TEMA1. INTRODUCCIN.

EL PARENTESCO
Principios generales del derecho de familia.
El derecho de familia tiene varias concepciones
1) estricta: nos referimos a la familia nuclear, padres e hijos
2) amplia: se extiende a ascendentes y descendentes.
Pero actualemtne el art 40 EAC dice que se ha de proteger de forma
integral a la familia en sentido amplio. El libro II del CCCat dice que se
debe proteger no slo a la familia que tiene su origen en el
matrimonio sino tambin hay que incluir aquella que deriva de una
unin estatal de pareja, sin vnculo matrimonial. Adems protege mas
familiares y regula las formas matrimoniales.
La familia no es una creacin del ordenamiento jurdico, es una
institucin social, es clula elemental de la sociedad, que ha de ser
regulada por el derecho.
Desde el derecho no siempre que haya una relacin consangunea
entre dos personas ha de haber familia. Pueden haber situaciones en
que no haya consanguinidad pero que se considere familia: Los
consanguneos del cnyuge son familia poltica del otro, pero no hay
relacin de familia.
Para el derecho, el concepto de familia es dinmico y ha
evolucionado.
Ni la CE ni la LOPJ definen el concepto de familia. Por lo tanto, hay que
acudir a una definicin sociolgica.
Definicin sociolgica: Recprocas relaciones que se establecen
entre las personas por el hecho de tener un ascendiente en comn.
Podramos definir el derecho de familia como aquel conjunto de
normas que regulan la organizacin de las relaciones familiares
bsicas y que resuelven los conflictos de intereses surgidos en su
sede.
Esta definicin entiende la familia como un concepto amplio y no
nuclear. Hay autores que ponen en duda si el Derecho de Familia es
derecho privado (CICU), diciendo que es derecho pblico por el fuerte
intervencionismo del Estado. Adems, considera que la familia es
como un Estado en un nivel ms pequeo. El Estado se forma
mediante las escuelas y las familias. Se ha de proteger la familia
como institucin en vez de predominar los intereses individuales de
sus miembros.
La doctrina mayoritaria entiende que la familia forma parte del
derecho privado por predominar los intereses particulares de los
miembros de las familias.
Los principios generales del derecho de familia son;
a)
PRINCIPIO DE IGUALDAD:
- Principio de igualdad en el matrimonio: Igualdad para
asumir las responsabilidades familiares. art. 14 y 32 CE.
b)

Principio aplicado a los hijos: art. 39.2 CE.

PRINCIPIO DEL INTERS SUPERIOR DEL MENOR

Tanto la administracin como los padres tienen el deber de

actuar en beneficio del menor. Definir inters superior del
menor es muy difcil ya que es diferente en atendiendo a
cada supuesto posible.
c)

PRINCIPIO DE ORDEN PBLICO

Las reglas bsicas de funcionamiento de la familia estn
fijadas en la Constitucin Espaola.
El Derecho de Familia contiene un gran nmero de normas
imperativas.

La distribucin de sus insitutciones.

Existen 5 bloques, y son los siguientes:
1- Matrimonio: Tanto como negocio jurdico (celebracin, nulidad,
separacin y divorcio) como relacin entre particulares que
generar una serie de efectos patrimoniales y personales.
2- Uniones estables de pareja y otras relaciones familiares:
Constitucin, efectos y extincin.
3- Filiacin natural matrimonial
Adoptiva, reproduccin asistidas, etc.

extramatrimonial:

4- Instituciones de proteccin a la persona: Las que protegen

a los menores e incapacitados.
5- Aspectos matrimoniales que comprenden las anteriores
relaciones personales
En el
-

Cdigo Civil, encontramos las siguientes instituciones:

Matrimonio
Paternidad y filiacin
Alimentos entre parientes
Relaciones paterno-filiales
Tutela, curatela y guarda de los menores

En el
-

Codi de Famlia, encontramos las siguientes instituciones:

Matrimonio
Filiacin
Adopcin
Potestad del padre y de la madre
Tutela, curatela, defensa judicial, guarda de hecho
Alimentos entre parientes.

Negocio juridico familiar.

Son actos de la autonoma privada de la voluntad que tienen por
objeto crear, modificar o extinguir una relacin de carcter jurdicofamiliar.
Supuestos:

12345-

Los esponsales = La promesa de matrimonio.

Acto de matrimonio.
Adopcin de un menor de edad (si es mayor de 12 aos ha
de prestar el consentimiento).
Emancipacin de los padres (el hijo mayor de 16 aos ha
de consentirlo).
Reconocimiento ante el Registro Civil de un hijo
extramatrimonial.

El parentesco.
Es la relacin que existe entre dos personas por descender la una de
la otra o tener un ascendiente comn (consanguinidad), o por ser la
una consangunea del cnyuge de la otra (afinidad). Se trata de una
situacin jurdicamente relevante porque del parentesco se derivan
relaciones jurdicas.
Encontramos las siguientes clases de parentesco:
a) Por consanguinidad: Personas que descienden las unas de las
otras, o personas que descienden de un tronco comn
(hermanos).
b) Por afinidad: Relacin que tiene un cnyuge con la familia del
otro. El matrimonio no supone una relacin de parentesco entre
los cnyuges. Aqu se une a una persona con los parientes
consanguneos de su cnyuge.
c) Por adopcin: Sustituye el vnculo biolgico por un vnculo
legal (art. 115 a 130 CF). Legalmente no se produce parentesco
en lnea colateral con el adoptado y el resto de la familia, slo
es lnea recta. Cuando los descendientes son por adopcin, el
parentesco se cuenta por consanguinidad. Art. 27 CF establece
que en la adopcin se producen los mismos efectos que la
natural, y rompe todos los vnculos con la familia biolgica. La
nica relacin que mantiene con la familia biolgica es que no
te puedes casar con tu hermano.
Lneas: Aqu tenemos:
1Recta o directa: Constituida por la serie de grados entre
personas que desciendan una de otra.
2Ascendiente
3Descendiente
4Colateral: No se trata de personas que descienden las unas
de las otras, pero s que descienden de un tronco comn.
Para contar los grados se ha de buscar el tronco comn. No
existir nunca un colateral de primer grado.
Cmputo: (art. 441-4 CF) : La proximidad del parentesco se cuenta
por el nmero de generaciones. Cada generacin es un grado. Cada
serie de Grados es una lnea. La persona de la que queremos saber el
parentesco no la contaremos porque no es una generacin (sumar
generaciones y siempre restar 1).

El parentesco conlleva unos determinados efectos, entre otros:

1Requisitos para contraer matrimonio (no parentesco
consanguneo por lnea recta).
2-

Derecho sucesorio (lmite para heredar sin testamento = 4

grado colateral).

3-

Obligacin de prestar alimentos.

TEMA2. EL MATRIMONIO.
Los sistemas matrimoniales. El sistema espaol
En Espaa nos tenemos que remontar a Felipe II que public los
cnones del concilio de Trento ( S.XVI). En esa poca el matrimonio se
consolid como un matrimonio religioso. Habr que esperar hasta la
primera republica espaola, en concreto a la ley de matrimonio civil,
en dnde se estableci el matrimonio civil obligatorio. Tras su cada
habr que esperar a la promulgacin del CC, cuya redaccin originaria
estableca el matrimonio cannico y el civil de forma subsidiaria. Ms
adelante, en la segunda republica, se estableci tanto el divorcio
como el matrimonio civil obligatorio. En su cada, bien entrada la
guerra civil, se estableci el matrimonio cannico y excepcionalmente
se permita el civil subsidiario.
Actualmente el sistema se asienta sobre varios principios:
1. Igualdad y capacidad de disolucin del matrimonio: el artculo
32 CE establece la igualdad entre esposos y aade que una ley
regule las formas, la nulidad, la capacidad, la separacin, el
divorcio y sus efectos.
2. Art 14: Igualdad
3. A confesionalidad del estado: se establece en el articulo 16 CE,
lo que hace que el matrimonio religioso pase a segundo lugar.
4. Competencias exclusivas: EL ARTICULO 149.1.8 ce establece
unas competencias exclusivas al estado en una serie de
materias, dentro de las cuales encontramos las formas del
matrimonio.
La ley general que regula el matrimonio es un a ley estatal, pero el
resto de materias referentes a la familia, al no ser competencia
exclusiva del estado, se rigen por el CCat.
El artculo 9.2 CC dice que los efectos ( personales y patrimoniales)
del matrimonio se regirn:
1. Por la ley personal comn de los esposos, si no hay
vecindad comn.
2. Supletoriamente, se regirn por la ley de uno de ellos
siempre y cuando los dos lo elijan en documento pblico.
3. Si tienen vecindad diferente y no han elegido, se les
aplicar la vecindad comn del lugar de residencia.
4. Si no residen en el mismo sitio se aplicar la ley del lugar
de celebracin del matrimonio.

El sistema matrimonial Espaol permite a los contrayentes elegir la

forma de celebracin ( civil o religiosa) pero el matrimonio en
Espaa, como institucin, slo es el matrimonio civil, lo que sucede es
que para acceder a ese matrimonio civil se permite hacerlo de forma
religiosa. El art 49 CC dice que cualquier espaol podr contraer
matrimonio dentro o fuera de Espaa ante el juez/funcionario
competente o en la forma religiosa legalmente prevista. Por otro lado
el art 59 CC dice que el consentimiento matrimonial podr prestarse
en la forma religiosa de algunas de las confesiones escritas en alguno
de los registros de las instituciones reconocidas por el estado
mediante tratado, estas son la protestante, la comunidad israel y la
comisin islmica de Espaa. Es decir, el matrimonio celebrado
conforme a una de estas religiones, es vlido.
Los esponsales
La promesa de matrimonio o los esponsales.
El art 42 CC se refiere a la promesa de matrimonio, la cual no produce
obligacin de contraerlo ni de cumplir lo que se hubiere pactado en el
caso de NO celebracin.
Por otra parte el art 43 CC aade; el incumplimiento sin justa causa
de la promesa cierta de matrimonio slo producir la obligacin de
resarcir a la otra parte de los gastos hechos y las obligaciones
contradas al matrimonio referido.
Requisitos para contraer matrimonio:
Tener capacidad para contraer matrimonio.
El art 34 CC dice que el hombre y la mujer pueden contraer
matrimonio con arreglo al CC, despus de la ltima reforma, dice que
tambin podrn contraer matrimonio las personas del mismo sexo.
A su vez el art 46 CC dice que no podrn contraer matrimonio los
menores NO emancipado ni tampoco esas personas que ya estn
unidas por vinculo matrimonial. (?)
Prestar el consentimiento matrimonial.
El art 45 CC dice; no hay matrimonio sin consentimiento matrimonial.
La condicin, el trmino y el modo se tendrn por no puestos. El
matrimonio no admite ningn efecto accidental.
Que no exista un impedimento para contraer matrimonio.
El impedimento es aquella circunstancia subjetiva que de concurrir en
una persona le impide acceder al matrimonio. Estos pueden ser:
Dirimente: aquel que veta el acceso al matrimonio a una
persona , de tal manera que si lo llegara a contraer, ese
matrimonio seria nulo y no se podra convalidar con la
convivencia.
Dispensable: aquel que en determinados casos ( caso por
caso) se podr subsanar.
Los impedimentos vienen regulados en los arts 46-48 CC.
Tampoco podrn contraer matrimonio los parientes en lnea recta
tanto por consanguineidad ni por adopcin, es un impedimento
dirimente.

Tampoco los parientes colaterales por consanguineidad en tercer

grado ( tio-sobrino).
Tampoco los que hubieren sido condenados como autores o cmplices
de la muerte dolosa del cnyuge de uno de ellos. ste impedimento
es dispensable por el Ministro de Justicia.
Tambin es dispensable el requisito de la mayora de edad, el juez de
1instncia puede dispensar ste impedimento a partir de los 14
aos.
2. El consentimiento matrimonial. Referencia al matrimonio por
apoderado y la promesa de matrimonio.
El art 45 CC nos dice que no hay matrimonio sin consentimiento
matrimonial. El consentimiento es un elemento esencial en cualquier
contrato. El consentimiento matrimonial como declaracin de
voluntad, ha de estar direccionado a la consecucin del matrimonio.
No hay consentimiento matrimonial cuando el sujeto le faltase uso de
razn. El CC dice que en los casos en que se dude si tiene el futuro
contrayente capacidad o no, el juez nombrar un facultativo
( forense ) para que determine su aptitud para prestar consentimiento
matrimonial. Por otra parte si hubiere una sentencia de
incapacitacin, que determinara la extensin y lmites de sta, esta
determinar si puede o no casarse.
Tampoco habr consentimiento matrimonial cuando este haya sido
contrado con violencia y/o coaccin. Este miedo puede ser empleado
por el otro contrayente o por un tercero.
La formacin de la voluntad puede prestarse con consentimiento
viciado, junto al error y la violencia e intimidacin, el dolo no es vicio
del consentimiento matrimonial. Pero si este induce a error en uno de
ellos si tiene relevancia.
El error puede ser o en la identidad del otro contrayente o en las
cualidades esenciales del otro contrayente. Si se acredita que son
esenciales ese matrimonio ser anulable. No obstante en estos casos
de error una manera de convalidar el matrimonio ser con la
convivencia entre ellos durante un tiempo determinado.
Formada la voluntad, se tendr que exteriorizar. Puede suceder que
haya un descendimiento entre la voluntad declarada y la voluntad
real; en estos casos parece que si la manifestacin de la voluntad no
es un serio tendra que propiciar la nulidad del contrato. ( hay
diferentes opiniones en la doctrina respecto a este ltimo punto).
Otro matrimonio que puede estar viciado es la simulacin, no para
crear matrimonio sino para otros fines. Ej: matrimonio para adquirir la
nacionalidad. Para unos jueces es vlido y para otros no.
El art 49 CC dice que cualquier espaol podr contraer matrimonio
ante el juez, funcionario o alcalde que seale el CC. Tambin podrn
contraer matrimonio fuera de Espaa con arreglo a las formalidades
de la ley del lugar dnde se casen.
El matrimonio ante juez o funcionario: se celebrar ante el juez
encargado del Registro CIvil correspondiente, al menos, de uno de los
contrayentes. En aquellos que no haya RC ante juez de paz. Tambin
se puede contraer matrimonio ante el alcalde o concejal del
ayuntamiento. Y fuera de Espaa tambin ante el agente diplomtico

o consular de Esp en el extranjero. Se celebrar ante funcionario y 2

testigos.
En el artculo 55 CC se contempla tambin el matrimonio por
apoderado. Cuando uno de los contrayentes no resida en el lugar
dnde se celebra el matrimonio lo podr celebrar por apoderamiento
para que en situacin suya preste el consentimiento matrimonial el
apoderado. Ser necesaria la presencia del otro cnyuge y la de los
dos testigos.
Contempla tambin el cdigo el matrimonio de aquellos que se
encuentran en peligro de muerte. Cuando una persona no se
encuentra dnde reside y su vida corre peligro puede contraer
matrimonio ante el juez dnde se encuentre. Al mismo tiempo
tambin existe el matrimonio a bordo de aeronave y peligro de
muerte, dnde podr otorgarlo el capitn.
La forma matrimonial.
En lo referente a las formalidades del matrimonio civil espaol
tenemos que diferenciar un grupo de requisitos anterior al
consentimiento, y unos posteriores, en particular la inscripcin en el
registro civil. La ley del registro civil y su reglamento regulan el
expediente matrimonial que tiene por objeto que los futuros
contrayentes renan les requisitos legales para contraer el
matrimonio ( art 56CC ). Quienes deseen contraer matrimonio
debern acreditar:
Identidad
Profesin
Si alguno hubiere estado casado, la fecha de la disolucin del
anterior matrimonio y la identidad del cnyuge.
Que no exista ningn tipo de impedimento.
Aportar certificado de nacimiento
Acreditarse, si hubo un divorcio anterior, quien lo llevo a cabo.
Si hubiera algn tipo de defecto se les pedir que se subsane. Una
vez pasado este trmite, ya se puede celebrar el matrimonio.
La formalidades para la celebracin del matrimonio civil.
La ceremonia.
El juez encargado o todos los sujetos anteriores, leer en voz alta los
arts 66, 67 y 68 CC, esots dicen que los cnyuges son iguales en
derechos y deberes, que deben respetarse y ayudarse mutuamente, y
que estn obligados a vivir juntos, guardarse fidelidad, socorrerse
mutuamente, etc.
Ledos los artculos preguntar si hay algn impedimento o
inconveniente, y despus a cada contrayente si prestan su
consentimiento. Si contestan positivamente, el juez los declara unidos
en matrimonio. Con este consentimiento ya nace una institucin para
el Estado, que es el matrimonio. Una vez celebrado, los contrayentes
y los testigos han de firmar el acta y se entiende contrado. Para que
produzca efectos respecto a terceros, deber inscribirse en el libor II
del Registro Civil.

La celebracin del matrimonio de forma religiosa se otorgar

mediante una certificacin de la iglesia que deber reflejar los
requisitos necesarios.
Efectos del matrimonio
Cundo hablamos de los efectos del matrimonio, tenemos que
diferenciar:
Efectos personales
Efectos patrimoniales.
1.Efectos personales.
Son el conjunto de derechos, deberes y obligaciones derivadas de la
vida en comn de los esposos. Esto lo regula el CCCat en su art 231 y
en el CC en los arts 66 y ss. Estos deberes personales son:
Con carcter general los esposos son iguales en derechos
(igualdad absoluta entre esposos)
Desde que se contrae matrimonio, los esposos deben
respetarse, ayudarse y actuar en inters de la familia.
Los cnyuges deben vivir juntos.
Los cnyuges deben guardarse fidelidad.
Los cnyuges igualmente deben compartir las
responsabilidades domsticas siempre en beneficio de la
familia. Cualquier acto que haga un cnyuge en inters de la
familia se presume vlido que presuntamente el otro cnyuge lo
acepta de manera tcita.
Deben fijar de mutuo acuerdo el domicilio conyugal.
Ninguno puede atribuirse la representacin del otro, se requiere
mandato expreso.
El que hacer si no se cumplen los efectos personales hoy da es una
cuestin muy dividida; si no cumplen el deber de vida comn, podra
llegar a constituir el delito de abandono de familia. Hasta el ao 73 el
adulterio femenino era considerado delito, actualmente ya no. La
infidelidad tambin era motivo de divorcio sancin.
Por otra parte el matrimonio produce la emancipacin del menor de
edad.
2. Los efectos patrimoniales. La determinacin del rgimen
econmico. Los gastos familiares.
Como comunidad de existencia el matrimonio genera una serie de
intereses de carcter patrimonial que puede generar de distintas
maneras. Tambin son conocidos como el rgimen econmico
matrimonial ( REM ).
El origen del REM puede ser:
Convencional: cuando el rgimen es pactado entre las partes
Legal: cuando los regula el ordenamiento jurdico.
Hay sistemas que combinan el legal con el convencional. Se da la
oportunidad de regular a los esposos el rgimen, pero la ley
supletoriamente, si los esposos nada dicen, es la que regula el REM,

en Catalunya se lleva a cabo la separacin de bienes. Hay otras

legislaciones que establecen un REM legal.
Otra clasificacin del REM es aquella que atiende a sus efectos:
Sistemas de unidad o absorcin: el marido se hace dueo
de todo lo aportado al matrimonio. En el mundo occidental no
est permitido.
REM de comunidad: a su vez admite varias clasificaciones. Es
aquel en que los cnyuges aportan al matrimonio, elementos
patrimoniales para que con cargo a esa masa, a esos bienes, se
atiendan las necesidades del matrimonio. ste a su vez tiene
distintas variantes: - sistema comunidad universal: se hace
comunes pasa los esposos todos los bienes, presentes y futuros,
muebles e inmuebles, adquiridos, a ttulo gratuito o onerosos, y
en principio a su disolucin se reparten entre ellos; comunidad de bienes muebles: se hacen comunes todos los
bienes muebles de uno o otro esposo, Tanto los que ya tenan
como los que tengan en el futuro; - comunidad de
gananciales: sistema del CC, que en su art 1344 nos dice que
mediante la sociedad de gananciales se hacen comunes para
los esposos las ganancias o beneficios obtenidos
indistintamente por cualquier de ellos, masa comn de bienes
que se disolver por la mitad en caso de divorcio; - ____________:
se hacen comunes todos los bienes muebles de antes y
despus..
Separacin de bienes: en virtud de este cada uno de los
cnyuges conserva la propiedad, administracin y disposicin
de sus bienes.
Participacin en las ganancias: mientras estn casados,
funciona como un rgimen de separacin de bienes, pero
cuando se extingue funciona como un rgimen de comunidad,
de tal manera que el cnyuge que durante el matrimonio haya
obtenido menos ingresos, tiene derecho a participar en las
ganancias que durante el matrimonio obtuvo el otro.
Determinacin del rgimen econmico matrimonial.
Con carcter general se aplicara el art 231 CCCat y en Espaa el art
1315 y 1316 CC.
El REM es en primer lugar el que los cnyuges estipulen en los
captulos matrimoniales, hechos ante notario, ya sea antes o despus
del casarse. A falta de captulos matrimoniales, procede la aplicacin
del rgimen legal supletorio. En Catalunya, ste es el rgimen de
separacin de bienes, en cambio en el CC es la llamada sociedad
legal de gananciales.
ste rgimen legal supletorio se aplica en base a distintos criterios
establecidos en el art 9.3 CC que nos dice que los efectos
patrimoniales entre los esposos pueden regirse en base a distintas
leyes:
Si tienen vecindad comn se aplicar la de sta.

Si no tienen vecindad comn podrn elegir como REM

supletorio el que corresponda a uno de ellos o la ley de
residencia de cualquiera de ellos.
A falta de esta eleccin el REM supletorio ser el de la ley que
corresponda al lugar de residencia, si viven en el mismo sitio.
Si no se dan ninguno de stos criterios la ley que regir
econmicamente este matrimonio ser la del lugar de
celebracin del matrimonio.
Los gastos familiares.
El art 231 CCCat nos dice que son gastos aquellos que sirven para el
mantenimiento de la familia. Se incluirn como gastos los que
levanten las cargas del matrimonio dependiendo al nivel de vida, alto
o bajo, de aquella familia. En stos se incluye:
Los alimentos: se definen desde un punto de vista amplio. No
slo lo estrictamente necesario para vivir.
Gastos para conservacin, reparacin y mantenimiento de la
vivienda familiar.
Gastos salientes de posible asistencia mdica.
Tambin aquellos gastos que genere la estancia de un hijo de
los cnyuges viviendo en su vivienda.
Los que tengan que entregarse no slo a hijos sino a parientes
que viven en ese domicilio.
No son gastos familiares, dice el CC, aquellos que se generen para
mantener bienes privativos, salvo que tengan una conexin directa
con el mantenimiento de la familia.
La contribucin a los gastos familiares es proporcional a distintas
variables:
Proporcional al sueldo ( el trabajo en casa se contabiliza como
trabajo ).
Patrimonio de los esposos.
En la medida de lo posible las personas que viven en el hogar deben
contribuir al sostenimiento de los gastos familiares.
En cuanto a la responsabilidad frente a terceros, el art 231.8 CCCat
dice que ambos cnyuges responden solidariamente de las
obligaciones contradas para el sostenimiento de la familia. Por tanto
las deudas que se hayan contrado sin ser gasto familiar, sern
consideradas, deudas privativas, ya que provienen de bienes
privativos. Por su parte en el CC la regulacin es algo diferentes, dice
que de las deudas contradas responden solidariamente los bienes
comunes y los bienes del cnyuge que ha contrado la deuda, y
subsidiariamente responden los bienes del otro cnyuge.
Disposicin del hogar familiar.
El art 231 CCCat y el art 1220 CC establecen que para que uno de los
cnyuges pueda disponer, gravar, enajenar la vivienda habitual,
aunque ese bien este a nombre del que va a vender, y el mobiliario
familiar, lo tendr que aceptar los dos cnyuges. Si no hay acuerdo, lo
decidir el juez, mediante autorizacin judicial. La venta realizada sin
consentimiento del otro es un negocio anulable, de suerte que en el
plazo de 4 aos de la venta o inscripcin, el otro cnyuge puede

anular esa venda produciendo el efecto de no celebrada. Pero si esta

finca ha sido adquirida por un tercero de buena fe que desconoca
que ese inmueble vendido era el hogar familiar, se le mantiene la
adquisicin, siempre y cuando, el otro cnyuge ( el que no ha
vendido) no viva en esa vivienda.
3.Efectos patrimoniales en caso de disolucin del matrimonio por
muerte: los derechos viudales familiares.
El matrimonio se extingue adems de por el divorcio, por la muerte
de uno de los cnyuges, en estos caso, en el CCCat se establece en
favor del cnyuge que ha sobrevivido, dos derechos de contenido
matrimonial derivados del hecho de haber estado casado:
Derecho sobre el ajuar domstico o pre detraccin: al cnyuge
que ha sobrevivido, si cuando muri el otro no estuviere
separado, ste puede detraer del patrimonio del difunto
esposo/a las ropas, mobiliarios, utensilios que formaban parte
del ajuar de la vivienda familiar. Se habla de derecho de pre
detraccin ya que ste tiene ese derecho sin que se compute
en su haber hereditario. Dice el cdigo de familia que este
derecho no incluye las joyas, objetos artsticos o histricos, o
aquellos que tuvieran un valor extraordinario, conforme al nivel
de vida del matrimonio. Si el cnyuge suprstite ya estuviere
separado pierde tal derecho.
Derecho al ao de luto ( any de plor ): transcurrido un ao del
fallecimiento del esposo, el cnyuge sobreviviente, tiene
derecho a seguir usando la vivienda conyugal y ser alimentado
en cargo al patrimonio hereditario. Se perder tal derecho
cuando dentro de ese ao vuelve a casarse o convive
maritalmente con otra persona. Este derecho de luto tampoco
se tiene cuando el viudo/a es usufructuario universal ( goce
y disfrute de todas las propiedades y la nuda propiedad para los
hijos ). Tambin se pierde este derecho cuando el cnyuge
viudo abandone la familia, abandone el hogar o no socorre a los
hijos.
TEMA 5. NEGOCIOS POR RAZN DEL MATRIMONIO.
Existen dos tipos de negocios:
1. Las capitulaciones matrimoniales
2. Donaciones por razn del matrimonio.
1.Las capitulaciones matrimoniales. Concepto y naturaleza jurdica.
Contenido. Sujetos y capacidad. forma. Publicidad. Modificacin.
Ineficacia.
Es aquel NJ otorgado entre esposos, o futuros esposos, solemne, que
tiene como fin primordial regular el destino econmico del matrimonio
( art 231 CCCat ).
Es un NJ ya que son los esposos o futuros esposos que manifiestan su
voluntad y perfilan como se va a regir, econmicamente, su
matrimonio. Es, adems de bilateral, un NJ solemne, que para que
exista se requiere con carcter constitutivo otorgarse en escritura

pblica. Como NJ, es accesorio de otro principal, la celebracin del

matrimonio.
Pueden otorgar capitulaciones matrimoniales aquellos que puedan
contraer matrimonio.
El art 231.19 CCCat nos dice que en capitulaciones matrimoniales se
pacta el rgimen econmico del matrimonio, adems ( en Cat )
tambin se pueden incluir ciertos pactos accesorios. Tambin se
pueden hacer donaciones, e incluso hacer pactos en previsin de una
ruptura matrimonial futura.
Los captulos matrimoniales no pueden ser contrarios a las leyes,
imperativas o dispositivas. Los pactos en ningn caso pueden atentar
a la igualdad entre los cnyuges. Estos pactos tienen que otorgarse
despus de que el notario informe por separado a los esposos de que
efectos matrimoniales tienen eso que estn pactando. El notario tiene
que informar y comparar que suceder pactando lo que se est
pactando y que sucedera de no haber tal pacto. Otra consecuencia
de estos pactos, es que son pactos que han de tener cierto carcter
reciproco, por tanto, ms o menos, han de favorecer o perjudicar a
ambos por igual, teniendo en cuenta, el patrimonio, los ingresos y las
expectativas. Aunque se otorgue ante notario, la validez y eficacia de
los pactos podra dejarse sin efecto por el juez. El caso ms tpico es
cuando haya una alteracin sustancial de las circunstancias.
Los captulos matrimoniales pueden otorgarse no slo una vez se
haya celebrado el matrimonio, sino que adems se pueden otorgar
por los futuros esposos antes del matrimonio. En tal caso, los
captulos caducaran si ha transcurrido un ao y no se ha celebrado el
matrimonio. Tambin hemos de entender que los captulos
matrimoniales no llegan a nacer si no van a contraer matrimonio. Los
captulos matrimoniales debern constar en documento pblico, si no
es as, no vincularan cmo tal vinculacin matrimonial, por lo que se
refiere a la inscripcin de los captulos matrimoniales es un problema
ya que no es obligatoria, aunque slo producir efectos si se
inscriben, si no no podr oponerse a terceros esos pactos.
( art 1233 CC ) Los captulos pueden referirse tambin en el registro
de la propiedad cuando el REM afecte a la titularidad que los esposos
tienen sobre un bien inmueble. Adems la publicidad de los captulos
matrimoniales tambin se puede hacer constar en el Registro
Mercantil.
Modificacin.
Una vez otorgados los captulos matrimoniales no por ello son
eternos. Los cnyuges pueden en cualquier momento, acudir al
notario, hacer otros captulos y dejar sin efecto a los anteriores,
aunque no por ello se extinguen los efectos producidos hasta esa
fecha.
Ineficacia.
Para que esos captulos no sean vlidos y dejen de producir efectos;
en caso de nulidad, separacin o divorcio, los captulos matrimoniales
dejan de producir efectos. No obstante a pesar de esta ineficacia de
los captulos, subsisten determinado efectos, por ejemplo el
reconocimiento de un hijo hecho en capitulaciones subiste, tambin

subsistirn determinados pactos sucesorios que no sean

incompatibles con la extincin del matrimonio. ( se explicar en
sucesiones ).
2.Las donaciones por razn del matrimonio. Presentacin legal.
Donaciones capitulares y fuera de captulos. Caracteres. Efectos. Su
revocacin.
Reguladas en el art 231.27 y ss. Son aquellas que uno de los futuros
esposos otorga fuera de los captulos matrimoniales en favor del otro
y en consideracin de ese matrimonio que van a celebrar, tambin lo
son las que otorgan otras personas en beneficio de uno o de ambos
contrayentes en consideracin a ese matrimonio.
Las donaciones se rigen por las normas generales de contratos, y una
de las caractersitcas de la donacin es su irrevocabilidad, una vez
hechas y aceptadas, no se pueden pedir la revocacin de sta, no
obstante las donaciones por razn matrimonial s lo son, en los
siguientes casos:
Si no hay matrimonio en un ao.
Si el matrimonio es nulo y la donacin se ha hecho al cnyuge
que ha actuado de mala fe.
Cuando se hubiere impuesto al donatario alguna carga, algn
gravamen. ( incumplimiento de cargas ).
Por ingratitud del donatario.
Una vez hechas resulta que los contrayentes tienen un hijo, en
este caso esa donacin es revocable. ( por sobrevivencia del
hijo ).
Tambin puede hacer donaciones en capitulaciones matrimoniales, en
este caso, slo sera revocable, por incumplimiento de cargas.
TEMA 6. LOS NEGOCIOS JURDICOS ENTRE CNYUGES.
1. El principio de libertad negocial.
Hasta la reforma de mayo del 75 a la mujer casada se le requera el
consentimiento de su esposo para realizar actos jurdicos.
Dice el art 231-11 CCCat, referido a la libertad contractual entre
cnyuges, que el marido y la mujer pueden celebrar entre si toda
clase de actos, por cualquier ttulo ( gratuito o oneroso ), pueden
tambin transmitirse bienes o derechos por cualquier ttulo.
Empezaran los problemas cuando se tenga que acreditar si se regal
o se transmiti a causa del precio.
2. Los negocios onerosos entre cnyuges: la presuncin de
"gratuidad" .
Se deduce que los negocios entre cnyuges se presumen gratuitos, se
debe probar el carcter oneroso del negocio jurdico en caso de
impugnacin judicial.
3.La declaracin de concurso de uno de los cnyuges: las
presunciones de donacin y cuentas indistintas.

Si un cnyuge quiere probar que le transmiti al otro un bien por

ttulo oneroso tiene ( si quiere reclamar el precio) que probarlo, si no,
se presume que fue una donacin ( a ttulo gratuito) .
Otra consecuencia se desprende del art 231-12 CCCat, en los casos
en que uno de los cnyuges sea declarado en concurso, si el otro
cnyuge adquiere bienes a ttulo oneroso con dinero del cnyuge, al
que despus se declar en concurso, se presume que fue en concepto
de donacin. En aquellos supuestos en que el cnyuge no deudor
adquiere un bien, dentro de ese mismo ao, pero no se puede
acreditar con que dinero se compr, se presume que la mitad de la
adquisicin es donacin del otro cnyuge, es decir se presume la
donacin de la mitad.
sta presuncin no opera cuando se acredite de dnde sac el dinero
y se pueda probar, como tampoco en los casos en los que en ste
periodo "sospechoso" los cnyuges estuvieren separados o
divorciados.
Cuando los derechos/bienes estn en titularidad de los dos cnyuges,
los dos pueden disponer del todo. Ambos esposos tienen una cuenta
en un banco a nombre de los 2 y uno de ellos sea declarado en
concurso, el administrador concursal y el juez pueden solicitar que se
bloquee esa cuenta corriente. Sin embargo se permite al cnyuge no
deudor que requiera a pare de ese depsito indistintamente aquellas
cantidades que le pertenezcan siempre y cuando, acredite que los ha
depositado ella/l a esa cuenta. Esto viene regulado en el art 231-13
CCCat.
4. Las donaciones entre cnyuges: su revocabilidad.
Las donaciones entre cnyuges no son de condicin diferente a las
donaciones que se hacen entre otras personas, por ello se regiran por
las reglas generales de las donaciones (Cdigo Civil), ya que no hay
una regla catalana propia, por bien que s que hay algunas
especialidades.
Podemos distinguir entre:
1.1)
Donaciones entre cnyuges pactadas en los
captulos matrimoniales: Aqu hacemos una
remisin al tema anterior, donde se explica su
regulacin y efectos.
1.2)
Donaciones hechas fuera de captulos
matrimoniales: Tambin hacemos una remisin al
tema anterior, donde se explica su regulacin y
efectos.
S que cabe decir, que se establece nicamente
una especialidad en el caso de la revocacin de
estas donaciones por supervencin de hijos, ya que
en este caso, la revocacin slo tiene efecto si se
trata de hijos comunes.
5. Las adquisiciones con pacto de supervivencia. Rgimen jurdico.
Es un pacto aadido a un contrato que subscriben los cnyuges con
una tercera persona, en virtud del cual los cnyuges, pagando el

precio a partes iguales, acuerdan que, a la muerte de uno de ellos,

aquel que sobreviva adquiere la propiedad exclusiva de la totalidad
de los bienes adquiridos con este pacto. Se trata, entonces, de un
pacto aadido a un contrato de compraventa que los cnyuges
formalizan como compradores con una tercera persona vendedora.
Esta forma se incluye claramente dentro de los efectos del rgimen
econmico de separacin de bienes o de participacin en las
ganancias.
El art 231-15 CCCat regula las adquisicones onerosas con pacto de
superviviencia, stas se pueden analizar:
Desde un punto de vista subjetivo: las adqusicin la pueden
realizar tanto los esposos como los futuros contrayentes
( casados o que se vayan a casar ).
Desde un punto de vista objetivo: requiere que se trate de una
dquisicin a ttulo oneroso, a cambio de precio o
contraprestacin y que se adquiera conjuntamente, que los
esposos sean coadquirentes.
Desde un putno de vista formal: en el ttulo del contrato, de
compraventa, sea pblico o privado, es imprescindible que se
pacte expresamente una adqusicin conjunta, lo cual no implica
el pacto de sobrevivencia.
En virtud de la clusula de sobrevivencia se dice que cuando uno de
los cnyuges muera el cnyuge sobreviviente adquiere la titularidad
del bien.
*
Rgimen jurdico. Mientras viven ambos cnyuges los bienes
adquiridos con este pacto nicamente podrn ser embargados con
acuerdo de ambos esposos. Ninguno de los cnyuges puede
transmitir su cuota a terceras personas. Mientras vivian ( y no se
pacte lo contrario ) el bien esta en indivisin.
A la extincin de la venta con pacto de sobrevivencia, que se da :
cuando ambos esposos as lo pacten
Nulidad, seeparacin o divorcio.
Una vez se ha disuleto el matrimonio y se adjudica a cada cnyuge su
mitad:
Si uno de los cnyuges ( que adquirido el bien con pacto ) se ha
declarado en concurso, sus acreedores, pueden pedir a la autoridad
judicial que se embargue el derecho que le corresponde sobre ese
bien. Puede suceder que el otro, no deudor, si se trata de la vivienda
familiar, pagando la mitad de lo que vale la vivienda, libera ese bien y
absorbe la titularidad de ste.
Cuando se extingue ese rgimen jurdico se convierte, si los cnyuges
se divorcian, ese bien les pertenecer por cuotas indivisibles.
Cuando uno de los cnyuges interpone la demande de separacin o
divorcio, sin esperar a que haya sentencia de divorcio, en la demanda
se puede pedir ya la divisin de ese bien.
Es decir, mientras haya pacto vigente no hay mitades, y directamente
con la demanda de divorcio ya puedes pedir la divisin de ese bien.

TEMA 7. EL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL. ( YA

EXPLICADO )
1. Consideraciones generales. Concepto.
2. Los caracteres del rgimen econmico matrimonial.
3. Su publicidad.
TEMA 8. EL REGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES.
1. Concepto y configuracin jurdica: los bienes propios. Las dudas
sobre su titularidad.
Arts 232-1 a 231-12 CCCat.
El rgimen de separacin de bienes en Catalunya constituye el
rgimen legal supletorio a falta de pacto en capitulaciones
matrimoniales.
En el rgimen de separacin de bienes cada uno de los cnyuges,
durante el matrimonio, conserva la propiedad de todos sus bienes
tanto los que tena antes de contraer matrimonio como la titularidad
que adquiera durante el matrimonio, cualquier que sea el origen de la
adquisicin, las adquisiciones a ttulo oneroso o a ttulo gratuito
( donar o sucesin ).
En el rgimen de separacin de bienes cada cnyuge, adems de la
titularidad de sus bienes, tiene la libre disposicin y administracin de
los mismos y la posibilidad de gozar y disfrutarlos o obtener
rendimientos nicamente a su beneficio.
Es como si no estuvieran casados, como si no hubiera rgimen
econmico matrimonial, aunque los cnyuges han de atender las
necesidades familiares y las cargas del matrimonio.
Es decir no por ello ni los bienes privativos ni las rentas quedan
desvinculados totalmente de la familia, pues tendrn que cumplir con
sus obligaciones.
2. Efectos del rgimen durante su vigencia.
Durante el rgimen de separacin de bienes, los bienes que adquiera
un cnyuge a ttulo oneroso son de su exclusiva titularidad en cambio
los adquiridos a ttulo oneroso, pero se prueba que el dinero de la
contraprestacin con la que compr el bien perteneca al otro
cnyuge, no por ello pertenece al cnyuge que ha puesto el dinero, se
presume que se ha realizado una donacin y pertenece a quin lo
compr.
En cuanto a los bienes muebles que sean de valor ordinario
destinados en beneficio de la familia, se presumen que pertenecen a
ambos cnyuges por mitades indivisibles.
Cuando los muebles no son de uso familiar sino que son para que los
utilice exclusivamente uno de los cnyuges, y no sean de
extraordinario valor, no se presumen que pertenezcan a los dos,
sern titularidad de aqul que los usa, lo pague quien lo haya pagado.
En general en el rgimen de separacin de bienes cuando no se
pueda acreditar a quien pertenece algn bien o derecho, se presume
que pertenecen por mitad. ( ya que se tiene que acreditar quien lo ha
pagado, quien lo utiliza, se tiene que probar, es muy difcil ).

En el rgimen de separacin cuando se extingue el matrimonio,

cuando se interponga demanda de divorcio, separacin, se puede
pedir tambin la divisin de los bienes que se tengan en
cotitularidad.
Compensacin econmica por razn del trabajo.
La compensacin econmica por razn del trabajo es aquel derecho
que se concede a un cnyuge que ha estado trabajando para la casa,
exclusivamente o sustancialmente ms que el otro cnyuge. Cuando
uno de los cnyuges se a dedicado al trabajo que desarrollo el otro,
sin retribucin alguna, o con una retribucin insuficiente, el cnyuge
perjudicado tiene derecho a una compensacin econmica cuando se
extinga el rgimen de separacin de bienes ( muerte de un esposo,
nulidad del matrimonio, separacin o divorcio ).
Tambin nacer tal derecho en el caso del cese efectivo de la
convivencia conyugal. Como se determina esta compensacin
econmica? La tiene aquel cnyuge que haya obtenido durante el
matrimonio un incremento patrimonial inferior al otro cnyuge.
Para calcular tal compensacin econmica se tendrn en cuenta
determinados valores:
Duracin del matrimonio.
Intensidad de la dedicacin
Numero de hijos, si los hubiere.
Si uno de los cnyuges se ha dedicado a la cuida de un familiar.
Para calcular este incremento patrimonial tendremos que ir a ver el
patrimonio que tenian al empezar el matrimonio. La regla general es
que la compensacin econmica no puede superar la cuarta parte de
la diferencia entre los incrementos patrimoniales de los dos. Para ver
los incrementos patrimoniales, implicar ver la diferencia entre el
patrimonio inicial y el patrimonio final. En el patrimonio inicial se
incluyen los bienes, los derechos que tenda al comenzar el rgimen y
adems se incluye como inicial aquellos bienes que durante el
rgimen haya obtenido a ttulo gratuito, bienes que haya heredado o
le hayan donado. A ste patrimonio inicial habr de incluirle, las
cargas, las deudas que ese cnyuge tena al casarse. El patrimonio
final estar formado por los bines, los derechos que cada esposo tena
al extinguirse el rgimen, una vez deducidas las cargas, las deudas,
relacionadas con esos bienes.
Tambin se tiene que incluir en el patrimonio de cada esposo,
aquellos bienes que se hubieren donado, a ttulo gratuito. Excepto los
que sean en favor de los hijos comunes ni las liberalidades de uso.
En las capitulaciones matrimoniales en previsin de una futura
ruptura matrimonial, las partes pueden pactar, como ya dijimos, un
aumento o una disminucin de esa compensacin, diferente a la
anteriormente referida. Ese pacto no puede ser contrario a las leyes
ni discriminatorio para una de las partes.
Si el cnyuge deudor no tuviere dinero en metlico se admitir que
parte del pago se verifique mediante adjudicacin de bienes.
Igualmente se puede pedir un aplazamiento para el pago, que no
podr superar los 3 aos.

El CCCat regula la posibilidad de que se retrotraigan ( dejen sin efecto

) enajenaciones, ventas, a ttulo oneroso hechas por el deudor, antes
de la extincin del rgimen de separacin, si se demuestra que la
enajenacin se hizo para defraudar la futura compensacin
econmica. L impugnacin de esas enajenaciones caducar a los 4
aos a contar desde la extincin. Esta compensacin se ha de
solicitar dentro de los procedimientos de nulidad, separacin o
divorcio.
3. La disolucin y liquidacin del rgimen.
Cuando se extingue el rgimen de separacin de bienes por muerte
de alguno de los cnyuges, los herederos del esposo/a fallecido que
fuere acreedor de la compensacin tiene un plazo de 3 aos para
pedir que se le indemnice la compensacin.
TEMA 9. RGIMEN DE PARTICIPACIN EN GANANCIALES.
1.Concepto y configuracin jurdica: la idea de gananciales.
Se regula de manera muy similar en los arts 1411 y ss del CC, y los
arts 232.13 a 232.21 del CCCat.
Este rgimen es un rgimen convencional, es decir, tienen que
haberlo pactado, los cnyuges, en capitulaciones matrimoniales, ya
que si no se pacta nada, el rgimen ser el de separacin de bienes.
ste, combina las ventajas del rgimen de separacin y el de
comunidad. Durante el matrimonio funciona como un rgimen de
separacin de bienes, es decir, vigente ste, cada esposo conserva la
propiedad, administracin...de sus bienes, en cambio, cuando se
disuelve se liquida como un rgimen de comunidad, es decir,
participa de la solidaridad de los regmenes de comunidad.
El rgimen de participacin de gananciales se aplica como legal
supletorio en determinados pases escandinavos, en Esp y Cat ste
rgimen no se aplica, muy pocas parejas lo pactan. Es un rgimen en
el que durante el matrimonio cada cnyuge se rige por las reglas del
de separacin de bienes pero a su disolucin se le aplican otras
reglas, as el cnyuge que haya obtenido menos incremento
patrimonial tiene derecho a participar en la mitad de la diferencia de
su propio incremento respeto del incremento del otro.
En capitulaciones matrimoniales se puede pactar que la participacin
no sea en la mitad de la diferencia, pero siempre ha de respetar la
igualdad entre esposos y por tanto la reciprocidad de derechos. Si uno
de los cnyuges ha obtenido un incremento patrimonial, el otro, tiene
derecho en concepto de participacin en las ganancias, a la mitad de
ese incremento. Si ninguno ha obtenido incremento no hay
participacin en las ganancias.
2.Determinacin de la cuota.
Se tiene que determinar cual era el patrimonio inicial y despus ver
cual es el final.
Respeto al patrimonio inicial, en escritura de capitulaciones
matrimoniales dnde se diga que habr un rgimen de participacin,
se tendr que hacer inventario del patrimonio inicial de cada
cnyuge, en ste se debe incluir:

 Relacin de todos los bienes que tiene cada esposo al iniciarse

el rgimen, con deduccin de cargas que pesen sobre eses
bienes.
Bienes que cada esposo adquiere a ttulo lucrativo, los bienes
que adquieren por donacin o herencia, aunque se reciba a los
10 aos de casarse.
Resarcimiento por indemnizacin de daos y perjuicios
personales causados por un esposo.
Por lo que respeta al patrimonio final:
Qu bienes tena cada cnyuge al momento de la disolucin,
deduciendo las cargas.
Valor que tuvieren los bienes destruidos maliciosamente por un
esposo.
( Entre otros, los ms importantes, tanto para el inicial como para el
final. )
Una vez tenemos tanto patrimonio inicial como final, se ver si ha
habido, o no, incremento.
El crdito de participacin se paga en metlico, no obstante la
autoridad judicial puede autorizar que se page con bienes concretos,
que se prorrogue 3 aos, y en el caso que ste rgimen se extinga
por la muerte de uno de los dos, el sobreviviente que tuviere derecho
de participar, puede pedir que se le adjudique, como crdito de
participacin, la vivienda habitual, si estuvo en nombre de otro, pero
si el valor de sta fuere superior a su crdito, tendr que pagar la
diferencia.
( NOSE SI FALTEN COSES, MIRAR-HO )
TEMA 10. RGIMEN DE COMUNIDAD.
1. Configuracin jurdica.
En Catalunya es un sistema convencional, se tiene que pactar en
capitulaciones matrimoniales, ya que de lo contrario se rigen por "
separacin de bienes". Lo encontramos regulado en los arts 232.20232.37 CCCat, y en los arts 1404 -1409 CC.
2. Rgimen jurdico del patrimonio comn.
Con ste, son comunes a los esposos:
Las ganancias personales.
Todos los bienes que los cnyuges expresamente le atribuyan
carcter comn. Tambin se entendern comunes las ganancias
obtenidas por la actividad profesional de cada uno.
Los rendimientos que generen todos los bienes, tanto los
privativos como los comunes.
Tambin son comunes los bienes por derecho adquirido por
subrogacin real, son los bienes comunes los que se
adquieren por substitucin de otro bien comn.
Las ganancias obtenidas personalmente en el juego.
Son bienes privativos, salvo pacto en contrario:
Los que les pertenecan antes de casarse.

Los adquiridos durante el matrimonio por donacin, herencia.

Pero las rentas de stos son comunes.
Los adquiridos por subrogacin real, los que se adquieren en
substitucin de otros bienes privativos.
Tambin lo son con independencia de de que se hayan
adquirido con dinero comn aunque, no de extraordinario valor.
Tambin los intrumentos necesarios para ejercer la profesin.
Las indemnizaciones que por daos personales se atribuyan a
uno de los esposos.
Cada uno de los cnyuges tiene libertad plena con sus bienes
privativos; de las deudas privativas responder el cnyuge que las
hubiese adquirido pero el acreedor podr exigir que responda con sus
bienes comunes, en ste caso el NO deudor puede solicitar que slo
proceda contra la mitad del total de bienes comunes.
Responsabilidad.
Respondern conjuntamente de aquellos gastos familiares contraidos
para el bien de la familia, con los bienes comunes, si estos no
llegasen, respondern solidariamente con el patrimonio del cnyuge
que haya contrado la deuda y si tampoco llegara, pues con el del otro
cnyuge.
3.Extincin de rgimen comn.
Hay diferentes causas de extincin, entre ellas:
Por nulidad , separacin o divorcio.
Por pacto en capitulaciones matrimoniales, en virtud del cual los
cnyuges hayan pactado otro rgimen.
En virtud de resolucin judicial, cuando los esposos hubiesen
estado separados de hecho ms de 6 meses.
Cuando resulte que uno de los dos incumple el deber de
informar al otro de sus negocios.
Cuando uno gestiones irregularmente su patrimonio.
Liquidacin.
Salvo pacto en contrario, lo que haya en la comunidad se divide en
mitad entre los cnyuges o los herederos y el cnyuge sobreviviente.
Cuando se liquide, el cnyuge sobreviviente puede pedir que se le
incluya la vivienda familiar y si sta superara la mitad que le
pertenece deber abonar la diferencia.
TEMA 11. OTROS RGIMENES MATRIMONIALES
Hay un conjunto de regmenes caractersticos e histricos de algunas
zonas concretas.
2.La asociacin de compras y mejoras.
Siempre que se pacte expresamente aquellos esposos que
pertenecen al "Camp de Tarragona", quedarn sujetos a sta
asociacin, la cual puede incluir a los cnyuges y a los ascendientes
de stos y quedan sujetos recprocamente por los siguientes
conceptos:

Las compras a ttulo oneroso acon dinero comn o propio y con

el que adquienran con si rendimiento profesional.
Los incrementos patrimoniales de los bienes comunes y
privativos.
La administracin de sta asociacin puede corresponder a todos,
pudiendose determinar la administracin a slo uno de ellos.
3."L'agermanament" o pacto de mitad por mitad.
ste rgimen se aplicar cuando expresamente se determine en
Capitulaciones Matrimoniales, es caracterstico de " Tortossa".
Mediante ste se hacen comunes todos los bienes de antes de
casarse y las ganancias que se adquieran en el matrimonio, la
administracin ser de ambos a no se que se determine a uno de
ellos. Cuando se liquida se reparte en partes iguales
4.Pacto de convivencia o de " mitja guanyaderia".
Es el propio de la Vall d'Aran. Puede incluir a los hijos y a terceros. Se
caracteriza porque los bienes que se adquieran durante esa
convivencia son comunes y respondern de sus gastos entre todos.
La liquidacin se har en partes iguales entre todos los miembros.
5. Rgimen de la sociedad de gananciales. ( important*)
El art1344CC dice que mediante la sociedad de gananciales se hacen
comunes para los esposo, las ganancias, los beneficios, obtenidos
indistintamente por cualquier de ellos y les sern atribuidos por la
mitad al finalizar ste. El rgimen de la sociedad de gananciales es
por tanto, aquel rgimen econmico supletorio convencional, a falta
de pacto en capitulaciones matrimoniales, que tiene por objeto
constituir una masa comn de bienes y derechos formada por las
rentas de los esposos, por la venta de derechos comunes, y en
general las adquisiciones a ttulo onerosos que no sean privativas.
En la comunidad de gananciales ambos esposos son unitariamente
considerados el titular de la masa ganancial. Sobre todo y cada uno
de esos bienes no hay cuotas. Si se quiere vender un bien ganancial
es necesario el consentimiento mutuo. ste rgimen se rige de
acuerdo con la comunidad germnica.
La sociedad de gananciales empieza bien con la celebracin del
matrimonio, si no hay capitulaciones matrimoniales, o bien cuando se
pacta en stos, ya empezado el matrimonio, en substitucin de otro
rgimen.
Para esto es muy importante determinar cuales son los bienes
gananciales y cuales lo son privativos. Para esto tenemos que tener
en cuenta 3 principios bsicos:
1. La sociedad de gananciales es una adquisicin onerosa.
2. Subrogacin real: el bien/derecho adquirido a cambio de otro
bien/derecho ganancial, se presume ganancial.
3. Presuncin del art 1361 CC que se presumen gananciales los
bienes o derechos existentes en el matrimonio mientras no se

demuestre que pertenecen privativamente a los esposos. Por

tanto las titularidades dudosas=gananciales.
Partiendo de estos principios los arts del cdigo civil establecen una
larga relacin de cuales son los gastos primitivos y cuales los
gananciales.
Primitivos: son aquellos bienes/derechos que pertenecen a
cada uno de los esposos antes de empezar el rgimen. Tambin
lo son aquellos que durante el rgimen, se adquieren por
cualquier cnyuge a titulo gratuito ( donacin ), en cambio si un
bien es donado a los esposos conjuntamente sin ms
especificacin, se presume que es un bien ganancial. Tambin
lo son los bienes adquiridos por subrogacin real, es decir a
costa o en substitucin de un bien/derecho de carcter privativo
( vendo casa y con ese dinero compro otra casa ). Son
privativos tambin, los resarcimientos por daos sufridos por
uno de ellos o uno de sus bienes. Igualmente se presumen
privativos los objetos de uso personal que no sean de
extraordinario valor.
Gananciales: Son los que se obtienen por el trabajo o la
industria de cualquier de los esposos. Los rendimientos, los
frutos, los intereses que generen los bienes comunes y los
privativos. Igualmente lo son los adquiridos en substitucin de
otro ganancial. ( principio de subrogacin real ). Tambin lo
sern aquellos negocios que se constituyan durante el
matrimonio con cargo al patrimonio ganancial.
( Hay muchos especialidades sobre lo que es un bien ganancial o
privativo. El reglamento hipotecario tambin establece unas reglas
muy complejas de la manera como los bienes gananciales entran en e
registro de la propiedad.)
Los arts 1362 y ss del CC desarrollan tambin las cargas y las
obligaciones de la sociedad de gananciales: sern de cargo de esta
sociedad los gastos:
Necesarios para el sostenimiento de la familia. ( colegio,
sanidad...)
Los que generes el mantenimiento de los bienes gananciales.
Igualmente tambin lo sern los gastos para la subsistencia del
negocio sea ganancial o privativo.
Responsabilidad
La responsabilidad en la sociedad de gananciales se traduce en ;
1. Obligaciones de ambos: se responder con los bienes de
gananciales y a su falta, los primitivos.
2. Obligaciones de uno: independientemente de si hay o no
consentimiento, pero se trata de una adquisicin para la familia,
se responder con los bienes privativos del cnyuge que haya
contrado la deuda y subsidiariamente con los comunes. Si se
hubiere contrado con el consentimiento de otro y la sociedad
no tuviere dinero se puede ir contra el otro. Pero si no hay
consentimiento, no podr.

3. Deudas de uno que no son para la familia: las deudas en

beneficio propio sin consentimiento del otro, harn nacer
responsabilidad slo al cnyuge que haya contrado la deuda
con sus bienes privativos.
La administracin y la gestin de la sociedad de gananciales, antes,
corresponda al marido nicamente, desde la ltima reforma
constitucional, es ahora de ambos, pero sucede que hay muchos
actos cotidianos que no son conjuntos, por eso el CC establece varias
posiblidades:
1. Gestin conjunta; regla general.
2. Si uno de los cnyuges estuviere impedido responder la
autoridad judicial.
3. Es posible que en capitulaciones matrimoniales los cnyuges
establezcan un pacto para que uno de los esposos autorice al
otro para que administre la sociedad de gananciales. Este pacto
siempre tiene que respetar la igualdad entre ellos y tiene que
poder ser revocado en cualquier momento.
4. Los actos de transcendencia econmica realizados por uno de
los esposos sin el consentimiento necesario del otro sern
anulados si se trata de actos onerosos. En cambio si el acto de
disposicin es gratuito y es de transcendencia econmica, ser
nulo!
5. Cualquier de los esposo puede tomar a cargo de la sociedad de
gananciales dinero para el negocio.
6. Sern vlidos los actos realizados slo por uno, pero que sean
para el bien de la familia.
Liquidacin y disolucin.
La liquidacin implica una serie de ordenadas operaciones que
empiezan con la formacin de un inventario ( activo/pasivo ), una fase
de liquidacin ( cobrar deudas, crditos..) y una ltima fase de
particin.
Esta sociedad se extingue por varias causas: ( ipsoiure/ judiciales ):
Muerte de uno de los esposos.
Divorcio.
Nulidad y separacin.
Cuando ambos, en capitulaciones matrimoniales, sustituyen la
sociedad por otra REM.
La disolucin se tendr que llevar a cabo mediante autorizacin
judicial solicitada por uno de los esposos, requisitos:
llevar ms de un ao separados de hecho.
que el otro realice actos de gestin y administracin
aparentemente perjudiciales para la soceidad.
cuando uno de los esposos este incapacitado judicialmente o
declarado en concurso.
Una vez hecho el inventario, entramos en la fase de liquidacin
propiamente dicha. Si los cnyuges de debieran dinero entre si, se
tendr que hacer la compensacin que proceda.

La tercera fase, es la fase de dividir los lotes que conserven la

igualdad, hay reglas especiales para ello.

TEMA 12. LA INVALIDEZ DEL MATRIMONIO.

La nulidad del matrimonio y sus causas.
Las causas de nulidad del matrimonio son:
1. Falta de consentimiento. Son casos:
a) Simulacin: Matrimonios de conveniencia, ya que la nica
intencin es diferente a la de contraer matrimonio, y por
lo tanto no es consentimiento matrimonial. Hay un pacto
simulatorio entre los dos contrayentes.

2-

b) Reserva mental de simulacin absoluta: Cuando uno de

los dos contrayentes simula y se casa, cuando en realidad
no quiere casarse. No hay pacto con el otro cnyuge aqu.
c) Casos que en el momento de prestarse el consentimiento,
la persona no est en un momento de capacidad para
contraer. Est en un estado de embriaguez.
Falta de aptitud de algn contrayente o que recaiga la
prohibicin de contraer nupcias entre ellos:

a) Aquel matrimonio celebrado con alguno de los

impedimentos (Art. 46 y 47 CC). Estar ya casado, no
divorciado // parentesco // Edad.
b) Salvo que se trate de algn supuesto de dispensa:
(Art. 48 CC). Ejemplo: Menor que pide la dispensa al juez
para casarse. Tambin parentesco de 3 grado.
3Defecto de forma: Sin la intervencin del juez o
funcionario, o sin que estn los testigos.
4Vicios de consentimiento: En el momento de prestar el
consentimiento, ste se encuentra afectado por algn vicio
(coaccin, etc).
La accin de nulidad.
Poseen legitimacin pasiva para presentar la accin de nuliudad:
Regla general: Art. 74 CC = Legitimacin muy amplia porque no se
fija un lmite de tiempo para poder ejercitarla. Pueden hacerlo:
1) Cualquiera de los dos cnyuges
2) Ministerio Fiscal
3) Cualquier otra persona que tenga inters directo y legtimo de
que se declare la nulidad (por ejemplo, los herederos).
EXCEPCIN: Se limita el tiempo para ejercitar la accin de nulidad:
Art. 75 CC = Si la nulidad se insta por cuestiones de edad, mientas la
persona en cuestin siga siendo menor de edad slo pueden
presentar la accin:
1) Tutores
2) Padres

3) Curadores
Cuando este menor llega a la mayora de edad: nicamente se puede
instar por aquel contrayente que sea mayor de edad pero que celebr
el matrimonio siendo menor de edad.
No podr ejercitar la accin de nulidad por cuestiones de edad si
llegada la mayora de edad, ha pasado un ao, y ha seguido haciendo
vida comn con el cnyuge.
Legitimacin cuando la nulidad viene dada por un vicio del
consentimiento:
1)
El nico que tendr legitimacin activa, ser el cnyuge que
haya sufrido el vicio, que haya sido coaccionado.
2)
Lmite temporal: Dentro del ao siguiente a contraer
matrimonio. Pasado el ao, se considerar que hay
consentimiento, y por lo tanto es un matrimonio vlido.
3.Efectos de la nulidad. El matrimonio putativo.
Como norma general, los efectos de la nulidad del matrimonio:
1Significa que este matrimonio es como si no hubiera nacido.
No ha producido ningn efecto porque no ha existido nunca.
Estos efectos son ex tunc.
2-

Provocar la extincin del rgimen econmico matrimonial y

la liquidacin de ese rgimen.

El matrimonio putativo.
Estamos ante un matrimonio nulo por cualquiera de las causas del
Art. 73 CC. Pero en estos casos, los efectos que haya producido el
matrimonio hasta el momento de declararse la nulidad, se respetan.
Se mantienen los efectos hasta ese momento producido (ex nunc).
Eso puede favorecer a los hijos y a los cnyuges de buena fe (por
ejemplo, dos hermanos que no saben que son hermanos, se casan, y
se enteran posteriormente que lo son); es la manera de protegerlos.
Para que opere el Art. 79 CC se requiere que se haya celebrado el
matrimonio y que ste haya sido declarado nulo por sentencia firme.
Respecto de los hijos, la consecuencia fundamental del matrimonio
putativo es la de considerarlos hijos matrimoniales (que tiene especial
relevancia en el sentido patrimonial y sucesorio).
Los efectos que el matrimonio nulo hay producido hasta el momento
de la declaracin de nulidad respecto de los cnyuges de buena fe y
respecto de los hijos, son los mismos que producen un matrimonio
vlido.

4.La convalidacin del matrimonio.

Normalmente se pide la dispensa a priori, pero tambin se puede
pedir a posteriori mediante el Art. 48 CC. Esta dispensa ulterior

convalida desde su celebracin, el matrimonio cuya nulidad no haya

sido instada judicialmente por alguna de las partes.
El Art. 75 CC dice que si la causa de nulidad fuere la falta de edad,
el menor de edad al llegar a la mayora (salvo que los cnyuges
hubieran vivido juntos durante un ao despus de alcanzada la
mayora de edad).
Por su parte el Art. 76 CC dice que si la nulidad fuera instada por un
vicio del consentimiento, slo est legitimado el cnyuge que sufre el
vicio, pero si no insta la accin de nulidad en un ao, se convalida el
matrimonio.
TEMA 13. EL SISTEMA DE SEPARACIN Y DIVORCIO.
La separacin de hecho y la separacin judicial.
Con la Ley 5/2005, de 8 de julio que modifica el CC y a la LEC, se
introduce el nuevo sistema (actual) de separacin y divorcio, en el
anterior se haban de estudiar todas las causas.
En el anterior, era obligatorio separarse antes de divorciarse, cosa
que ya no sucede; con la reforma la separacin y el divorcio dejan de
ser casuales, ya no hay que alegar causa a la separacin o divorcio,
con la presentacin de la demanda se considera suficiente salvo en
casos en los que si haya que hacerlo.
Podriamos definir la separacin como la ruptura de la convivencia
matrimonial sin afectacin al vinculo institutito del matrimonio.
Hablamos de separacin de hecho como una institucin de facto en
que desaparece la afectio maritalis ya que los cnyuges dejan de
habitar maritalmente.
La separacin de hecho conlleva unos determinados efectos:
De existir pacto de supervivencia en compraventa se extingue
por la separacin de hecho.
Se extingue el rgimen econmico matrimonial.
LAU 94: en los casos en los que los cnyuges vivan de alquiler
mientras dure en matrimonio: cuando el alquiler esta a nombre
de uno de ellos otorga la posibilidad de subrogarse al otro en las
mismas condiciones, el derecho de subrogacin en la
separacin de hecho se extingue.
Se limita adquirir la nacionalidad.
Si en el momento en que muere el cnyuge estn separados de
hecho, el otro queda excluido del dret de predetracci, de
quarta vidual y del any de dol o de plor.
Por su parte la separacin judicial es la separacin decretada
judicialmente por el juez de familia o de primera instancia. El art 81
del CC nos resume las vas para poder acudir a la separacin judicial.
Mutuo acuerdo:
Independientemente de la forma de contraer matrimonio, la
demanda en que se solicita al juez que decrete la separacin puede
ser presentada:
o A peticin conjunta de las partes

o A peticin de una parte con el acuerdo de la otra.

En el caso de separacin judicial de mutuo acuerdo el escrito de
demanda ha de ir acompaado de un convenio regulador para que lo
acepte el juez. Este convenio debe tener un contenido mnimo para
que los cnyuges acuerden la situacin patrimonial y personal de
cada uno:
Atribucin de uso y titularidad de la vivienda familiar y otros
bienes.
Guarda y custodia de los hijos.
Contribucin al levantamiento de las cargas familiares.
A partir de la Ley 15/2005 ya no se han de alegar algunas de las
causas de separacin establecidas en el art. 82 CC (carente de
contenido).
Segn el art. 82 CC antes de poder instar la separacin de mutuo
acuerdo era necesario que hubiera transcurrido un ao des del
matrimonio, debido a la influencia del derecho cannico. Ahora con la
Ley 15/2005 slo deben transcurrir 3 meses desde la celebracin del
matrimonio para instar la separacin por mutuo acuerdo /
contenciosa.
Va Contenciosa:
Se dar la va contenciosa cuando la demanda de separacin sea
presentada por uno de los cnyuges sin acuerdo del otro (que
normalmente no se quiere separar). Se acude a la va contenciosa. A
partir de la Ley 15/2005 ya no hay que alegar alguna de las causas de
separacin que prevea el art. 82 CC.
Excepcin: SITUACION DE VIOLENCIA. Art 81 de la Ley 15/2005 No
ser preciso el transcurso de tres meses para la interposicin de la
demanda de separacin, cuando se acredite una situacin de
VIOLENCIA respecto al cnyuge que insta la demanda de separacin
o de los hijos, suyos o del cnyuge. A tales efectos se debe probar
que existen indicios que susciten la violencia (p.e. orden de
alejamiento)
Efectos de la sentencia de separacin judicial
Los efectos que derivan de la separacin judicial se recogen en el Art
83 CC. La sentencia del juez de familia o de primera instancia que
declara la situacin judicial de separacin produce:
1- Desaparicin del deber de convivencia
2- Desaparicin de la vinculacin de bienes en el ejercicio de la
potestad domestica
3- En el mbito del derecho sucesorio: testamentaria o intestada
produce distintos efectos.
4- Extincin del rgimen econmico matrimonial y liquidacin del
mismo.

El divorcio como causa de disolucin del matrimonio.

El art. 86 CC configura las causas de disolucin del vnculo
matrimonial:
La muerte
La declaracin de defuncin
El divorcio (causa inter vivos)
El divorcio debe ser declarado por sentencia judicial.
La forma en la que se puede instar es:
Va mutuo acuerdo
o Conjuntamente
o Con acuerdo de la otra parte
Va contenciosa: unilateralmente por una de las partes.
El art. 87 CC recoga el listado de causas que permitan el ejercicio del
divorcio pero carece de contenido con la entrada en vigor de la Ley
15/2005.
Existen unos plazos que se deben cumplir necesariamente para poder
instar el divorcio, estos son:
Antes de la entrada en vigor de la Ley 15/2005 para poder
instar el divorcio se requera un ao de separacin judicial y
para solicitarlo debas estar un ao casado, en total 2 aos.
En la actualidad con tres meses de transcurso de matrimonio ya
se puede instar divorcio.
Y tambin los establecidos en el art.81 del CC.
A su vez la sentencia judicial de divorcio produce unos efectos
determinados, estos estan recogidos en el art 97/98 CC y son :
Disolucin del vinculo matrimonial.
Desaparicin del deber de convivencia marital.
Cesa la posibilidad de vincular bienes en el ejercicio de la
potestad domestica.
En el mbito del derecho sucesorio: testamentaria o intestada
produce distintos efectos.
Extincin del rgimen econmico matrimonial y liquidacin del
mismo.
La sentencia no producir efectos a terceras personas

3.Las acciones de separacin i divorcio.

trminos.

Legitimacin y

La accin de separacin es una accin de carcter personalisimo

dirigida a uno de los cnyuges. ( los herederos no estn legitimados
para continuar con el procedimiento ).

La demanda por la que se ejercita no tiene que basarse en causa

alguna de separacin (suprimido por la reforma de 8 de julio de
2005). S debe ir acompaada de una propuesta de medidas que
hayan de regular sus efectos: una propuesta unilateral, un convenio
regulador o una resolucin del procedimiento de mediacin familiar.
La actual legitimacin se funda exclusivamente en el hecho de no
querer seguir conviviendo, sin tener que manifestar, menos probar,
la razn, justificacin o mero motivo de la decisiva voluntad y relajar
con ello el vnculo preexistente.
En cuanto a los plazos, con la mencionada reforma, se ha reducido el
tiempo de la condictio iuris, que exiga un ao de matrimonio para el
nacimiento de la accin, ahora pasa a ser tres meses.
La accin de divorcio es una accin de carcter personalsimo dirigida
a uno de los cnyuges. ( los herederos no estn legitimados para
continuar el procedimiento).
Aqu tambin, la demanda debe ir acompaada de una propuesta de
medidas que hayan de regular sus efectos: una propuesta unilateral,
un convenio regulador o una resolucin del procedimiento de
mediacin familiar.
La presentacin de la demanda puede tener carcter convenido o
contencioso, y a su vez, el ejercicio convenido de la accin de divorcio
puede ser inicial u originario y sobrevenido.
El procedimiento iniciado puede suspenderse para someterse a
mediacin familiar.
Los plazos de la accin de divorcio: se ha reducido el tiempo de la
condictio iuris, que antes exiga un ao de matrimonio para el
nacimiento de la accin, ahora son tres mes.
Extincin.
El Art. 88.1 CC dice que se extingue la accin de separacin o de
divorcio por la muerte de cualquiera de los cnyuges y por su
reconciliacin, que deber ser expresa cuando se produzca despus
de interpuesta la demanda.
Idea general del procedimiento: separacin y divorcio
contenciosos o de mutuo acuerdo.
El Juez competente es los Juzgados de Familia (o de la Instancia): que
seran competentes para reconocer la separacin o divorcio (Art. 22.3
LOPJ)
Es un procedimiento en que la intervencin del procurador y abogado
es preceptiva. Si es de mutuo acuerdo, los cnyuges pueden usar el
mismo procurador y abogado, aunque no es muy recomendable.
En cuanto a un divorcio entre diferentes nacionalidades, el art. 107
CC dice que la separacin/divorcio se regir por la legislacin
espaola.
El juez es competente para decretar el divorcio de un matrimonio
extranjero pero no lo resuelve segn la nacionalidad espaola sino
que lo hace segn la Ley nacional comn de los dos cnyuges cuando
se presenta la demanda.
A falta de nacionalidad comn, se regir por la Ley de lugar de
residencia.

En cualquier caso si uno de los cnyuges es espaol o reside en

territorio espaol, se regir mediante la Ley espaola.
Si la demanda es presentada de mutuo acuerdo, al territorio
espaol se le da la posibilidad de aplicar sus leyes, si por el contrario,
es contenciosa, se aplicaran las leyes comunes a las dos partes.
El Libro IV de la LEC regula un proceso de divorcio especial.
La LEC le da unas caractersticas a los procesos de nulidad,
separacin y divorcio:
Inicio del proceso a instancia de parte (Justicia Rogada).
Regulado como juicio verbal especial.
Presencia del Ministerio Fiscal si existen implicados menores o
incapacitados,
con
independencia
del
tipo
de
separacin/divorcio.
Competencia: El juez de Familia o de primera instancia del
domicilio conyugal.
Posibilidad al juez de instar de oficio algunos elementos de
prueba que considere relevantes ( p.e. informes psicosociales)
Medidas
Existen unos momentos determinados en el tiempo en que se puede
dar el proceso de separacin/divorcio:
1 Momento. Medidas previas a la demanda. (Art. 771 LEC)
Antes de presentar la demanda y ante el juez se le puede solicitar
que fije unas medidas previas, para evitar posibles situaciones de
riesgo.
La LEC prev la posibilidad de instar una vista en el que solo se
dictaran unas medidas para poder instar demanda, estas son:
Derecho de visitas y custodia de menores.
Pensiones alimentarias y contribucin al levantamiento de
cargas familiares.
Atribucin del uso de la vivienda familiar.
2 Momento. Medidas coetanias a la demanda. (Art. 773 LEC)
Cuando se presenta la demanda como tal. Se solicitan a menudo en el
escrito de demanda o contestacin a la demanda, para poder solicitar
que mientras dure el proceso se siga una pauta de actuacin sobre
regimenes de visitas, pensiones, etc. Se abre un procedimiento de
urgencia unos 30 das despus de la entrada de la demanda o
contestacin de la misma para acordar las medidas.
3 Momento. Medidas definitivas.(Art. 774 LEC)
El Juez dicta la sentencia definitiva en la que establecer las medidas
a seguir.
5.La mediacin familiar.
En Catalunya esta regulada por la Ley de Mediacin Familiar de
Catalua 1/2001 de 15 de marzo, reagrupada en un Reglamento en
2002. El Departament de Justicia de Catalunya intenta actualizar

esta Ley y dotarla de mayor

patrimonios familiares, etc.

contenido,

mediacin

escolar,

La figura del Mediador debe ser un licenciado en derecho,

psicologa o en pedagoga. Trabajo social o educador social, adems
de estar colegiados y pasar un curso de formacin homologado por el
Departament de Justicia de la Generalitat de 300 horas de duracin.
El objetivo del Mediador es la realizacin de un proceso de
autoproposicion, puesto que el no puede dar la solucin, ya que son
las partes las que deben llegar al acuerdo.
TEMA 14. LOS EFECTOS DE LA NULIDAD, LA SEPARACIN
JUDICIAL Y EL DIVORCIO.
Medidas en el mbito personal i patrimonial.
Los efectos de la nulidad, la separacin judicial y el divorcio se
recogen en el art
Por lo que se refiere al mbito personal, podemos distinguir entre:
a) Medidas que se generan en relacin a los hijos sometidos a
potestad (menores no emancipados)
1- Atribucin de guarda y custodia: Quien convivir da a
da con el menor no emancipado (puede ser compartida).
Trmite de audiencia: El mayor de 12 aos ha de ser
escuchado tanto si se presenta Convenio Regulador como
si es el juez el que dicta sentencia. Si es menor de 12
aos, escucharlo es potestativo, no obligatorio.
2- Estipulacin del rgimen de visitas y relacin con el
menor
3- Ejercicio de la potestad: Es diferente de la titularidad
de la potestad, normalmente es conjunta entre ambos
progenitores.
4- Pensin de alimentos para el menor: Requisitos:
Fijacin de la cuanta
Periodicidad
Forma de pago
Estos alimentos son alimentos institucionales porque
derivan de la institucin de la filiacin. A los progenitores,
por la propia relacin de filiacin, se les generan unos
deberes independientemente de que tenga ms o menos
necesidad. Es la obligacin derivada de una institucin
como la filiacin.
Son alimentos entendidos en el sentido ms amplio,
siendo tambin alimento en sentido institucional el efecto
del matrimonio que dice que se ha de dar socorro y ayuda

mutua, los efectos del matrimonio, mientras dura,

conllevan obligacin de alimentos entre los cnyuges.
5- Reglas para la actualizacin y garanta del derecho
de alimento
b) Medidas que se generan en relacin a los mayores de edad o
emancipados que convivan con los progenitores o que no
tengan ingresos
Se puede instituir el deber de alimentos autnomos porque
no estn bajo potestad. Los alimentos en sentido autnomo son
aquellos que se pueden reclamar cuando una persona se
encuentra en una situacin de necesidad y un pariente que
tiene una posicin econmica superior, puede cubrir esas
necesidades. El derecho de alimentos se basa tanto en
alimentos como en vivienda, medicamentos, etc.
El lmite se valora en la misma situacin de necesidad, que no
haya sido provocada (es decir, que el hijo tenga 30 aos y
todava est estudiando porque es un cazurro).
(En separacin judicial un cnyuge tambin puede pedir
alimentos al otro si est en situacin de necesidad.)
En el mbito patrimonial se distingue entre:
a)
Atribucin del uso de la vivienda familiar: Lo ideal es
que los cnyuges pacten la atribucin del uso de la vivienda. En
principio el cnyuge que se queda con los hijos se queda con la
vivienda aunque no se el propietario. Si no hay acuerdo los
criterios que el juez va a tener en cuenta en el momento de
atribuir a uno o a otro el uso de la vivienda familiar son; como
regla general el uso se atribuye a los hijos y por tanto aquel
progenitor en cuya compaa se queden los hijos. No obstante
se puede dar el uso al cnyuge ms necesitado en los
siguientes casos: ( criterios de necesidad )
Si no hay hijos.
En los casos de guarda y custodia compartida.
Aun teniendo hijos y no corresponderle la guarda y
custodia, el que necesita vivir, no tiene ningn medio
para conseguirlo y una situacin econmica que no le va
a dar futuros medios.
El derecho de uso de vivienda es temporal, en la sentencia se
tiene que establecer un
fin. Podr ser indefinida teniendo en
cuenta que la sentencia de divorcio no es
inmodificable.
Extincin de atribucin de uso.
Al ser un derecho temporal, cuando se extingue el uso, el
propietario puede recuperar la posesin. Tambin se extingue cuando
cambian las circunstancias y tiene opciones
para adquirir una

vivienda ( el cnyuge que tenia el uso. ). Al mismo tiempo tambin se

extinguir cuando aquel de los progenitores al que no se le
atribuye el uso y es titular
del inmueble, garantiza al otro cnyuge,
la posibilidad de vivir en otro inmueble.
Una vez atribuido el uso a uno u otro cnyuge hemos de atribuir
a quien corresponda
los gastos, que se estar a la pactado, si no
hay pacto, el CCCat dice que los gastos de
conservacin,
reparacin, mantenimiento en principio corresponden al beneficiario
del derecho de uso; y los gastos de compra y de mejoras
sustanciales corresponder al
titular de la vivienda ( de quien es
el piso ).
Extincin de uso de vivienda.
Se extinguir el uso de vivienda; si hay hijos, al finalizar la
guarda y custoda de stos; si
no hubiere hijos, la atribucin del
uso, se extinguir cuando se acabe el estado de
necesidad que
justifica el uso de la vivienda; por fallecimiento y por finlaizacin del
plazo.
Si la vivienda esta alquilada, los derechos de arrendamiento se
atribuiran al que tenga
el uso, en cambio las obligaciones se
estar a lo que diga el juez. Extinguido el contrato de
arrendamiento, se extingue el uso.
Cuando la vivienda es propiedad de uno de ellos y se da el uso
al otro, la vivienda se puede enajenar, pero el adquirente deber
respetar el derecho de uso hasta que
acabe.
b)

Fijacin de la pensin compensatoria: Si se da

(separacin judicial), tambin se da la pensin de alimentos.

c)

Liquidacin del rgimen econmico matrimonial que

se tenga.

d)

Divisin de los bienes comunes de ambos cnyuges.

2.Su fijacin pactada: el convenio regulador. La fijacin judicial.

Cuando el divorcio es de mutuo acuerdo o con el consentimiento del
otro cnyuge, la demanda siempre va acompaada obligatoriamente
del convenio regulador.
Los cnyuges han de acordar todos los efectos del art. 76 CF: Tanto
los personales como los patrimoniales. Se han de pronunciar sobre los
efectos que se den en el caso concreto. En el art. 76 CF se establece
el contenido mnimo (antes comentado).
Una vez presentada la demanda y la propuesta de Convenio
Regulador, el juez entra a valorar el convenio; en el caso que haya
hijos menores no emancipados se da trmite al Ministerio Fiscal.
Se valora (juez o MF) si las previsiones del Convenio Regulador puede
provocar desequilibrio entre la pareja o que las medidas no respondan

al inters del menor, que es un inters superior. En base a ello, se

redacta un informe:
a)
Si es favorable: Homologa el convenio regulador. Lo eleva a
pblico. Para poderlo ejecutar en caso de incumplimiento =
documento de ejecucin.
b)
Si no es favorable: Se da plazo de 10 das a la pareja para
que lo adapte. Si no se ponen de acuerdo o no lo adaptan, el
juez eleva a pblico el convenio en todo aquello que el informe
sea favorable y dicta sentencia decidiendo sobre aquello que ha
requerido a las partes que adaptasen (se pronuncia sobre esas
cuestiones). Es el juez el que toma la decisin sobre lo que las
partes tenan que arreglar, as se evita ir al contencioso.
Habr fijacin judicial cuando es un procedimiento contencioso. En
estos supuestos no se ha de adjuntar el convenio en la demanda.
El Juez de Familia o el de 1 Instancia se pronunciar sobre todos los
efectos previstos en el art. 76 CF, sin propuesta de los cnyuges, pero
da una respuesta sobre cada uno de los puntos. Es muy complejo, ya
que al ser un procedimiento contencioso con las partes enfrentadas,
cada una remeter contra la otra; las pruebas que se presenten
siempre afectarn al otro; por eso cuando hay menores o
incapacitados, el Ministerio Fiscal formar parte del proceso.
Hay un trmite de audiencia, que es obligatoria en mayores de 12
aos, para determinar la guarda y custodia, el rgimen de visitas,
etc,. En contenciosos, y ante las dificultades en las que se encuentran
los jueces, hay unos equipos tcnicos que intentan redactar un
informe psicosocial para poder estipular quin de los cnyuges es
ms positivo para el menor que tenga la guarda y custodia, rgimen
de visitas, etc. Estos equipos estn formados por terapeutas,
psiclogos, etc. Y realizan entrevistas con los padres y con los
menores para ver su reaccin.
En va contenciosa, si el juez detecta que las partes pueden llegar a
un acuerdo porque no estn tan alejadas las unas de las otras, puede
suspender el proceso contencioso y derivar las partes a la mediacin
familiar, siempre que las pretensiones de las partes no estn
alejadas. Eso s, el juez lo propone, no les obliga a ello.
3.Especial referencia a la pensin compensatoria y a la compensacin
por razn de trabajo.
La pensin compensatoria se podr solicitar en los casos de divorcio,
separacin y nulidad, independientemente de si es de mutuo acuerdo
o contencioso (el CC no lo prev para la nulidad). Se solicitar en caso
de que haya un perjuicio en la situacin econmica de uno de los
cnyuges de tal manera que el nivel de vida que haba tenido durante
el matrimonio disminuye de manera clara. La disminucin del nivel de
vida de unos de los cnyuges respecto del que tena durante el
matrimonio, ha de ser provocada por la separacin, nulidad o
divorcio.
La pensin compensatoria lo que busca es que durante un periodo de
tiempo determinado al cnyuge que ha experimentado la disminucin
del nivel de vida se le d una cantidad de dinero para que tenga un

espacio de tiempo para readaptarse a la situacin y al nivel de vida

que adquiri durante el matrimonio, por s slo sin la compensacin.
Pero no se ha de valorar el tiempo que ha dedicado a los hijos porque
esta compensacin mira al futuro: un periodo de adaptacin a la
nueva realidad, un tiempo para hacer un reciclaje y volver al mercado
laboral, por ejemplo. Intenta indemnizar una situacin que ya se ha
producido.
La pensin compensatoria, pero, tiene unos limites:
Superior: Se fija en el nivel de vida que se ha tenido durante la
vigencia del matrimonio.
Inferior: La pensin no puede provocar que el cnyuge que la
reciba mantenga el nivel de vida y al que la paga, le disminuya.
Se ha de buscar un equilibrio de la situacin, que ambos tengan
el mismo nivel de vida, si no puede ser el mismo que antes,
pues disminuirlo a ambos.
El artculo 84 CF nos da unos criterios cuantificadores de esta pensin
compensatoria. Para fijar la pensin compensatoria, la autoridad
judicial ha de tener en cuenta:
1) La situacin econmica resultante para los cnyuges como
consecuencia de la nulidad, divorcio o separacin judicial y las
perspectivas econmicas de uno y otro.
2) La duracin de la convivencia conyugal.
3) La edad y la salud de ambos cnyuges.
4) Si es el caso, la compensacin econmica regulada en el art. 41
CF (por razn de trabajo). Si se da una, no se da la otra
normalmente.
5) Cualquier otra circunstancia relevante.
Por lo que a las modalidades de pago se refiera, del art 85 CF se
desprende que suele ser una pensin pecuiniaria, en mensualidades
avanzadas, pero cabe la posiblidad de susituir el pago por la
capitualizacin, esto implica el dar bienes, en dominio o usufructo. Se
trata de dar la titularidad, dominio o usufructo de un bien que
equivale a la suma de una determinada cantidad. Esto slo se puede
hacer si:
a) Hay acuerdo entre las partes.
b) Si el juez lo establece.
Extincin
Por la muerte de quien recibe es una de las causas de extincin.
En cambio, si muere el que la paga, no, ya que entonces est
obligado el que hereda (aunque pueden pedir la reduccin o
exoneracin si la rentabilidad de los bienes de la herencia no
resulta suficiente para hacer el pago de sta).

 Por la mejora de la situacin econmica del cnyuge acreedor,

que deje de justificarla o por empeoramiento de la situacin
econmica del cnyuge obligado al pago que justifique la
extincin.
Por el transcurso del plazo por el cual se estableci.
El art 4.1 CF establece el rgimen de la pensin econmica por razn
de trabajo:
1)
Slo se podr dar cuando el rgimen econmico de la pareja
sea separacin de bienes.
2)
Es un sistema para reequilibrar posibles desajustes que se
han producido porque en el rgimen de separacin de bienes
puede ser que se genere una desigualdad de patrimonio
entre las partes, y eso provoca un enriquecimiento
injusto:
Es
necesario
que
desenvoque
en
este
enriquecimiento injusto para que haya compensacin por
razn de trabajo.
3)

Mira al pasado: 10 aos sin trabajar genera que este

cnyuge tenga una situacin de desventaja. Se ha dedicado
a cuidar los hijos, a dar un golpe de ayuda en la empresa
familiar sin retribucin a cambio, etc. Hay enriquecimiento
injusto.

4)

No es una pensin mensual, sino una cantidad alzada, como

una indemnizacin. Se hace una valoracin econmica.

5)

A pesar de ser compatible con la pensin compensatoria,

normalmente no se dar una si se da la otra.

TEMA 15. LAS PAREJAS DE HECHO.

1.Tratamiento jurdico.
Es una unin entre dos personas con intencin de permanencia,
anloga, que surge del matrimonio.
Para que sea una pareja de hecho, debern existir varios requisitos:
Tiene que haber una comunidad existente de pareja.
Cierta estabilidad.
Cierta publicidad: esto no es inscribirse en un registro de
parejas, sino mediante la posesin de estado, que implica los
conceptos de nomen, fama o reputatio, y tractatus. Sea notorio
de cara a la comunidad de que estasdos personas son una
pareja, y que actuan commo tal pareja de hecho. Con unin
pero con intencin jurdica.
En el CCCat, las parejas de hecho estn reguladas en el art 234.
2.La regulacin de las uniones estabels de pareja. UEP.

En Espaa no todas las regiones han legislado sobre parejas de

hecho, el CC no las contempla como tales. Catalunya fue la
comunidad pionera en sta materia, y en ao 98 public la ley de UEP
( Unin estable de parejas ), que penalizaba aquellas que podan
acceder al matrimonio pero no queran casarse.
Actualmente la ley de julio de 2005 permite el matrimonio entre
personas del mismo sexo, y el CCCat regula en su art 234 la llamada
convivencia estable de pareja. El CCCat dice que dos personas de
mismo o distitnto sexo que viven en comunidad debida anloga al
matrimonio se consideran pareja de hecho en los siguientes casos
( requisitos alternativos, o uno o el otro ):
Convivencia de ms de dos aoos sin interrumpir.
Si existe un hijo comn.
Cuando formalizan, en escritura pblica, la relacin.
Los que no puede constituir una unin estable de pareja son:
Menores no emancipados.
Los parientes en linea recta o colaterales en segundo grado que
tengan un impedimento.
Las personas que esten casadas y no esten separadas de hecho
ni de derecho.
Los que convivan en pareja con una tercera persona.
3.Constitucin y prueba.
4.Efectos personales y patrimoniales.
En teora los efectos son los que los convivientes pacten, si no, en
caso de ruptura, los efectos patrimoniales y personales los decidir el
juez. Entre otros los efectos que nacern de las parejas de hecho son:
( art 234-7 y ss CCCat )
Si hubiere hijo: guarda y custodia, alimentos...( nos remitimos a
lo ya visto para el matrimonio ).
Si hubiere hijos, en caso de separacin, se tendr que regular
un rgimen de visitas.
Atribucin del uso de la vivienda ( incluso si no hay hijos ).
Compensacin econmica por razn del trabajo.
Pensin compensatoria por el conviviente al que la ruptura de la
unin le produzca situacin de desequilibrio.
5. Causas extintivas.
Existen varias causas de extincin de las uniones estables de pareja,
reguladas en el art 234-4 CCAT:
Cesamiento de la convivencia y de la comunidad de vida.
Muerte o declaracin de muerte de uno de los convivinetes.
Matrimonio de cualquier de los convivientes.
Mutuo acuerdo, formalizado en escritura pblica.
Volutnad de uno comunicada de forma expresa al otro.
La extincin de la pareja estable implica la revocacin de los
consentimientos y poderes que cualquier de los convivientes hayan
otroagado en favor del otro.

El art 234-5 y 234.6 CCCat nos dicen que se podrn hacer pactos en
previsin del cesamiento de la convivencia en escritura pblica,
pactos referentes a los efectos de la extincin de tal pareja estable.
TEMA 17. MEDIDAS DE PROTECCIN DE MENORES Y
ADOPCIN.
1.El desamparo. L'acojida.
2.L'adopcin. Concepto y sujetos.
3.La constitucin de la adopcin.
4.Los efectos de la adopcin.
5.La exticncin de la adopcin.
TEMA 18. LA OBLIGACIN DE PRESTAR ALIMNETOS.
1. Concepto de alimentos. Posibles fuentes y clases.
Es aquel deber jurdico que existe entre determinadas personas que
pertenecen a una familia, en virtud del cual, un sujeto esta obligado
a prestar a otro, alimentista, lo necesario para su subsistencia o
aquellas cantidades que se hubieren pactado.
Tenemos que diferenciar dos tipos: los de origen convencional; que
tienen su razn de ser en un NJ que vincula a los afectados; o de
origen legal: se configuran como una obligacin personal de
contenido econmico, stos derivan de un matrimonio, de una pareja
estable, o bien por parentesco de filiacin.
2. Naturaleza y caracteres de la obligacin legal de prestar alimentos.
La obligacin de prestar alimentos nace del derecho de prestar
alimentos que es como nos dice el art 237-12, reciproco,
irrenunciable, intransmisible ( no puedo ceder mi derecho a recibir
alimentos ni puedo transmitir la obligacin de pagarlos. ),
inembargable y personalsimo ( no es compensable ).
El fundamento de la prestacin de alimentos es la solidaridad familiar.
Cuando el Estado no puede hacer frente a determinadas necesidades
del individio siempre le queda el derecho a reclamar alimentos.
Los alimentos pueden ser, naturales: rodo aquello imprescindible
para la vida; y civiles: son los necesarios para una congrua
sustentacin. Aquellos que nos permiten satisfacer las necesidades
esenciales para satisfacer otras de acuerdo a la condicin econmica
de cada uno.
Del art 237-4 CCCat se deduce que sta obligacin es para todo lo
indispensable para la vivienda ( alimentos, formacin, sanidad...) pero
adems la formacin del mayor de edad que no ha acabado los
estudios sin causa imputable.
3. Sujetos de la obligacin.
Segn el art237-2 CCCat estan obligados a prestar la obligacin:
Los cnyuges, reciprocamente.
Ascendientes y descendientes.
Hermanos: estos slo estn obligados a los necesarios para la
vida, lo mnimo.
Estos a su vez tambin pueden reclamarlos, e incluso tambin podrn
aquellas entidades pblicas, personas fsicas, que hayan estado
asistiendo a una persona.

El art 237-6 del CCCat habla del orden con el que tendrn que hacer
frente los obligados a la obligacin, que es: 1: el cnyuge, 2:
descendientes ms prximos en grado, 3: ascendientes, 4:
hermanos. A todos ellos se les pedirn los alimentos en funcin de su
capacidad econmica.
Cuando haya varios sujetos con derecho a reclamar alimentos y slo
una persona a quin se pueda dirigir, el art 237-8 dispone que el
orden de preferencia es : 1) hijos, 2) cnyuge, 3) descendientes y 4)
hermanos.
Por otra parte el art 237-7 CCCat nos habla de los casos en que hay
una pluralidad de personas obligadas. En ese caso la obligacin
tendr que ser distribuida entre los obligados teniendo en cuenta su
capacidad econmica y sus posibilidades.
4.Nacimiento de la obligacin. Cuanta. El pago. de la obligacion.
La obligacin nacer con del derecho reconocido en el art 237-5
CCCat el cual hace referencia al nacimiento del derecho de prestar
alimentos, el cual nace en el momento que se necesitan.
Se tendrn que tener en cuenta las necesidades del que los reciba y
la capacidad del que los da. El art 237-10 CCCat nos dice que los
alimentos se pagan en metlico y por mensualidades anticipadas, sin
embargo el obligado puede pagarlos acogiendo al que le tiene que
pagar en su casa, es una manera de pagar el derecho de alimentos.
La autoridad judicial, teniendo en cuenta las circunstancias, podr
adoptar las medidas que crea necesaria para que se pueda hacer
efectivo el pago, si el obligado ha dejado de hacer efectivo algn
pago.
El art 237-9 nos habla de la cuanta de la obligacin, nos dice, se
determina en proporcin a las necesidades del alimentado y a la
capacidad econmica del obligado. Las partes, de mutuo acuerdo, o la
autoridad judicial, podrn establecer unas bases. El alimentado
tendr que comunicar al obligado cualquier circunstancia que
modifique sus posibilidades, con el fin de revisar si la pensin se
ajusta o no a las nuevas circunstancias.
5.La extincin.
El art 237-13 CCCat nos dice las causas de extincin de la obligacin
de prestar alimentos:
Entre cnyuges: en los casos de divorcio y declaracin de
nulidad matrimonial.
Cuando mejorna las condiciones de vida del alimentado.
Por el fallecimiento del alimentate o alimentista.
Cuando el alimentista incurre en alguna causa de
desheredacin.
Cuando emperoran las condiciones econmicas del obligado.
TEMA 19. LA POTESTAD DE LOS PROGENITORES.
1. Concepto y naturaleza jurdica.
La potestad es el conjunto de derechos y obligaciones que
corresponden a los progenitores sobre la persona de sus hijos no

emancipados y los mayores de edad sujetos a la patria potestad

prorrogada o aquellos que se les revalida la patria potestad. (ar t 3261 CCCat ).
La patria potestad es una funcin irrenunciable, temporal y hasta la
mayora de edad o emancipacin,, y como regla general sta se
atribuye a ambos progenitores, y slo excepcionalmente se puede
privar de ella a uno o ambos progenitores.
La patria potestad no slo se encuentra regulada en el CC sino que
tambin el la CE, en su artculo 27.
2. Los sujetos.
3. El contenido personal y patrimonial de la potestad.
4. La extincin.