LA ESTABILIDAD LABORAL

Uno de los efectos del contrato de trabajo es la estabilidad laboral, la cual se alcanza una
vez superado el periodo de prueba, lo que significa que el contrato de trabajo se ha
perfeccionado y surte todos sus efectos, esto es,
los derechos y las obligaciones de
ambas partes.
I. DEFINICIN.
La estabilidad laboral es el derecho que tiene el trabajador de conservar su trabajo mientras
no incurra en alguna de las causales de despido establecidas por la ley; y es la obligacin del
empleador de mantener al trabajador en su trabajo mientras no incurra en alguna de dichas
causales de despido.

II. POLMICA.
La estabilidad laboral es uno de los temas ms polmicos del Derecho del Trabajo, pues tiene
sus defensores y sus crticos.

1. Es defendida por los trabajadores, quienes justifican la estabilidad laboral en las

necesidades bsicas de subsistencia, como salud, educacin, vivienda, alimentacin, vestido,
etc., que son satisfechas con el producto del trabajo dependiente y remunerado; por tanto, si
las necesidades bsicas son de carcter permanente; entonces, el medio para satisfacerlas,
que es el puesto de trabajo, tambin debe tener el mismo carcter permanente.
2. Es criticada por los empleadores, quienes sostiene que no se debe buscar la estabilidad
del trabajador en el puesto de trabajo, sino se debe buscar la estabilidad del puesto de
trabajo, es decir, se debe buscar que existan permanentemente puestos de trabajo y que
adems sean incrementados;
y para ello, se deben crear las condiciones para que el
empresario se atreva a invertir, entonces se mantendra y se creara nuevos puestos de
trabajo.
Los crticos agregan que la estabilidad laboral solo protege a los malos trabajadores, ya que
ningn empresario podra despedir a un buen trabajador.

III. CLASES DE ESTABILIDAD LABORAL.

En la doctrina, la estabilidad laboral se presenta en dos momentos de la relacin laboral:
1. LA ESTABILIDAD LABORAL DE ENTRADA.
Se refiere a la preferencia por la contratacin de duracin indeterminada respecto de la
temporal, lo cual se pone de manifiesto con el carcter excepcional de sta, su formalidad y
la presuncin a favor de la contratacin de duracin indeterminada.

2. LA ESTABILIDAD LABORAL DE SALIDA.

Se refiere a la prohibicin del despido injustificado o arbitrario; esto es,
contempladas en la ley.

por causas no

La estabilidad laboral de salida tiene dos modalidades:

a. La estabilidad laboral absoluta.

Establece que ante el despido producido sin causa justa, procede la
restitucin del trabajador en su puesto de trabajo.

reposicin o

b. La estabilidad laboral relativa.

Establece que la decisin del empleador de dar por concluida la relacin laboral sin
causa justa tiene efectos extintivos, teniendo el trabajador
solo derecho a una
indemnizacin econmica a cargo del empleador.

8. LA CONSTITUCIN DE 1993.
La Constitucin de 1993, siguiendo la corriente neoliberal de los 90, recort los derechos
sociales y econmicos; entre ellos, los derechos laborales.
As, en cuanto a la estabilidad laboral, el artculo 27 seala lo siguiente:
Artculo 27.- La ley otorga al trabajador adecuada proteccin
el despido arbitrario.

contra

La Constitucin de 1979 deca:

Artculo 48.- El Estado reconoce el derecho de estabilidad en el
trabajo. El trabajador solo puede ser despedido por causa justa,
sealada en la
ley debidamente comprobada.
El art. 27 de la Constitucin de 1993 omiti la estabilidad laboral pero no la prohibi, y
encarg a la ley que regule la proteccin por despido arbitrario, lo cual legitim el
esquema del DL 728 de 1991, Ley de Fomento del Empleo.
Posteriormente, por DL No 855 del 25 de septiembre de 1996, se dispuso que el DL No 728,
Ley de Fomento del Empleo de 1991, que comprenda normas sobre capacitacin para el
trabajo y sobre el contrato de trabajo, fuera separado en dos textos:
- uno denominado Ley de Formacin y Promocin Laboral.
- otro
denominado Ley de Productividad y Competitividad Laboral.
As, el 27 de marzo de 1997 fue aprobada:
- La Ley
de Formacin y Promocin Laboral, por DS. 002-97-TR, y
- La Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, por DS. 003-97-TR.

En conclusin, desde 1997, la relacin laboral se rige por el TUO del DL 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo No 003-97-TR,
mediante el cual subsiste la estabilidad laboral relativa, excepto en el caso del despido nulo,
en cuyo caso se repone al trabajador a su puesto de trabajo.

El gobierno transitorio del Dr. Valentn Paniagua (2000-2001), el gobierno del Dr. Alejandro
Toledo (2001-2006) y el gobierno del Dr. Alan Garca (2006-2011) mantienen dicho rgimen
laboral hasta la actualidad.

V. REGULACIN ACTUAL.
La estabilidad laboral es tratada por:
1. La Constitucin de 1993.
2. El TUO del DL 728, aprobado por DS. No 003-97-TR,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral.

1. CONSTITUCIN DE 1993.

La Constitucin de 1993, dice:

Artculo 27.- La ley otorga al trabajador adecuada
proteccin contra el despido arbitrario.

Como ya se ha dicho, el texto del artculo 27 de la Constitucin de 1993,

omite la
estabilidad laboral, pero no la prohbe, y le encarga a la ley que regule la proteccin por el
despido arbitrario.

2. TUO DEL DL No 728, APROBADO POR DS No 003-97-TR.

LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETIVIDAD LABORAL (LPCL).
La ley que regula la proteccin por el despido arbitrario es el TUO del DL 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por DS 003-97-TR.

Artculo 34.- EL DESPIDO Y SU EFECTOS.

El despido del trabajador fundado en causas relacionadas con
su
conducta o su capacidad no da lugar a indemnizacin.
Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no
poderse demostrar sta en juicio, el trabajador tiene derecho al
pago de la
indemnizacin establecida en el artculo 38, como
nica reparacin por el dao
sufrido.
Podr demandar simultneamente el pago de cualquier otro
derecho o beneficio social pendiente.
En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda
el
trabajador ser repuesto en su empleo, salvo que en ejecucin
de sentencia, opte
por la indemnizacin establecida en el
Artculo 38.
Este dispositivo establece como regla general la estabilidad laboral relativa, pues seala que
la defensa en caso de despido arbitrario es la indemnizacin; y como excepcin la reposicin
del trabajador en el caso del despido nulo, segn las causales establecidas en la ley.

Este dispositivo tambin seala que existen tres tipos de despidos:

a. Despido fundado.
Cuando se comprueba la causal del art. 22, 23 y 24, no da lugar a

indemnizacin.

b. Despido arbitrario.
Cuando no se expresa la causal no o se prueba sta en juicio; solo
una indemnizacin.

da lugar solo a

c. Despido nulo.
Cuando el despido tiene los motivos sealados en el artculo 29 de la
la reposicin del trabajador.

ley, da lugar a

Pero, a estos tres, haya que agregarle el establecido en el artculo 30 y 35:

d. Despido indirecto o por actos hostilidad.
Cuando el trabajador se ve obligado a renunciar por los actos de
el empleador; da lugar al pago de indemnizacin.

hostilidad que comete

Como se puede apreciar, la regla es la indemnizacin por despido arbitrario, no la reposicin, pues
sta solo opera en el caso del despido nulo, segn las causales establecidas en el artculo 29 de la
ley.

VI. EL PERIODO DE PRUEBA.

La estabilidad laboral se alcanza una vez superado el periodo de prueba.
1. DEFINICIN.

El periodo de prueba es el lapso tiempo durante el cual se realiza una evaluacin, que es
previa a la aceptacin de una relacin laboral definitiva.
As, durante el periodo de prueba el empleador evala la capacidad del trabajador a fin de
determinar si es hbil para el puesto de trabajo vacante,
y, de comprobarse ello,
establece una relacin laboral definitiva.
A su vez, en dicho tiempo, el trabajador tambin evala si las tareas que ha de realizar, el
horario y las condiciones en que ha de cumplirlas, as como el trato que recibe y la
remuneracin que ha de percibir, son compatibles con sus aspiraciones e intereses, caso
contrario se retira del centro de trabajo.
El periodo de prueba es un periodo de inestabilidad laboral, pues el trabajador puede ser
despedido sin que el empleador necesite alegar alguna causa ni pagar indemnizacin alguna.

2. EVOLUCIN DEL PERIODO.

Ha sido variado el lapso de tiempo que comprende el periodo de prueba.

a. En el DL No 18471 de 1970 el periodo de prueba fue de tres meses.
b. En el DL No 22126 de 1978 el periodo de prueba fue de tres aos.
c. En la Ley No 24514 de 1986 el periodo de prueba fue de tres meses.
d. En el Decreto Legislativo No 728 de 1991 el periodo es de tres meses.

3. REGULACIN ACTUAL.
En la actualidad el periodo de prueba est regulado por el art. 10 del TO del DL No 728,
LPCL, aprobado por DS No 003-97-TR:

Artculo 10.- Periodo de prueba.

El perodo de prueba es de tres meses, a cuyo trmino el
trabajador
alcanza derecho a la proteccin contra el despido arbitrario.
Las partes pueden pactar un trmino mayor en caso las labores
requieran de
un perodo de capacitacin o adaptacin o que por
su naturaleza o grado de
responsabilidad tal prolongacin pueda
resultar justificada.
La ampliacin del perodo de prueba debe constar por escrito y no
podr exceder,
en conjunto con el perodo inicial, de seis meses en el caso de trabajadores calificados o de
confianza y de un ao en el caso de personal de direccin.
El reglamento aprobado por DS. No 001-96-TR complementa:

Artculo 17.- El exceso del periodo de prueba que se pactara

superando los seis meses o el ao, en el caso de trabajadores
de confianza, respectivamente, no surtir efecto
legal alguno.

calificados o

4. TIPOS DE PERIODO DE PRUEBA

De acuerdo al artculo 10, existen dos tipos de periodo de prueba:
a. Periodo de prueba legal.
Es legal por que la ley es la que determina su lapso de tiempo; as, el
del art 10 seala que el periodo de prueba es de 03 meses:
El perodo de prueba es de tres meses, a cuyo trmino el
trabajador alcanza derecho a la proteccin contra el despido

primer prrafo

arbitrario.

b. Periodo de prueba convencional.

Es convencional por que la ley permite que las partes puedan pactar un lapso de
tiemplo
mayor al establecido por la ley:
Las partes pueden pactar un termino mayor en caso las labores
requieran de un perodo de capacitacin o adaptacin o que por
su naturaleza
o grado de responsabilidad, tal prolongacin
pueda resultar justificada.
La ampliacin del perodo de prueba debe constar por escrito y
no
podr exceder, en conjunto con el perodo inicial, de seis
meses en el caso de
trabajadores calificados o de confianza y
de un ao en el caso de personal de
direccin.

En el caso del periodo de prueba convencional, para evitar abusos, la norma exige el
cumplimiento de determinados requisitos indispensables:
- Causas: labores que requieran de un perodo de capacitacin o adaptacin o que por su
naturaleza o grado de responsabilidad tal prolongacin pueda resultar justificada.
- Formalidad: la ampliacin del perodo de prueba debe constar por escrito.
- Lmite: incluyendo el perodo inicial, no podr exceder de:
- seis meses para trabajadores calificados o de confianza, y
caso de personal de direccin.

- un ao en el

Trabajador calificado es aquel que realiza labores tcnicas que requieren

cierta
especializacin, como mecnicos, electricistas, choferes, tcnicos
en informtica, etc.
Personal de confianza es aquel que labora en contacto personal y directo
con el
empleador o sus representantes, teniendo acceso directo a
informacin reservada o
secretos industriales, comerciales o
profesionales, como el secretariado, personal de
seguridad, domstico.
Personal de direccin es aquel representante del empleador con facultades de
direccin, como los gerentes, subgerentes, contadores, jefe de personal, etc.
El artculo 43 de la ley define al personal de direccin y de confianza.

PERSONAL DE DIRECCIN Y DE CONFIANZA.

Artculo 43.- Personal de direccin es aquel que ejerce la representacin general del
empleador frente a otros trabajadores o a terceros, o que lo sustituye, o que comparte
con aqullas funciones de administracin y
control o de cuya actividad y grado de
responsabilidad depende el
resultado de la
actividad empresarial.
Trabajadores de confianza son aquellos que laboran en contacto personal y directo con
el empleador o con el personal de direccin,
teniendo acceso a secretos industriales,
comerciales o profesionales y,
en general, a informacin de carcter
reservado. Asimismo, aquellos cuyas opiniones o informes son presentados directamente
al personal de direccin, contribuyendo a la formacin de las decisiones
empresariales.
Artculo 44.- Todos los trabajadores que directamente o por promocin accedan a
puestos de direccin o de confianza se encuentran
comprendidos en los alcances del
artculo anterior.
En la designacin o promocin del
trabajador, la Ley no ampara el abuso
del derecho o la simulacin.
El Reglamento precisar la forma y requisitos para su calificacin como tales, as como
los dems elementos concurrentes.
Artculo 45.- Los trabajadores de regmenes especiales se seguirn
sus propias normas.

rigiendo por

El Reglamento, DS. No 001-96-TR, complementa de la siguiente manera:

Artculo 59.- Para la calificacin de los puestos de direccin y de confianza, sealados
en el Artculo 77 de la Ley, el empleador aplicar el
siguiente procedimiento:
a) Identificar y determinar los puestos de direccin y de confianza de la
empresa, de conformidad con la Ley;

b) Comunicar por escrito a los trabajadores que ocupan los puestos de direccin y de
confianza, que sus cargos han sido calificados como tales;
c) Consignar en el libro de planillas y boletas de pago la calificacin
correspondiente.
Artculo 60.- La calificacin de los puestos de direccin o de confianza, es una
formalidad que debe observar el empleador. Su inobservancia no
enerva dicha
condicin si de la prueba actuada esta se acredita.
Artculo 61.- Los trabajadores cuyos cargos sean indebidamente calificados como de
direccin o de confianza, podrn recurrir ante la Autoridad Judicial, para que deje sin efecto
tal calificacin, siempre y cuando la demanda se presente dentro de los treinta (30) das
naturales siguientes a la comunicacin respectiva.

5. ACUMULACIN DE PERIODOS.

El artculo 16 del Reglamento, aprobado por DS. No 001-96-TR, regula la acumulacin de

periodos:
Artculo 16.- En caso de suspensin del contrato de trabajo o
reingreso del trabajador, se suman los periodos laborados en
cada
oportunidad hasta completar el periodo de prueba
establecido por la Ley.
No corresponde dicha acumulacin en caso que el reingreso se
haya
producido a un puesto notoria y cualitativamente distinto
al ocupado
previamente, o que se produzca trascurridos tres (3)
aos de producido el cese.

- Los periodos laborados se suman hasta completar el periodo de prueba.

- Excepto: - que el reingreso sea en puesto cualitativamente distinto.

- que el reingreso se produzca despus de tres aos del cese.

6. EXONERACIN DEL PERIODO DE PRUEBA.

La ley actual no contempla ningn caso de exoneracin del periodo de prueba.
Si lo estipulaba el artculo 44 del DL 728, Ley de Fomento del Empleo de 1991:

Artculo 44.- Estn exonerados del perodo de prueba:

a) Los trabajadores que ingresen por concurso;
b) Los que reingresen al servicio del mismo empleador,
salvo que el trabajador reingrese en un puesto notoria y
cualitativamente distinto al que ocupara anteriormente;
c) Aquellos que lo hayan estipulado expresamente.

7. PORCENTAJE DE TRABAJADORES EN PERIODO DE PRUEBA.

La ley vigente tampoco pone lmites al nmero de trabajadores sometidos a periodo de
prueba en una empresa determinada.
El derogado DL 728 de 1991 si contempla un lmite:
Artculo 45.- El porcentaje de personal en perodo de prueba no puede exceder de
10% del total de trabajadores, salvo en los casos en que la
empresa inicie o ample sus
actividades u otra eventualidad debidamente
comprobada.

VII. DERECHOS ADQUIRIDOS AL SUPERAR EL PERIODO DE PRUEBA.

Superado el periodo de prueba, legal o convencional, el trabajador adquiere el derecho a la
proteccin contra el despido arbitrario.

As lo seala el primer prrafo del artculo 10:

El perodo de prueba es de tres meses, a cuyo trmino el
trabajador alcanza derecho a la proteccin contra el despido

arbitrario.

El derecho a la proteccin contra el despido arbitrario tiene rango y proteccin constitucional

al estar prescrito en el artculo 27 de la Constitucin.
El derecho a la proteccin contra el despido arbitrario significa que el trabajador no puede
ser despedido sino por las causales establecidas por ley y debidamente comprobadas; caso
contrario estaramos frente a un despido arbitrario o nulo, por el cual el empleador tendra
que pagar una indemnizacin a favor del trabajador o reponerlo en su puesto de trabajo,
segn sea el caso.