identificables desde una lectura atenta
de los hechos contenidos en la demanda.
- Debe identificar la verdadera pretensin del demandante, y para ello debe examinar
la pretensin en su conjunto.
33
El Tribunal Constitucional, por ejemplo, ha sealado que en nuestro ordenamiento jurdico, el denominado
Derecho Internacional de los Derechos Humanos posee fuerza normativa directa o aplicabilidad directa, en
tanto los tratados que lo componen, como cualquier otro, "forman parte del derecho nacional" refirindose al
artculo 55 de la Constitucin; as como fuerza interpretativa, en cuanto los derechos reconocidos por la
Constitucin deben interpretarse "de conformidad" o "dentro del contexto general" de dichas fuentes
internacionales. Por ello, en el caso en que fij esta posicin, aplic de manera directa, a ttulo de derecho
directamente aplicable, el artculo 8.2 c) de la Convencin Americana, que consagra el derecho de toda
persona inculpada al tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa. Sentencia del Exp.
N 1268-2001-HC/TC, de 15 abril de 2002, fundamento 2.
34
De los cuatro Comits del Sistema Universal, el Tribunal Constitucional recurre con mayor frecuencia a las
decisiones del Comit de Derechos Humanos, rgano de proteccin de los derechos consagrados en el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Lo cual tiene su explicacin en el hecho que ha conocido de
varios casos referentes a la afectacin de la libertad personal y del debido proceso, derechos previstos en los
artculos 9 y 14 del mencionado Pacto.
35
CASTILLO CRDOVA, Luis. Artculo 38. Derechos no protegidos. EN: Cdigo Procesal
Constitucional pp. 409-413. Del mismo autor, Comentarios, Tomo I, pp. 220- 275.
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- Debe analizar si la verdadera pretensin del demandante forma parte del contenido
constitucionalmente protegido de algunos de los derechos fundamentales que son
objeto de tutela del proceso de hbeas corpus. Si la pretensin no busca proteger tal
contenido, la demanda debe ser declarada improcedente.
Encontramos justificado que el Juez constitucional identifique en los hechos
narrados en la demanda, si adems del derecho que se pretende tutelar existen otros
derechos explcitos o implcitos que podran ser objeto de tutela. En atencin a la finalidad
del hbeas corpus y los principios que lo rigen, entre ellos, el de informalidad,
consideramos que lo ms importante son los hechos, los que deben configurar un cuadro
de afectacin de la libertad individual y derechos constitucionales conexos. Por tal motivo,
en estos casos el principio iuranovit curia juega un papel relevante, a la vez que se
flexibiliza el principio de congruencia procesal.
Ello implica que en la demanda, escrita o verbal, la persona puede considerar la
afectacin de un determinado derecho conformante de la libertad individual; sin embargo,
es perfectamente comprensible que se equivoque y se trate de la afectacin del
contendido constitucionalmente protegido de otro derecho. En estos supuestos, el Juez
conoce el derecho y en tal sentido, es correcto que a l corresponda identificar la
verdadera pretensin del demandante y de acuerdo a los hechos, cules son los derechos
conformantes de la libertad individual o derechos constitucionales conexos que se habran
afectado. Recordemos que la demanda de hbeas corpus est exenta de formalidades.
La exigencia es que estos pasos secuenciales deben culminar con la identificacin de la
relevancia constitucional del derecho presuntamente afectado, ya que de lo contrario si la
pretensin es de contenido legal, debe ser declarada improcedente.
Por otro lado, si se trata de una demanda de hbeas corpus contra resoluciones
judiciales, es recomendable acudir al canon que se ha establecido para el control
constitucional de las resoluciones judiciales al que hemos hecho referencia al abordar el
hbeas corpus contra resoluciones judiciales.
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Como se advierte del hbeas corpus interpuesto a favor de una paciente hospitalizada en la clnica Instituto
Oncolgico Miraflores que aduca haber sido objeto de privacin de su libertad, pues fue impedida
temporalmente de salir por el condicionamiento de pago total del tratamiento mdico al cual fue sometida,
pese a tener una orden de alta. El Director de la clnica en el recurso de apelacin sostuvo que el abogado de
la paciente sorprendi a la Administracin de Justicia con alegaciones inexactas, ya que no existi presin,
intimidacin y menos an impedimento de salida de la paciente, ya que ella no se retir porque aun estaba con
tratamiento mdico y adems porque estaba a la espera de la llegada del Juez del hbeas corpus, para poder
eludir de este modo el pago de la deuda. Se declar fundado el hbeas corpus, al haberse determinado que fue
dada de alta y se le permiti que deje la clnica, cuando la entidad fue notificada con la sentencia del Juez
Constitucional. Cfr. Sentencia del Exp. N 7039-2005-PHC/TC, de 17 de octubre de 2005.
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Conforme sostiene Luis Senz, los fallos posteriores se decantaron por una tesis
mucho ms restringida al incorporarse otras tres reglas adicionales: evidencia manifiesta
en la lesin al debido proceso, necesidad de agotamiento de los recursos judiciales
internos y prohibicin de articulacin contra sentencias constitucionales estimatorias.
Seala que la mayor parte de demandas fueron desestimadas y las poqusimas que
prosperaron fueron dentro del marco de circunstancias absolutamente extraordinarias41.
Las reglas de procedencia del amparo contra amparo se mantuvieron, con el
agregado de que en el Exp. N 200-2002-PA/TC, se agrega que la carga de la prueba se
convierte en una necesaria obligacin del actor, ya que debe demostrar fehacientemente
la inconstitucionalidad que afirma42.
40
Artculo 8 de la Ley N 23506: La resolucin final constituye cosa juzgada nicamente si es favorable al
recurrente. Puede oponerse a quien pretendiera ejecutar o ejecutarse igual agresin. Por su parte, el artculo 6
del CPConst. prescribe: En los procesos constitucionales slo adquiere la autoridad de cosa juzgada la
decisin final que se pronuncie sobre el fondo.
41
SENZ DVALOS, Luis. Los nuevos derroteros del amparo contra amparo en la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional (Cambios y perspectivas a la luz de una reciente ejecutoria). EN: El amparo contra
amparo y el recurso de agravio a favor del precedente. Libro coordinado por el mismo autor, Palestra
Editores, Lima, 2007, pp. 79-80.
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Luego se promulg la Ley N 28237 que nos dot del CPConst. que de modo explcito
establece la improcedencia del amparo contra amparo y con ello la imposibilidad de
cuestionar mediante este proceso constitucional lo resuelto en un hbeas corpus, hbeas
data o proceso de cumplimiento. La prohibicin traduce la opinin que al respecto tenan
los autores del Anteproyecto del CPConst. conforme se evidencia de lo consignado en el
estudio introductorio, en el cual al explicar esta causal de improcedencia, se sostiene que
se hizo con la finalidad de evitar el polmico empleo del amparo contra resoluciones
recadas en otros procesos de amparo43. Samuel Abad, uno de los autores del citado
Anteproyecto, considera que el amparo constituye el ltimo mecanismo jurdico contra la
arbitrariedad a nivel interno y que no debe habilitarse nuevamente la va del amparo si el
justiciable se siente afectado en sus derechos por dicho proceso constitucional. Postula
incluso el rechazo de plano de una demanda de amparo contra amparo44.
La expresa prohibicin de cuestionar lo resuelto en un proceso constitucional por otro
proceso constitucional, fue dejada de lado por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
para volver a la posicin anterior, admitiendo el amparo contra amparo. Lo hizo en el
caso de la Municipalidad Provincial de San Pablo,45 en el cual el ncleo central se
encuentra en la argumentacin de que la posibilidad del amparo contra amparo tiene
fuente constitucional directa en el precepto constitucional que consagra el proceso de
amparo, el cual prescribe que no procede contra normas legales ni contra resoluciones
judiciales emanadas de procedimiento regular, y que la disposicin restrictiva del numeral
6 del artculo 5 debe interpretarse como referida a procesos donde se han respetado de
modo escrupuloso el debido proceso y la tutela procesal efectiva en sus distintas
manifestaciones, ya que una interpretacin que cierra por completo la posibilidad del
amparo contra amparo sera contraria a la Constitucin.
Posicin que ratific posteriormente, esta vez con efectos generales, a travs de un
precedente vinculante establecido en la sentencia del Exp. N 4853-2004-PA/TC, en el
cual fij nuevas reglas del amparo contra amparo46. Caso en el cual adems de este
precedente se emiti un segundo, relativo al RAC que le dio la calidad de excepcional,
denominndolo recurso de agravio a favor del precedente47. En este nterin, inclusive se
interpuso un hbeas corpus contra los Jueces Superiores de la Segunda Sala Penal para
Reos en Crcel de Lima, que venan conociendo una demanda de hbeas corpus a travs
del Exp. N 84-04. Una situacin como esta determin que el Tribunal Constitucional se
plantee si se encontraba ante un hbeas corpus contra hbeas corpus, concluyendo
que se trataba de un hbeas corpus contra autoridades judiciales por no cumplir con
administrar justicia constitucional de manera diligente y oportuna, perjudicando con tal
inercia el debido proceso y, correlativamente, la libertad individual48.
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Al respecto, ver el libro colectivo, El amparo contra amparo y el recurso de agravio a favor del
precedente. SENZ DVALOS, Luis (Coordinador), Palestra editores, Lima, 2007.
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Luego se emiti un precedente vinculante en la sentencia del Exp. N 03908-2007PA/TC, Caso PROVAS NACIONAL, que dej sin efecto el segundo precedente antes
mencionado, esto es, el recurso de agravio a favor del precedente. Esta sentencia se
relaciona con el tema que nos ocupa, pues ratifica las reglas del amparo contra amparo y,
adems, contiene reglas procesales en relacin a los RACs interpuestos a favor del
precedente y que se encontraban en trmite o haban sido concedidos por el Poder
Judicial, adems se relaciona con las reglas procesales para el cmputo del plazo de
prescripcin para interponer un amparo contra amparo, un amparo contra hbeas
corpus, un amparo contra hbeas data, o un amparo contra cumplimiento49.
Lo que implica que a criterio del Tribunal Constitucional, el amparo es el proceso que
debe articularse para cuestionar la afectacin a la tutela procesal efectiva o cualquier otro
derecho, si en la tramitacin de un proceso de la libertad inclusive en un proceso de
cumplimiento, el Juez Constitucional del Poder Judicial, afect algn derecho conformante
de la tutela procesal -incluyendo el debido proceso-, o cualquier derecho fundamental, de
modo manifiesto.
En otras palabras, queda establecido con carcter vinculatorio de alcance general,
que se puede cuestionar lo resuelto en un proceso de hbeas corpus a travs del proceso
de amparo. En conclusin, la causal de improcedencia prevista en el numeral 6 del
artculo 5 CPConst., constituye una disposicin que formalmente establece una
prohibicin, pero ha sido interpretada en los trminos permisivos anotados.
El Tribunal Constitucional ha ido ampliando las reglas del amparo contra
amparo, a travs de diversas sentencias e inclusive de precedentes vinculantes que
complementan las decisiones anotadas, manteniendo el criterio que no procede en contra
de las decisiones emanadas de este rgano jurisdiccional. De este modo las reglas segn
el Pleno del Tribunal Constitucional, establecidas en el Exp. N 04066-2010-PA/TC, son
las siguientes:50
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Slo opera por una sola y nica oportunidad. El presupuesto es que las partes
procesales del primer y segundo amparo sean las mismas.
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Sentencia del Exp. N 01761-2008-AA/TC, de 7 de abril de 2010, fundamentos 29 y 30. Caso Junta
Directiva del Colegio de Notarios de Lima.
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Sentencia del Exp. N 01126-2011-HC/TC, de 11 de setiembre de 2012, fundamento 12. Caso Comunidad
Nativa Tres Islas.
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Resolucin del Exp. N 03389-2012-PA/TC, de 05 de setiembre de 2013. No se cuenta con mayores
referencias en cuanto a los actuados en las instancias del Poder Judicial, pero resultara muy extrao por no
decir irregular que se recurra al proceso de hbeas corpus para establecer una servidumbre legal, como afirma
la recurrente.
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