PROCEDIMIENTO

PROCEDIMIENTO DE APLICACIN GENERAL

MATERIA

DESPIDO INJUSTIFICADO

DEMANDANTE

DOMICILIO

LUCY ESTER DE LAS MERCEDEZ VILLACURA

GARCIA
AVDA CARLOS SHORR N 9, TALCA

PATROCINANTE

ANDRES ALEJANDRO MORALES NORAMBUENA

:
DOMICILIO

CORREO ELECTRONICO

EDIFICIO PLAZA, OFICINA 406, 1 SUR 690,

TALCA
AMORALESN@PROTECCIONALDEUDOR.CL

TELEFONO

(71)2389807

DEMANDADO 1

NIBALDO HUMBERTO MARTINEZ NEZ

DOMICILIO

DEMANDADO 2
DOMICILIO
DEMANDADO 3

:
:
:

CALLE HERNAN DE SOLAR N1064,V.PABLO

NERUDA LINARES.
JORGE ENRIQUE MARTINEZ NEZ
RICARDO LYON N 531, PROVIDENCIA.
JUAN CARLOS MARTINEZ NUEZ

DOMICILIO

DIONISIO ACEVEDO N1070, PICHILEMU

EN LO PRINCIPAL: DESPIDO INJUSTIFICADO, INDEMNIZACIONES

POR TRMINO DE RELACIN LABORAL, EXISTENCIA DE RELACIN
LABORAL EN PROCEDIMIENTO DE APLICACIN GENERAL.
PRIMER OTROSI: ACOMPAA DOCUMENTOS
SEGUNDO OTROSI: MEDIDA CAUTELAR QUE INDICA.
TERCER OTROSI: SOLICITA EXHORTO
CUARTO OTROSI: LITIGACIN Y NOTIFICACIN ELECTRONICA
QUINTO OTROSI: PATROCINIO Y PODER

TRIBUNAL DE LETRAS DEL TRABAJO DE TALCA

LUCY ESTER DE LAS MERCEDES VILLACURA GARCIA, RUT N
6.205.056-K, domiciliada en AVDA. CARLOS SHORR, CASA N 9,
EXTERIOR, comuna de TALCA, Jubilada, a US. Respetuosamente digo:
Que en tiempo y forma, de conformidad a lo dispuesto en los artculos
159, 162, 163, 168 , 172, 425, 432, 446 y dems pertinentes del Cdigo
del Trabajo, vengo a interponer demanda laboral en procedimiento de
aplicacin general por despido injustificado en contra de don NIBALDO
HUMBERTO MARTNEZ NEZ, Domiciliado en Calle Hernan de Solar
N 1064, Villa Pablo Neruda, Comuna de Linares, Sptima Regin del
Maule, ignoro profesin y estado civil; JORGE ENRIQUE MARTNEZ
NEZ, Domiciliado en Ricardo Lyon #531, departamento 404, comuna
de Providencia, Regin Metropolitana, ignoro profesin y estado civil; y
en contra de JUAN CARLOS MARTINZ NEZ, Domiciliado para
todos los efectos en Calle Dionisio Acevedo #1070 de la comuna de
Pichilemu, Sexta Regin del Libertador Bernardo OHiggins, ignoro
profesin y estado civil, En base a los fundamentos de hecho y de
Derecho que paso a exponer:
-LOS HECHOS:
1. Que durante 19 aos trabaje para Don NICASIO NIBALDO
MARTNEZ PEREZ, Cdula nacional de identidad N 2.492.058-5
con domicilio en Villa Trumao primer pasaje casa N 14, 11
Poniente 12 sur, de la comuna de Talca y quien fuese Jubilado.
2. Que mi trabajo consista en realizar la labor de Cuidadora de
Adulto Mayor.

3. Que trabaje durante muchos aos para el, comenzando mis

labores el 01 de abril del ao 1997. No existiendo contrato de
trabajo escriturado, puesto que el primero de estos se suscribi el
09 de septiembre del ao 2013.
4. Que mi horario de trabajo era de lunes a domingo de 10 am hasta
las 22:30 pm, es decir mi jornada laboral, tena una duracin de 12
horas y medias.
5. Que las condiciones de trabajo en las que desempee mi labor
durante todo este tiempo no fueron siempre las mejores puesto
que aparte de cuidar de don Nicasio, deba realizar el aseo del
hogar, preocuparme de su seguridad ya que en al menos dos
oportunidades se vio expuesto a robos en su domicilio, entre otras
cosas que no pertenecan al mbito de mis labores.
6. Que yo era la tutora de don Nicasio para hacer efectivos los pagos
que le correspondan por su jubilacin; y que esto demuestra la
absoluta confianza que el alojaba en m, despus de tantos aos
acompandolo en su vejez.
7. Que en sus ltimos das solo yo estuve a su lado, puesto que hace
ya varios aos el sufra de un notable abandono por parte de sus 3
hijos: JUAN CARLOS MARTNEZ NEZ, JORGE ENRIQUE
MARTNEZ NEZ Y JUAN CARLOS MARTNEZ NEZ
8. Que don Nicasio a la edad de su fallecimiento posea total lucidez,
lo que consta en certificado emitido por el Dr JORGE ORTIZ BEZ,
geriatra y gerontlogo.
9. Que la casa de Don Nicasio tambin sirvi de domicilio durante
muchos aos para m mientras prestaba mis servicios a este,
producto de la alta demanda de tiempo que el requera, era ms
cmodo para ambos morar en la misma casa.
10.
Que despus de su fallecimiento el 20 de junio de 2016 sus
causahabientes han terminado la relacin laboral que mantena
con l en vida.

11.

Que desde su fallecimiento siento una tremenda angustia y

miedo a que no se me pague todo lo relativo a mi finiquito por los

aos trabajados.
12.
Que durante todos los aos que trabaje para don Nicasio
jams hice efectivos los das que me correspondan por ley como
feriado legal.

-EL DERECHO:
I.

En cuanto a la relacin laboral: En este caso en particular el

artculo 7 del Cdigo del Trabajo seala que el trabajo es una
convencin por la cual el empleador y el trabajador se
obligan recprocamente, este a prestar servicios
personales bajo dependencia y subordinacin del primero y
aqul a pagar por estos servicios una remuneracin
determinada. A su vez el artculo 8 del mismo cuerpo legal
dispone que toda prestacin de servicios en los trminos
sealados en el artculo anterior hace presumir la
existencia de un contrato de trabajo.
Los artculos anteriores hacen deducir expresamente que an con
la inexistencia de un contrato de trabajo escriturado durante
varios, s exista relacin laboral lo que al mismo tiempo puede
fundarse en doctrina de el Profesor Claudio Palavecino Caceres en
su apunte sobre los principios del derecho del trabajo donde
seala que uno de los principios del derecho del trabajo es el de la
primaca de la realidad lo que significa que en caso de
discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que
surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a
lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los
hechos. Al mismo tiempo en su apunte citando jurisprudencia

de la Excelentsima Corte Suprema esta ha sealado que: el

principio de la primaca de la realidad en el Derecho del Trabajo
que implica que en caso de desacuerdo entre lo que ocurre en la
prctica y lo que surge de documentos o acuerdos, debe estarse
preferentemente a lo primero, es decir, a lo que sucede en el
terreno de los hechos, informa lo previsto en el artculo 8 del
Cdigo del Trabajo, que presume la existencia de contrato de
trabajo siempre que exista una situacin en que una persona se
obliga a prestar servicios bajo dependencia y subordinacin de
otra, que se obliga a pagar por estos servicios una remuneracin
determinada. Es por todo lo anterior que puede concluirse sin duda
alguna que efectivamente exista una relacin laboral entre mi

II.

representada y don Nicasio.

En cuanto al despido injustificado y carente de causal: En este

caso estamos ante un contrato de trabajo indefinido, respecto del
cul, l termino de la relacin laboral, o sea, el despido se ha
producido sin cumplir con las formalidades de este. En efecto el
despido se ha producido verbalmente, sin invocacin de causal
alguna y sin aviso previo, siendo en consecuencia injustificado.
Asimismo, el artculo 162 del Cdigo del Trabajo exige la
comunicacin por escrito del trmino del contrato respectivo,
comunicacin que solo se efectu verbalmente, y sin invocacin
de causal legal ni hechos que la constituyan.
En consecuencia, al no haberse ajustado a derecho el despido de
la trabajadora, por no haberse cumplido los requisitos formales
que el Cdigo del Trabajo establece perentoriamente en el artculo
162 y 169, este despido debe considerarse como injustificado. El
artculo 168 del cdigo del trabajo, seala que El trabajador
cuyo contrato termine por aplicacin de una o ms de las
causales establecidas en los artculos 159, 160 y 161, y
que considere que dicha aplicacin es injustificada
indebida o improcedente, o que no se haya invocado

ninguna causa legal, podr recurrir al juzgado competente,

dentro del plazo de sesenta das hbiles, contado desde la
separacin, a fin de que este as lo declare. En este caso el
juez ordenar el pago de la indemnizacin a que se refiere
el inciso cuarto del artculo 162 y la de los incisos primero
o segundo del artculo 163, segn correspondiere
aumentada esta ltima de acuerdo a las siguientes reglas:
b) en un cincuenta por ciento, si se hubiere dado trmino
por aplicacin injustificada de las causales del artculo 159
o no se hubiere invocado ninguna causa legal para dicho
termino.
En este caso el juez ordenara el pago de la indemnizacin a que se
refiere el inciso cuarto del artculo 162 y la de los incisos primero o
segundo del artculo 163 del cdigo del trabajo, segn
correspondiere, aumentada esta ltima en un 50% segn lo
III.

dispone la letra b del artculo 168 del cdigo del trabajo.

En cuanto a las sumas demandadas: El artculo sptimo del Cdigo
del Trabajo al definir lo que se entiende por un contrato de trabajo,
establece como una de las obligaciones esenciales del empleador
el pago de las remuneraciones, atendido a que se trata de un
contrato bilateral y oneroso. En tal sentido en el artculo 54 y
siguientes del cdigo del trabajo se establece lo que se llama
proteccin a las remuneraciones. Que tiene por finalidad que las
remuneraciones sean efectivamente percibidas por el trabajador,
regulando la forma, monto y periodicidad en que estas deben ser
pagadas al trabajador como contraprestacin por los servicios
personales prestados bajo vinculo de subordinacin y
dependencia.
Respecto del feriado anual del artculo 67 del presente cuerpo
legal, los trabajadores con ms de un ao de servicio
tendrn derecho a un feriado anual de quince das hbiles,
con remuneracin integra, que se otorgar de acuerdo con

las formalidades que establezca el reglamento. Al mismo

tiempo el artculo 73 del Cdigo del Trabajo en su inc. 2
contempla expresamente el derecho al pago de una indemnizacin
por ese beneficio, equivalente a la remuneracin integra calculada
en forma proporcional al tiempo que medie entre su contratacin o
la fecha que enter la ltima anualidad y el trmino de sus
IV.

funciones.
En cuanto al pago de las sumas adeudadas: Los artculos 63 y 172
del Cdigo del Trabajo sealan que: las sumas que los
empleadores adeudaren a los trabajadores por concepto
de remuneraciones, indemnizaciones o cualquier otro,
devengadas con motivo de la prestacin de servicios, se
pagaran reajustadas en el mismo porcentaje en que haya
variado el Indice de Precios al Consumidor determinado
por el Instituto Nacional de Estadsticas, entre el mes
anterior a aquel en que debi efectuarse el pago y el
precedente a aquel en que efectivamente se realice. A su
vez el artculo 172 del Cdigo del Trabajo estipula que para los
efectos de del pago de las indemnizaciones a que se
refieren los artculos 168,169,170 y 171, la ltima
remuneracin mensual comprender toda cantidad que
estuviere percibiendo el trabajador por la prestacin de
sus servicios al momento de terminar el contrato, incluidas
las imposiciones y cotizaciones de previsin o seguridad
social de cargo del trabajador y las regalas o especies
evaluadas en dinero.

V.

Conclusiones: En sntesis US., de los fundamentos de hecho y de

Derecho expuestos precedentemente respecto a las prestaciones
adeudadas a la demandante, se puede concluir lo siguiente:

1) Que prest servicios bajo subordinacin y dependencia para mi

empleador don NICASIO NIBALDO MARTINEZ PEREZ y que
mi trabajo consista en realizar la labor de cuidadora de adulto
mayor, que trabaje para el desde el ao 1997 siendo en total
19 aos y 2 meses los que alcanc a otorgar mis cuidados a
este.
2) Que el contrato era indefinido.
3) Que mi remuneracin mensual al trmino de mi relacin laboral
era de $120.000 pero en el plano de la realidad trabaj jornada
completa siempre por lo que mi sueldo debera ser el mnimo
legal al ao 2015 es decir $250.000.
4) Que el 20 de junio del presente ao los hijos del fallecido JUAN
CARLOS MARTNEZ NEZ, JORGE ENRIQUE MARTNEZ
NEZ Y JUAN CARLOS MARTNEZ NEZ ponen fin a mi
contrato de trabajo de manera verbal desvinculndome de mis
funciones.
5) Que hasta la fecha no se me ha pagado absolutamente nada
por los aos de servicio, mi derecho a feriado legal, e
VI.

indemnizacin por aviso previo.

Peticiones que se someten a decisin del tribunal:
1. Solicito a SS. Se declare que entre mi persona y don NICASIO
NIBALDO MARTINEZ PEREZ, exista efectivamente una
relacin laboral desde el 1 de abril de 1997 hasta el 20 de junio
de 2016 fecha de su fallecimiento.
2. Que mi remuneracin mensual al momento de mi despido debi
ser de $250.000 (doscientos cincuenta mil pesos)
3. Solicito se condene a los demandados al pago de los das de
feriado legal adeudados por los siguientes periodos: entre el 1
de mayo de 1997 hasta el 20 de junio de 2016. Lo que equivale
segn ley a $350.000 aproximadamente sin contar das
sbados, domingos y festivos y a lo ms que US. Estime
pertinente.
4. Solicito se condene a los demandados a una indemnizacin por
aos de servicio equivalente a $4.125.000 lo que equivale a el

clculo sacado en virtud del artculo 163 del Cdigo del Trabajo
y con la aplicacin del artculo 168 letra b) del mismo cuerpo
legal recargando esta indemnizacin en un 50% por despido
injustificado por no haber invocado causal al momento de la
desvinculacin.
5. Solicito se condene a los demandados a una indemnizacin de
$250.000 por falta de aviso previo que estipula el artculo 162
del cdigo del trabajo.
6. Solicito al mismo tiempo se condene a los demandados a que
efecten el pago correspondiente a las horas extraordinarias
trabajadas por mi durante el ltimo ao de servicio, es decir
desde el 1 de abril del ao 2015 a el da 20 de junio del
presente ao.
7. Pido adems que se le pague a mi representada la suma
equivalente a $250.000 por remuneracin del ltimo mes
adeudado.
8. Por ltimo, solicito a SS, se sirva a condenar a los demandados
al pago de los reajustes; y hecho lo anterior aplicar el inters
legal, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 63 del Cdigo del
Trabajo y a lo que SS, Estime pertinente.
Todo lo anterior con expresa condenacin en costas
POR TANTO, y en merito de lo expuesto y de lo dispuesto
en los artculos 7,8,41,63,73, 162,163,168,425,446 y siguientes
del Cdigo del Trabajo , todas las normas jurdicas aplicadas en la
especie, y en especial los principios del Derecho del Trabajo
RUEGO A US.: Tener por interpuesta demanda de
procedimiento de aplicacin general por existencia de relacin
laboral, cobro de prestaciones y despido injustificado, en contra de
JUAN CARLOS MARTNEZ NE, JORGE ENRIQUE MARTNEZ
NEZ Y JUAN CARLOS MARTNEZ NEZ, todos Sucesores
de don NICASIO NIBALDO MARTNEZ PEREZ, ya

individualizados por el monto total de $5.225.000, admitirla a

tramitacin y acogerla en todas sus partes.

PRIMEROTROS: Srvase SS. Tener por acompaado los

siguientes documentos:
1. Acta de comparendo de Conciliacin ante la Inspeccin del
Trabajo de fecha 17 de agosto del ao 2016, originada de
reclamo N 701/2016/1876 de fecha 20 de julio de 2016.
2. Contratos de Trabajo de 04 de marzo de 2016, 21 de
Noviembre de 2013 y 9 de septiembre de 2013.
3. Pgina 16 y 17 del apunte del profesor Claudio Palavecino
Caceres, docente de la Universidad de Chile.
4. Certificado Mdico Otorgado por el Dr. Jorge Ortiz Bez
Geriatra, donde se certifica que don Nicasio se encuentra
lucido y en control.
5. Certificado de Matrimonio de don Nicasio Nibaldo Martnez
Prez y doa Praxedes del Carmen Nuez Nuez. N
inscripcin 12, Circunscripcin de Toconey del ao 1954.
6. Certificado de nacimiento de don Nibaldo Humberto
Martnez Nez, de la circunscripcin de Talca.
7. Certificado de nacimiento de don Jorge Enrique Martnez
Nez, de la circunscripcin de Talca.
8. Certificado de nacimiento de Juan Carlos Martnez Nez,
de la circunscripcin de Talca.
9. Titulo de dominio con vigencia a nombre de Don Nicasio
Martinez Perez, inscrito a fojas 1712, N 1776 del Registro
de Propiedad del ao 1982 del Conservador de Bienes races
de Talca.
10.
Inscripcin especial de herencia, de doa Praxcedes
del Carmen Nez Nez inscrito a fojas 16.259 N 6075 del

Registro de Propiedad del ao 2008 del Conservador de

Bienes Races de la Ciudad de Talca.
SEGUNDO OTROS:

RUEGO A SS; Srvase acceder a la medida

cautelar en virtud del artculo 444 del Cdigo del Trabajo, sobre los
derechos que correspondan a Don Nicasio Martnez Perez ya
individualizado sobre la propiedad inscrita a su nombre a fojas 1712
,nmero 1776 del Registro de Propiedad del ao 1982 del Conservador
de Bienes Races de la ciudad de Talca sobre el inmueble consistente en
el sitio catorce, de la Cooperativa de Viviendas y Servicios
Habitacionales Villa Trumao Limitada de la ciudad y comuna de Talca,
cuyo plano se encuentra archivado bajo el nmero 119, al final del
registro de propiedad del ao 1982, de una superficie de trescientos
metros cuadrados y deslinda; NORTE, Lote trece; SUR partes lote ocho y
quince; ORIENTE, pasaje sin nombre; y PONIENTE, lote nueve. Para
asegurar el pago de los montos adeudados por los demandados por las
razones que se exponen a continuacin:
1.- que en estos autos se ha entablado demanda solidaria contra JUAN
CARLOS MARTNEZ NEZ, JORGE ENRIQUE MARTNEZ NEZ Y
JUAN CARLOS MARTNEZ NEZ, por el monto total de $.
2.-Esta peticin se fundamenta en el hecho plausible de existir por esta
parte el justo temor de que los demandados oculten, transfieran o
desven parte de su patrimonio con el objeto de burlar los efectos del
juicio. Por lo dems SS., la presente peticin tambin la hacemos por la
extensiva posibilidad de que se presente una disminucin de las
facultades econmicas de los demandados, en trminos tales que no
constituyan por si solas suficiente garanta para asegurar el resultado
del juicio.

POR TANTO, en merito de lo expuesto y conforme lo prescribe el

artculo 290 N 4, el artculo 295, 296 y 298 del Cdigo de Procedimiento
Civil y artculo 444 del Cdigo del Trabajo.
A U.S RUEGO: Se sirva decretar la medida cautelar solicitada respecto
del bien sealado o lo que SS. Determine, ordenando
consecuencialmente sean puestas las medidas en conocimiento del
Conservador de Bienes Races de la ciudad de Talca o lo que SS.
Determine y se decrete la medida cautelar sin notificacin previa,
atendida la naturaleza de los conceptos reclamados todo lo cual implica
situacin grave.
TERCER OTROS: Se solicita US., decretar exhorto, con la finalidad
que se notifique a los demandados mencionados en el cuerpo principal
de esta demanda en el territorio jurisdiccional correspondiente y que ya
ha sido sealado anteriormente.
CUARTO OTROS: Se sirva ordenar, de conformidad a lo dispuesto en
los artculo 433 y 442 del Cdigo del Trabajo, que sin perjuicio de la
forma de notificacin establecida en la ley, se me notifique de todas las
resoluciones que se dicten en esta causa al siguiente correo electrnico:
amoralesn@proteccionaldeudor.cl .
QUINTO OTROS: Solicitamos a US; tener presente que designo como
abogado patrocinante y confiero poder a Don ANDRES ALEJANDRO
MORALES NORAMBUENA, cedula nacional de identidad N
16.292.754-k, domiciliado para estos efectos en Edificio Plaza Talca,
Oficina 406, 1 sur 690, Talca. Confirindole todas las facultades
establecidas en el artculo 7 del Cdigo de procedimiento civil, las que
doy enteramente por reproducidas y conocidas una a una sin excepcin.