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Luego,
aunque
cumplimiento
e
indemnizacin
compensatoria no puede demandarse conjuntamente, cabe
preguntarse si el acreedor puede elegir una u otra.
Si se incumple una obligacin de hacer, la respuesta
positiva no ofrece dudas pues del tenor del artculo 153 del CC
se deja al arbitrio del mismo exigir el cumplimiento o en este
caso hacer ejecutar el hecho convenido o pedir la
indemnizacin de los perjuicios resultantes de la infraccin del
contrato.
Si se trata de obligaciones de no hacer y no puede
deshacerse lo hecho, la obligacin no cumplida se sustituye
por la de indemnizar; y en caso contrario, si se puede
deshacer lo hecho (art. 1555 CC), nada impide al acreedor
para que pida en lugar del deshacimiento, la indemnizacin
compensatoria del perjuicio.
Si se incumple una obligacin de dar, no hay disposicin
legal alguna que permita al acreedor elegir. As algunos
autores plantean que si se otorga tal posibilidad en las
obligaciones de hacer o no hacer, entendiendo ellas como la
regla general, nada impide que ella se extienda igual a las de
dar. Agregan que en las obligaciones con clusula penal,
existe autorizacin expresan para exigir el cumplimiento de la
obligacin o la pena (1537 CC) y sta no es sino una
indemnizacin de perjuicios pactada en forma convencional y
anticipada.
Otros autores por el contrario, sealan que el acreedor
debe exigir el cumplimiento forzado de la obligacin y slo
cuando eso no fuere posible, podr demandar la
indemnizacin de perjuicios compensatoria y se fundan para
ello en que las disposiciones que permiten la eleccin, a saber
los artculos 1553, 1555 y 1557 son de excepcin y por tanto
de aplicacin restrictiva o lo que es lo mismo, no se pueden
interpretar de manera extensiva por ser normas de excepcin.
Aaden otro argumento, al indicar que si al constituirse en
mora al deudor, pudiese exigir el acreedor a su arbitrio la
entrega de la cosa o el pago del precio, la obligacin se habra
transformado en alternativa, pudiendo el acreedor exigir o la
entrega de la cosa debida o la indemnizacin de perjuicios, y