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Comentado

Clarice Beatriz da Costa Shngen


Elton Somensi de Oliveira
Fabrcio Dreyer de vila Pozzebon
(Organizadores)

DIREITO

2009

Chanceler

Dom Dadeus Grings


Reitor

Joaquim Clotet
Vice-Reitor

Evilzio Teixeira
Conselho Editorial

Armando Luiz Bortolini


Ana Maria Lisboa de Mello
Agemir Bavaresco
Augusto Buchweitz
Beatriz Regina Dorfman
Bettina Steren dos Santos
Carlos Gerbase
Carlos Graeff Teixeira
Clarice Beatriz de C. Sohngen
Cludio Lus C. Frankenberg
Elaine Turk Faria
rico Joo Hammes
Gilberto Keller de Andrade
Jane Rita Caetano da Silveira
Jorge Luis Nicolas Audy Presidente
Lauro Kopper Filho
Luciano Klckner
EDIPUCRS

Jernimo Carlos Santos Braga Diretor


Jorge Campos da Costa Editor-Chefe

Comentado
Clarice Beatriz da Costa Shngen
Elton Somensi de Oliveira
Fabrcio Dreyer de vila Pozzebon
(Organizadores)

DIREITO

Porto Alegre, 2013

2009

EDIPUCRS, 2013
Capa: Rodrigo Braga
Reviso de texto: patrcia arago
EDITORAO ELETRNICA: RODRIGO VALLS
Preparao de Originais: Elton Somensi de Oliveira e Clarice Beatriz da Costa Shngen

EDIPUCRS Editora Universitria da PUCRS


Av. Ipiranga, 6681 Prdio 33
Caixa Postal 1429 CEP 90619-900
Porto Alegre RS Brasil
Fone/fax: (51) 3320 3711
E-mail: edipucrs@pucrs.br - www.pucrs.br/edipucrs

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

E56e
ENADE comentado 2009 : direito / Clarice Beatriz da

Costa Shngen, Elton Somensi de Oliveira,

Fabrcio Dreyer de vila Pozzebon (organizadores).

Dados eletrnicos. Porto Alegre : EDIPUCRS, 2013.
75 p.

Sistema requerido: Adobe Acrobat Reader

Modo de acesso: <http:www.pucrs.br/edipucrs>
ISBN 978-85-397-0343-2



1. Ensino Superior Brasil Avaliao. 2. Exame


Nacional de Cursos (Educao). 3. Direito Ensino Superior.
I. Shngen, Clarice Beatriz da Costa. II. Oliveira, Elton Somensi
de. III. Pozzebon, Fabrcio Dreyer de vila.

CDD 378.81

Ficha Catalogrfica elaborada pelo Setor de Tratamento da Informao da BC-PUCRS.

TODOS OS DIREITOS RESERVADOS. Proibida a reproduo total ou parcial, por qualquer meio ou processo, especialmente por sistemas grficos, microflmicos, fotogrficos, reprogrficos, fonogrficos, videogrficos.
Vedada a memorizao e/ou a recuperao total ou parcial, bem como a incluso de qualquer parte desta obra em qualquer sistema de processamento de dados. Essas proibies aplicam-se tambm s caractersticas
grficas da obra e sua editorao. A violao dos direitos autorais punvel como crime (art. 184 e pargrafos, do Cdigo Penal), com pena de priso e multa, conjuntamente com busca e apreenso e indenizaes
diversas (arts. 101 a 110 da Lei 9.610, de 19.02.1998, Lei dos Direitos Autorais).

Contedo
APRESENTAO 7
QUESTO 11 ANULADA 9
QUESTO 12 11
QUESTO 13 13
QUESTO 14 15
QUESTO 15 19
QUESTO 16 ANULADA 23
QUESTO 17 25
QUESTO 18 27
QUESTO 19 ANULADA 29
QUESTO 20 31
QUESTO 21 33
QUESTO 22 35
QUESTO 23 37
QUESTO 24 39
QUESTO 25 41
QUESTO 26 43
QUESTO 27 45
QUESTO 28 47
QUESTO 29 49
QUESTO 30 51
QUESTO 31 53
QUESTO 32 55
QUESTO 33 57
QUESTO 34 61
QUESTO 35 63
QUESTO 36 65
QUESTO 37 69
QUESTO 38 DISCURSIVA 75
QUESTO 39 DISCURSIVA 77
QUESTO 40 DISCURSIVA 79

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Direito

2009

APRESENTAO
Estimulada pelo xito da edio anterior, a Faculdade de Direito da PUCRS, mais uma vez,
como fruto do esforo coletivo de seu corpo docente, oferece comunidade acadmica o novo
Enade Comentado, agora, relativo avaliao ocorrida em 2012.
Primeiramente, fundamental manifestarmos nosso sincero agradecimento tanto equipe
organizadora como aos professores da Faculdade de Direito. A qualificada colaborao voluntria de
todos na divulgao e conscientizao do nosso corpo discente sobre a importncia desse momento
acadmico, bem como na resposta s questes formuladas, foi fundamental para viabilizar a presente
publicao, a qual ser de enorme relevncia para os nossos acadmicos que, no futuro, iro realizar
essa prova. Nosso aluno encontrar aqui no apenas uma fonte de consulta para o conhecimento
da prova, mas tambm uma oportunidade para sua autoavaliao, para discusso de dvidas e,
principalmente, para o seu aprendizado.
Em segundo lugar, impe-se, ainda, destacar nossa admirao pela postura responsvel
de nossos alunos que, alm da presena macia no dia de realizao do exame, participaram de
maneira ativa e engajada, de todo esse processo. , realmente, motivo de orgulho fazer parte dessa
grande Unidade da PUCRS.
A ttulo de contribuio, cumpre esclarecer que o Enade composto por uma prova constituda
de 40 questes, sendo 10 questes de formao geral e 30 questes de componente especfico, um
questionrio de impresses dos estudantes a respeito da prova, um questionrio do estudante e um
questionrio do Coordenador do Curso/Habilitao. A resposta integral a todas as questes da prova
e do questionrio do estudante fundamental para o resultado da avaliao.
Da dimenso externa da avaliao institucional preconizada pelo Sinaes (Sistema Nacional
de Avaliao da Educao Superior), cumpre destacar a importncia do ndice Geral de Cursos
(IGC), que serve como indicador de qualidade das Instituies de Educao Superior. Em nvel de
Graduao, utilizado o Conceito Preliminar de Curso (CPC), que tem como base: o Enade (Exame
de Desempenho dos Estudantes), o IDD (Indicador de Diferena entre Desempenho Observado e
Esperado) e as variveis de insumo (corpo docente, infraestrutura e projeto pedaggico, a partir de
informaes obtidas com o Censo da Educao Superior e o questionrio do estudante respondido
por ocasio do Enade).
Em concluso, destacamos que o ato de avaliar e de ser avaliado est cada vez mais presente
na vida acadmica, e vai sendo aceito, no somente como exigncia decorrente de uma crescente
demanda social, mas, principalmente, como um momento importante de reflexo sobre alternativas
possveis na busca pela excelncia em ensino, pesquisa e extenso.
Uma boa e profcua leitura a todos!
Porto Alegre, maio de 2013.
Fabrcio Dreyer de vila Pozzebon
Diretor da Faculdade de Direito da PUCRS

Comentado

NOTA DOS ORGANIZADORES


Prezado leitor:
A publicao do segundo Enade Comentado, organizada por professores da Faculdade de
Direito da PUCRS, visa contribuir para o estudo das questes formuladas no exame de 2009.
Considerando a relevncia acadmica para o desenvolvimento de atividades pedaggicas
que orientem os alunos no contnuo aprendizado e na reviso de seus conhecimentos jurdicos, esta
edio apresenta os comentrios do corpo docente da Faculdade de Direito (FADIR) de modo crtico
e atualizado, destacando as seguintes orientaes:
A. Os comentrios so apresentados de acordo com o estilo adotado pelos autores individualmente.
B. Apesar de no ter sido anulada, a questo 33 no apresenta uma resposta correta, conforme
comentrios dos professores.
C. As questes anuladas no foram comentadas.

A equipe organizadora inscreve seus agradecimentos aos professores, ao funcionrio


Rodrigo Gambarra da Silva, PROACAD e EDIPUCRS pelo apoio incondicional que possibilitou
a presente publicao.

Comentado

Direito

2009

QUESTO 11 ANULADA
Voc vive em um Estado em que a punio criminal mais severa a priso perptua. Algum
faz uma proposta: j que o assalto a mo armada um crime muito grave, os assaltantes deveriam
passar o resto da vida na priso. Um filsofo do Direito pergunta se a punio justa; um advogado
constitucional, se coerente com a proibio de punies cruis; j um economista destaca que,
se o assalto a mo armada e o assalto a mo armada seguido de morte tm a mesma punio, a
pena adicional para o assassinato seria zero e perguntaria se voc realmente desejaria que fosse do
interesse do assaltante assassinar suas vtimas.
FRIEDMAN, David. O que a Economia tem a ver com o Direito. <www.ordemlivre.org>
Assim sendo, a Economia relaciona-se com o Direito com base

A. nas leis econmicas e no dinheiro.


B. nas escolhas feitas pelo legislador e seus efeitos.
C. na interpretao e na aplicao das leis.
D. nas consequncias jurdicas dos fatos.
E. nos conceitos, institutos e regras.

ANULADA
9

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10

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Direito

2009

QUESTO 12
A Histria registra imagens da vivncia de ndios e negros no Brasil e de suas relaes com o
conquistador europeu. A esse propsito, assinale a alternativa que confirme a assertiva de que a histria
no deve ser vista ... s como cincia do passado (...), mas como cincia do presente, na medida
em que, em ligao com as cincias humanas, investiga as leis de organizao e transformao das
sociedades humanas (HESPANHA, Antonio M. Histria das Instituies. Coimbra: Almedina, 1952).

A. A questo dos ndios e negros superada, na Histria do Brasil, pela Proclamao da Repblica.
B. A ordem jurdica liberal democrtica permitiu ascenso dos negros e dos ndios na sociedade
brasileira, como demonstram as cincias humanas.
C. A demarcao de reservas indgenas acontecimento recente, que no deve ser associado
a elementos histricos.
D. O reconhecimento da titularidade das terras aos remanescentes de quilombos inscreve-se no
processo histrico das transformaes das sociedades humanas.
E. A ordem jurdica fenmeno autnomo que no se contamina com a dinmica social e histrica.

Gabarito: D

Autora: Marise Soares Corra

Comentrio
A questo exige do(a) candidato(a) a noo do conceito de Histria, rompendo com a viso
tradicional, em que est apenas atrelada ao passado. Tal compreenso evidenciada atravs do
prprio trecho apresentado na questo do livro de Antonio Hespanha. Nesse sentido, o tempo deve ser
compreendido no contexto social em que produzido e tambm em interao com outros elementos
da vida social, necessitando, assim, da compreenso de aspectos interdisciplinares e intersubjetivos.
E com relao passagem a histria registra imagens da vivncia, cabe citar Henri Bergson,
quando trata Da Sobrevivncia das Imagens, quando afirma que preciso partir do passado para
perceber como ele se manifesta em imagem presente. Partir da obscuridade para luz. Mas a verdade
que jamais atingiremos o passado se no nos colocarmos nele de sada. Essencialmente virtual,
o passado no pode ser apreendido por ns como passado, a menos que sigamos e adotemos o
movimento pelo qual ele se manifesta em imagem presente, emergindo das trevas para luz do dia.
Imaginar no lembrar-se.

11

Comentado

Referncias
BERGSON, Henri. Matria e Memria. 2a ed. So Paulo: Martins Fontes, 1999.
ELIAS, Nobert. Sobre o Tempo. Traduo: Vera Ribeiro. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1998.
LE GOFF, Jacques. Histria e memria/Jacques Le Goff. Traduo: Bernardo Leito (et al.). Campinas,
SP: Editora da UNICAMP, 1990.
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. O Direito na Histria: lies introdutrias. So Paulo: Atlas, 2008.

12

Comentado

Direito

2009

QUESTO 13
No vamos nos esquecer de que em todas as sociedades existem oprimidos e opressores
em todos os nveis da vida social. Os que oprimem impem aos oprimidos sua viso de mundo e
de cada coisa desse mundo, para que sejam obedecidos e reine a sua paz. Para se libertarem, os
oprimidos devem descobrir sua prpria viso da sociedade, suas necessidades, e contrap-las
verdade dominante, opressiva (Augusto Boal, A esttica do oprimido).
Atores somos todos ns e cidado no aquele que vive em sociedade, aquele que a
transforma (Augusto Boal).

SALGADO, Sebastio.

Considerando-se o contnuo processo de segregao social presente na sociedade


contempornea, qual correlao coerente entre os textos e a imagem?

A. A segregao social caminha no sentido da cidadania.


B. Toda sociedade, independentemente das condies econmicas e sociais, justa.
C. A imagem denota futuro promissor e o texto denota a impossibilidade de futuro.

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Comentado

D. O espetculo da fome permite a construo de outra viso da sociedade.


E. A segregao social e a cidadania se constroem pela fome.

Gabarito: D

Autor: lvaro Filipe Oxley da Rocha

Comentrio
Essa questo busca medir o nvel de conscincia social do candidato, propondo a leitura de
um texto crtico dos problemas da vida social, que se mostra na distribuio desigual das riquezas
geradas pelo grupo. O autor um socilogo marxista, que utiliza, em seu texto, algumas das
categorias bsicas do pensamento de Karl Marx, considerado um dos fundadores da Sociologia. No
texto surge a oposio entre os conceitos de classe social dominante e classe social dominada. Essas
classificaes, entretanto, so apresentadas pelas categorias de opressor e oprimido, palavras
que carregam, implicitamente, um julgamento moral, ou de valor, para afirmar que o dominante
aquele que oprime, esmaga ou faz sofrer (e, portanto, deve ser punido) e o dominado o oprimido, a
vtima, aquele que sofre (e que, portanto, deve ser protegido). Essa viso clara quando se compara
o texto com a fotografia apresentada, a qual mostra crianas pobres andando em um lixo, cercadas
por aves de rapina. Nesse sentido, a resposta da letra D a correta.

14

Comentado

Direito

2009

QUESTO 14
Olhe pro menino
Sem camisa e descalo
Que chora por comida
Que te pede um trocado
Olhe pro menino
Que no tem onde morar
No tem pra onde ir
E no tem onde ficar
Olhe em seus olhos
Sinta o dio animal
A revolta que ele sente
Da injustia social
Injustia Social Esgoto. In: <http://www.letras.com.br/esgoto/injustica-social>.
A msica retrata situao que afronta direitos fundamentais, registrados no texto constitucional
brasileiro. Esses direitos traduzem-se em

A. falcias do legislador constituinte.


B. situaes referidas dignidade humana.
C. valores religiosos, de matriz filosfica.
D. regras gerais, sem eficcia plena.
E. situaes polticas, sem vis jurdico.

Gabarito: B

Autor: Plnio Saraiva Melgar

Comentrio
A questo apresenta uma letra de msica, na qual se denuncia uma situao de injustia
social alis, o ttulo da msica. Na continuao, o enunciado da questo faz uma referncia

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Constituio brasileira e a direitos que o menino, personagem da msica, diante de uma condio
existencial precria, no v atendidos: direito alimentao e moradia, por exemplo.
Preliminarmente, os direitos referidos situam-se na esfera dos denominados direitos
fundamentais, que se encontram, em nossa Repblica, constitucionalizados. Tais direitos, nada
obstante sua construo cultural, so caracterizados como situaes jurdicas sem as quais a pessoa
humana no se realiza, no convive e, s vezes, nem mesmo sobrevive (SILVA, 2008).1 Direitos
fundamentais so direitos que concretizam a postulao de um reconhecimento positivo por parte do
ordenamento jurdico de um pas, vinculando-se s exigncias de proteo pessoa humana, no que
diz respeito sua dignidade, sua liberdade e sua igualdade intrnsecas.
A dimenso fundamental dos direitos se estende tambm participao poltica e social
da pessoa, considerando a insero sociocomunitria do ser humano como algo de essencial que
ele carrega. Os direitos fundamentais constituem uma esfera de direitos que protegem a pessoa,
resguardando-a de atos arbitrrios tanto do poder pblico quanto de outros privados. Estabelecem,
tambm, deveres por parte do Estado, que, por meio de uma atuao positiva, deve prestar algo
pessoa, que se torna credora daquele. Em termos de direito positivo, afirmam exigncias de uma
convivncia digna, de todas as pessoas, independentemente de qualquer condio particular.
Ademais, devem ser materialmente efetivados e no apenas formalmente reconhecidos
no texto legal. Portanto, longe esto de serem considerados como falcias do legislador, ou seja,
argumentos inconsistentes, falsos, utilizados pelo legislador. Ao contrrio, os direitos fundamentais
se afirmam como elementos indispensveis para a caracterizao de um Estado democrtico de
direito, como prev nossa Carta Magna, integrando a arquitetura poltico-jurdica do nosso pas.
Observa-se que a prpria Constituio Federal, em seu artigo 5, 1, expressamente enuncia
que as normas definidoras dos direitos e das garantias fundamentais tm aplicao imediata. O
que, decerto, no resolve toda a problemtica que envolve a eficcia dos direitos fundamentais.2
Nos termos da doutrina de Jos Afonso da Silva,3 normas de eficcia plena so aquelas que
receberam do constituinte normatividade suficiente sua incidncia imediata. Portanto, so aquelas
que no necessitam de normas posteriores para que sejam aplicadas, concretizadas. Decerto que,
nada obstante a prpria Constituio conectar a eficcia de alguns direitos fundamentais sociais
a uma legislao posterior,4 nada permite afirmar que os direitos fundamentais no so passveis
de uma imediata aplicao. Ao contrrio: diante da sua relevncia, as normas definidoras de
direitos fundamentais tm aplicao direta, integral e imediata, salvo quando a prpria Constituio
excepcionar essa compreenso como se d na hiptese do artigo 5, inciso XIII.
A relao entre direitos fundamentais e a dignidade da pessoa humana inteira, completa.
No dizer de Ingo Sarlet, 5 em cada direito fundamental se faz presente um contedo ou, pelo
menos, alguma projeo da dignidade da pessoa. Pelo visto e ponderado, os direitos fundamentais
compem, inequivocamente, expresses da dignidade humana. Em sentido contrrio, decerto, o no
reconhecimento dos direitos fundamentais implica a negao da prpria dignidade humana.
A considerao da dignidade da pessoa humana, clula mter dos direitos fundamentais,
ultrapassa qualquer considerao poltico-ideolgica. Igualmente, a dignidade humana, construda
pelas relevantes influncias do pensamento cristo, encontra-se como ncleo axiolgico da

SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 30 ed. So Paulo: Malheiros, 2008, p. 178.

Sobre a eficcia dos direitos fundamentais, incontornvel a leitura da obra do Professor Ingo Wolfgang
Sarlet, intitulada A eficcia dos direitos fundamentais, editada pela Livraria dos Advogados.

SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. 7. ed. So Paulo: Ed. Malheiros, 2007.

Nesse sentido, ver Jos Afonso da Silva, obra citada, p 180 e seguintes.

SARLET, Ingo. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. 3.
ed. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2004, p. 84.

16

Constituio brasileira, atraindo, tal qual poderoso m, o contedo de todos os direitos fundamentais.6
Sem embargo, uma condio tica do ser humano, a partir de sua autonomia, de sua liberdade
para formatar a sua prpria existncia e ser, portanto, sujeito de direitos [...];7 a dignidade humana
uma condio tica do ser humano, considerando-se, em si e por si, que o mesmo dizer a respeitar
para alm e independente dos contextos integrantes e das situaes sociais em que ela [pessoa]
concretamente se insira.8
Por fim, conforme escrito em outro momento,9 acentua-se que a pessoa no se define
exclusivamente pela perspectiva individual seno que pelo reconhecimento recproco do outro.10 A
condio de pessoa se afirma a partir das relaes intersubjetivas que o homem, como ser comunicante
e comunicado, constitui. Nesse sentido, h nas relaes estabelecidas, o reconhecimento recproco
do homem como pessoa e, portanto, igualmente titular de deveres. Sustenta-se, pois, como o faz
Karl Larenz,11 o reconhecimento de uma relao jurdica fundamental: a relao de respeito mtuo.
Afinal, no ser com o outro que a nossa dignidade se constri.12

Cf. Jos Afonso da Silva, em A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. Revista
de Direito Administrativo. Vol. 212, abril/junho, 1998, p. 92.

Cf. SARLET, Ingo , 2004, p. 85.

Cf. NEVES, Antnio Castanheira. Digesta escritos acerca do direito, do pensamento jurdico, da sua metodologia e outros. Coimbra: 1995, p. 215, v. I.
8

MELGAR, Plnio. Um olhar sobre os direitos fundamentais e o Estado de direito breves reflexes ao
abrigo de uma perspectiva material. In: FILHO, Agassiz Almeida; CRUZ, Danielle da Rocha (Coord.). Estado de direito e direitos fundamentais homenagem ao jurista Mrio Moacyr Porto. Rio de Janeiro: Forense,
2005, p.573 a 590.

No dizer de Cristina Queiroz, No se refere ao indivduo desenraizado da abstraco contratualista setecentista (teorias do contrato social), mas o ser, na sua dupla dimenso de cidado e pessoa, inserido
numa determinada comunidade, e na sua relao vertical com o Estado e outros entes pblicos, e horizontal com outros cidados (Direitos fundamentais sociais. Coimbra, 2006, p. 19-20).

10

LARENZ, Karl. Tratado de derecho civil parte general. Trad. Miguel Izquierdo y Macas-Picavea. Madrid:
Edersa, 1978, p. 46.

11

Como nota de ilustrao, a lembrana a Hegel: o imperativo do direito este: s pessoa e respeita os
outros como pessoa (Principes de la philosophie du droit). Trad. Jean-Louis Vieilard-Baron. Paris: Flamarion,
1999, p. 116.

12

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Direito

2009

QUESTO 15
Texto 1
Diadorim vinha constante comigo. Que viesse sentido, soturno? No era, no, isso eu que
estava crendo, e quase dois dias enganoso cri. Depois, somente, entendi que o emburro era mesmo
meu. Saudade de amizade. Diadorim caminhava correto, com aquele passo curto, que o dele era, e
que a brio pelejava por espertar. Assumi que ele estava cansado, sofrido tambm. A mesmo assim,
escasso no sorrir, ele no me negava estima, nem o valor de seus olhos. Por um sentir: s vezes eu
tinha a cisma de que, s de calcar o p em terra, alguma coisa nele doesse. Mas, essa ideia, que
me dava, era do carinho meu. Tanto que me vinha a vontade, se pudesse, nessa caminhada, eu
carregava Diadorim, livre de tudo, nas minhas costas.
ROSA, Guimares. Grande Serto: Veredas. So Paulo: Nova Fronteira, 1985.
Texto 2
neste sentido que se afirma que a moralidade que o Direito visa garantir e promover no
Estado Democrtico de Direito no a moralidade positiva que toma os valores majoritariamente
vigentes como um dado inaltervel, por mais opressivos que sejam mas a moralidade crtica.
a moral que no se contenta em chancelar e perpetuar todas as concepes e tradies
prevalecentes numa determinada sociedade, mas prope-se tarefa de refletir criticamente
sobre elas, a partir de uma perspectiva que se baseia no reconhecimento da igual dignidade de
todas as pessoas.
(Petio inicial da ADPF n 178)
Os textos citados, de diferente natureza (literrio, o de Guimares Rosa; tcnico-jurdico,
o da petio na Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 178), tratam das
possibilidades de relao amorosa entre os seres humanos, da ordenao dessas relaes pelo
Direito, que hoje referenda as relaes heterossexuais e nega reconhecimento s homossexuais,
e do impacto desse reconhecimento, ou desse no reconhecimento, na autoestima das pessoas.
Quais dos argumentos manejados na ADPF atuam para superar a rigidez da frmula jurdica que
s reconhece a unio estvel entre homem e mulher (CRFB, art. 226, 3)?

A. O argumento da eficcia jurdica, que afirma a necessidade de o Direito refletir a sociedade.


B. O argumento majoritrio, que impe ao Direito acompanhar o comportamento da maioria
das pessoas.
C. O argumento do positivismo jurdico, que considera a lei como moral positiva.

19

Comentado

D. O argumento da dignidade humana, que impe reconhecimento da igual dignidade de


todas as pessoas.
E. O argumento da moral, que deve chancelar as tradies prevalecentes na sociedade.

Gabarito: D

Autor: Plnio Saraiva Melgar

Comentrio
A questo, com textos de natureza diversa, apresenta situaes afetivas entre pessoas do
mesmo sexo13 embora a personagem de Graciliano Ramos fosse uma mulher travestida de homem,
fato s descoberto com sua morte e o tratamento dispensado pelo direito positivo a tais relaes.
Na sequncia, a citao de um trecho da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental
(ADPF) n 178, que postulava o reconhecimento do direito dos homossexuais de constiturem uma
entidade familiar a partir da denominada unio homoafetiva. Justifica-se o gabarito, pelas razes a
seguir apresentadas.
Decerto que o argumento nuclear presente na referida ADPF repousa na dignidade humana.14
Absolutamente conexo dignidade humana se encontra o reconhecimento da liberdade e da igualdade
entre as pessoas. Nesse mesmo sentido, a doutrina de Ingo Sarlet,15 ao afirmar que tambm o direito
geral de igualdade (princpio isonmico) encontra-se diretamente ancorado na dignidade da pessoa
humana. E reconhecer a dignidade e a igualdade da pessoa implica o reconhecimento da plena
liberdade ao desenvolvimento da sua personalidade,16 protegida que deve ser na sua intimidade,
privacidade, honra e em todos os aspectos e opes que caracterizam o ser humano como um
ser nico e irrepetvel no mundo.
A questo, a partir dos textos citados, insere o tema da igualdade como ordem axiolgica
fundamental convivncia humana, e que, nesses termos, deve ser reconhecida pela normatividade
jurdica. Nessa banda, o artigo 5, inc. I, da Constituio Federal: Todos so iguais perante a lei, sem
distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas
a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes: I. homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio.

A ttulo de ilustrao, passagens de Grande Serto: Veredas: Primeiro, fiquei sabendo que gostava de
Diadorim de amor mesmo amor, mal encoberto em amizade. Me a mim, foi de repente, que aquilo se esclareceu: falei comigo. No tive assombro, no achei ruim, no me reprovei na hora [...]. Como foi que no
tive um pressentimento? O senhor mesmo, o senhor pode imaginar de ver um corpo claro e virgem de moa,
morto mo [...]. E essa moa de quem o senhor gostou, que era um destino e uma surda esperana em sua
vida?! Ah, Diadorim... E tantos anos j se passaram.

13

14

Sobre a dignidade humana, ver comentrios questo anterior.

SARLET, Ingo. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. 3.
ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p. 87. O autor ilustra tal afirmao com a Declarao Universal da ONU, que expressamente consagra, em seu artigo 1, a igualdade em direitos e dignidade de todos
os seres humanos: Todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotados de razo
e conscincia e devem agir em relao uns aos outros com esprito de fraternidade. ntegra do documento
disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/direitos/deconu/textos/integra.htm>.

15

Sobre o livre desenvolvimento da personalidade, veja-se Paulo da Mota Pinto, em O direito ao livre desenvolvimento da personalidade, em Portugal-Brasil, em 2000 (Coimbra, 1999, p. 149 a 246).
16

20

Decerto que o tema da igualdade no novo. Desde a Antiguidade se ps a discusso acerca


desse valor. Em um primeiro momento, destacou-se a desigualdade natural dos homens.17 Tal
pensamento viu-se fortemente abalado pelo pensamento cristo, forte na fraternidade, que afirmava
sobremaneira a igualdade humana.
Posteriormente, partindo de uma igualdade natural, o pensamento ocidental ruma construo
de uma igualdade na ordem social. Nessa senda, sobressai a teoria de Rousseau, afirmando uma
ideia de igualdade civil, perante a lei. E a conciliao entre essas igualdades se perfaz no artigo 1 da
Declarao de Direitos do Homem e do Cidado, de 1789: Os homens nascem e so livres e iguais
em direitos. As distines sociais s podem fundar-se na utilidade comum.18
Na afirmao da igualdade, ho de ser consideradas as diferenas entre as pessoas. Afinal, h
muito se tem que o princpio e o valor da igualdade exige tratar os iguais de modo igual e os desiguais
de modo desigual na medida de suas desigualdades. Aristteles, em tica a Nicmaco,19 afirmara: se
as pessoas no so iguais, no recebero coisas iguais; mas isso origem de disputas de queixas
(como quando iguais recebem partes desiguais, ou quando desiguais recebem partes iguais).
Em nosso Pas, Ruy Barbosa,20 no incio do sculo XX, em famosa orao, assim pronunciou:
A regra da igualdade no consiste seno em quinhoar desigualmente aos desiguais, na medida em
que se desigualam. Nesta desigualdade social, proporcionada desigualdade natural, que se acha
a verdadeira lei da igualdade.
A problemtica desenvolvida a partir da frmula do tratamento igual aos iguais, e desigual
aos desiguais, consiste em encontrar um fator de desigualdade que permita a diferenciao. Notese que, em nome dessa diferenciao, considera-se lcita a denominada discriminao positiva,
que estabelece em termos normativos um tratamento desigual queles formalmente iguais, verbi
gratia, a previso constitucional21 que assegura a reserva de vagas em concursos pblicos para
deficientes fsicos. Tal discriminao se impe diante da insuficincia de uma mera legalidade formal
perante a lei e, em contrapartida, da exigncia de uma igualdade material que se pode dizer
perante o direito. E ser igual perante o direito ultrapassa os limites de uma mera igualdade perante
a lei. Igualdade perante o direito, igualdade nos direitos, compreende o afastamento de qualquer
tipo de discriminao injustificada, assim como igual fruio dos direitos,22 sobretudo daqueles
constitucionalmente previstos.
O que a ADPF props, em termos simplificados, foi uma igualdade de tratamento entre os
heterossexuais e os homossexuais, no seguinte sentido: se heterossexuais podem formar uma
famlia por meio da unio estvel, por qual razo os homossexuais tambm no poderiam? E o nome
jurdico para tal figura unio homoafetiva.23 Portanto, estava em causa saber se a opo sexual seria
Plato poderia aqui ser lembrado como o terico expoente dessa desigualdade. Nesse sentido, ver artigo
de Paulo Bonavides, que encontrou a raiz dessa desigualdade na discriminao orgulhosa com que o grego
se presumia superior ao brbaro, o senhor ao escravo, o nobre ao plebeu (O direito na sociedade contempornea estudos em homenagem ao Min. Jos Neri da Silveira. Coordenadores: Cludio Belmonte e Plnio
Melgar. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 509 a 524).
17

Para a ntegra do documento, sugere-se o endereo eletrnico <http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/atuacao-e-conteudos-de-apoio/legislacao/direitos-humanos/declar_dir_homem_cidadao.pdf>.

18

19

tica a Nicmaco. 4. ed. Braslia: UnB, 2001.

Orao aos moos, disponvel em: <http://www.casaruibarbosa.gov.br/dados/DOC/artigos/rui_barbosa/


FCRB_RuiBarbosa_Oracao_aos_mocos.pdf>.

20

Inciso VIII, art. 37, da CF: A lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas
portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso.

21

Para ampliar o tema, sugere-se Norberto Bobbio, em Igualdade e liberdade (trad. Carlos Nelson Coutinho.
Rio de Janeiro: Ediouro, 1996, p. 29 e seguintes).
22

23

Expresso cunhada originalmente pela Dra. Maria Berenice Dias, na obra Unio homossexuais, o precon21

Comentado

elemento suficiente para um tratamento diferente entre heteros e homossexuais. Sobre o assunto,
a palavra do Ministro do STF Ayres Britto, no julgamento da ADPF 132: o sexo das pessoas, salvo
expressa disposio constitucional em contrrio, no se presta como fator de desigualao jurdica.
Na considerao do tema proposto pela questo em comento, tem-se que a famlia se constitui,
antes de qualquer aspecto sexual, pelo elemento afeto.24 E esse elemento reconhecido pelo direito.
Para tanto, exige-se a superao de uma viso positivista stricto sensu, que considera a lei como
fonte nica e exclusiva do direito.
Nesse norte, pleiteia-se o direito de cada pessoa constituir uma vida existencial prpria
inclusive o direito de ser diferente, de ver reconhecidas as diferenas , sendo a pessoa o sujeito do
direito em um mundo de inter-relaes com outros iguais. Conforme destaca Erik Jayme, a Comisso
Europeia dos Direitos do Homem [...] criou o conceito de direito fundamental da pessoa proteco do
seu estilo de vida.25 Tal entendimento decorre da inteligncia das disposies normativas que tutelam
a vida privada tal-qualmente estabelece o inciso X do artigo 5 da Constituio Federal brasileira.
Com efeito, nasce, nos quadros de um pluralismo jurdico, que respeita a diversidade, o dever de
reconhecer o estilo de vida decorrente das autnomas opes de cada pessoa v. g., as opes
sexuais , afirmando-se o direito das minorias, amparando-o juridicamente e apartando das relaes
sociais quaisquer traos discriminatrios. Ilustrativo, na esteira do considerado, a seguinte deciso:
Unio homossexual. Reconhecimento. Partilha do patrimnio. Meao paradigma. No se permite
mais o farisasmo de desconhecer a existncia de unies entre pessoas do mesmo sexo e a produo
de efeitos jurdicos derivados dessas relaes homoafetivas. Embora permeadas de preconceitos,
so realidades que o Judicirio no pode ignorar [...], buscando-se sempre a aplicao da analogia e
dos princpios gerais do direito, relevados sempre os princpios constitucionais da dignidade humana
e da igualdade.26

O reconhecimento do direito diferena independe da aceitao social de uma maioria, pois


decorre da prpria autonomia pessoal e, em ltima sede, da dignidade humana. Os comportamentos
tidos por diferentes, refletindo as opes das minorias, desde que no ofensivos ordem pblica,
devem receber a tutela das instncias jurdicas, sob pena de o direito se transformar em uma barreira
projeo de novos valores na vida social, circunavegando nas paradas guas da insensibilidade.
E, por fim, o direito diferena no pode resultar em uma... indiferena. Como bem observou o
Desembargador do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Dr. Luiz Felipe Brasil Santos, bom
lembrar, pois frequentemente esquecido, a sociedade, o Estado e o Direito existem em funo da
pessoa humana, de sua felicidade e realizao plenas, cuja efetivao s no pode realizar-se com
o sacrifcio do outro, individual ou coletivo.27
Pelo visto e ponderado, percebe-se que na construo de uma sociedade fundada na
igualdade, o direito cumpre uma importante misso: propor novos valores sociedade. Ainda que se
contrariem tradicionais ideias majoritrias.

ceito e a justia.
24

Alis, o reconhecimento do afeto no uma das marcas do direito ps-moderno?

JAYME, Erik. Ps-modernismo e direito da famlia. In: Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de
Coimbra, vol. LXXVIII, ano 2002, p. 210.
25

Agravo de Instrumento 70001388982. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Stima Cmara Cvel.
Relator: Desembargador Jos Carlos Teixeira Giorgis. Data de julgamento: 14.03.2001.

26

Embargos Infringentes 70000080325 4 Grupo de Cmaras Cveis. Tribunal de Justia do RS. Revista de
Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, 200, junho de 2000.

27

22

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2009

QUESTO 16 ANULADA
Trazia da infncia de menino de engenho, criado, pela madrinha pernambucana quase
matriarcal, mais como filho do que como afilhado, mais como neto do que como filho, mais como
menina do que como menino tanto que em Maangana no aprendera a montar a cavalo o
interesse pelo escravo. Um interesse com alguma coisa de docemente feminino no seu modo
humanitrio, sentimental, terno, de ser interesse. (...) Deixando a polticos convencionalmente
masculinoides a viso apenas poltica ou somente econmica do problema brasileiro da escravido,
ele a todos excedeu na amplitude social, humana, suprapartidria, que deu a seu apostolado a
favor dos escravos. E foi esse apostolado que fez dele um radical, com alguma coisa de socialista
socialista tico em sua crtica ao sistema de trabalho e de propriedade dominante no Brasil Imprio;
homens donos de homens; terras imensas, dominadas feudalmente por umas poucas e privilegiadas
famlias; escravido; latifndio.
NABUCO, Joaquim. Minha Formao. Braslia: Senado Federal, 1998
Gilberto Freyre projeta traos da personalidade de Joaquim Nabuco com base na comparao
com polticos convencionais.
Qual alternativa est de acordo com essa leitura?

A. Joaquim Nabuco mostra-se tico, e seus adversrios, no.


B. Joaquim Nabuco leva em conta aspectos humanitrios na questo do escravo; os polticos
convencionais, aspectos polticos e econmicos.
C. Joaquim Nabuco suave na pregao de suas ideias; os polticos convencionais, radicais.
D. Joaquim Nabuco apresenta-se com modos efeminados; os polticos convencionais, masculinos.
E. Joaquim Nabuco combate a escravido; os polticos convencionais, o latifndio.

ANULADA
23

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24

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2009

QUESTO 17
Montesquieu, na sua clssica obra O Esprito das Leis, elaborou a ideia da Separao de
Poderes, com base na experincia poltica inglesa. Esse princpio, presente na Constituio brasileira
sob a forma de clusula ptrea, consiste
I. na absoluta e necessria independncia dos poderes, de modo que apenas o Poder
Judicirio possa fiscalizar os demais.
II. no esquema de independncia equilibrada entre os poderes, que constitui o sistema de
freios e contrapesos.
III. no regime presidencialista, j que no parlamentarismo o chefe do executivo
determinado pelo poder legislativo e, portanto, no h separao entre os poderes.
IV. na atribuio das diversas competncias do Estado a cada um dos poderes.

Esto CORRETAS somente as afirmativas


A. I e III.
B. I e IV.
C. II e IV.
D. II e III.
E. I, II e III.

Gabarito: C

Autora: Luza Matte

Comentrio
Uma vez colocada a questo, analisemos uma a uma as alternativas propostas, para que,
enfim, cheguemos resposta correta.
Quanto alternativa I, evidenciam-se duas assertivas errneas: a primeira delas na afirmao
de que haveria uma absoluta independncia entre os poderes e a segunda na afirmao de
que somente o Judicirio poderia fiscalizar os demais rgos do poder. Em verdade, a teoria de
Montesquieu advoga a autonomia de cada rgo do poder (Legislativo, Executivo e Judicirio) no
exerccio de suas funes tpicas, mas prega tambm a harmonia entre os poderes, sendo que,
havendo equilbrio entre a autonomia e a harmonia, atingiramos o chamado sistema de freios e
contrapesos. Justamente ao no dependerem dos demais para exercer suas funes tpicas
(legislar, executar e julgar), mas por atuarem harmoniosamente, uma vez que a finalidade de todos os
25

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rgos e do prprio poder em si, em uma democracia, vem a ser o bem comum, os rgos do poder
controlariam um ao outro, no sendo necessrio um rgo externo, um quarto rgo de controle.
A beleza da ideia de Montesquieu est, portanto, na descoberta de que, harmnicos e autnomos,
cada poder limita o outro (le pouvoir arrte le pouvoir), formando um sistema autossustentvel.
Assim, no h que se falar em independncia absoluta, pois isso excluiria a necessria harmonia
pregada pelo pensador francs. Tampouco h de se aceitar o Poder Judicirio como nico fiscalizador
dos demais, eis que se trata de uma tarefa exercida por todos simultaneamente, simplesmente ao
exercerem suas funes tpicas.
Quanto alternativa II, que nos remete ao comentrio feito anteriormente, tem-se aqui a
anttese da alternativa I, j que se fala em independncia equilibrada entre os poderes, consistindo
no sistema de freios e contrapesos. No h qualquer equvoco na presente alternativa, como se v
do que explicamos acerca do sistema de freios e contrapesos.
Quanto alternativa III, preciso que compreendamos minimamente os sistemas
presidencialista e parlamentarista de governo para que possamos apontar os erros ali contidos. No
sistema presidencialista, os rgos do poder so mais independentes do que no parlamentarismo.
De fato, o povo elege os membros do Poder Legislativo, bem como, direta ou indiretamente (vide
E.U.A.), o chefe do Executivo, que acumula as funes de chefia de Estado e chefia de governo.
J no sistema parlamentarista, lato sensu, o povo elege os representantes do Legislativo (salvo
excees pontuais) e o Poder Executivo divide-se em dois rgos: chefia de Estado e chefia de
governo. A chefia de Estado pode ser exercida por um monarca ou por um presidente, conforme
trate-se de uma monarquia ou de uma repblica parlamentarista. A chefia de governo, no mais das
vezes, exercida pelo lder do partido que obtm maioria parlamentar. Logo, no se trata de o
Legislativo indicar quem ocupar o cargo de chefe do Executivo. Eis a primeira afirmativa errnea
da alternativa III. Alm disso, no se pode afirmar que, no parlamentarismo, no h separao entre
os poderes, o segundo equvoco. Isto porque, como se disse, a independncia, nesse sistema,
menor do que no presidencialismo, uma vez que o Legislativo, alm de legislar, deve aprovar ou
no os atos do governo, mas isso no significa que no haja controle de um rgo pelo outro, pelo
contrrio. A maioria da doutrina considera, inclusive, o sistema parlamentarista mais equilibrado,
trazendo um controle mais efetivo dos rgos de poder, sendo que se tecem, normalmente, crticas
ao presidencialismo, em que se nota uma prevalncia do Executivo sobre os demais rgos.
Quanto alternativa IV, est correta. A ideia de separar os rgos que exercem o poder,
que bastante antiga, encontrando em Montesquieu seu sistematizador, vem, primeiro, de uma
necessidade tica, qual seja, o af de evitar a concentrao de poder e, por consequncia, regimes
no democrticos. Mas ela vem tambm de uma necessidade prtica: nem mesmo os monarcas
absolutos poderiam realizar todas as funes do Estado, uma vez que desprovidos do dom da
onipresena... preciso, segundo Montesquieu, definir quais so as competncias essenciais do
Estado, aquelas que no podem ficar nas mos de um mesmo rgo para no dot-lo de poder
exagerado, e distribu-las em rgos especializados, que as possam exercer a contento, como
estatui a alternativa IV.
Assim, as alternativas II e IV esto corretas e as demais, erradas, apontando a letra C como
a resposta correta questo.

Referncias
DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de teoria geral do Estado. 31. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
MIRANDA, Jorge. Teoria do Estado e da Constituio. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002.
MONTESQUIEU. O esprito das leis. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/direitos/anthist/marcos/
hdh_montesquieu_o_espirito_das_leis.pdf>. Acesso em: 7 de julho de 2012.

26

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2009

QUESTO 18
A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade,
at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica
investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou
de confiana, ou ainda de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste
mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.
Smula Vinculante n 13 do Supremo Tribunal Federal
Com base na leitura dessa smula, CORRETO afirmar que o STF sedimentou o entendimento
de que:
I. o patrimonialismo deve ser banido definitivamente da prtica existente na
Administrao Pblica.
II. a proibio da prtica do nepotismo no se estende s empresas pblicas e s
sociedades de economia mista.
III. as nomeaes de administradores pblicos devem obedecer aos princpios da
moralidade e da impessoalidade previstos na Constituio brasileira.
IV. o servidor concursado, detentor de funo gratificada, uma vez que se enquadre nas
hipteses do enunciado, deve ser demitido do cargo efetivo a bem do servio pblico.
V. as vedaes previstas no enunciado sumulado impedem o exerccio de cargo pblico
provido por meio de concurso pblico de provas e ttulos.

Esto CORRETAS somente as afirmativas

A. II e IV.
B. III e IV.
C. I e V.
D. I e III.
E. II e V.

Gabarito: D

Autor: Alexandre Mariotti

27

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Comentrio
A questo 18 trata da aplicao da Smula Vinculante n 13 do Supremo Tribunal Federal, que
explicita a inconstitucionalidade da prtica do nepotismo na Administrao Pblica. Essa Smula foi
editada na esteira da deciso que declarou a constitucionalidade da Resolu o n 07, do Conselho
Nacional de Justia (STF, Pleno, ADC n 12, Rel. Min. Carlos Ayres Britto, DJE de 18.12.2009). Os
debates dos Ministros do Supremo Tribunal Federal sobre sua redao podem ser lidos em http://
www.stf.jus.br/arquivo/cms/jurisprudenciaSumulaVinculante/anexo/DJE_11.11.2008.pdf.
A primeira assertiva, conquanto genrica, est correta: os cargos e as funes pblicas no
integram o patrimnio dos agentes pblicos nem dos que tm poder de nomear, nem dos que
so nomeados. Desde a Declarao dos Direitos do Homem da Assembleia Nacional Francesa,
entende-se que, sendo todos os cidados iguais perante a lei, so, igualmente, admitidos a todas as
dignidades, cargos e empregos pblicos, segundo a capacidade de cada um e sem outra distino
que no seja a das suas virtudes ou talentos (art. 6, in fine). Portanto, tratar cargos pblicos
como patrimnio pessoal, do qual os administradores podem dispor como bem entenderem, viola a
Constituio da Repblica.
A segunda assertiva, por sua vez, est claramente incorreta: empresas pblicas e sociedades
de economia mista integram a administrao pblica indireta. Logo, esto abrangidas administrao
pblica direta e indireta pela vedao explicitada na Smula Vinculante n 13.
A seguir, a terceira assertiva est correta: diz-se que a Smula Vinculante n 13 explicitou a
inconstitucionalidade da prtica do nepotismo porque essa prtica ofende diretamente os princpios
constitucionais da moralidade e da impessoalidade, enunciados no art. 37 da Constituio da
Repblica. So esses os princpios violados quando o administrador trata cargos e funes pblicas
como patrimnio seu.
Depois, a quarta assertiva est incorreta porque confunde duas situaes jurdicas
diferentes: o provimento efetivo de um cargo, resultante de aprovao em concurso pblico (art.
37, II), e o exerccio de uma funo gratificada, decorrente da confiana do administrador (art.
37, V, ambos da Constituio da Repblica). O servidor efetivo que se enquadre na vedao
constitucional deve deixar o exerccio da funo gratificada, no o exerccio do cargo para o qual
foi aprovado em concurso pblico.
Por fim, a quinta assertiva est incorreta porque incorre na mesma confuso da assertiva
anterior: se a distino entre os cidados interessados em titular cargo pblico s pode ter em
conta suas virtudes e talentos, essas qualidades so aferidas objetivamente, mediante concurso
pblico que o meio constitucional de seleo para cargos de provimento efetivo. E a Smula
Vinculante n 13 no trata de cargos de provimento efetivo, mas, apenas, de cargo em comisso ou
de confiana e de funo gratificada cujos respectivos provimento e exerccio no dependem
de concurso pblico.
Em concluso, esto corretas somente a primeira e a terceira assertivas, razo pela qual
deve ser assinalada a alternativa da letra D.

28

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2009

QUESTO 19 ANULADA
Os elementos que o Estado deve ter em mente ao determinar o valor da taxa a ser cobrada
do contribuinte (...) devem resultar da intensidade e extenso da atividade estatal, porm nunca de
uma qualidade inerente ao interessado ou ao objeto sobre o qual o tributo recai.
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de Incidncia Tributria. Ed. Leud.
Com base no texto, CORRETO afirmar que

A. a taxa no se submete ao princpio do no confisco, sendo ilimitada a atuao estatal em prol


do cidado.
B. o princpio da capacidade contributiva impede a cobrana da taxa quando esta atinge o mnimo
existencial.
C. a taxa pode estar graduada com a capacidade contributiva dos sujeitos.
D. a cobrana da taxa no se vincula ao princpio de justia fiscal, visto que todos pagam o
mesmo pelo servio.
E. a arrecadao da taxa est vinculada s necessidades financeiras do Estado, ou seja, sua
necessidade de caixa.

ANULADA
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2009

QUESTO 20
Relativamente ao Direito Penal, analise as afirmativas a seguir:
I. Os crimes omissivos so aqueles em que o agente viola o dever jurdico de agir, imposto
pela norma, e basta a desobedincia ao comando da norma para caracterizar o delito.
So condies para a ocorrncia dos crimes omissivos o conhecimento da situao
tpica da qual surge o dever e a possibilidade fsica real de realizar a ao ordenada.
II. Os crimes omissivos so aqueles em que o agente viola um dever de conduta, imposto
pela norma, devendo iniciar a prtica de um ato concreto para que ele se materialize.
So condies para a ocorrncia dos crimes omissivos o conhecimento da situao
tpica, da qual surge o dever e a possibilidade psquica real de realizar a ao ordenada.
III. A diferena entre os crimes omissivos prprio e imprprio que, no primeiro, a
obrigao de agir decorre da norma; ao passo que, no segundo, a obrigao
resultado de um especial dever jurdico de agir. Se a me deixa de alimentar o filho,
que morre em decorrncia dessa omisso, pratica o crime de homicdio. Se um terceiro
pratica a mesma conduta, pratica o crime de omisso de socorro qualificada.
IV. Em regra, todos os crimes comissivos podem ser praticados por omisso, salvo
aqueles em que necessria uma atividade do agente. So elementos do crime
comissivo por omisso a absteno da atividade que a norma impe, a supervenincia
do resultado tpico em virtude da omisso, a ocorrncia da situao de fato da qual
deflui o dever de agir.

Esto CORRETAS somente as afirmativas

A. (A) I, III e IV.


B. (B) II e IV.
C. (C) I e II.
D. (D) I e III.
E. (E) II e III.

Gabarito: A

Autores: Alexandre Lima Wunderlich, Augusto Jobim do Amaral, Fernanda Corra Osrio,
Rogrio Maia Garcia

31

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Comentrio
Nos crimes omissivos prprios ou puros h, portanto, uma desobedincia a uma norma
mandamental, quer dizer, a omisso de um dever de agir imposto normativamente, quando possvel
cumpri-lo, sem risco pessoal. Assim, necessrio, alm do dever, que haja tambm a possibilidade
fsica de agir (ex. art. 135 omisso de socorro).
Nesses crimes omissivos basta a absteno; suficiente a desobedincia ao dever de agir
para que o delito se consuma, em nada necessitando da prtica de qualquer ato concreto para que
ele se materialize. Suficiente um no agir violador da norma ordenadora.
A diferena entre crimes omissivos prprios e imprprios est plenamente assentada na
questo, ou seja, nos delitos omissivos prprios a desobedincia se d confrontando-se uma norma
mandamental (dever geral de assistncia); ao passo que, nos crimes comissivos por omisso, h
uma obrigao de agir para evitar um resultado concreto derivado de um dever especial de agir,
ou seja, este ltimo caso tem como pressupostos: poder agir, evitabilidade do resultado e dever de
impedir o resultado (figura do garantidor). A me, por ocupar a posio de garante, responder pelo
crime de homicdio (art. 121), e um terceiro, em regra, responder por omisso de socorro qualificada
(pargrafo nico do art. 135).
Esto corretamente descritos os elementos que compem o delito omissivo imprprio: consiste
em dar lugar por omisso a um resultado tpico, no evitado por quem podia e devia faz-lo, ou seja,
por aquele que, na situao concreta, tinha a capacidade de ao e o dever jurdico de agir para
obstar a leso ou o perigo de leso ao bem jurdico tutelado (art. 13, 2).

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2009

QUESTO 21
Os portugueses [...], assim que se estabeleceram no Brasil, comearam a anexar ao seu
sistema de organizao agrria de economia e de famlia uma dissimulada imitao de poligamia,
permitida pela adoo legal, por pai cristo, quando este inclua em seu testamento os filhos
naturais, ou ilegtimos, resultantes de mes ndias e tambm de escravas negras. Filhos que, nesses
testamentos, eram socialmente iguais, ou quase iguais, aos filhos legtimos. Alis, no raras vezes,
os naturais, de cor, foram mesmo instrudos na Casa Grande pelos frades ou pelos mesmos capeles
que educavam a prole legtima, explicando-se assim a ascenso social de alguns desses mestios
(FREYRE, Gilberto).
Com base na comparao entre esse texto, as mudanas da tutela jurdica das relaes
familiares, as transformaes trazidas pela Constituio de 1988 e os dispositivos e princpios
consagrados pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, analise as seguintes afirmativas:
I. Em decorrncia dos avanos tecnolgicos, em especial o exame de DNA, o vnculo
biolgico o nico critrio vigente no sistema brasileiro atual para o estabelecimento
da filiao.
II. Os filhos havidos de relaes incestuosas tm assegurado o vnculo de paternidade
sem qualquer distino de ordem patrimonial ou extrapatrimonial.
III. Pelo princpio da isonomia da prole e da dignidade da pessoa humana, os filhos sero
diferenciados em legtimos ou ilegtimos, sendo equiparados para efeitos sucessrios.
IV. Atualmente, no sistema jurdico brasileiro, os critrios vigentes para o estabelecimento
da filiao so: o vnculo biolgico, o vnculo jurdico e o vnculo socioafetivo.

Esto CORRETAS somente as afirmativas

A. I e II.
B. I e III.
C. II e IV.
D. III e IV.
E. I, III e IV.

Gabarito: C

Autor: lvaro Vincius Paranhos Severo

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Comentrio
Com a promulgao da Constituio Federal de 1988, muitas foram as transformaes e,
por seguinte, muitas as mudanas jurdico-sociais. O inciso II corretamente refere a assertiva da
igualdade havida entre os filhos, princpio basilar do Direito Constitucional de Famlia, visto que tanto
os filhos havidos dentro como fora do casamento so iguais sob o espectro de cidadania e filiao, o
que lhes garante a referida igualdade. Da mesma forma, o inciso IV resta correto por trazer baila os
trs grandes critrios para o estabelecimento da filiao: primeiro, o mais conhecido, dito biolgico,
em face da ligao sangunea entre os sujeitos; segundo, o vnculo jurdico que pode ser estabelecido
a partir de uma deciso judicial que reconhea a referida ligao; terceiro, o vnculo socioafetivo que
est ligado afinidade e ao sentimento que acaba nascendo entre as partes independentemente de
ligao sangunea.

34

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2009

QUESTO 22
A Lei das Sociedades Annimas estabelece padres amplos e gerais no que tange aos atos
caracterizadores de exerccio abusivo de poder pelos acionistas controladores.
PORQUE
Tal critrio normativo permite s autoridades administrativas e aos magistrados estabelecer
outros atos lesivos que venham a ser praticados pelos controladores.

A. as duas afirmaes so falsas.


B. as duas afirmaes so verdadeiras, e a segunda justifica a primeira.
C. as duas afirmaes so verdadeiras, e a segunda no justifica a primeira.
D. a primeira afirmao verdadeira, e a segunda falsa.
E. a primeira afirmao falsa, e a segunda verdadeira.

Gabarito: B

Autor: lvaro Vincius Paranhos Severo

Comentrio
A Lei das Sociedades Annimas realmente estabelece padres amplos e muito gerais em
relao aos atos considerados em exerccio abusivo de poder pelos acionistas controladores, o que
merece, por natural, forte controle. O Art. 117, caput, da Lei da S.A., reprova o abuso de poder, estando
no 1 do referido artigo as formas de caracterizao do abuso de poder. Tal critrio normativo permite
s autoridades administrativas e aos magistrados estabelecer outros atos lesivos que venham a ser
praticados pelos controladores em detrimento dos acionistas minoritrios e, inclusive, de atos que
venham a servir nica e exclusivamente para o os acionistas controladores.

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2009

QUESTO 23
A Constituio de 1988 estabelece a obrigatoriedade de participao dos sindicatos nas
negociaes coletivas e assegura o reconhecimento dos acordos e convenes coletivas de trabalho.
PORQUE
O Brasil ratificou a Conveno 87 da Organizao Internacional do Trabalho OIT, que
determina a ampla liberdade sindical, probe a cobrana de contribuies sindicais obrigatrias e
exige a participao das entidades sindicais nas negociaes coletivas.

A. as duas afirmaes so falsas.


B. as duas afirmaes so verdadeiras, e a segunda justifica a primeira.
C. as duas afirmaes so verdadeiras, e a segunda no justifica a primeira.
D. a primeira afirmao verdadeira, e a segunda falsa.
E. a primeira afirmao falsa, e a segunda verdadeira.

Gabarito: D

Autor: Gilberto Strmer

Comentrio
A primeira afirmao verdadeira porque est expressamente prevista no artigo 8,
inciso VI, da Constituio de 1988. A segunda afirmao falsa porque o Brasil no ratificou a
Conveno 87 da OIT.

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38

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2009

QUESTO 24
Situao 1: Na Segunda Guerra Mundial, foi alvejado o barco de pesca SHANGRI-LLA na rea
costeira de Cabo Frio, ocasio em que morreram 10 pessoas. Aps idas e vindas do processo, houve
sua reapreciao pelo Tribunal Martimo, em ao em que os familiares das vtimas pretendiam
receber indenizao por danos morais. Ficou provado que o barco foi alvejado pela embarcao
U-199 da Alemanha. Aps regular citao, em sua defesa, o governo alemo alega imunidade
absoluta de jurisdio. A deciso definitiva do conflito de interesses foi pela prevalncia da posio
da Repblica Alem. (RO 72/RJ STJ)
Situao 2: Francs, de origem judaica, naturalizado brasileiro e aqui residente, prope
demanda em face da Repblica Alem, por ter sofrido danos morais, juntamente com sua famlia,
durante a ocupao do territrio francs, na Segunda Guerra Mundial. O juiz de primeiro grau
extinguiu a ao, sem citao, afirmando impossibilidade jurdica do pedido, em face da imunidade
absoluta do Estado Alemo. Aps regular tramitao, o Recurso Especial foi provido, com base no
princpio da dignidade da pessoa humana, que recomendaria o conhecimento da causa, facultando
a citao e manifestao da Repblica Alem, que poderia ter interesse em ver a causa julgada.
(RO 64/SP STJ)
Ao analisar as situaes descritas, chega-se concluso de que

A. no h possibilidade de submisso do Estado Soberano jurisdio estrangeira.


B. quando a questo litigiosa referir-se aos direitos fundamentais, o Estado soberano ser
submetido jurisdio estrangeira.
C. a imunidade absoluta para atos de imprio, aqueles praticados pelo Estado soberano, pode
ser excepcionada havendo concordncia do Estado.
D. a imunidade absoluta s prevalece quando se trata de atos de gesto, os que o Estado pratica
como se particular fosse.
E. inexiste imunidade de jurisdio por atos delituosos que foram praticados no territrio do
Estado do foro.

Gabarito: C

Autor: Guilherme Pederneiras Jaeger

Comentrio
A questo 24 trata da possibilidade de o Estado estrangeiro ser julgado pelo Judicirio
brasileiro, situao essa que remete ao tema de imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro. A
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ideia de origem costumeira de que par in parem non habet judicium e que justificaria a imunidade do
Estado estrangeiro s cortes judiciais locais no absoluta. A doutrina brasileira e a jurisprudncia
do STJ consolidaram-se no sentido de que o Estado estrangeiro pode ser submetido jurisdio
brasileira sempre que o ato por ele praticado que tenha dado ensejo demanda seja considerado
um ato de gesto, mas estar imune quando se tratar de ato de imprio.
As duas situaes postas na questo 24 refletem demandas ajuizadas por cidado residente
no Brasil contra Estado estrangeiro, em razo de ato de imprio praticado por tal Estado. Logo,
o Estado imune e somente se submeter jurisdio brasileira se renunciar expressamente ao
privilgio da imunidade.
Observao: a situao 2 menciona ter havido um recurso especial, o que representa
um equvoco, pois o STJ julga tais questes em recurso ordinrio (art. 105, II, CF), e no em
recurso especial.
A. Errada. O Estado estrangeiro no ser imune se o ato for considerado ato de gesto. Alm
disso, mesmo que fosse imune (ato de imprio), o Estado pode renunciar imunidade e
submeter-se jurisdio nacional.
B. Errada, mas com grande margem de dvida. O que existe, na jurisprudncia do STJ (que
o caso da situao 2), a possibilidade de, em se tratando de direitos fundamentais, o
Judicirio receber um caso que, em princpio, estaria fora das hipteses de jurisdio brasileira
(isto , ausente das hipteses do artigo 88 e 89, do CPC). Aps, uma vez recebido o caso e
reconhecido haver jurisdio (por se tratar de direitos fundamentais), parte-se para averiguar
se possvel exercer a jurisdio ou se h imunidade. Fora isso, h doutrina sugerindo que,
mesmo quando o ato for de imprio (que levaria imunidade), ainda assim, o Estado deveria
estar sujeito jurisdio nos casos em que o ato tiver violado direitos humanos. Trata-se de
discusso terica que coloca em conflito dois princpios: direitos humanos versus imunidade
de jurisdio. At hoje no h jurisprudncia acolhendo a tese doutrinria.
C. Correta. O Estado estrangeiro, mesmo imune por ter praticado ato de imprio, pode renunciar
imunidade. A questo deixa dvida quando caracteriza ato[s] de imprio como aqueles
praticados pelo Estado soberano. Na realidade, o correto seria caracterizar tal ato como
aquele praticado pelo Estado soberano na condio de ente soberano, o que serve para
diferenciar dos atos de gesto, que so aqueles praticados por Estado soberano como se
particular fosse.
D. Errada. justamente o contrrio: s h imunidade se o ato for de imprio. Se for ato de gesto,
o Estado no imune.
E. Errada. Existe, sim, imunidade de jurisdio, a qual foi relativizada para os atos de gesto,
mas permanece hgida para os atos de imprio.

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2009

QUESTO 25
A evoluo doutrinria brasileira, a respeito dos processos coletivos, autoriza a elaborao
de um verdadeiro Direito Processual Coletivo, como ramo do Direito Processual Civil, que tem
seus prprios princpios e institutos fundamentais, diversos dos do Direito Processual Individual.
So pontos importantes do anteprojeto a reformulao do sistema de precluses sempre na
observncia do contraditrio , a reestruturao dos conceitos de pedido e causa de pedir a serem
interpretados extensivamente, a flexibilizao da tcnica processual com um aumento dos poderes
do juiz, a ampliao dos esquemas da legitimao, para garantir maior acesso justia, mas com a
paralela observncia de requisitos que configuram a denominada representatividade adequada e
pem em realce o necessrio aspecto social da tutela dos interesses e direitos difusos, coletivos e
individuais homogneos, colocando a proteo dos direitos fundamentais de terceira gerao a salvo
de uma indesejada banalizao.
BRASIL. Ministrio da Justia. Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos, janeiro
de 2007.
Considerando o texto acima, pode-se concluir que a tutela processual coletiva

A. despreza por completo o Cdigo de Processo Civil atual, por sua insuficincia tcnica em lidar
com lides coletivas.
B. reelabora totalmente as categorias clssicas do processo, essencialmente a questo do pedido.
C. adota o critrio de numerus clausus das aes coletivas, para no permitir a vulgarizao de
tais demandas.
D. mantm a essncia do processo civil atual, aperfeioando-o com regras mais abertas e
flexveis para a tutela coletiva.
E. utiliza os institutos do processo civil individual, de forma abreviada, em defesa dos interesses
dos cidados.

Gabarito: D

Autor: lvaro Vincius Paranhos Severo

Comentrio
A resposta correta est disposta na letra D, visto que o processo coletivo como ramo do
processo civil mantm a essncia do processo civil atual, aperfeioando-o com regras mais abertas e
flexveis para a tutela coletiva. Isso tudo ocorre porque o processo coletivo se utilizar da sistemtica
do processo civil individual, todavia com modificaes pontuais em relao a certos aspectos, sendo
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eles: a legitimidade, a coisa julgada e algumas questes relativas execuo de decises que
busquem a proteo dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos.
Sobre a temtica, importante observar a obra de Teori Albino Zavascki (Processo coletivo:
tutela de direitos coletivos e tutela coletiva de direitos. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: RT, 2009).

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2009

QUESTO 26
Aristteles professor de universidade pblica e empregado de uma sociedade de economia
mista. Na condio de professor, Aristteles servidor pblico contratado mediante concurso pblico
sob o regime de 40 horas semanais, regido pela Lei 8.112/90, enquanto na sociedade de economia
mista trabalha pelo regime da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, por 8 horas, com jornada
flexvel. A Constituio Federal de 1988 dispe sobre o regime de acumulao de cargos e empregos
pblicos nos seguintes termos: a) Art. 37. Omissis. XVI vedada a acumulao remunerada de
cargos pblicos, exceto quando houver compatibilidade de horrios [...]. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998); b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico (Includa
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998).
Com base na leitura do texto, CORRETO afirmar que

A. Aristteles pode acumular o cargo de professor com o emprego pblico, desde que haja
compatibilidade de horrios.
B. a hiptese no contempla o permissivo constitucional.
C. a acumulao de cargo pblico (Lei 8.112/90) e emprego pblico (CLT) incompatvel
constitucionalmente.
D. a compatibilidade de horrio no servio pblico e no emprego pblico no deve ser observada
no que tange acumulao.
E. a acumulao, em qualquer hiptese, inconstitucional.

Gabarito: A

Autor: Gilberto Strmer

Comentrio
A questo 26 trata de Direito Administrativo. A alternativa correta a A porque possvel
acumular cargo de professor (servidor pblico) com regime CLT, desde que no haja incompatibilidade
de horrios. A hiptese prevista constitucionalmente, o que afasta as alternativas B, C e E. A
alternativa D errada porque deve haver observao no que diz respeito acumulao.

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2009

QUESTO 27
Um contador orientou vrios clientes a elaborarem declaraes de imposto de renda de
pessoa fsica com informaes falsas, capazes de ensejar a supresso parcial de tributos. Essas
declaraes efetivamente no coincidiam com a realidade e o intuito era, evidentemente, fraudar o
fisco, o que ocorreu. Todavia, a fiscalizao da Receita Federal descobriu o esquema e identificou
os contribuintes, os quais foram intimados a apresentar explicaes. Todos reconheceram a fraude,
declararam que tinham sido orientados pelo mesmo contador e realizaram o pagamento do tributo.
Considerando o cenrio acima, CORRETO afirmar que

A. nem os contribuintes nem o contador sero submetidos a processo criminal, j que a


punibilidade do crime de sonegao fiscal (o qual fora praticado por cada contribuinte em
concurso com o contador) foi extinta pelo pagamento do tributo.
B. os contribuintes sero denunciados pelo crime de sonegao fiscal juntamente com o contador,
mas recebero diminuio de pena pela confisso.
C. apenas o contador ser processado criminalmente pela sonegao fiscal em continuidade
delitiva, j que a confisso espontnea dos contribuintes acarreta o perdo judicial.
D. apenas os contribuintes sero processados criminalmente, j que foram eles que se
beneficiaram da supresso do tributo. A ao do contador uma participao incua.
E. todos sero processados criminalmente pela prtica de sonegao fiscal, sendo cada
contribuinte processado em concurso com o contador. O contador responder, portanto, pela
prtica de crime na forma continuada, ao passo que cada contribuinte responder por um
nico crime.

Gabarito: A

Autores: Alexandre Lima Wunderlich, Augusto Jobim do Amaral, Fernanda Corra Osrio,
Rogrio Maia Garcia

Comentrio
Em um primeiro momento, a questo d a impresso de que o tema abordado o concurso de
agentes, especificamente no que diz respeito regra inscrita no art. 11 da Lei n 8.137/90. Todavia,
ao narrar a ocorrncia do pagamento do tributo sonegado, a questo traz tona as regras relativas
extino da punibilidade do crime de sonegao fiscal inscritas nos art. 34 da Lei n 9.249/95, no
3 do art. 15 da Lei n 9.964/2000, no 2 do art. 9 a Lei n 10.684/2003 e nos arts. 68 e 69 da Lei
n 11.941/2009, que assim estabelecem:
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Lei n. 9.249/9, Art. 34: Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos naLei n 8.137, de
27 de dezembro de 1990, e naLei n 4.729, de 14 de julho de 1965, quando o agente promover o
pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia.
Lei n 9.964/200, Art. 15: suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes
previstos nos arts. 1 e 2 da Lei no8.137, de 27 de dezembro de 1990, e no art. 95 da Lei no8.212,
de 24 de julho de 1991, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos
aludidos crimes estiver includa no Refis, desde que a incluso no referido Programa tenha ocorrido
antes do recebimento da denncia criminal. [...] 3oExtingue-se a punibilidade dos crimes referidos
neste artigo quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos
dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de
concesso de parcelamento antes do recebimento da denncia criminal.
Lei n 10.684/203, Art. 9: suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos
crimes previstos nos arts. 1o e 2o da Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168A e
337A do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, durante o perodo em
que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de
parcelamento. [...] 2 Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo quando a pessoa
jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e
contribuies sociais, inclusive acessrios.
Lei n 11.941/2009, Art. 68: suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos
crimes previstos nos arts. 1 e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168-A e
337-A do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, limitada a suspenso aos
dbitos que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento, enquanto no forem rescindidos os
parcelamentos de que tratam os arts. 1 a 3 desta Lei, observado o disposto no art. 69 desta Lei.
Lei n 11.941/2009, Art. 69: Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no art. 68
quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos
oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de
concesso de parcelamento.
Assim, a nica alternativa correta a A, na medida em que o pagamento do tributo extingue
a punibilidade em relao a todos os agentes, que poderiam responder pela prtica do delito.

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2009

QUESTO 28
Em blitz de rotina realizada em uma rodovia, policiais federais pararam um motorista que
dirigia acima da velocidade permitida. Os documentos apresentados pelo motorista tinham indcios
de falsidade. Ao fazerem uma busca no veculo, os policiais encontraram escondida, embaixo do
banco, uma mala contendo dez quilos de cocana. Os policiais levaram o motorista at o posto
rodovirio e, em conversa informal, obtiveram uma confisso do motorista, que tambm informou
quem era o dono da droga. A conversa foi gravada sem conhecimento do motorista, que no havia
sido informado de seu direito de permanecer calado. Logo aps, os policiais conduziram o motorista
delegacia de polcia mais prxima, para lavratura do auto de priso em flagrante. Interrogado pela
autoridade policial, o motorista no confirmou seu depoimento, passando a negar que soubesse que
estava conduzindo a droga, pois o carro era emprestado.
Com base nesse caso, CORRETO afirmar que a gravao da confisso do motorista

A. prova ilcita, pois ele no foi informado do seu direito de permanecer calado.
B. prova lcita, pois ele no pode invocar seu direito de privacidade, j que estava
cometendo um crime.
C. prova lcita e vlida para conden-lo, mas no vlida para condenar a pessoa que ele delatou.
D. prova ilcita, em funo de no ter sido colhida pelo Ministrio Pblico.
E. prova lcita, pois o interesse pblico na apurao na verdade real se sobrepe ao exerccio do
direito de defesa no caso.

Gabarito: A

Autores: Alexandre Lima Wunderlich, Augusto Jobim do Amaral, Fernanda Corra Osrio,
Rogrio Maia Garcia

Comentrio
A questo construda a partir de uma situao hipottica em que a polcia judiciria (Polcia
Federal) busca elucidar um fato com aparncia de delito. Extrai-se da narrativa uma situao de
flagrncia, descrita no artigo 302 do CPP, o que faz surgir para a autoridade policial o dever de
lavrar o respectivo auto, nos termos do artigo 304: Apresentado o preso autoridade competente,
ouvir esta o condutor e colher, desde logo, sua assinatura, entregando a este cpia do termo e
recibo de entrega do preso. Em seguida, proceder oitiva das testemunhas que o acompanharem

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e ao interrogatrio do acusado sobre a imputao que lhe feita, colhendo, aps cada oitiva suas
respectivas assinaturas, lavrando, a autoridade, afinal, o auto.
O referido dispositivo legal estabelece o procedimento a ser seguido na lavratura do
auto, incluindo a realizao do interrogatrio do acusado. Com efeito, no ato do interrogatrio,
especificamente, devem ser asseguradas todas as espcies de manifestao do direito defesa
e que compreendem o direito ao silncio, assistncia de advogado, o direito de saber em que
qualidade presta as informaes.
Mesmo realizado na fase pr-processual, a forma do interrogatrio deve seguir o disposto
nos artigos 185, 186, 188 e ss. do CPP, que disciplinam o interrogatrio judicial, permitindo a mais
ampla defesa do acusado. imprescindvel que se assegure ao acusado o direito ao silncio,
expressamente previsto no artigo 5, LXIII, da CR/88 (o preso ser informado de seus direitos, entre
os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado) e
artigo 8.2, g, da CADH que garante a toda a pessoa acusada o direito de no ser obrigado a depor
contra si mesma, nem a declarar-se culpada.
Assim, a confisso gravada sem a autorizao do motorista e obtida atravs da realizao
de um ato em que no foram obedecidas as garantias ao silncio e assistncia de advogado,
no possui qualquer validade, pois no foi feita com plena validade a autonomia pelo acusado.
Ademais, h que se considerar que o artigo 5, LVI, da CR/88 consagra a inadmissibilidade no
processo penal da prova obtida por meio ilcito, entendida como aquela produzida com a violao
s regras legais e constitucionais.

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2009

QUESTO 29
Responsabilidade Civil Furto de Bolsa no Interior de Shopping Center Responsabilidade
do Fornecedor Inexistncia. S se pode responsabilizar Shopping Center e estabelecimentos
assemelhados por furto de bolsas, carteiras e outros objetos de guarda pessoal, se comprovada a
culpa do estabelecimento.
REsp 772.818-RS, Relator Ministro Castro Filho, 23 de agosto de 2007, por maioria.
Pode-se extrair dessa ementa, do Superior Tribunal de Justia, que

A. no h dano a indenizar quando ocorre furto de bolsa em shopping center.


B. h culpa exclusiva da vtima, o que afasta a obrigao de indenizar do shopping.
C. nas reas comuns do shopping, no h obrigao de segurana.
D. a inexistncia do dever de indenizar decorre da inexistncia de falha na segurana.
E. situao que reflete um dever genrico de segurana e caso de responsabilidade subjetiva.

Gabarito: E

Autor: lvaro Vincius Paranhos Severo

Comentrio
Realmente situao que reflete um dever genrico de segurana, sendo caso de
responsabilidade subjetiva desde que comprovada a culpa do estabelecimento, apurando-se a ao/
omisso, o dano e, assim, por fim, o nexo de causalidade, o que conduziria respectiva indenizao.
No caso em comento no houve culpa exclusiva da vtima e muito menos quaisquer das outras
modalidades de excluso da responsabilidade. Comprovando-se a culpa do estabelecimento e a
falha do servio de segurana, dever a pessoa furtada ser devidamente indenizada, sendo o que a
jurisprudncia j vem aplicando reiteradamente.

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2009

QUESTO 30
Sem trabalho eu no sou nada
No tenho dignidade
No sinto o meu valor
No tenho identidade
RUSSO, Renato.
Quem deu a ti, carrasco, esse poder sobre mim?
GOETHE.
A proteo contra a despedida arbitrria no Direito brasileiro constitucionalmente assegurada.
Entretanto, no so poucos os casos apreciados pelos tribunais em que se discute a validade de
dispensas de empregados portadores do vrus HIV. A respeito do tema, CORRETO afirmar que

A. o empregado despedido por esse motivo no poder ajuizar reclamao trabalhista com
pedido de antecipao de tutela para obter sua reintegrao ao emprego, tendo em vista ser
incabvel no Direito Processual do Trabalho tal modalidade de provimento jurisdicional.
B. o empregado despedido por ser portador do vrus HIV e que demonstre ter sido dispensado
arbitrariamente por esse motivo, ao ingressar com sua reclamao trabalhista, poder ser
reintegrado por ordem judicial.
C. o empregado despedido por ser portador do vrus HIV e que recebeu a indenizao de 40% dos
depsitos de sua conta vinculada de FGTS no pode rediscutir judicialmente a sua despedida,
em face do ato jurdico perfeito da resciso contratual vlida.
D. a confederao sindical poder ajuizar reclamao trabalhista com pedido de antecipao de
tutela jurisdicional, com vistas a obter a reintegrao do empregado despedido, cumulando o
pedido com o de condenao da empresa em danos morais.
E. no Direito brasileiro, vedada a reintegrao de empregados que no sejam portadores de
estabilidades provisrias constitucionalmente asseguradas, tais como grvidas, suplentes e
titulares de Comisses Internas de Preveno de Acidentes.

Gabarito: B

Autor: Gilberto Strmer

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Comentrio
A questo 30, de Direito do Trabalho, trata do entendimento pacfico dos Tribunais trabalhistas
em relao discriminao. Assim, provada a despedida arbitrria do empregado portador do vrus
HIV, ele poder ser reintegrado, o que faz com que a alternativa B seja a correta. A alternativa
A est errada porque o Direito Processual do Trabalho permite, por aplicao subsidiria do CPC
(art. 769, da CLT), a antecipao dos efeitos da tutela. A alternativa C est equivocada porque o
recebimento do FGTS no impede a discusso judicial da pretenso reintegratria. A alternativa D
est errada porque o papel de substituto processual, no caso, do sindicato e no da confederao
(art. 8, III, da Constituio da Repblica). A alternativa E equivocada porque o Direito brasileiro
permite (no probe) a reintegrao de empregados que comprovem discriminao.

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2009

QUESTO 31
Helena da Silva era uma mulher que no tivera oportunidade de concluir o ensino bsico.
Mas, em razo do destino, veio a conhecer John Look, divorciado h 20 anos, homem rico e
bem-sucedido, que, em pouco tempo, se casou com Helena, na esperana de viver um grande
amor com a consorte que conhecera no Rio de Janeiro. Logo aps o casamento, o casal passeou
por diversas capitais do pas, entre as quais Recife, Macei e Salvador. Infelizmente, John Look,
em uma visita a seu pas, dois meses depois, veio a falecer. No Brasil, o de cujus deixou um
pequeno apartamento que deveria partilhar com a ex-mulher, do primeiro casamento. Entretanto,
Helena soube que a lei do pas de John, diferentemente do Brasil, inclua na sucesso ex-cnjuges
separados h mais de 10 anos.
Considerando o inciso XXXI do artigo 5 da Constituio brasileira, que dispe que a sucesso
de bens de estrangeiros situados no pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge
ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus,
CORRETO afirmar que

A. a sucesso deve obedecer s leis do Brasil, uma vez que o casamento foi realizado sob as
leis brasileiras.
B. a sucesso deve observar as leis do pas do de cujus, independentemente de serem ou no
mais favorveis Helena.
C. a sucesso deve ser regulada pelo Direito Internacional de um pas neutro, uma vez que h
conflito de competncia.
D. a sucesso deve excluir qualquer pretenso de Helena e beneficiar a ex-cnjuge do de cujus,
em razo de o bito ter ocorrido no exterior.
E. a sucesso dever ser regida pela lei brasileira, uma vez que seria mais favorvel Helena.

Gabarito: E

Autor: Guilherme Pederneiras Jaeger

Comentrio
A questo trata da sucesso de bens de estrangeiros no Brasil. Havendo bens do de cujus no
Brasil, o Judicirio brasileiro tem jurisdio exclusiva para julgar a causa (artigo 89, II, CPC). Uma vez
afirmada a jurisdio brasileira, preciso verificar qual ser a legislao material a ser aplicada pelo
juiz brasileiro. Trata-se de questo situada no tema conflito de leis em Direito Internacional Privado.
A soluo est no artigo 10, da Lei de Introduo (LINDB), e artigo 5, XXXI, da CF/88. Segundo
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esses dispositivos legais, a sucesso de bens de estrangeiros no Brasil obedece lei do pas em que
era domiciliado o defunto. Contudo, havendo esposa ou filho brasileiro, ser aplicada a lei brasileira
em benefcio deles, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do falecido.
A. Errada. O local onde foi realizado o casamento irrelevante para determinar a lei aplicvel
sucesso de bens situados no Brasil.
B. Errada. A sucesso deve obedecer lei do domiclio do falecido (como regra), mas, havendo
esposa ou filho brasileiro, aplica-se a lei brasileira, sempre que a do de cujus no seja mais
favorvel. Logo preciso verificar qual lei seria mais favorvel.
C. Errada. Completamente errada, pois no h qualquer proximidade do mnimo do razovel.
A resposta indica haver conflito de competncia, o que no h, visto que a competncia
exclusiva brasileira. E, a resposta fala, ainda, em pas neutro, o que no faz qualquer sentido
lgico em relaes internacionais privadas.
D. Errada. A resposta indica o local do falecimento como critrio para definir a lei aplicvel, o
que est equivocado. O critrio domiclio do de cujus ou lei brasileira mais benfica quando
houver esposa ou filho brasileiros.
E. Correta. Considerando que a lei brasileira mais favorvel esposa brasileira, aplica-se a lei
brasileira. Trata-se da nica previso na Lei de Introduo que privilegia o brasileiro em razo
de sua nacionalidade brasileira.

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2009

QUESTO 32
Paulo e Roberto so amigos e resolvem abrir uma empresa, destinada concesso
de financiamento para a aquisio de imveis com juros bem abaixo do mercado, a Morar Bem
Ltda. No contrato social, Paulo e Roberto so scios, cada um com 50% das cotas, e ambos com
poderes de gerncia. Inicialmente, o negcio vai bem. Diversos clientes, atrados pelas taxas de juro
diferenciadas, pagam a Morar Bem Ltda., no ato de assinatura do contrato, o sinal de R$ 10.000,00
e passam a efetuar prestaes mensais de R$ 1.000,00. Nos termos do contrato, depois de seis
meses, o cliente j estaria apto a receber o financiamento de R$ 30.000,00 para a compra de sua
casa prpria. Contudo, logo Paulo e Roberto constatam que o empreendimento invivel, pois a
quantidade de dinheiro captada no suficiente para honrar o compromisso firmado com os clientes.
Tentando salvar o empreendimento, Paulo e Roberto tomam as seguintes providncias: publicam
anncios em jornais de grande circulao para captar mais clientes, anunciando falsamente que cem
por cento dos clientes j haviam sido contemplados e estavam plenamente satisfeitos, e destacando
mais uma vez que a Morar Bem Ltda. pratica a menor taxa de juros do mercado. Por cautela, para
se preservarem contra eventuais aes cveis e penais, promovem uma alterao do contrato social
da empresa, retirando-se da sociedade e fazendo figurar como scios-gerentes dois empregados:
Marcela e Ricardo. Na prtica, apesar da alterao contratual, Paulo e Roberto continuaram a
comandar a empresa. Passados cinco anos, centenas de pessoas haviam sido lesadas.
Qual a situao jurdico-penal de Paulo e Roberto?

A. Paulo e Roberto no praticaram crime algum, pois os expedientes utilizados caracterizam


mera fraude civil. Devem responder com seu patrimnio pelo dano causado aos clientes da
Morar Bem Ltda.
B. Paulo e Roberto praticaram crime de estelionato, pois utilizaram expediente fraudulento, para
ludibriar terceiros e lograram obter vantagem patrimonial ilcita.
C. Paulo e Roberto s podem ser responsabilizados por fatos ocorridos anteriormente alterao
do quadro social da empresa. A responsabilidade penal por crime cometido por meio de pessoa
jurdica daqueles que figuram com scios-gerentes, no caso, Marcela e Ricardo.
D. Paulo e Roberto praticaram crime de apropriao indbita, pois se apropriaram do dinheiro de
que tinham posse por fora do contrato firmado.
E. Paulo e Roberto no praticaram crime de estelionato ou de apropriao indbita. Ambos
atuaram culposamente, pois no previram o resultado danoso e tais crimes no esto previstos
na modalidade culposa no Cdigo Penal.

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Gabarito: B

Autores: Alexandre Lima Wunderlich, Augusto Jobim do Amaral, Fernanda Corra Osrio,
Rogrio Maia Garcia

Comentrio
A hiptese descrita na questo, em que Paulo e Roberto, ao constatarem a inviabilidade de
empreendimento destinado concesso de financiamento para aquisio de imveis, publicam
informaes falsas em jornais de circulao para captar mais clientes, ludibriando terceiros e obtendo
vantagem patrimonial ilcita, configura o crime descrito no artigo 171 do CP: Obter, para si ou para
outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio,
ardil, ou qualquer outro meio fraudulento. Pena recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa.
Para a configurao do crime de estelionato, exige-se que o sujeito ativo obtenha vantagem,
consiga um benefcio ou um lucro ilcito em razo do engano provocado na vtima. essa a situao
hipottica narrada na questo: Paulo e Roberto, em comunho de esforos e vontades (art. 29 do
CP), conduzem as vtimas ao engano atravs da publicao de anncios falsos que distorcem a
realidade do negcio que oferecem, lesando de forma dolosa o patrimnio de centenas de pessoas.
No h que se falar, portanto, na ocorrncia do crime de apropriao indbita (art. 168 CP),
uma vez que a vantagem econmica foi obtida atravs da utilizao de expediente fraudulento.
Por fim, destaca-se que Marcela e Ricardo, inseridos como scios-gerentes atravs de
alterao contratual promovida por Paulo e Roberto com o objetivo de se eximirem de eventuais aes
cveis e criminais, no podem ser responsabilizados pelos fatos praticados por Paulo e Roberto, uma
vez que a responsabilidade penal pessoal e subjetiva.
A responsabilidade penal pessoal subjetiva , antes de tudo, garantia constitucional
harmonizada com o princpio da legalidade dos delitos e das penas (art. 5, inc. XXXIX, da CR/1988).
A proibio constitucional da imposio de pena alm do autor do delito tem como objeto o limite
determinado pelo tipo penal de injusto.
Assim, conforme a Constituio, somente o sujeito da ao ou da omisso que produziu o
resultado pode ser responsabilizado criminalmente. Nesse sentido, o princpio da responsabilidade
pessoal, no que tange aos pressupostos objetivos da imputao, delineado pelos princpios
da individualizao da acusao e da pena, os quais determinam a necessidade de exposio e
comprovao circunstanciada dos elementos que sustentam a imputao do delito. Por isso,
afastada a possibilidade de Marcela e Ricardo serem responsabilizados criminalmente pelos fatos
praticados por Paulo e Roberto.

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Direito

2009

QUESTO 33
O Ministrio Pblico recebeu representao do Tribunal de Contas do Estado nos seguintes
termos: A fiscalizao deste Tribunal de Contas apurou que Justina Semprnia, funcionria pblica,
na condio de reitora de uma Universidade Estadual, praticou as seguintes irregularidades na sua
administrao: contratao de pessoal sem concurso pblico, contratao de pessoal em perodo
proibido, manuteno de pessoal com contrato vencido e recebimento de servidores cedidos
irregularmente. Segundo consta nos documentos, tais fatos ocorreram entre abril de 2004 e abril
de 2008. No obstante inexista qualquer proveito prprio ou de outrem dissociado do interesse
pblico, tais fatos constituem graves irregularidades, razo pela qual a presente representao
enviada ao Ministrio Pblico.
Com base nesse relato, o que deve fazer o Ministrio Pblico?

A. Instaurao de representao ao Tribunal de Contas do Estado, j que se trata de mera


infrao administrativa.
B. Representao ao Tribunal de Justia, j que se trata de mera infrao administrativa.
C. Instaurao de inqurito para apurao do crime de peculato.
D. Instaurao de inqurito para apurao do crime de utilizao irregular de verbas pblicas.
E. Instaurao de inqurito para apurao do crime de prevaricao.

Gabarito: D

Autores: Alexandre Lima Wunderlich, Augusto Jobim do Amaral, Fernanda Corra Osrio,
Rogrio Maia Garcia

Comentrio 1
A questo trata do crime descrito na norma do art. 315 do CP. Nessa perspectiva, a
alternativa A est equivocada, pois a conduta efetivamente se coaduna com um tipo penal
vigente no ordenamento jurdico, no se tratando de mera infrao administrativa. De mesma
sorte, a alternativa B, ao insistir na tese de infrao administrativa, tambm est equivocada.
Tambm se afasta a alternativa C, na medida em que no houve nenhuma apropriao de algum
dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel pelo funcionrio pblico, tampouco o seu desvio em
proveito prprio ou de outrem, de sorte que o tipo penal previsto no art. 312 do CP no condiz com
a conduta narrada.
De acordo com o enunciado D, a contratao de pessoal sem concurso, em perodo proibido,
assim como a manuteno de pessoal em contrato vencido e o recebimento de servidores cedidos
57

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irregularmente, no obstante, inexistir qualquer proveito prprio ou de outrem, est, de fato, prevista
no art. 315 do CP. Dispe o referido dispositivo legal sobre a ao de emprego irregular de verbas
pblicas, em que a regularidade administrativa no que tange aplicao de verbas ou rendas pblicas
tutelada. Dessa forma, poder ser sujeito ativo desse delito a reitora da Universidade Estadual, pois
possui o poder de administrao e faculdade de dispor sobre os fundos pblicos, podendo-se cogitar
da causa especial de aumento relativa ao fato de ocupar funo de direo de fundao instituda
pelo poder pblico, razo pela qual est acertada a alternativa. Todavia, a questo refere que o
Ministrio Pblico deve instaurar inqurito para apurao do delito, o que no correto, uma vez
que o Ministrio Pblico no instaura inqurito para investigao de crime, podendo, sim, apenas
requisitar Polcia Judiciria a instaurao. Por fim, em relao alternativa E, cumpre esclarecer
que no se trata do crime de prevaricao, descrito no artigo 319 do CP, em virtude tambm do fato
de que, apesar de poder-se alegar que praticou ato de ofcio contra disposio expressa em lei, no
o fez para satisfazer interesse ou sentimento pessoal.
*

Autor: Cludio Ari Pinheiro de Mello

Comentrio 2
ALTERNATIVA A A primeira alternativa de resposta contm dois erros fatais. O primeiro
deles que no faria nenhum sentido que o Ministrio Pblico, tendo recebido uma representao
do Tribunal de Contas a respeito de fatos que configuram atos de improbidade administrativa, reenvie
a documentao ao prprio Tribunal de Contas, representando para que o rgo o investigue.
evidente que, nesse caso, o Tribunal, ou j investigou, ou est a investigar o fato e tomou ou tomar
as providncias legais de sua competncia, mas julgou que poderia ser o caso de outras, que
competiria, ento, ao Ministrio Pblico adotar. O segundo erro est em que claramente os fatos no
so meras irregularidades. Contratar pessoal sem concurso pblico e em perodo proibido, como em
poca de eleies, ato de improbidade administrativa previsto na Lei n 8.429/92.
ALTERNATIVA B A segunda alternativa padece tambm do segundo vcio apontado,
j que evidentemente os fatos objeto da representao no se limitam a meras irregularidades,
configurando improbidades administrativas. Alm disso, no caberia representar ao Tribunal de
Justia. Caso o Ministrio Pblico conclua pela existncia de atos ilcitos, caberia o ajuizamento de
ao de improbidade administrativa, ao declaratria de nulidade dos atos administrativos ou ao
de ressarcimento de danos, perante a Justia Estadual de primeira instncia.
ALTERNATIVA C Com relao terceira alternativa, ela est incorreta porque no houve
peculato. Peculato o crime contra a administrao pblica previsto no artigo 312 do Cdigo Penal e
ocorre quando o agente pblico se apropria de recursos ou bens pblicos. Como o prprio enunciado
afirma que isso no ocorreu no caso, o crime de peculato no se configurou.
ALTERNATIVA D Apesar de ter sido apontada como a resposta certa, a quarta alternativa
tambm est incorreta. H nela um erro formal, consistente no fato de que o Ministrio Pblico
no instaura inqurito para investigao de crime, podendo apenas requisitar Polcia Judiciria a
instaurao de inqurito criminal para apurar o delito. E h nela, tambm, um erro substantivo. O
delito de uso irregular de verbas ou rendas pblicas est prescrito no artigo 315 do Cdigo Penal,
prevendo o tipo penal ser crime dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da estabelecida
em lei. Ocorre que nenhuma das condutas registradas no enunciado parece associar-se a desvio de
verbas ou rendas pblicas. Embora as aes certamente sejam ilegais e at configurem improbidade
administrativa, elas no caracterizam o tipo penal do artigo 315 do Cdigo Penal.
ALTERNATIVA E A quinta alternativa est incorreta por uma razo formal, que consiste
no fato de que o Ministrio Pblico no instaura inqurito para investigao de crime, podendo
apenas requisitar Polcia Judiciria a instaurao do inqurito criminal, como vimos no
comentrio resposta anterior. E tambm est errada por uma razo substantiva, porque o crime
de prevaricao, previsto no artigo 319 do Cdigo Penal, exige a conduta de retardar ou deixar
58

de praticar ato de competncia do agente pblico motivado por um sentimento pessoal, como
o desejo de beneficiar ou de prejudicar algum. Como o enunciado no indica que qualquer
dos atos ilcitos nele descritos tenha sido cometido com essa motivao, no h elementos
suficientes para concluir ter havido prevaricao.

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2009

QUESTO 34
A tendncia concentrao regional da renda um fenmeno observado universalmente,
sendo amplamente conhecidos os casos da Itlia, da Frana e dos EUA. Uma vez iniciado esse
processo, sua reverso espontnea praticamente impossvel. Em um pas da extenso geogrfica
do Brasil, de se esperar que tal processo tenda a prolongar-se extremamente.
FURTADO, Celso. Formao Econmica do Brasil. So Paulo: Companhia das Letras, 2007.
A anlise econmica de Celso Furtado permite compreender alguns dos fenmenos polticos
presentes na formao do Brasil. Com base no pressuposto de uma concentrao regional da renda,
possvel afirmar que a Constituio de 1988 estabeleceu diretrizes para uma atuao do Estado
que reduza as desigualdades entre os diferentes estados brasileiros, tendo em vista que

A. constitui objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil erradicar a pobreza e a


marginalizao, reduzir as desigualdades sociais e regionais, e compete Unio elaborar
e executar planos nacionais e regionais de ordenao do territrio e de desenvolvimento
econmico e social.
B. o constituinte vedou ao Tribunal de Contas da Unio suspender gastos que possam causar
danos s economias das regies mais ricas, com vistas a permitir uma atuao administrativa
que privilegie a reduo das desigualdades.
C. a reforma administrativa estabelecida pela Emenda Constitucional n 19, de 1998, reorientou a
atuao do governo federal, para permitir o combate pobreza e s desigualdades regionais
por meio da centralizao da atividade burocrtica.
D. instituiu um Fundo de Combate e Erradicao da Pobreza como instrumento de Direito
Econmico regional, concedendo recursos aos entes federativos para a construo de
hospitais, escolas, postos de sade e estdios.
E. compete Unio e aos Estados estabelecer normas de Direito Econmico e Societrio,
impedindo que cada ente federativo possa buscar o seu desenvolvimento econmico especfico
por meio de condies que reduzam a concorrncia empresarial.

Gabarito: A

Autora: Amlia Elisabeth Baldoino da Silva Strmer

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Comentrio
A. Correta. Fundamento legal: artigo 3, I, da Constituio de 1988. Ressalte-se que, inclusive,
a Emenda Constitucional n 31, de 14 de dezembro de 2000, atenta a um dos objetivos
fundamentais da Repblica erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades
sociais e regionais , criou o fundo de combate e erradicao da pobreza.
B. Incorreta. A competncia do Tribunal de Contas est expressamente prevista na Constituio
de 1988, no seu artigo 71.
C. Incorreta. A Emenda Constitucional modifica o regime e dispe sobre princpios e normas da
Administrao Pblica, servidores e agentes pblicos.
D. Incorreta. Fundamento legal: artigo 79 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias,
que prev os objetivos do fundo de combate e erradicao da pobreza. No h previso de
recursos para a construo de estdios.
E. Incorreta. Fundamento legal: artigo 24 da Constituio de 1988. A competncia para legislar
sobre Direito Econmico concorrente, ou seja, compete Unio legislar sobre normas gerais
e aos Estados sobre normas especficas para atender as suas peculiaridades.

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2009

QUESTO 35
da cena contempornea de cultura democrtica a projeo do papel do juiz em quase todos os
aspectos da vida social. [...] Nesse contexto, em que o Direito e o Poder Judicirio j tinham ampliado
sua presena na sociedade e na poltica, que vai se instalar, ao longo dos anos 1970, a crise do Welfare
State, cuja resposta radical se manifestou na emergncia do neoliberalismo e suas intervenes no
sentido de desregulamentar o mercado e recriar a economia como dimenso autnoma. [...]
O boom da litigao, desde ento, um fenmeno mundial, convertendo a agenda do acesso
Justia em poltica pblica de primeira grandeza.
VIANNA, Luiz Werneck; BURGOS, Marcelo Baumann; SALLES, Paula Martins. Dezessete anos de
Judicializao da Poltica. Disponvel em: <http://cedes.iuperj.br/PDF/06novembro/judicializacao.
pdf>. Acesso em: 29 set. 2009.
Sobre o fenmeno conhecido como judicializao da poltica e das relaes sociais discutido
no texto, CORRETO afirmar que

A. a adoo de um modelo de controle abstrato de constitucionalidade das leis impede que o


Brasil ratifique as convenes internacionais que tratam do acesso justia.
B. a consolidao da democracia no Brasil, aps a Constituio de 1988, tem sido acompanhada
de um fenmeno conhecido como judicializao da poltica e das relaes sociais.
C. a judicializao da poltica enfraquece o sistema partidrio, tendo em vista a ilegitimidade dos
partidos para a propositura de aes coletivas e aes diretas de inconstitucionalidade.
D. a judicializao da poltica obsta o desenvolvimento das aes coletivas movidas pelas
entidades da sociedade civil, tendo em vista a legitimidade do Ministrio Pblico Federal para
interpor ao direta de inconstitucionalidade.
E. a judicializao da poltica e das relaes sociais demonstra que o Brasil no est inserido no
processo vivenciado por outros pases democrticos de ampliao do acesso justia.

Gabarito: B

Autor: Marcus Vincius Martins Antunes

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Comentrio
A resposta correta B. Trata-se de reconhecimento consensual na doutrina e nos meios
acadmicos.
A proposio da letra A no contm relao lgico/terica e faz muito pouco sentido. A adoo
do modelo abstrato no impede nem inaugura a possibilidade de que, em tese, haja a declarao
de inconstitucionalidade de tratado. Ademais, eventual pronncia de inconstitucionalidade no tem
carter preventivo, de modo a impedir a ratificao. Ratificado o tratado que se examinar o
problema. A proposio C contm proposio falsa, eis que partidos podem propor aes diretas
de inconstitucionalidade (art. 103, VIII, da Constituio de 1988). Ademais, parece mais lgico
afirmar que a deficiente representao tem ensejado o ativismo, mas nem tanto a judicializao,
que decorre, inclusive, de normas constitucionais. A alternativa D contm silogismo errado, eis
que as proposies nada tm em comum. Ao contrrio, por outro lado, a judicializao se faz
acompanhar por novas aes coletivas, inclusive do Ministrio Pblico. Finalmente, a proposio
de E tambm falsa. A judicializao no reduz o acesso justia, ao contrrio, amplia.

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2009

Grfico 2

Grfico 1

QUESTO 36

www.stf.gov.br Relatrio de atividades 2008


A Emenda Constitucional n 45/2004 adotou o instituto da repercusso geral como requisito
de admissibilidade dos recursos extraordinrios. Tal instituto foi regulado pela Lei n 11.418/2006,
publicada no Dirio Oficial da Unio em 20/12/2006, para entrar em vigncia sessenta dias depois.
Leve em considerao esses dados para analisar os grficos relativos (1) tramitao e (2)
distribuio dos processos no STF. Com base em sua anlise, assinale a alternativa CORRETA.

A. (A) Observa-se aumento na quantidade de processos em tramitao no STF, aps a publicao


da Lei Federal n 11.418/2006.
B. (B) Observa-se que a diminuio da quantidade de processos distribudos no STF coincide
com a vigncia da Lei Federal n 11.418/2006.
65

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C. (C) Observa-se aumento gradativo da quantidade de processos em tramitao no STF desde


a vigncia da Lei Federal n 11.418/2006.
D. (D) Observa-se que a diminuio da quantidade de processos distribudos no STF coincide
com a promulgao da EC n 45/2004.
E. (E) Observa-se que distribuio e tramitao de processos independem da vigncia da Lei n
11.418/2006.

Gabarito: B

Autor: Plnio Saraiva Melgar

Comentrio
Justifica-se o gabarito pelas seguintes razes: a questo faz referncia ao instituto da
repercusso geral, que vem a ser um requisito de admissibilidade do Recurso Extraordinrio (RE).
Preliminarmente, grosso modo, destaca-se que quem interpe um recurso, qualquer que seja,
pretende combater uma deciso judicial considerada prejudicial. A parte que recorre pretende, por
meio do recurso, uma nova deciso judicial, em geral de uma instncia hierarquicamente superior,
que modifique ou revogue a deciso anterior.
possvel que, por determinao legal, exija-se a presena de alguma circunstncia para que
o recurso possa ser analisado pelo Poder Judicirio. Tal circunstncia afigura-se como um requisito de
admissibilidade. Define-se requisito de admissibilidade uma condio necessria para que a prpria
pea recursal seja analisada pelo rgo judicial. uma exigncia para que seja conhecido o recurso.
Portanto, esse requisito se afirma como uma exigncia preliminar, prvia, para que o recurso seja
admitido, e, por via de consequncia, seu mrito seja apreciado. No juzo da admissibilidade, est
em causa definir se esto preenchidos os requisitos indispensveis, incontornveis, ao julgamento
do mrito do respectivo recurso.
O Recurso Extraordinrio (RE), que integra o quadro de competncias do Supremo Tribunal
Federal (STF), encontra-se previsto no artigo 102, III, da Constituio Federal. o meio processual
que objetiva extirpar eventual afronta Constituio Federal, decorrente de deciso judicial que,
em ltima ou nica instncia, tenha: 1. contrariado dispositivo constitucional; 2. declarado a
inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; 3. julgado vlida lei ou ato de governo local contestado
em face de lei federal; ou 4. julgado vlida lei local contestada diante de lei federal. Percebe-se, pois,
tratar-se de um instrumento excepcional para se impugnar decises judiciais, que se subordina
utilizao prvia de todas as instncias recursais ordinrias.
O RE, ento, deve passar pelo juzo de admissibilidade referente repercusso geral, que se
constitui como um requisito intrnseco ao prprio recurso. O requisito da repercusso geral encontrase previsto no pargrafo 3 do artigo 102,28 da Constituio Federal, sendo regulamentado pela Lei
no 11.418/2006,29 que incluiu os artigos 543, A e B, no Cdigo de Processo Civil.30 Nos termos do
pargrafo 1o do artigo 2o da lei suprarreferida, repercusso geral vem a ser a existncia, ou no,
de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem
Esse pargrafo fruto da Emenda Constitucional n 46/2004, que implementou uma reforma no Poder
Judicirio. A ntegra da Emenda pode ser encontrada em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/
emendas/emc/emc45.htm>.

28

29

Lei disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2006/lei/l11418.htm>.

Alm das normas citadas, o tema da repercusso geral se encontra regulamentado no Regimento
Interno do STF.
30

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2009

os interesses subjetivos da causa. Assim, estabelecida uma filtragem dos processos, pois se
permite ao STF abster-se de julgar casos que no preencham o requisito da repercusso geral.
Nesse sentido, a jurisprudncia do STF: [...] todo recurso extraordinrio, interposto de deciso cuja
intimao ocorreu aps a publicao da Emenda Regimental 21 (DJ de 3-5-2007), deve apresentar
preliminar formal e fundamentada da repercusso geral das questes constitucionais nele discutidas.
A ausncia dessa preliminar na petio de interposio permite que a Presidncia do STF negue,
liminarmente, o processamento do recurso extraordinrio [...].31
a repercusso geral uma matria preliminar, cuja anlise de existncia de competncia
exclusiva do STF. Portanto, delimita-se a competncia do STF diante do julgamento de recursos
extraordinrios, pois sero objeto de anlise to somente aquelas questes que se apresentem
relevantes sob o ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses
subjetivos da causa, nos termos do pargrafo 1 do artigo 543-A do Cdigo de Processo Civil.32
Observa-se que, verificada a existncia de repercusso geral, haver, por parte do STF, o
julgamento do mrito do tema em anlise. A deciso desse julgamento, diante de casos idnticos,
ser observada pelas demais instncias do Poder Judicirio brasileiro. Nessa quadra, a palavra da
jurisprudncia:33 As decises proferidas pelo Plenrio do STF, quando do julgamento de recursos
extraordinrios com repercusso geral, vinculam os demais rgos do Poder Judicirio na soluo,
por estes, de outros feitos sobre idntica controvrsia. Cabe aos juzes e desembargadores respeitar
a autoridade da deciso do STF tomada em sede de repercusso geral, assegurando racionalidade
e eficincia ao Sistema Judicirio e concretizando a certeza jurdica sobre o tema.
Por essa via, h uma uniformizao da interpretao constitucional, desobrigando a nossa
Corte Suprema de julgar uma pluralidade de casos iguais, que versam sobre o mesmo tema
constitucional. Alis, nesse sentido, leia-se: Nos termos do art. 543-A, 5, do CPC e dos arts. 326
e 327 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, a deciso doSTF relativa inexistncia
de repercusso geral valer para todos os casos que versem sobre questo idntica (AI 728.180AgR, Rel. Min.Joaquim Barbosa, julgamento em 10.8.2010, Segunda Turma,DJEde 1.10.2010).
A compreenso do instituto da repercusso passa, decerto, pela caracterizao da arquitetura
constitucional do prprio STF. Nesse sentido, a nossa Corte Suprema no tem por finalidade atuar
apenas como uma instncia jurisdicional mxima, mas, sim, zelar pela efetividade da Constituio
em todos os quadrantes do territrio nacional.
Com a adoo da repercusso geral como requisito de admissibilidade ao recurso extraordinrio,
evita-se, e o grfico isso evidencia, o excessivo julgamento de um quase sem-nmero de questes.
Permite-se ao STF selecionar os casos merecedores de anlise pela via do recurso extraordinrio, em
RE 569.476-AgR, voto da Rel. Min. Presidente Ellen Gracie, julgamento em 2.4.2008, Plenrio, DJE de
25.4.2008.

31

A ttulo de exemplo, foi reconhecida repercusso geral em um recurso extraordinrio em que se discute
o alcance do direito de sucesso legtima originada de unio estvel homoafetiva. RE 646.721. Rel. Min.
Marco Aurlio.

32

33

Rcl. 10.793, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 13.4.2011, Plenrio, DJE de 6.6.2011.
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conformidade com critrios de importncia jurdica, poltica ou socioeconmica. Desde a Lei Federal
n 11.418/2006, e a questo isso evidencia, desafogou-se o STF de inmeros processos. Impedese que a pauta do STF se sobrecarregue em julgamentos de recursos extraordinrios fundados em
controvrsias idnticas, com o mesmo fundamento. E, desse modo, em nveis mais efetivos, o STF
consolida a sua misso de zelar pela Constituio Federal.

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2009

QUESTO 37
A eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas fenmeno percebido tanto no
Direito brasileiro quanto no Direito comparado. O Supremo Tribunal Federal proferiu deciso da qual
se extrai a seguinte ementa:
Sociedade civil sem fins lucrativos. Unio Brasileira de Compositores. Excluso de
scio sem garantia da ampla defesa e do contraditrio. Eficcia dos direitos fundamentais nas
relaes privadas [...].
Recurso Extraordinrio 201.819-8/RJ, Relator para acrdo Ministro Gilmar Mendes, publicado em
27 de outubro de 2006.
De acordo com o texto, CORRETO afirmar que

A. os direitos fundamentais no podem ser, em princpio, condicionados e limitados por interesse


da coletividade e/ou por outros interesses individuais dignos de proteo.
B. apenas a liberdade de expresso direito fundamental ilimitado; logo, todos os outros direitos
fundamentais podem sofrer, em princpio, limitaes e condicionamentos.
C. a Constituio Federal de 1988 assegura o direito de associao como manifestao da
autonomia privada irrestrita desde que no constitua infrao penal.
D. a autonomia privada garantida pela Constituio s associaes est imune incidncia dos
princpios constitucionais que asseguram o respeito aos direitos fundamentais de seus associados.
E. a autonomia privada como garantia fundamental amplamente reconhecida no Brasil e no
Direito estrangeiro.

Gabarito: E

Autora: Mrcia Andrea Bhring

Comentrio
Cabe inicialmente referir que o Supremo Tribunal Federal se manifestou sobre a eficcia dos
direitos fundamentais na esfera privada. Veja-se a ementa:
RE 201819/RJ Rio de Janeiro
Recurso Extraordinrio Relatora: Min. ELLEN GRACIE
Relator para Acrdo: Min. GILMAR MENDES.
Julgamento: 11/10/2005 rgo Julgador: Segunda Turma

69

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Publicao: DJ 27/10/2006, PP 064 Ementa Vol. 02253-04 PP 00577.


Partes:
RECTE. : UNIO BRASILEIRA DE COMPOSITORES UBC
RECDO. : ARTHUR RODRIGUES VILLARINHO
EMENTA:
SOCIEDADE CIVIL SEM FINS LUCRATIVOS. UNIO BRASILEIRA DE COMPOSITORES.
EXCLUSO DE SCIO SEM GARANTIA DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO. EFICCIA
DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS. RECURSO DESPROVIDO.
I. EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS. As violaes a
direitos fundamentais no ocorrem somente no mbito das relaes entre o cidado e o Estado,
mas igualmente nas relaes travadas entre pessoas fsicas e jurdicas de direito privado. Assim, os
direitos fundamentais assegurados pela Constituio vinculam diretamente no apenas os poderes
pblicos, estando direcionados tambm proteo dos particulares em face dos poderes privados.
II. OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS COMO LIMITES AUTONOMIA PRIVADA DAS
ASSOCIAES. A ordem jurdico-constitucional brasileira no conferiu a qualquer associao civil a
possibilidade de agir revelia dos princpios inscritos nas leis e, em especial, dos postulados que tm
por fundamento direto o prprio texto da Constituio da Repblica, notadamente em tema de proteo
s liberdades e garantias fundamentais. O espao de autonomia privada garantido pela Constituio
s associaes no est imune incidncia dos princpios constitucionais que asseguram o respeito
aos direitos fundamentais de seus associados. A autonomia privada, que encontra claras limitaes
de ordem jurdica, no pode ser exercida em detrimento ou com desrespeito a direitos e garantias de
terceiros, especialmente aqueles positivados em sede constitucional, pois a autonomia da vontade no
confere aos particulares, no domnio de sua incidncia e atuao, o poder de transgredir ou de ignorar
as restries postas e definidas pela prpria Constituio, cuja eficcia e fora normativa tambm se
impem, aos particulares, no mbito de suas relaes privadas, em tema de liberdades fundamentais.
III. SOCIEDADE CIVIL SEM FINS LUCRATIVOS. ENTIDADE QUE INTEGRA ESPAO PBLICO,
AINDA QUE NO ESTATAL. ATIVIDADE DE CARTER PBLICO. EXCLUSO DE SCIO
SEM GARANTIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. APLICAO DIRETA DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS AMPLA DEFESA E AO CONTRADITRIO. As associaes privadas que exercem
funo predominante em determinado mbito econmico e/ou social, mantendo seus associados em
relaes de dependncia econmica e/ou social, integram o que se pode denominar de espao pblico,
ainda que no estatal. A Unio Brasileira de Compositores UBC, sociedade civil sem fins lucrativos,
integra a estrutura do ECAD e, portanto, assume posio privilegiada para determinar a extenso do
gozo e fruio dos direitos autorais de seus associados. A excluso de scio do quadro social da UBC,
sem qualquer garantia de ampla defesa, do contraditrio, ou do devido processo constitucional, onera
consideravelmente o recorrido, o qual fica impossibilitado de perceber os direitos autorais relativos
execuo de suas obras. A vedao das garantias constitucionais do devido processo legal acaba por
restringir a prpria liberdade de exerccio profissional do scio. O carter pblico da atividade exercida
pela sociedade e a dependncia do vnculo associativo para o exerccio profissional de seus scios
legitimam, no caso concreto, a aplicao direta dos direitos fundamentais concernentes ao devido
processo legal, ao contraditrio e ampla defesa (art. 5, LIV e LV, CF/88).
IV. RECURSO EXTRAORDINRIO DESPROVIDO.34

Ou seja, ressalte-se que os Ministros Ellen Gracie e Carlos Velloso deram provimento ao
recurso, pois entenderam que no houve transgresso a princpios constitucionais, uma vez que
a excluso aconteceu segundo ditames previstos no estatuto da entidade (respeito ao devido
processo legal).35
Disponvel em: <http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/762997/recurso-extraordinario-re-201819-rj-stf>.
Acesso em: 4.4.2012.

34

A relatora Ministra Ellen Gracie, em seu voto, proferiu: a leitura do acrdo da apelao revela que a regra
acima transcrita foi integralmente obedecida, porm ela no foi afastada em homenagem ao princpio da
ampla defesa. [...] Entendo que as associaes privadas tm liberdade para estabelecer normas de funcionamento e de relacionamento entre scios, desde que respeitem a legislao em vigor. Cada indivduo, ao

35

70

Enquanto os Ministros Gilmar Mendes, Joaquim Barboza e Celso de Mello negavam provimento,
utilizando-se do argumento da eficcia horizontal dos direitos fundamentais.36 Afirmaram, portanto,
que os direitos fundamentais devem ter aplicao tambm nas relaes privadas e que no pode
haver excluso antecipada de sua incidncia.
Merece destaque, nesse sentido, a relao inter-horizontal, com Ingo Wolfgang Sarlet, pois
os direitos fundamentais tm efeitos jurdicos autnomos para alm da perspectiva subjetiva.37
Ademais, adverte o autor que a situao topogrfica dos direitos fundamentais, positivados no
incio da Constituio, logo aps o prembulo e os princpios fundamentais, [portanto] constituem
parmetro hermenutico e valores superiores de toda a ordem constitucional e jurdica.38
Resta clara, portanto, essa possibilidade de incidncia dos direitos fundamentais nas relaes
particulares. Para tanto, concorda-se novamente com Ingo Wolfgang Sarlet: Para alm de vincularem
todos os poderes pblicos, os direitos fundamentais exercem sua eficcia vinculante tambm na
esfera jurdico-privada, isto , no mbito das relaes jurdicas entre os particulares.39 Desse modo,
vingou a tese de aplicao dos direitos fundamentais no mbito das relaes privadas.
A eficcia irradiante dos direitos fundamentais significa, por um lado, que os direitos
fundamentais operam como nortes para atuao do Estado e, por outro, servem de guia para a
interpretao e aplicao das demais normas da seara jurdica.40 Os efeitos vinculantes e irradiantes
ingressar numa sociedade, conhece suas regras e seus objetivos, aderindo a eles. [...] Obedecido o procedimento fixado no estatuto da recorrente para a excluso do recorrido, no h ofensa ao princpio da ampla
defesa, cuja aplicao hiptese dos autos revelou-se equivocada (Disponvel em: <http://www.stf.com.br/
Acesso em 4.4.2012>). J o Ministro Carlos Velloso, em seu voto, sustentou: que o devido processo legal
se exerce na conformidade com a lei. Ora, neste caso, exerce-se de conformidade com o Estatuto do clube a
que ele aderiu... (Disponvel em: <http://www.stf.com.br/ Acesso em 4.4.2012>).
O Ministro Gilmar Mendes, com voto divergente, afirmou que as penalidades impostas pela recorrente ao
recorrido, extrapolam, em muito, a liberdade do direito de associao e, sobretudo, o de defesa. Conclusivamente, imperiosa a observncia das garantias constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e
da ampla defesa. [...] O direito de associao, entretanto, no absoluto e comporta restries, orientadas
para o prestgio de outros direitos tambm fundamentais. A legitimidade dessas interferncias depender da
ponderao a ser estabelecida entre os interesses constitucionais confrontantes. J o Ministro Joaquim Barboza, em seu voto, defendeu: De fato, uma das consequncias inelutveis da aceitao quase universal da
supremacia da Constituio e da jurisdio constitucional como instrumento destinado a assegur-la reside
no fato de que os direitos fundamentais, imperativo indeclinvel de todas as democracias, no mais se concebem como limitaes impostas nica e exclusivamente ao Estado. Na Europa e at mesmo nos Estados
Unidos, onde so feitos grandes esforos hermenuticos visando a superao da doutrina do state action,
as relaes privadas no mais se acham inteiramente fora do alcance das limitaes impostas pelos direitos
fundamentais. Por fim o Ministro Celso de Mello referiu que isso significa, portanto, que a ordem jurdico-constitucional brasileira no conferiu a qualquer associao civil a possibilidade de agir, como a parte ora
recorrente o fez, revelia dos princpios inscritos nas leis e, em especial, dos postulados que tm por fundamento direto o prprio texto da Constituio da Repblica, notadamente em tema de proteo s liberdades e
garantias fundamentais (Disponvel em:<http://www.stf.com.br>. Acesso em: 4.4.2012).

36

SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 7. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2007, p. 138.

37

38

Ibem, ibidem, 2007, p. 79.

Refere: Esta temtica, por sua vez, tem sido versada principalmente sob os ttulos eficcia privada,
eficcia externa (ou eficcia em relao a terceiros) ou horizontal dos direitos fundamentais. SARLET, Ingo
Wolfgang. Ibidem, p. 399.

39

GOMES, Mrcio Schlee; FRITZEN, Caroline Milano. Direitos fundamentais nas relaes de direito privado:
um caso concreto no STF. Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n 2841, 12 abr. 2011. Disponvel em: <http://jus.

40

71

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dos direitos fundamentais esto insculpidos no prprio artigo 5, pargrafo 1, da Constituio


Federal de 1988, cujas normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao
imediata. Portanto, as disposies que definem direitos e garantias individuais, sociais e polticos
so direta e imediatamente vinculantes pois uma das consequncias da dimenso objetiva dos
direitos fundamentais justamente o reconhecimento da sua eficcia irradiante.41
A (re)leitura do Direito Civil luz da Constituio fundamental. Nesse sentido, afirma
Gustavo Tepedino que os novos parmetros para a definio de ordem pblica, [...] os valores no
patrimoniais e, em particular, a dignidade da pessoa humana, o desenvolvimento da sua personalidade,
os direitos sociais e a justia distributiva, para cujo atendimento deve se voltar a iniciativa econmica
privada e as situaes jurdicas patrimoniais42, devem ser lidos luz da Carta Magna.
A partir da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, os direitos fundamentais no tm
regulado to somente relaes verticais, ou seja, do indivduo para o Estado, como tambm as
relaes jurdicas horizontais, do particular para o particular, mas protegendo a liberdade e a dignidade
da pessoa humana. Nas palavras de Konrad Hesse: os direitos fundamentais so pressupostos
jurdicos elementares da existncia digna de um ser humano.43 Ou, ainda, destaca-se, com Paulo
Bonavides, que os direitos fundamentais so a bssola das Constituies.44
A UBC, integrante do ECAD, exerce atividade essencial na cobrana de direitos autorais
e, principalmente, a proteo desse direito.45-46 O que no se justifica a limitao da autonomia
privada, sob pena de esvaziamento do ncleo fundamental, pois a previso do Estatuto da UBC est
em desacordo com as normas constitucionais ligadas a direitos fundamentais, ferindo os princpios
da ampla defesa e do contraditrio.

com.br/revista/texto/18887>. Acesso em: 4 abr. 2012.


Comenta: Esta significa que os valores que do lastro aos direitos fundamentais penetram por todo o
ordenamento jurdico, condicionando a interpretao das normas legais e atuando como impulsos e diretrizes
para o legislador, a administrao e o Judicirio. A eficcia irradiante nesse sentido enseja a humanizao
da ordem jurdica, ao exigir que todas as suas normas sejam, no momento de aplicao, reexaminadas pelo
operador do direito com novas lentes, que tero as cores da dignidade humana, da igualdade substantiva e
da justia social, impressas no tecido constitucional. SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes
privadas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 154.

41

TEPEDINO, Gustavo. Premissas metodolgicas para a constitucionalizao do direito civil. In: Temas de
Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 1999, p. 22.
42

HESSE, Konrad. Elementos de direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha. Trad. Lus Afonso
Heck. Porto Alegre: Fabris, 1998, p. 290.

43

44

BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 13. ed. So Paulo: Malheiros Editores, p. 601.

Noutra seara, destaca Flvia Ayres de Morais e Silva que para uma melhor contextualizao ftica,
registra-se que a UBC constitui uma associao civil sem fins lucrativos, com personalidade jurdica de direito
privado, constituda para a defesa moral e material de direitos autorais, assistncia social e desenvolvimento
cultural, sendo integrante do Escritrio Central de Administrao e Distribuio (ECAD), sociedade civil, de
natureza privada, instituda pela Lei n 5.988/73 e mantida pela Lei n 9.610/98 (Lei de Direitos Autorais)
(SILVA, Flvia Ayres de Morais e. Estudo do RE 201819/RJ: aplicao de direitos fundamentais no mbito
das relaes privadas. Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n 1.810, 15 jun. 2008. Disponvel em: <http://jus.
com.br/revista/texto/11381>. Acesso em: 4 abr. 2012.

45

Dessa forma, os titulares de direitos autorais so filiados a estas associaes, que por sua vez so responsveis pelo controle e remessa ao ECAD das informaes cadastrais de cada scio e dos seus respectivos repertrios, a fim de alimentar seu banco de dados e possibilitar a distribuio dos valores arrecadados
dos diversos usurios de msicas. ECAD. Associaes integrantes. Disponvel em: <http://www.ecad.org.
br>. Acesso em: 5 abr. 012.
46

72

A aplicao e a observncia dos princpios constitucionais e a preservao dos direitos


fundamentais na seara do Direito Pblico e na do Direito Privado so imperantes, pois
representam uma forma de efetivao e concretizao da Carta, servindo de rumo e norte das
relaes sociojurdicas.
Por tudo isso, afirma-se que a autonomia privada representa, sim, uma garantia fundamental,
sendo amplamente reconhecida no Direito brasileiro e no Direito estrangeiro.

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Direito

2009

QUESTO 38 DISCURSIVA
Ao buscar emprego, Ana Letcia depara-se com o seguinte anncio na seo de classificados:
MOTORISTA. Casa de famlia procura motorista, homem, preferencialmente branco, salrio R$ 850,00,
para transporte de crianas, com referncias. Enviar correspondncia para a portaria do Jornal.
Com base nessa situao, responda s questes e apresente argumentos que justifiquem
sua resposta.

A. O anncio incorre em modalidades de discriminao vedadas pela Conveno 111 da


Organizao Internacional do Trabalho. A ocorrncia do ato discriminador , por si s, capaz
de configurar a responsabilidade internacional do Estado Brasileiro? (VALOR: 5 PONTOS)
B. O Ministrio Pblico Federal tem legitimidade para a defesa judicial de Ana Letcia, a fim de
garantir e assegurar sua contratao? (VALOR: 5 PONTOS)

Resposta-padro:
A. A) No. Embora o ato discriminatrio tenha ocorrido. A publicao do anncio, por si
s, no capaz de configurar a responsabilidade internacional do Estado. necessrio
que haja tambm a omisso do pas em conden-lo ou repar-lo, para configurar sua
responsabilidade internacional.
B. B) Apesar da ampla legitimidade ativa do Ministrio Pblico do Trabalho para a defesa dos
direitos coletivos dos trabalhadores e para a cessao de atos discriminatrios, no caso em
tela a instituio no teria como assegurar a contratao de Ana Letcia, ademais, o Ministrio
Pblico do Trabalho no se confunde com o Ministrio Pblico Federal.
*

Autor: Gilberto Strmer

Comentrio
A questo 38 de Direito do Trabalho. A resposta correta da questo A que o anncio no
incorre nas modalidades de discriminao previstas na Conveno 111 da OIT, uma vez que trata de
questo especfica de uma funo, o que permitido pela referida conveno. A resposta da B
no por duas razes: no h discriminao e, se houvesse, a competncia seria do Ministrio Pblico
do Trabalho e no do Ministrio Pblico Federal.

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Direito

2009

QUESTO 39 DISCURSIVA
Em determinado pas, vigora um regime ditatorial. O chefe do Executivo assumiu o poder por
um golpe de Estado, apoiado pelas Foras Armadas. Os integrantes do Parlamento que no aderiram
ao novo governo foram cassados. Foi outorgado um decreto, autorizando apenas o funcionamento
de dois partidos polticos, impondo a censura prvia aos meios de comunicao e suprimindo as
eleies para cargos do Executivo e Legislativo por tempo indeterminado. Foi instituda uma polcia
poltica, cuja funo era reprimir todos os atos de insurreio contra o novo regime. Por outro lado,
o Poder Judicirio permaneceu atuando e a Constituio continuou vigendo, com as alteraes
estabelecidas pelo decreto presidencial j referido.
Nesse cenrio, Antnio, desejando se apropriar do patrimnio de seu scio Jos, decide
denunci-lo ao governo, revelando que o scio militava em uma organizao poltica clandestina,
com o objetivo de derrubar o regime e instalar uma nova ordem. Ocorre que Jos era estrangeiro
e, por isso, Antnio acreditava que, em decorrncia da delao, seu visto brasileiro seria cassado e
ele seria expulso do pas. Por fora das denncias de Antnio, Jos preso e torturado at a morte.
Oficialmente, Jos declarado desaparecido, seus familiares nunca mais tiveram notcia de seu
paradeiro e sua morte na priso no admitida pelo governo.
Passaram-se dez anos e a democracia restabelecida no pas. aprovada uma nova
Constituio, com uma carta de direitos idntica da Constituio Brasileira de 1988. Dentre as medidas
adotadas para punir os responsveis pelos atos violentos cometidos pelos agentes do Estado no regime
ditatorial, aprovada uma lei, instituindo o seguinte tipo penal: Todos os agentes pblicos que atuaram
no regime ditatorial, que vigorou no pas na ltima dcada, prendendo, torturando, lesando e matando
pessoas de forma abusiva, bem como aqueles que colaboraram para tais aes, ficam sujeitos pena
de recluso, de dez a vinte anos. Com fundamento nessa lei, a famlia de Jos oferece uma notcia de
crime contra Antnio, para que seja processado e punido pelos fatos acima narrados.
Considerando tal narrativa e o novo ordenamento jurdico, responda se Antnio pode ser
punido, justificando sua resposta. (VALOR: 10 PONTOS)

Resposta-padro:
necessrio que o estudante aborde o tema da irretroatividade, assim como se refere
vigncia da lei no tempo, ao agir de forma compatvel com a legalidade da poca, retroatividade
benigna e motivao e equidade da conduta.
*

Autores: Alexandre Lima Wunderlich, Augusto Jobim do Amaral, Fernanda Corra Osrio,
Rogrio Maia Garcia

Comentrio
Em se tratando de uma questo dissertativa, entendemos que mais de uma resposta seria
cabvel, na medida em que o tema da Justia de Transio altamente polmico, encontrando
diferentes manifestaes no mbito doutrinrio e na jurisprudncia comparada.
77

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Por um lado, seria possvel discutir a possibilidade de aplicao dos dispositivos penais
preexistentes ao novo ordenamento constitucional, especialmente no que diz respeito aos crimes
de tortura, leses corporais e homicdio, na medida em que, compreendidos como crimes contra
a humanidade, no so passveis de prescrio, nos termos em que so estabelecidos pela
Organizao das Naes Unidas (Princpios de Nuremberg, de 1950) e, mais contemporaneamente,
no Decreto n 4.388/92 Estatuto de Roma, que instituiu o Tribunal Penal Internacional. Assim, a
Corte Interamericana de Direitos Humanos tem se manifestado acerca da possibilidade de punio
de seus responsveis em face da imprescritibilidade de tais delitos, bem como recentes decises
proferidas pelas Cortes argentina e uruguaia, apenas para citar casos de regimes ditatoriais que
guardam proximidade com a histria nacional.
De outra banda, levando-se em considerao que o enunciado da questo no faz meno
alguma legislao pr-constitucional, mas efetivamente fala sobre uma lei penal, indiscutivelmente
posterior aos violentos fatos narrados, nos parece plenamente cabvel o entendimento de que tais
dispositivos carecem de constitucionalidade, pois, sendo aprovada uma nova Constituio, com
uma carta de direitos idntica da Constituio Brasileira de 1988, entende-se como presente,
nesta nova ordem constitucional, a expressa previso dos princpios da legalidade (CFRB, art. 5,
XXXIX) e da anterioridade da lei penal (CFRB, art. 5, XL), corolrios de um Direito Penal Democrtico
que, nos dizeres de Luiz Luisi, d aos cidados a segurana, ante as mudanas de valoraes do
legislador, de no ser punido, ou de no ser punido mais severamente, por fatos que, no momento
de sua comisso, no eram apenados, ou o eram de forma mais branda (LUISI, 2003).47

47

LUISI, Luiz. Os princpios constitucionais penais. 2. ed. Porto Alegre: Safe, 2003, p. 26.

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Direito

2009

QUESTO 40 DISCURSIVA
Os mares devonianos eram habitados por muitos animais dessa espcie, e os depositaram
aos milhares sobre as rochas recm-formadas. (...) Ficava patente que subamos a escala da vida
animal cujo topo ocupado pelo homem.
(...)
Por pouco que a tempestade tivesse empurrado a balsa para o leste, havamos passado sob
a Alemanha, sob a minha querida cidade de Hamburgo, sob aquela rua onde morava tudo o que eu
amava no mundo. Ento eram s cento e oitenta quilmetros verticais de uma parede de granito
e, na realidade, mais de quatro mil e quinhentos quilmetros a percorrer. Ah! Que viagem! Que
maravilhosa viagem! Tendo entrado por um vulco, samos por outro que se situava a mais de cinco
mil e quatrocentos quilmetros do Sneffels, da rida Islndia, nos confins do mundo! [...] Havamos
abandonado a regio das neves eternas pelas regies do verde infinito, e deixado acima das nossas
cabeas a nvoa cinzenta das regies glaciais para voltar ao cu azulado da Siclia!
Jlio Verne. Viagem ao Centro da Terra. Porto Alegre: L&PM, 2002.
Na introduo ao livro Viagem ao Centro da Terra, de Jlio Verne, obtemos as seguintes
informaes: Julio Verne nasceu em Nantes em 8 de fevereiro de 1828. Seu pai, Pedro Verne, filho
de um magistrado de Provins, formou-se em Direito em 1825 e casou-se em 1827 com Sofia Allote
de la Fue, de uma famlia de navegadores e armadores de Nantes. [...] Em 1839, partiu para a ndia
como aprendiz de marinheiro. Pego em Paimboef pelo pai, ele confessa ter viajado para trazer prima
Carolina Tronson um colar de coral. Mas, rudemente repreendido, ele promete: S viajarei em sonhos.
Com base nesses textos, responda s questes:

1. A formao jurdica de Jlio Verne contribuiu de forma decisiva para a sua atitude humanista.
Segundo o texto, CORRETO deduzir que, em sua viagem ao centro da Terra, o homem cada
vez ficava mais longe do homem? Justifique. (VALOR: 5 PONTOS)
2. Segundo uma perspectiva interdisciplinar, considerando os planos da Sociologia, Antropologia
e Filosofia, Viagem ao Centro da Terra, de Jlio Verne, busca o mundo ao ultrapassar fronteiras
e desintegrar o espao e o tempo. Nessa obra, a cidade natal recusada como elemento
importante na vida do homem? Justifique. (VALOR: 5 PONTOS)

Resposta-padro:
1. Admitem-se como resposta, desde que observadas a coerncia e a lgica textuais: a viagem
como fuga; como descobrimento interior; como busca/desafio do desconhecido.

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Comentado

2. Admitem-se como resposta, desde que observadas a coerncia e a lgica textuais: a


viagem como laos; como estreitamento de laos; como manuteno das origens; como
percepo dos afetos.
*

Autor: Ricardo Aronne

Comentrio
A questo em foco, de duplo desdobramento para avaliao, importa em dar precedncia a
um campo que, prima facie e enganosamente, no privilegia as tradicionais disciplinas aplicadas de
processo ou direito material, engajando-se naquilo que se denomina como Direito e Literatura.
Esse rico campo jurdico, permevel a todas as reas do Direito, prima por uma intensa
transdisciplinaridade, no raro estranha s regulaes do MEC e, consequentemente, da CAPES,
facilmente tomada e tratada como interdisciplinaridade. Assim tambm, com no distinta frequncia,
o Direito na Literatura ou a Literatura no Direito so percebidos como territrio desse horizonte, cuja
extenso recusa cartesianismos e fronteiras epistmicas.
Aponta, positivamente, tanto para um possvel Ps-Estruturalismo de acentos derridianos,
como para percepes complexas nos mais tradicionais estruturalismos sistmicos, com destaque
para a j mencionada transdisciplinaridade inerente ao campo da questo.
Bem colocada a proposio temtica, no seu tempo, tal qual promove alinhamento ao
que vem sendo produzido no mbito da ps-graduao nacional qualificada, retirando o ensino
da Graduao, objeto primevo e curial do exame, da imobilidade do pensamento tradicional,
positivista e reprodutivista.
No que tange composio da questo, alguns mritos nos fins acabam por revelar dois
pecados. Primeiro pelo eurocentrismo da escolha, perdendo a inequvoca oportunidade de
reafirmao da rica literatura nacional, em seus mais diversos momentos e dilogos. A escolha de
Verne, em detrimento a autores cujo dilogo que esse campo absorve se enobrece, parece plida e
frgida na opo de pender para um mais franciscano Direito na Literatura. Sem dvida a escolha
tem sua racionalidade, ao favorecer a popularidade de Verne em detrimento de Camus ou Kafka.
Mas como sacrificar uma temtica de Lima Barreto, por Reinaes de Narizinho, pela popularidade
dos textos de Lobato. Ainda quanto construo, o recorte biogrfico das relevantes datas do autor,
ao lado das confusas e sem lugar datas do seu pai, acabam impertinentes e propondo uma intil
esgrima ao graduando.
Como apontado, a questo possui dois desdobramentos, sendo relevantes as datas
propostas, fossem todas do autor, para responder ao primeiro destes, que se dispe a tocar
o horizonte do Humanismo, temtica bem desenhada nas palavras de Protgoras, pondo o
Homem como medida de todas as coisas, ao romntico horizonte iluminista proposto Rousseau,
vislumbrando um Homem Natural, selvagem e puro, que envenenado pela sociedade. Temas
cuja intimidade apenas aparente e, se tomados com rigor, podem facilmente levar a negar certas
premissas intrnsecas ao questionamento, certamente bem melhor dirigido a trechos de Kafka, em
especial no clssico A Metamorfose. O deslumbramento do personagem de Verne com a superior
condio que o progresso e as tecnologias conduzem o Homem tem identidade em Comte, como
um nmesis do olhar kafkaniano.
O texto destila o credo moderno de progresso e superioridade da racionalidade, que imantava
o paradigma que edificou a Modernidade Slida. A descrio do movimento dos protagonistas,
dirigida pela talentosa literatura de Verne, atravessa o campo dos espaos e tempos que descreve,
explicitando no jogo das metforas (do grego metaforos, que significa mudana), o movimento de
evoluo conducente a uma indiscutvel superioridade humana, cujo dilema ecolgico transforma em
paradoxo. Verne era um visionrio, mas no um profeta. O progresso, como se tornou indiscutvel na
Era Atmica, pode ser um pesadelo.
80

Esse movimento do autor tambm nos conduz ao segundo desdobramento da questo,


proposto a partir do horizonte do espao e do tempo, para tocar ao que chama interdisciplinaridade.
No trplice recorte, desde logo proposto no enunciado, pela Sociologia, Antropologia e Filosofia,
novamente natural a eroso das premissas que ele adota expressamente.
marcante, na contemporaneidade, o esvanecimento de fronteiras, com ampla releitura das
esferas de comunidade e identidade, tudo isso potencializado em uma Sociedade Ps-Industrial,
caracterizada pelo espetculo, consumo e informao. A denominada Globalizao, mais bem
desenhada pelos franceses quando propem a ideia de Mundializao, impulsionada pela internet e
suas muitas revolues, dissolvem as fronteiras e os limites geogrficos em muitos aspectos, tal qual
aponta para novas discusses sobre o Homem e suas relaes.
Como notvel no texto, esse se insere em um paradigma claramente oposto. A cidade
natal no , de modo algum, recusada como elemento importante. Mas desprovida de qualquer
valor social, reduzido a ngulos geogrficos de uma rua, em detrimento das relaes. Vislumbrar
tanto a rua, a padaria, a banca, a casa, quanto s relaes: as imagens so diversas. Lembra-se
do sorriso do padeiro alcanando o po quente, chegado do forno. Nessa compresso, percebe-se
o deslocamento da racionalidade no tempo, demarcando a modernidade do olhar de Verne, que
escrevia o texto antes de o fordismo reconstruir a Sociedade Industrial, no resumo sorridente que
Chaplin faz em seu Tempos Modernos. O esvanecimento de tempo e espao foge ao paradigma do
autor para aninhar-se nas linhas daqueles que criticam as crenas dessa sociedade.
Para uma concluso propositiva desse segundo desdobramento da questo, no sentido dos
pressupostos, est a identidade primeira com o pensamento de Brentano e em seguida de Husserl,
para aps dialogar com Heidegger. A viagem ao centro da terra uma viagem nela mesma. Isso
atende ao pressuposto fenomenolgico, em ruptura ao idealismo que contamina o pensamento de
poca. Voltar as coisas nelas mesmas a proposio fenomenolgica essencial, primeira. o que
faz o personagem de Verne, que emerge das profundezas encantado com o novo mundo que se
abre aos olhos.

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Lista de contribuintes
Alexandre Mariotti
Mestre e Doutor em Direito pela UFRGS.
Professor de Direito Constitucional da Faculdade de Direito da PUCRS e da FEMARGS.
Alexandre Lima Wunderlich
Advogado.
Mestre em Cincias Criminais pela PUCRS.
Coordenador do Departamento de Direito Penal e Direito Processual Penal da Faculdade de Direito
da PUCRS.
Professor de Direito Processual Penal da Faculdade de Direito da PUCRS.
lvaro Filipe Oxley da Rocha
Ps-Doutor em Criminologia pela Kent University.
Doutor em Direito pela UFPR.
Professor Titular do PPGCCRIM da Faculdade de Direito da PUCRS.
Professor de Sociologia do Direito e de Criminologia da Faculdade de Direito da PUCRS.
Coordenador do Grupo de Pesquisa em Criminologia com apoio CNPq e CAPES.
lvaro Vincius Paranhos Severo
Doutorando em Direito Processual Civil pela PUCRS.
Mestre em Direito Processual Civil pela PUCRS.
Especialista em Direito Civil e Direito Processual Civil pela PUCRS.
Coordenador do Departamento de Direito Processual Civil da Faculdade de Direito da PUCRS.
Professor de Direito Processual Civil da Faculdade de Direito da PUCRS.
Amlia Elisabeth Baldoino da Silva Strmer
Mestre em Direito pela PUCRS.
Professora de Direito Constitucional da Faculdade de Direito da PUCRS.
Augusto Jobim do Amaral
Doutor em Altos Estudos Contemporneos pela Universidade de Coimbra.
Mestre e Especialista em Cincias Criminais pela PUCRS.
Professor de Direito Penal e Direito Processual Penal da PUCRS e da FESDEP
Cludio Ari Pinheiro de Mello
Doutor em Teoria do Direito pela UFRGS.
Mestre em Direito do Estado pela PUCRS.
Professor de Direito Constitucional da Faculdade de Direito da PUCRS.
Palestrante da Escola Superior do Ministrio Pblico.
Promotor de Justia.

82

Fernanda Corra Osrio


Mestre em Cincias Criminais pela PUCRS.
Professora de Direito Penal e Processual Penal da Faculdade de Direito da PUCRS.
Gilberto Strmer
Advogado Trabalhista. Parecerista.
Ps-Doutorando em Direito pela UFSC.
Doutor em Direito do Trabalho pela UFSC.
Mestre em Direito pela PUCRS.
Coordenador do Curso de Especializao em Direito e Processo do Trabalho da Faculdade de Direito
da PUCRS.
Professor de Direito e Processo do Trabalho nos Cursos de Graduao, Especializao, Mestrado e
Doutorado da Faculdade de Direito da PUCRS.
Professor Convidado nos Cursos de Ps-Graduao da PUCPR e da UFBA.
Guilherme Pederneiras Jaeger
Doutor em Direito Internacional pela UFRGS.
Mestre em Direito (Relaes Internacionais) e Especialista em Direito e Negcios Internacionais,
pela UFSC.
Professor de Direito Internacional Privado da Faculdade de Direito da PUCRS.
Luza Matte
Mestre em Direito pela PUCRS.
Professora de Cincia Poltica e Teoria do Estado e Direito Constitucional da Faculdade de Direito
da PUCRS.
Mrcia Andrea Bhring
Doutoranda em Direito pela PUCRS.
Mestre em Direito pela UFPR.
Professora de Direito Constitucional da Faculdade de Direito da PUCRS e professora da UCS.
Marcus Vincius Martins Antunes
Doutor em Direito pela UFRGS.
Mestre em Direito pela PUCRS.
Professor de Direito Constitucional e Cincia Poltica e Teoria do Estado da Faculdade de
Direito da PUCRS.
Marise Soares Corra
Doutora em Histria pela Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas da PUCRS.
Mestre em Direito pela Faculdade de Direito da PUCRS.
Professora de Teoria Geral do Direito e Direito Constitucional da Faculdade de Direito da PUCRS.
Procuradora Federal Aposentada.
Advogada.

83

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Plnio Saraiva Melgar


Mestre em direito pela Universidade de Coimbra.
Coordenador do Departamento de Direito Privado da Faculdade de Direito da PUCRS.
Professor de Direito Constitucional da Faculdade de Direito da PUCRS e da FMPRS.
Palestrante da Ajuris e da Esmafe/RS.
Ricardo Aronne
Ps-Doutor em Direito Privado pela UFPR.
Doutor em Direito Civil e Sociedade pela UFPR.
Mestre em Direito do Estado pela PUCRS.
Especialista em Direito Processual pela PUCRS.
Professor de Direito Privado da Faculdade de Direito da PUCRS.
Professor Visitante da UFS, UFPI e UNIT.
Conferencista, Comentarista, Autor e Advogado.
Rogrio Maia Garcia
Mestre em Cincias Criminais pela PUCRS.
Especialista em Direito Penal Empresarial pela PUCRS.
Ps-graduado em Direito Penal Econmico pela Universidade de Coimbra.
Professor de Direito Penal e Direito Processual Penal da Faculdade de Direito da PUCRS.
Professor convidado da ESA OAB-RS e da FESDEP-RS.

84

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Rodrigo Valls
210 x 297 mm
Akkurat; Arial
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