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REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

CORTE DE APELACIONES 10
Caracas, 09 de Febrero de 2012
201 y 152
CAUSA N 10Aa 3058-11
PONENTE: RUBN DARO GARCILAZO CABELLO
Corresponde a esta Sala N 10 de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial
Penal del rea Metropolitana de Caracas, conocer y decidir el recurso de
apelacin interpuesto por la ciudadana NADIA NINOSKA PEREIRA AGUILAR,
actuando en su carcter de Fiscal Trigsima Segunda (32) del Ministerio Pblico
a Nivel Nacional con competencia en Materia de Ejecucin de Sentencia, contra
la decisin dictada en fecha 04 de agosto de 2011, por el Juzgado Tercero de
Primera Instancia en Funcin de Ejecucin de este Circuito Judicial Penal,
mediante la cual acord la Conmutacin de la Pena en Confinamiento al
ciudadano NGELO JORDANO GMEZ MARTN, quien funge como penado
por la comisin de los delitos de ASALTO A TRANSPORTE PBLICO y
PORTE ILCITO DE ARMA DE FUEGO, previstos y sancionados en los
artculos 375 tercer aparte y 277 ambos del Cdigo Penal, todo de conformidad
con lo establecido en los artculos 20, 52, 53 y 56 ejusdem.
El Juzgado Tercero de Primera Instancia en Funcin de Ejecucin de este Circuito
Judicial Penal, en virtud de la apelacin interpuesta, acord emplazar a la
ciudadana NUBIA VINORA DAZ COLMENAREZ, Defensora Pblica Sptima
Penal con Competencia en Fase de Ejecucin a dar contestacin al recurso, de
conformidad con lo establecido en el artculo 449 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal. En fecha 18 de octubre de 2011, remiti el cuaderno de incidencia a la
Unidad de Recepcin y Distribucin de Documentos, a los fines de que sea
distribuido a la Corte de Apelaciones de este Circuito Judicial Penal,
correspondiendo a esta Sala el conocimiento del mismo; se dio cuenta y en fecha
19 de Octubre de 2001 se design ponente a la ciudadana Juez ANGLICA
RIVERO BERMDEZ.
En fecha 20 de octubre de 2001 se devolvieron las actuaciones al Tribunal de
origen a los fines de subsanar la omisin observada respecto a que no fue
agregada al cuaderno de incidencia copia certificada de la decisin impugnada,
siendo recibido nuevamente el 25 de octubre de 2011.
Por auto de fecha 01 de noviembre de 2011 se admiti el recurso de apelacin.
En virtud de las comunicaciones Nmeros 055, 057 y 058 de fechas 11 de enero
de 2012, emanadas de la Presidencia del Circuito Judicial Penal del rea
Metropolitana de Caracas y recibidas por los ciudadanos GLORIA PINHO,

RUBN DARO GARCILAZO CABELLO y SONIA ANGARITA,


respectivamente mediante las cuales fueron notificados que a partir del 16 de
enero de 2012 la nueva ubicacin administrativa de los prenombrados Jueces
Superiores sera en la Sala 10 de la Corte de Apelaciones de este Circuito Judicial
Penal, razn por la cual en esa fecha qued constituida la Sala de la siguiente
manera: Dra. GLORIA PINHO, Juez Presidente, Dr. RUBN DARO
GARCILAZO CABELLO y Dra. SONIA ANGARITA Jueces Integrantes,
Abogada CLAUDIA MADARIAGA, Secretaria y JOSE MIGUEL DELGADO
Alguacil, abocndose al conocimiento de la presente incidencia, siendo el
ciudadano RUBN DARO GARCILAZO CABELLO, quien suscribe el presente
fallo en su condicin de Ponente; y siendo la oportunidad procesal para decidir,
pasa a pronunciarse en los siguientes trminos:
I
FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE APELACIN
La ciudadana NADIA NINOSKA PEREIRA AGUILAR, actuando en su carcter
de Fiscal Trigsima Segunda (32) del Ministerio Pblico a Nivel Nacional con
competencia en Materia de Ejecucin de Sentencia, al momento de fundamentar
el recurso, expres lo siguiente:
OBSERVACIONES DE DERECHO
La conmutacin de la pena impuesta en Confinamiento aun cuando el legislador
la ha concebido como una gracia, fundada en postulados referentes a los
Principios de Progresividad y Reinsercin Social del condenado, e interpretado
por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, se (Sic) la siguiente
manera.
() es una decisin dejada por el legislador, al prudente arbitrio del Juez; es una
gracia, como claramente lo confirma el artculo 56 ejusdem. No se trata, entonces,
de un beneficio que, aun cuando estn satisfechos los requisitos legales de tiempo
y de conducta, deba ser necesariamente decretado por el Juez de Ejecucin, sino
que ste podr acordarlo. Se trata, en suma, de una norma atributiva, no
imperativa () Al efecto, la Sala advierte que, si es potestativo, para el Juez, el
otorgamiento de dicha gracia, dicho jurisdicente tena la libertad para la
apreciacin racional de aquellas circunstancias que, segn su criterio, fueran
favorables a la normal evolucin del cumplimiento de la pena bajo la frmula
alternativa en cuestin () Ponencia del Magistrado PEDRO RAFAEL
RONDN HAAZ en fecha 02MAY06 Exp.05-2363
Sin embargo, es el mismo legislador quien para su acuerdo estableci condiciones
o requisitos de tipo limitativos, de cuyo cumplimiento dependera la
procedibilidad o no de tal gracia, a saber, los contemplados en los artculos
siguientes:

ART. 53.-(Omissis)
ART. 56.-(Omissis)
Ahora bien, para el caso sub-exnime se desprende el tratado de una sentencia
condenatoria, devenida por la comisin del delito de ASALTO A TRANSPORTE
PUBLICO, que si bien correspondiente a uno de los delitos contra la
conservacin de los intereses pblicos y privados, tambin ha de observarse que
la misma es el producto o el resultante de una conducta desplazada bajo el
impulso de la persecucin del lucro pecuniario, con el uso de la fuerza o el de la
violencia, provocando en s una situacin de peligro comn.Dentro de ste contexto indudablemente se concluye, que en efecto se trata de un
delito que, por dems de pluriofensivo, que obtenido o no el resultado, se efecta
con la firme intencin de lucrarse, amen del peligro inminente representado en las
victimas, lo cual lo excluye en su totalidad de la acreencia de la conmutacin de
la pena en confinamiento.As las cosas, esta Representacin Fiscal considera que el Juzgado 3 de primera
instancia en funciones de ejecucin del Circuito Judicial Penal del rea
Metropolitana de Caracas, no atendi los elementos del delito objeto de la
presente causa, lo que en conjunto lleva a la inobservancia de las limitantes
taxativamente expresas en las mismas normas que contemplan la conmutacin de
la pena en confinamiento y que rige su proceder.PETITORIO
solicito muy respetuosamentedeclare lo siguiente:
(Omissis)
2. Que el presente Recurso de Apelacin sea declarado CON LUGAR, Y en
consecuencia declare la nulidad de la decisin dictada en fecha 04/08/2011 por el
Juzgado 3 de primera instancia en funciones de Ejecucin del Circuito Judicial
Penal del rea Metropolitana de Caracas, en la que acord la conmutacin de la
pena en confinamiento, en favor del penado NGELO JORDANO GMEZ
MARTN titular de la cdula de identidad N V.-, y se restituya el estado anterior
de la causa, y una vez verificado de forma exhaustiva los requisitos de ley, se
emita el pronunciamiento adecuado a ella (Folios 01 al 05)
II
DE LA CONTESTACIN DEL RECURSO DE APELACIN
La ciudadana NUBIA VINORA DAZ COLMENAREZ, Defensora Pblica
Sptima Penal con Competencia en Fase de Ejecucin, al momento de contestar

el recurso de apelacin, expres lo siguiente:


Capitulo II
Fundamento de Derecho
al ser condenado el ciudadano ANGELO JORDANO GOMEZ MARTIN, por
el delito de ASALTO A TRANSPORTE PUBLICO y PORTE ILCITO DE
ARMA DE FUEGO, es criterio de la representacin Fiscal que el articulo 56 del
Cdigo Penal, excluye el delito mencionado de la concesin de la conmutacin de
la pena en Confinamiento por considerar que el penado cometi el delito con
fines de lucro.
A tal efecto, esta Defensa hace referencia al articulo 272 de nuestra Carta Magna
que establece lo siguiente:
La Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela establece: la
Constitucin es la Norma Suprema y el fundamento del ordenamiento Jurdico.
Todas las personas que ejercen el poder publico estn sujetas a esta constitucin.
Si tomamos en cuenta que la carta magna en su articulo 21 establece que todos
somos iguales ante la ley tendramos que considerar que la aplicacin del articulo
56 del cdigo penal a mi defendido, seria un acto discriminatorio, pues cualquier
reo debera poder gozar de su libertad en el momento que cumpla todos los
requisito exigidos por la ley, y no mantener en prisin a una persona que podra
cumplir la pena en un rgimen de pre-libertad.
En virtud de lo expuesto, alego a favor del penado ANGELO JORANO GOMEZ
MARTIN, el principio de progresividad previsto en el artculo 19 de la Carta
Magna, y en el artculo 7 de la ley de rgimen penitenciario.
El artculo 19 de la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela
establece lo siguiente.
(Omissis)
Es de observar que mi asistido ha tenido una buena conducta durante su reclusin
en un centro penitenciario y a realizado actividades laborales y de estudio, lo que
lo hizo merecedor de la aplicacin de la Ley del Redencin Judicial por el trabajo
y el estudio.
Igualmente alego a favor del penado lo contemplado en el artculo 2 de la ley de
Rgimen Penitenciario que establece: La reinsercin social del penado constituye
el objeto fundamental del periodo del cumplimiento de la pena.
Durante el periodo del cumplimiento de la pena deber respetarse estrictamente
todos los derechos inherentes a la persona humana consagrado en la Constitucin
y Leyes Nacionales, Tratados, Convenios. Acuerdos Internacionales suscritos por

la Republica, as como los derivados de su particular condicin de condenado.


Los Tribunales de Ejecucin ampararan a todo penado en el goce y ejercicio de
los derechos individuales, colectivos y difusos que le correspondan de
conformidad con las leyes.
En este sentido, es necesario destacar, lo dispuesto en sentencia dictada por la
Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 09 de agosto de
2001, con ponencia del Magistrado RAFAEL PEREZ PERDOMO, la cual seal
lo siguiente:
...no obstante la competencia atribuida a este Tribunal Supremo de Justicia por el
citado articulo 53, la Sala Considera que los mencionados Tribunales de
Ejecucin son los componentes para conocer de las solicitudes de conmutacin de
pena y confinamiento...
De lo cual se desprende claramente que los Tribunales de Ejecucin son los
competentes para conocer y decidir sobre la gracia aludida, a los fines de proceder
a revisar si el penado cumple con los extremos exigidos en la norma sustantiva.
Ahora bien, para la conmutacin de la pena en confinamiento se requiere como
requisito de procedencia que:
1.- El penado haya cumplido las tres cuartas partes de su condena.
2.- Haya observado conducta ejemplar (articulo 53 del Cdigo Penal)
3.- No sea reincidente
4.- No sea reo de homicidio perpetrado en ascendientes, descendiente,
ensaamiento o alevosa, o con fines de lucro (articulo 56 del Cdigo Penal).
Visto lo anterior, se observa claramente del expediente decisin del Juzgado
Tercero de Primera Instancia en funciones de Ejecucin del Circuito Judicial
Penal del rea Metropolitana de Caracas, mediante la cual seala que en el auto
de sentencia de fecha 04 de agosto de 2011, cursante a los folios 122 del
expediente, que el ciudadano GOMEZ MARTIN MARCELO JORDANO,
cumpli con la terceras cuartas partes (3/4) de la pena impuesta por lo que se
evidencia claramente que opta a la gracia de conmutacin de la pena de
confinamiento para lo cual es un requisito indispensable para otorgar tal
beneficio. Asimismo, se desprende del expediente Certificacin expedida por la
Divisin de Antecedentes Penales del Ministerio del Poder Popular, el cual cursa
en el folio 13, el penado no registra condenas anteriores, por otra parte, se
evidencia de la Constancia de Conducta la cual cursa en el folio 105, que el
condenado mantiene BUENA CONDUCTA, durante su reclusin y no es
reincidente de cometer algn otro delito, tal y como lo establece el articulo 56 del
Cdigo Penal.
En virtud de lo expuesto, se evidencia que el ciudadano GOMEZ MARTIN
MARCELO JORDANO, cumpli a cabalidad con los requisitos previsto en la

Ley, para optar a la conmutacin de la pena en confinamiento.


Para concluir, traigo a colacin Sentencia de fecha 02-05-2006 con ponencia del
Magistrado PEDRO RAFAEL RONDON HAAZ, emanada de la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia que establece lo siguiente:
... Es una Decisin dejada por el legislador, al prudente arbitrio del Juez; es una
gracia, como claramente lo confirma el articulo 56 ejusdem. No se trata, entonces
de un beneficio que, aun cuando estn satisfechos los requisitos legales de tiempo
y de conducta, deba ser necesariamente decretado por el Juez de ejecucin, sino
que este podr acordarlo. Se trata en suma, de una norma atributiva no
imperativa. () Al efecto, la sala advierte que, si es potestativo, para el Juez, el
otorgamiento de dicha gracia, dicho Jurisdicente tenia la libertad para la
apreciacin racional de aquellas circunstancias que, segn su criterio, fueran
favorables a la normal evolucin del cumplimiento de la pena bajo la formula
alternativa en cuestin...
PETITORIO
la defensa solicitadeclaren sin lugar la apelacin presentada por el (Sic)
Fiscal Trigsima Segunda (32) del Ministerio Pblico de esta Circunscripcin
Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas con competencia en Ejecucin
de Sentencias en el Rgimen Penitenciario a Nivel Nacional, mediante el cual se
le concede la Conmutacin de la Pena en Confinamiento al ciudadano ANGELO
JORDANO GOMEZ MARTIN, en virtud de que la misma cumple con los
principios establecidos en la Constitucin de la Republica Bolivariana de
Venezuela. (Folios 09 al 14)
III
DE LA DECISIN IMPUGNADA
La decisin adoptada por la ciudadana MIRLA N. CRUCES DAZ Juez Tercera
de Primera Instancia en Funcin de Ejecucin de este Circuito Judicial Penal en
fecha 04 de agosto de 2011, es del tenor siguiente:
El ciudadano GMEZ MARN NGELO JORDANOfue condenado por el
Juzgado Trigsimo Noveno de Primera Instancia en Funciones de Control de este
Circuito Judicial Penal, a cumplir la pena de SEIS (06) AOS DE PRISIN,
como autor responsable de los delitos de ASALTO A TRANSPORTE
COLECTIVO y PORTE ILCITO DE ARMA DE FUEGO, previstos y
sancionados en los artculos 357 tercer aparte y 277 del Cdigo Penal,
respectivamente, mas las penas accesorias contenidas en el artculo 16 ejusdem.
(Omissis)

El confinamiento es una pena corporal, a travs de la cual el penado tiene la


obligacin de residir, durante el tiempo de la condena, en el Municipio que
indique la sentencia firme que la aplique, en ningn caso, podr designarse una
localidad que no diste, al menos de cien (100) kilmetros, tanto del sitio donde se
cometi el delito, como del lugar donde residiera el reo al momento de la
comisin y el ofendido para la fecha de la sentencia de primera instancia.
Ahora bien, para la conmutacin de la pena en confinamiento se requiere como
requisito de procedencia que:
1.- El penado haya cumplido las tres cuartas partes de su condena.
2.- haya observado conducta ejemplar (artculo 53 del Cdigo Penal)
3.- No sea reincidente.4.- No sea reo de homicidio perpetrado en ascendientes, descendientes, cnyuge o
hermanos, ni los que hubieren obrado con premeditacin, enseamiento o
alevosa, o con fines de lucro (artculo 56 del Cdigo Penal)
As las cosas, se desprende del auto de ejecucin de sentencia dictado por este
Juzgado en esta misma fecha cursante a los folios 122 al 122 (Sic) de la III pieza
del expediente, que el penado GMEZ MARN NGELO JORDANO cumpli
las tres cuartas (3/4) partes de la pena impuesta por lo que opta a la gracia de
conmutacin de pena en Confinamiento, previo cumplimiento de los requisitos de
ley.
En el caso de marras, tenemos que el penado fue condenado a cumplir la pena de
SEIS (06) AOS DE PRISIN, como autor responsable de los delitos de
ASALTO A TRANSPORTE COLECTIVO y PORTE ILCITO DE ARMA DE
FUEGO, previstos y sancionados en los artculos 357 tercer aparte, y 277 del
Cdigo Penal, y segn consta de Certificacin expedida por la Divisin de
Antecedentes Penales del Ministerio del Poder Popular para Relaciones Interiores
y Justicia cursante al folio 13 de la tercera pieza, el penado no registra condenas
anteriores a la que conoce este Despacho; por otra parte, se desprende de
Constancia de Conducta cursante al folio 105 de la tercera pieza, que el
condenado ha mantenido BUENA CONDUCTA durante su reclusin. Igualmente,
cursa Constancia de Residencia emanada del Consejo Comunal Sector El Cocal
II, Parroquia Higuerote, Municipio Brin del Estado Miranda, de la cual se
evidencia que el penado residir en: Calle El Zinder, Sector EL Cocal II.En consecuencia, cumplidos como han sido los requisitos exigidos por la ley, este
Tribunal estima procedente CONMUTAR la pena que le queda por cumplir al
ciudadano GMEZ MARN NGELO JORDANO, vale decir: cuatro (04)
meses, veintinueve (29) das y seis (06) horas, en CONFINAMIENTO, con el
aumento de la tercera parte, a tenor de lo exigido en el artculo 53 del Cdigo
Penal en concordancia con el artculo 272 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela; siendo el caso que hasta la presente fecha a dicho
penado le faltara por cumplir un tiempo de SEIS (06) MESES y DIECINUEVE

(19) DAS, concluyndose que el penado de marras cumplir con dicha condena
en fecha 23 de febrero de 2012, y deber presentarse cada OCHO (08) DAS ante
la Oficina de Alguacilazgo del Circuito Judicial Penal del Estado Miranda,
extensin Barlovento. Advirtase al penado que en caso de incumplimiento de la
gracia concedida la misma podr ser revocada; de conformidad con el artculo
479 numeral 1 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. As se declara.DECISIN
este Juzgado Tercero deEjecucinCONMUTA EL RESTO DE LA PENA
que le falta por cumplir al ciudadano GMEZ MARN NGELO JORDANO, en
CONFINAMIENTO, en virtud de encontrarse llenos los extremos exigidos por
los artculos 20, 52, 53 y 56 todos del Cdigo Penal, y que cumplir en su
totalidad en fecha 23 de febrero de 2012, y deber presentarse cada OCHO (08)
DAS ante la Oficina de Alguacilazgo del Circuito Judicial Penal del Estado
Miranda, extensin Barlovento; todo ello de conformidad con el artculo 479
numeral 1 y 272 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela....
(Folios 25 al 27)
IV
MOTIVACIN PARA DECIDIR
Constituye objeto de impugnacin la decisin dictada el 04 de agosto de 2011,
por el Juzgado Tercero de Primera Instancia en Funcin de Ejecucin de este
Circuito Judicial Penal, mediante la cual acord la Conmutacin de la Pena en
Confinamiento al ciudadano NGELO JORDANO GMEZ MARTN, quien
funge como penado por la comisin de los delitos de ASALTO A TRANSPORTE
PBLICO y PORTE ILCITO DE ARMA DE FUEGO, previstos y sancionados
en los artculos 375 tercer aparte y 277 ambos del Cdigo Penal, todo de
conformidad con lo establecido en los artculos 20, 52, 53 y 56 ejusdem.
La recurrente fundamenta el recurso de apelacin bajo el argumento que el
ciudadano NGELO JORDANO GMEZ MARTN, fue condenado como autor
en la comisin de los delitos de ASALTO A TRANSPORTE PBLICO y PORTE
ILCITO DE ARMA DE FUEGO, previstos y sancionados en los artculos 375
tercer aparte y 277 ambos del Cdigo Penal, siendo que el delito ASALTO A
TRANSPORTE PBLICO se refiere a un delito adems de pluriofensivo, que
obtenido o no el resultado, se efecta con la firme intencin de lucrarse, adems
del peligro inminente representado en las vctimas, lo cual a criterio de la
recurrente lo excluye de la acreencia de la conmutacin de la pena en
confinamiento.
Pretende la recurrente se declare con lugar el recurso de apelacin y como
consecuencia de ello se anule la decisin apelada.

En la contestacin al recurso la ciudadana NUBIA VINORA DAZ


COLMENAREZ Defensora Pblica Sptima Penal con Competencia en Fase de
Ejecucin del rea Metropolitana de Caracas, manifest que el ciudadano
NGELO JORDANO GMEZ MARTN, cumpli con las tres cuartas partes de
la pena impuesta por lo que opta a la gracia de conmutacin de la pena en
confinamiento, asimismo que no registra condenas anteriores segn certificacin
de Antecedentes Penales de igual manera que el penado mantiene buena conducta
durante su reclusin y no es reincidente en la comisin de otros delitos.
Pasa esta alzada a resolver la presente impugnacin, y a tal efecto hace las
siguientes consideraciones conforme a lo dispuesto en el artculo 441 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal.
De conformidad con el contenido del artculo 272 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, se desprende de manera inequvoca el
inters que tiene el Estado conjuntamente con el Sistema Judicial, de lograr la
rehabilitacin y reinsercin de los penados, mediante la utilizacin de
mecanismos idneos y se propende que tal reinsercin sea preferiblemente en
espacios abiertos.
En efecto la citada norma constitucional establece lo siguiente:
El Estado garantizar un sistema penitenciario que asegure la rehabilitacin del
interno o interna y el respeto a sus derechos humanos. Para ello, los
establecimientos penitenciarios contarn con espacios para el trabajo, el estudio,
el deporte y la recreacin, funcionarn bajo la direccin de penitenciaristas
profesionales con credenciales acadmicas universitarias, y se regirn por una
administracin descentralizada, a cargo de los gobiernos estadales o municipales,
pudiendo ser sometidos a modalidades de privatizacin. En general, se preferir
en ellos el rgimen abierto y el carcter de colonias agrcolas penitenciarias. En
todo caso las frmulas de cumplimiento de penas no privativas de la libertad se
aplicarn con preferencia a las medidas de naturaleza reclusoria. El Estado crear
las instituciones indispensables para la asistencia postpenitenciaria que posibilite
la reinsercin social del exinterno o exinterna y propiciar la creacin de un ente
penitenciario con carcter autnomo y con personal exclusivamente tcnico.
De lo anterior puede sealarse que esta afirmacin no est referida a que todos los
penados obtengan la libertad sin cumplir los requisitos para la procedencia de los
beneficios correspondientes, pues ello, como es lgico nos conllevara a un estado
de incertidumbre en el mbito de la colectividad frente a la administracin de
justicia, adems de causar un perjuicio a la sociedad, sino que el otorgamiento de
los beneficios de ley sea concedido a los que cumplan con las exigencias
establecidas previo el estudio de cada caso en particular, a los fines de lograr su
reincorporacin en forma adecuada a la sociedad.
Como refuerzo de lo antes sealado es de destacar que en el artculo 493 del

derogado Cdigo Orgnico Procesal Penal, publicado en la Gaceta Oficial N


5558 Extraordinaria del 14 de noviembre de 2001, se establecan limitaciones
para el otorgamiento de beneficios, cuyo contenido era:
Limitaciones. Los condenados por los delitos de homicidio intencional,
violacin, actos lascivos violentos, secuestro, desaparicin forzada de personas,
robo en todas sus modalidades, hurto calificado, hurto agravado, narcotrfico y
hechos punibles contra el patrimonio pblico, excepto, en este ltimo caso,
cuando el delito no exceda de tres aos en su lmite superior, slo podrn optar a
la suspensin condicional de la ejecucin de la pena, y a cualquiera de las
frmulas alternativas de cumplimiento de pena, luego e haber estado privados de
su libertad por un tiempo no inferior a la mitad de la pena que se le haya
impuesto.
Sin embargo, en virtud de una solicitud de inconstitucionalidad efectuada, la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en sentencia N 460 del 08 de
abril de 2005 suspendi la aplicacin de esta norma al estimar entre otras
consideraciones que era discriminatoria.
Posteriormente, el Cdigo Orgnico Procesal Penal fue objeto de otra reforma la
cual fue publicada en la Gaceta Oficial N 38.536 de fecha 04 de octubre de 2006,
en la que se suprimi el contenido del artculo 493 antes transcrito y se estableci
el siguiente contenido:
Suspensin Condicional de la ejecucin de la pena. Para que el tribunal de
ejecucin acuerde la suspensin condicional de la ejecucin de la pena, deber
solicitar al Ministerio del Interior y Justicia, un informe pisocosocial del penado,
y se requerir:
1. Que el penado no sea reincidente, segn certificado expedido por el Ministerio
del Interior y Justicia;
2. Que la pena impuesta en la sentencia no exceda de cinco aos;
3. Que el penado se comprometa a cumplir las condiciones que le imponga el
tribunal o el delegado de prueba;
4. Que presente oferta de trabajo; y
5. Que no haya sido admitida en su contra, acusacin por la comisin de un nuevo
delito, o no le haya sido revocada cualquier frmula alternativa de cumplimiento
de pena que le hubiere sido otorgada con anterioridad.
Si el penado hubiere sido condenado mediante la aplicacin del procedimiento
por Admisin de los Hechos, y la pena impuesta excediere de tres aos, no podr
serle acordada la Suspensin Condicional de la Ejecucin de la Pena.
Establecindose claramente en dicha norma que para el otorgamiento de las
frmulas alternativas de cumplimiento de la pena y otros beneficios, los jueces en
funcin de ejecucin, deben ceirse estrictamente a las indicaciones o exigencias
previstas en los artculos 493 y siguientes del Cdigo Orgnico Procesal Penal

vigente.
En el mismo orden de ideas, se destaca que en razn de la solicitud de nulidad por
razones de inconstitucionalidad con medida cautelar de los pargrafos nicos de
los artculos 374, 375, 406, 456, 457, 458, 459, pargrafo cuarto del artculo 460,
470 parte in fine, todos del Cdigo Penal, publicado en la Gaceta Oficial N 5.768
Extraordinario, de fecha 13 de abril de 2005, as como del ltimo aparte de los
artculos 31 y 32 de la Ley Orgnica Contra el Trfico Ilcito y el Consumo de
Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas, efectuada por un grupo de Defensores
Pblicos con competencia en el rea Metropolitana de Caracas, en fecha 21 de
abril de 2008, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, con
ponencia del Magistrado ARCADIO DELGADO ROSALES, acord la
suspensin solicitada hasta tanto se dictara sentencia definitiva en dicho caso.
Cuando se produjo la reforma del Cdigo Penal, el Legislador insert dentro del
texto sustantivo penal normas adjetivas, que establecen ciertas limitaciones en
cuanto al otorgamiento de beneficios a aquellos ciudadanos incursos en
determinados hechos punibles.
Estas consideraciones a criterio de esta Sala se hacen con el objeto de dejar
asentado que es inters del Poder Judicial dar estricto cumplimiento a la norma
inserta en el artculo 272 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, antes citada, para resolver el problema carcelario y ofrecer a aquellos
internos que cumplan los requisitos de procedencia de los beneficios a los cuales
optan, con el objeto de lograr su rehabilitacin para ser reinsertados a la
sociedad.
Ahora bien, en el presente caso tanto la recurrente como la defensa, invocan la
sentencia N 817 del 02 de mayo de 2006 dictada por la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia, para fundamentar sus pretensiones, la cual entre
otras cosas seala lo siguiente:
el confinamiento tiene una regulacin comn a cualesquiera penas de presidio
o prisin que sean decretadas por los rganos jurisdiccionales. Por otra parte, se
advierte que la Jueza de Ejecucin que neg la referida conmutacin actu dentro
de los lmites de su competencia, pues, no obstante que, de conformidad con el
artculo 53 del Cdigo Penal, la Sala de Casacin Penal sera el Tribunal
competente para la decisin sobre la conmutacin del presidio en confinamiento,
no lo es menos que el artculo 478 del Cdigo Orgnico Procesal Penal-ley
orgnica, es conveniente recordar- establece que la referida pretensin debe ser
tramitada ante el Tribunal de Ejecucin. De all que se presuma que, ante la
referida antinomia legal, la Jueza de Ejecucin opt por la preferente observancia
de la norma de la referida ley procesalLa Sala estima que el otorgamiento de la
conmutacin de presidio o prisin en confinamiento, es una decisin que fue
dejada, por el legislador, al prudente arbitrio del Juez; es una gracia, como
claramente lo confirma el artculo 56 eiusdem. No se trata, entonces, de un

beneficio que, aun cuando estn satisfechos los requisitos legales de tiempo y de
conducta, deba ser necesariamente decretado por el Juez de Ejecucin, sino que
ste podr acordarlo. Se trata, en suma, de una norma atributiva, no imperativa;
ello, sin perjuicio del deber de motivacin de las decisiones judiciales que, como
en el caso presente, no sean de mera sustanciacin, de conformidad con el artculo
173 del Cdigo Orgnico Procesal Penalla Sala advierte que, si es potestativo,
para el Juez, el otorgamiento de dicha gracia, dicho jurisdicente tena la libertad
para la apreciacin racional de aquellas circunstancias que, segn su criterio,
fueran desfavorables a la normal evolucin del cumplimiento de la pena bajo la
frmula alternativa en cuestin. Tal sera el caso de revocacin previa de otros
beneficiosse advierte que, adems que el homicidio aun el calificado y el
agravado no esta excluido de la posibilidad de otorgamiento de los beneficios en
referencia, ni siquiera era aplicable el predicho diferimiento, como
fundamentacin de la negativa a la conmutacin del presidio en confinamiento,
pues el fallo que se examina fue expedido cuando ya esta Sala haba suspendido
la aplicacin del artculo 493 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
De la sentencia parcialmente transcrita, sin duda alguna se observa que es
potestativo para el juez de ejecucin el otorgamiento de la gracia de la
conmutacin de la pena en confinamiento, teniendo para ello la libertad de
apreciar racionalmente las circunstancias que a su criterio sean favorables o
desfavorables para el otorgamiento de la misma, a travs de una decisin
debidamente motivada, so pena de nulidad.
La recurrente como ya se ha sealado, apela la decisin dictada en fecha 04 de
agosto de 2011, por el Juzgado Tercero de Primera Instancia en Funcin de
Ejecucin de este Circuito Judicial Penal, mediante la cual acord la
Conmutacin de la Pena en Confinamiento al ciudadano NGELO JORDANO
GMEZ MARTN, quien funge como penado por la comisin de los delitos de
ASALTO A TRANSPORTE PBLICO y PORTE ILCITO DE ARMA DE
FUEGO, previstos y sancionados en los artculos 375 tercer aparte y 277 ambos
del Cdigo Penal, todo de conformidad con lo establecido en los artculos 20, 52,
53 y 56 ejusdem, por cuanto estima que priva el nimo de lucro en el
prenombrado ciudadano por lo que a su criterio no era procedente la concesin de
la conmutacin de la pena, por estar excluido en el texto adjetivo penal.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 56 del Cdigo Penal, el Juez de Ejecucin
debe analizar cuatro supuestos para determinar la procedencia o no de la
conmutacin de las penas de prisin y presidio. En el presente caso, ciertamente
el ciudadano NGELO JORDANO GMEZ MARTN fue condenado por la
comisin del delito de ASALTO A TRANSPORTE PBLICO, que como en todos
los tipos contra la Propiedad priva en la mente del sujeto activo el nimo de lucro
o el fin de lucro.
Sin embargo, la decisin dictada en fecha 04 de agosto de 2011, mediante la cual

la Juez Tercera de Primera Instancia en Funcin de Ejecucin de este Circuito


Judicial Penal acord la conmutacin de la pena en confinamiento al ciudadano
NGELO JORDANO GMEZ MARTN, se encuentra debidamente motivada y
la Juez ponder las circunstancias de favorabilidad del cumplimiento de la gracia,
as como los requisitos legales de tiempo y conducta del penado, esto es, la
constancia de Buena Conducta, que el penado cumpli las tres cuartas partes de la
pena impuesta, que existe constancia de residencia expedida por el Consejo
Comunal Sector El Cocal II Parroquia Higuerote, Municipio Brin del Estado
Miranda con el objeto de acreditar el lugar donde permanecer residenciado el
penado, as como la certificacin de antecedentes penales expedida
por la Divisin de Antecedentes Penales del Ministerio del Poder Popular para las
Relaciones Interiores y Justicia, por lo que en atencin al contenido de la norma
inserta en el artculo 56 del Cdigo Penal, as como a la sentencia N 817 de
fecha 02 de mayo de 2006, dictada por la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, la cual estableci que la conmutacin es una gracia
otorgable por parte del Juez de Ejecucin, en forma potestativa y demostrado
como ha quedado que se encuentra debidamente motivada la decisin dictada por
la Juez Tercera de Primera Instancia en Funcin de Ejecucin de este Circuito
Judicial Penal, cumpliendo as la exigencia constitucional y la norma
procedimental, estima que la razn no le asiste al Ministerio Pblico, por lo que lo
procedente y ajustado a derecho en el presente caso es declarar SIN LUGAR el
recurso de apelacin interpuesto. En consecuencia, queda confirmada la decisin
hoy recurrida. Y ASI SE DECIDE.

DECISIN
Por las razones antes expuestas, esta Sala N 10 de la Corte de Apelaciones del
Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas, administrando justicia
en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la ley:
declara SIN LUGAR el recurso de apelacin interpuesto por la ciudadana NADIA
NINOSKA PEREIRA AGUILAR, actuando en su carcter de Fiscal Trigsima
Segunda (32) del Ministerio Pblico a Nivel Nacional con competencia en
Materia de Ejecucin de Sentencia, contra la decisin dictada en fecha 04 de
agosto de 2011, por el Juzgado Tercero de Primera Instancia en Funcin de
Ejecucin de este Circuito Judicial Penal, mediante la cual acord la
Conmutacin de la Pena en Confinamiento al ciudadano NGELO JORDANO
GMEZ MARTN, quien funge como penado por la comisin de los delitos de
ASALTO A TRANSPORTE PBLICO y PORTE ILCITO DE ARMA DE
FUEGO, previstos y sancionados en los artculos 375 tercer aparte y 277 ambos
del Cdigo Penal, todo de conformidad con lo establecido en los artculos 20, 52,
53 y 56 ejusdem. En consecuencia, queda confirmada la decisin de instancia.

Regstrese, notifquese y djese copia debidamente certificada por Secretaria de la


presente decisin. Remtase al Tribunal de origen en su debida oportunidad.
EL JUEZ PRESIDENTE
(PONENTE)
DR. RUBN DARO GARCILAZO CABELLO
LA JUEZ INTEGRANTE LA JUEZ INTEGRANTE

DRA. JACQUELINE TARAZONA VELSQUEZ. DRA. SONIA ANGARITA

LA SECRETARIA,
ABG. CLAUDIA MADARIAGA SANZ
En esta misma fecha se dio cumplimiento a lo ordenado anteriormente.
LA SECRETARIA,
ABG. CLAUDIA MADARIAGA SANZ
RDGC/JTV/SA/CMS.Causa N 10Aa-3058-11.-

REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA


CORTE DE APELACIONES 6
REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
EN SU NOMBRE

CORTE DE APELACIONES DEL CIRCUITO JUDICIAL PENAL


DE LA CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL DEL AREA METROPOLITANA DE
CARACAS
SALA N 6
Caracas, 28 de marzo de 2011
200 y 152
Expte. N 2992-2011 (Aa) S-6
PONENTE: GLORIA PINHO
Corresponde a esta Sala N 6 de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial
Penal de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas,
pronunciarse sobre el recurso de apelacin interpuesto por la profesional del
derecho COROMOTO ROMIA PORTAL, Defensora Pblica Sptima Penal, en
su carcter de defensora del ciudadano PERALES JOSE LUIS, contra de la
decisin dictada por el Tribunal Accidental Dcimo de Primera Instancia en
funciones de Ejecucin del Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de
Caracas, de fecha 11 de febrero de 2011, mediante la cual NIEGA la gracia de
conmutacin del resto de la pena que falta por cumplir en CONFINAMIENTO al
penado PERALES JOSE LUIS, titular de la cdula de identidad V-13.535.369,
por estar incurso en la prohibicin legal establecida en el artculo 357 del Cdigo
Penal
El Juzgado Dcimo de Primera Instancia en funciones de Ejecucin de este
Circuito Judicial Penal, en virtud de la referida apelacin, acord la remisin del
expediente a la Unidad de Registro y Distribucin de Documentos de este
Circuito Judicial Penal, a los fines de ser distribuida a la Corte de Apelaciones de
este mismo Circuito, correspondiendo a esta Sala el conocimiento de la misma, y
se design ponente a la Juez GLORIA PINHO.
En fecha 23 de marzo del 2011, esta Sala procediendo conforme lo dispone el
artculo 450 del Cdigo Orgnico Procesal Penal y dentro del tiempo hbil
establecido, dict auto mediante el cual admiti el presente recurso de apelacin,
de conformidad con lo dispuesto en el artculo 437 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, por cuanto el mismo fue interpuesto por la persona legitimada para
hacerlo, y se trata de una decisin que no es inimpugnable o irrecurrible por
expresa disposicin legal.
-I
FUNDAMENTO DEL RECURSO DE APELACIN

La profesional del derecho COROMOTO ROMIA PORTAL, Defensora Pblica


Sptima Penal, en su carcter de defensora del ciudadano PERALES JOSE
LUIS, en su escrito de apelacin seal lo siguiente:
(omisis)
El presente recurso se interpone dentro del lapso legal establecido en el artculo
448 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en virtud de que la decisin impugnada
es de fecha 11 de febrero de 2011 y fue notificada esta defensa en fecha 25-2-11.
La decisin impugnada se encuentra expresamente sealada como impugnable
de conformidad con lo dispuesto en los ordinales 5 y 6 del artculo 447 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal.
Se considera que la decisin del Juzgado de Ejecucin es recurrible por rechazar
la conmutacin de la pena y causa un GRAVAMEN IRREPARABLE para el
ciudadano PERALES JOSE LUIS; entendindose en trminos jurdicos, aquel
perjuicio que se le ocasiona a alguna de las partes cuando se toma alguna
decisin interlocutoria y que no es susceptible de reparacin, como lo es en el
presente caso, siendo el gravamen el hecho cierto que no puede acceder a las
medidas alternativas al cumplimiento de la pena de ley.
()
El ciudadano Perales Jos Luis, fue condenado por el Juzgado Dcimo Quinto de
Control de esta Circunscripcin Judicial, a cumplir la pena de cinco (5) aos de
prisin por la comisin del delito de Asalto a Transporte Pblico en grado de
tentativa, previsto y sancionado en el artculo 357 del Cdigo Penal.
Ahora bien esta defensora previo cumplimiento de los requisitos establecidos en
el artculo 53 del Cdigo Penal, procedi a solicitar al Juzgado de Ejecucin, se
conmutara a favor del penado la pena de prisin a la de confinamiento, por
cuanto el ciudadano Perales Jos Luis, cumple acumulativamente con dichos
requisitos.
()
En este orden de ideas es necesario destacar que la conmutacin de la pena de
prisin a confinamiento, no se trata de una medida alternativa de cumplimiento
de pena, sino por el contrario, es una gracia de conversin de una especia de
pena a otra y as tenemos que.
()
De manera que el reo debe cumplir la pena confinado a un municipio especfico
debiendo presentarse ante la primera autoridad civil del mismo, y de salir de
dicho municipio incurrira en un nuevo tipo penal como sera el quebrantamiento
de la condena, por lo que no queda duda alguna que cuando hablamos de
confinamiento estamos en presencia de un tipo de pena impuesta, sea de presidio
o prisin, y haya mantenido una conducta ejemplar, a solicitar la conmutacin
del resto de la pena, en el presente caso de prisin a la de confinamiento.
Igualmente, es preciso destacar que el artculo 272 de la Carta Magna, establece
entre otras cosas, que el Estado deber garantizar un sistema penitenciario que
asegure la rehabilitacin del interno o interna y el respeto de sus derechos
humanos y que en todo caso las frmulas de cumplimiento de penas no

privativas de la libertad se aplicarn con preferencia a las de naturaleza


reclusoria. De manera que si el constituyente seala como preferentes las
frmulas de cumplimiento de pena en libertad a las de carcter reclusorio y como
consecuencia de ello obliga al Estado a promover, incentivar o crear
establecimientos penitenciarios para el cumplimiento de tales frmulas, como
por ejemplo inducir al trabajo productivo de los penados para resocializar,
humanizar o adaptar al rgimen penitenciario a las modernas tendencias de
rehabilitacin de los reclusos y reintegracin social en un tiempo ms breve, lo
cual ha costado mucho a nuestro sistema, y teniendo que en el presente caso se
ha solicitado que el penado contine en cumplimiento de una pena corporal
restrictiva de libertad, como es el Confinamiento lo cual va a favor de la
rehabilitacin del penado, no puede el Juzgador contravenir dicho sealamientos
constitucionales restringiendo el cumplimiento de la pena a la prisin, cuando ya
el ciudadano Perales Jos Luis opta a la gracia de la conmutacin de dicha pena a
la de Confinamiento.
En consecuencia, por todo lo antes expuesto, y siendo que al penado Perales Jos
Luis le procede de pleno derecho la conversin del resto de la pena de prisin
que la falta por cumplir en confinamiento solicito a la Corte de Apelaciones que
ha de conocer del presente recurso lo declare con lugar y en consecuencia se
ordene el otorgamiento de la medida de rgimen abierto al citado penado, quien
cumple acumulativamente con todos los requisitos de ley.
PETITORIO
Esta Defensa Pblica Penal Sptima de esta Circunscripcin Judicial, actuando
en representacin del ciudadano PERALES JOSE LUIS, solcito se admita y
declare con lugar el presente recurso de apelacin y sea revocada la decisin
dictada por el Juzgado Dcimo (Accidental) de Ejecucin de esta
Circunscripcin Judicial, mediante la cual Neg la solicitud efectuada por esta
defensa en el sentido que se conmute el resto de la pena de prisin que le falta
por cumplir al citado penado en confinamiento.
-IICONTESTACION AL RECURSO DE APELACIN
El profesional del derecho ENRIQUE ALBERTO ARRIETA PEREZ, en su
carcter de Fiscal Dcimo Tercero del Ministerio Pblico a Nivel Nacional con
Competencia en Ejecucin de Sentencia y ALEXANDRA CAROLINA
MIJARES TERAN, Fiscal Auxiliar de esta misma Fiscala, contestaron el
recurso en fecha 18 de marzo de 2011 y del referido escrito se aprecia:
(omisis)
DE LOS HECHOS Y DEL DERECHO
El Juzgado Dcimo Quinto de Primera Instancia en funciones de Control de este
Circuito Judicial Penal, en fecha 9 de octubre de 2009 (sic), conden al penado
PERALES JOSE LUIS, a cumplir la pena de cinco (5) aos de presidio, por la
comisin del delito de ASALTO A TRANSPORTE COLECTIVO EN GRADO

DE TENTATIVA, previsto y sancionado en el artculo 337 en relacin con el


artculo 80 ambos del Cdigo Penal.
En fecha 19 de octubre de 2007, fue remitido el referido expediente al Juzgado
en cuestin.
En fecha 11 de febrero de 2011, el Juzgado Dcimo de Primera Instancia en
funciones de Ejecucin de este Circuito Judicial Penal, NIEGA la gracia de
CONFINAMIENTO al penado que nos ocupa.
En fecha 15 de marzo de 2011, es notificada sta representacin Fiscal de la
decisin antes sealada.
Ahora bien, el Tribunal de la causa fundamenta la decisin de la conversin de la
pena que le falta por cumplir al penado en CONFINAMIENTO sobre la base de
los artculos 53 y 52 ambos del Cdigo Penal.
()
CAPITULO II
DE LA RECURRIDA
En fecha 4 de marzo de 2011 la defensa interpuso formal recurso de apelacin,
contra la decisin de fecha 11 de febrero de 2011, en la cual niega la gracia de
confinamiento, al penado JOSE LUIS PERALES de acuerdo a lo establecido en
el artculo 447 ordinales 5 y 6 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, basndose la
defensa en las siguientes consideraciones:
()
OPININ FISCAL
Ahora bien, Esta Representacin de la Vindicta Pblica observa que el citado
recurso de apelacin fue fundamentado de acuerdo a lo dispuesto en el artculo
448 de conformidad a lo establecido en el artculo 447 ordinales 5 y6 ejusdem.
()
Pues bien tomando en consideracin lo dispuesto en el citado artculo, es
importante destacar que el penado PERALES JOSE LUIS, result responsable
en la comisin del delito de ASALTO A TRANSPORTE COLECTIVO EN
GRADO DE TENTATIVA, siendo este delito uno de los ilcitos que se comete
con la intencin de obtener beneficios econmicos o lucrativos, por lo que la
situacin de hecho configura la prohibicin expresa, de haber obrado el penado
CON FINES DE LUCRO.
As las cosas, consideramos quienes aqu suscriben que el penado de marras, no
es merecedor de la Gracia de la conmutacin de la pena en confinamiento, en
razn que el tipo penal por el cual fue condenado, se encuentra dentro de las
limitantes que establece los artculos 52, 53 y 56 todos del Cdigo Penal que
prohbe imperativamente dicha conmutacin en este tipo de ilcitos, por lo que
las circunstancias procesales no estn dadas para que el penado sea agraciado.
()
Es as pues, que quienes suscribimos luego al realizar el estudio de las actas que
conforman el expediente que nos ocupa, as como de las reiteradas
jurisprudencias relacionadas a los delitos con fines de lucro, consideramos que la
decisin recurrida se encuentra debidamente ajustada a derecho, toda vez que se
desprende de autos que el delito por el cual fue condenado el prenombrado
protervo, fue el de ASALTO A TRANSPORTE COLECTIVO EN GRADO DE

TENTATIVA, quedando excluido dicho delito de los beneficios de ley.


Por lo anteriormente expuesto, solicitamos muy respetuosamente a la Corte de
Apelaciones que conozca del presente recurso, que el mismo sea declarado SIN
LUGAR en relacin a la pretensin invocada por la defensa del penado
PERALES JOSE LUIS
-IIIDE LA DECISIN OBJETO DEL RECURSO DE APELACIN
El Juzgado Dcimo de Primera Instancia en lo Penal en funciones de Ejecucin
del Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas, en su texto
integro publicado en fecha 11 de febrero de 2011, expres entre otras cosas, lo
siguiente:
(omisis) NIEGA la gracia de conmutacin del resto de la pena que faltas por
cumplir en CONFINAMIENTO al penado PERALES JOSE LUIS, titular de la
cdula de identidad V-13.535.369, (ampliamente identificado al comienzo de este
fallo), por estar incurso en la prohibicin legal establecido en el artculo 357 del
Cdigo Penal; ya que este tipo delictivo, no se encuentra amparado dentro de los
supuestos que protege la medida cautelar innominada, de la sentencia emitida en
fecha 21 de abril de 2008, por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia, expediente 2008-0287, ponencia del Magistrado Arcadio Delgado
Rosales, donde se suspende slo la aplicacin de los artculos 374, 375, 406,
456, 457, 458, 459 pargrafo cuarto de los artculos 460, 470 parte in fine del
Cdigo Penal venezolano vigente, as como el ltimo aparte de los artculos 31 y
32 de la Ley Orgnica contra el Trfico Ilcito y el Consumo de Sustancias
Estupefacientes y Psicotrpicas.
-IVMOTIVACIONES PARA DECIDIR
Constituye objeto de impugnacin la decisin proferida en fecha 11 de febrero de
2011, en la que niega la gracia de conmutacin de la pena solicitada por la
defensa del penado PERALES JOSE LUIS.
Seala la recurrente entre otros aspectos:
-Que el ciudadano Perales Jos Luis, fue condenado por el Juzgado Dcimo
Quinto de Control de esta Circunscripcin Judicial, a cumplir la pena de cinco
(5) aos de prisin por la comisin del delito de Asalto a Transporte Pblico en
grado de Tentativa, previsto y sancionado en el artculo 357 del Cdigo Penal.
Ahora bien la defensa procedi a solicitar al Juzgado de Ejecucin, se conmutara
a favor del penado la pena de prisin a la de confinamiento, por cuanto el
ciudadano Perales Jos Luis, cumple acumulativamente con dichos requisitos,

como son:
Ha cumplido ms de las tres cuartas partes de la pena impuesta
No ha sido sometido a procedimiento alguno durante el tiempo en reclusin, por
lo que ha mantenido buena conducta; y adems riela en autos constancia de
residencia emanada por el Consejo Comunal Primero de Mayo, el cual dista a
ms de 100 kilmetros de la comisin del hecho punible.
-Que la conmutacin de la pena de prisin a confinamiento, no se trata de una
medida alternativa de cumplimiento de la pena, sino por el contrario, es una
gracia de conversin de una especie de pena a otra.
-Que el artculo 8 del Cdigo Penal, establece lo siguiente: las penas se dividen
principalmente en corporales y no corporales
El artculo 9 del Cdigo Penal, establece lo siguiente: Las penas corporales, que
tambin se denominan restrictivas de libertad, son las siguientes:
1.-Presidio
2.-Prisin
3.-Arresto
4.-Relegacin a una Colonia Penal
5.-Confinamiento
6.-Expulsin del espacio geogrfico de la Repblica
Pretende la recurrente:
Se declare con lugar el recurso de apelacin y sea revocada la decisin dictada
por el Juzgado Dcimo (Accidental) de Ejecucin de esta Circunscripcin
Judicial, mediante la cual neg la solicitud efectuada por la defensa en el sentido
de que se conmute el resto de la pena de prisin que le falta por cumplir al citado
penado en confinamiento.
Para resolver, debe en primer lugar este rgano Colegiado examinar la sentencia
condenatoria emanada del Juzgado Dcimo Quinto de Primera Instancia en
funciones de Control de este Circuito Judicial Penal, en contra del penado
PERALES JOSE LUIS, as tenemos:
-En fecha 9-10-2007:
(omisis) En base a lo establecido, la pena a cumplir por los ciudadanos JOSE
LUIS PERALES, venezolano, natural de Caracas, donde nacin en fecha no
recuerda, de 33 aos de edad, de estado civil soltero, profesin u oficio obrero,
hijo de padre (sic9 MARIELENE PERALES y JESUS ENRIQUE, reside en
sector Calle los Hoteles, la Concordia, INDOCUMENTADO de CINCO (5)
AOS DE PRISIN, por la comisin de delito de ASALTO A TRANSPORTE A
COLECTIVO EN GRADO DE TENTATIVA, previsto y castigado en el artculo
357 tercer aparte del Cdigo Penal, en relacin al primer aparte del artculo 80
ejusdem, en aplicacin del procedimiento especial por admisin de los hechos
previsto en el artculo 376 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Asimismo, se

condena a los ciudadanos supra mencionados a las penas accesorias establecidas


en el artculo 16 del Cdigo Penal, referente a la inhabilitacin poltica durante el
tiempo de la condena, terminada sta (folios 104 y 105 PIEZA I).
Con vista a la sentencia, y sobre la base del argumento recursivo, se procede a
examinar las disposiciones contenidas en la norma sustantiva penal,
especficamente Titulo IV, de la Conservacin y Conmutacin de Penas, relativas
al confinamiento; a saber:
Art. 52 Conversin a confinamiento por buena conducta: Todo reo condenado a
prisin que, conforme al pargrafo nico del artculo 14, la cumpliere en
establecimiento penitenciario local, puede pedir al Juez de la causa, luego que
hayan transcurrido las tres cuartas partes de dicho tiempo, observando buena
conducta, comprobada con certificacin del Alcalde del respectivo
establecimiento, la conversin del resto de la pena de confinamiento por igual
tiempo, y el tribunal podr acordarlo as procediendo sumarialmente.
Art. 56 Casos no permitidos: En ningn caso podr concederse la gracia de
conmutacin al reincidente ni al reo de homicidio perpetrado en ascendientes,
descendientes, cnyuge o hermanos, ni a los que hubieren obrado con
premeditacin, ensaamiento o alevosa, o con fines de lucro. Tratndose de
cualquier otro delito no cometido en tales circunstancias, el Tribunal Supremo de
Justicia queda facultado para conceder o negar la conmutacin, segn la
apreciacin del caso.
De las normas supra transcritas, se extrae que para poder optar a la gracia del
confinamiento; el penado debe cumplir los siguientes requisitos:
1.-Haber cumplido las tres cuartas (3/4) partes de la pena impuesta.
2.- Haber observado buena conducta, certificada por quien se encuentre frente al
establecimiento penal donde est cumpliendo la pena.
3.- Que no sea reo de homicidio perpetrado en ascendientes, descendientes,
cnyuge o hermanos, ni haber obrado con premeditacin, ensaamiento,
alevosa, o con fines de lucro.
4.- Que la pena impuesta no posea las circunstancias agravantes contenidas en
los numerales 1, 2, 4 y 5 del artculo 77 del Cdigo Penal.
5.- Finalmente no ser reincidente conforme a lo previsto en los artculos 100 y
101 de la referida norma sustantiva penal.
En atencin a las normas sealadas y al fallo recurrido, resulta oportuno traer a
colacin la sentencia N 817 de fecha 2-5-2006, emanada de nuestro Mximo

interprete Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia con ponencia del


Magistrado Pedro Rafael Rondon Haaz, en la cual seala:
() De acuerdo con una interpretacin lgica y correlativa de los artculos 52 y
53 del Cdigo Penal, la Sala estima que el otorgamiento de la conmutacin de
presidio o prisin en confinamiento, es una decisin que fue dejada por el
legislador, al prudente arbitrio del Juez; es una gracia, como claramente lo
confirma el artculo 56 ejusdem. No se trata entonces de un beneficio que, an
cuando estn satisfechos los requisitos legales de tiempo y conducta, deba ser
necesariamente decretado por el Juez de Ejecucin, sino que este podr
acordarlo. Se trata, en suma de una norma atributiva, no imperativa; ello sin
perjuicio del deber de la motivacin de las decisiones judiciales que, como en el
caso presente, no sean de mera sustanciacin, de conformidad con el artculo 173
del Cdigo Orgnico Procesal Penal () (Subrayado de la Sala)
Sobre la base de la sentencia dictada al ciudadano PERALES JOSE LUIS y las
normas descritas supra, corresponde examinar si el Juez de la recurrida examin
en su fallo los requisitos para la procedencia del confinamiento, a saber:
(omisis) Como quedo evidenciado anteriormente el penado PERALES JOSE
LUIS, fue sentenciado en fecha 9/10/2009 por el Juzgado Dcimo Quinto de
Primera Instancia en funciones de Control de la Circunscripcin Judicial Penal
del rea Metropolitana de Caracas, a cumplir la pena de CINCO (5)AOS DE
PRISIN, por la comisin del delito de ASALTO A TRANSPORTE
COLECTIVO EN GRADO DE TENTATIVA, previsto y sancionado en el tercer
aparte del artculo 357 en relacin con el artculo 80 ambos del Cdigo Penal
vigente; y siendo que el mismo cumple la pena impuesta en la Penitenciaria
General de Venezuela, San Juan de los Morros- Edo. Guarico, a saber, se trata de
una crcel nacional, de hecho, es dirigida y funciona con recursos que son
dispuestos por el Ministerio del Poder Popular para las Relaciones de Interiores y
justicia, dependencia adscrita a la administracin del Poder Ejecutivo nacional
(folios 42 al 43)
Igualmente aprecia la Sala a los folios 44 y 45 de la pieza VI lo siguiente:
(omisis) Ahora bien, hecha las consideraciones anteriores, verificndose que el
penado de autos cumple con los principales requisitos a que hace referencia el
artculo 53 del Cdigo Penal, no podemos obviar que al mismo se le sigue
trmite de ejecucin de la pena definitivamente firme por la comisin del delito
de ASALTO A TRANSPORTE COLECTIVO EN GRADO DE TENTATIVA,
previsto y sancionado en el tercer aparte del artculo 357 en relacin con el
artculo 80 ambos del Cdigo Penal Vigente, tal y como fue sealado en el
considerado primero del presente auto.
No puede obviarse que el artculo 357 del Cdigo Penal vigente, analizado en su
conjunto podra considerarse que desfavorece al penado, toda vez que el
pargrafo nico lo excluye de toda medida alternativa de cumplimiento de pena.

Pargrafo nico: Quienes resulten implicados en cualquiera de los supuestos


expresados, no tendrn derecho a gozar de los beneficios de la ley ni a la
aplicacin de medidas alternativas del cumplimiento de la pena.
No obstante, resulta de importancia destacar la sentencia emitida en fecha 21 de
abril de 2008, por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
expediente 2008-0287, ponencia del Magistrado Arcado Delgado Rosales, la cual
dict medida cautelar innominada con ocasin a la admisin del recurso de
nulidad que por razones de inconstitucionalidad se ejerci en contra de los
pargrafos nicos de los artculos 374, 375, 406, 456, 457, 458, 459, pargrafo
cuarto del artculo 460, 470 parte infine, todos del Cdigo Penal, publicado en la
Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, N 5.768
extraordinario, de fecha 13 de abril de 2005, as como el ltimo aparte de los
artculos 31 y 32 de la Ley Orgnica contra el Trfico Ilcito y el Consumo de
Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas ordenando en consecuencia la
SUSPENSIN de los pargrafos nicos de los aludidos artculos, pero en ningn
caso hace alusin a los hechos tpicos calificados en la norma en cuestin, es
decir, en el artculo 357, en su parte in fine, del cdigo Penal venezolano vigente
y la estricta sujecin a la norma contenida en el artculo 500 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, con la finalidad de constatar, si los efectos de dicha
disposicin fueron suspendidos.
Observndose entonces, que el precitado artculo 357, del Cdigo Penal vigente,
prev la imposibilidad de que quien se encuentra incurso en este tipo delictual
sea merecedor de medidas alternativas de cumplimiento de pena, ya que este tipo
delictivo, no se encuentra amparado dentro de los supuestos que protege la
medida cautelar innominada, de la sentencia supra sealada emitida en fecha 21
de abril de 2008, por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia.
De lo anteriormente expuesto, esta Juzgadora observa que si bien es cierto, el
penado PERALES JOSE LUIS, rene a cabalidad los requisitos supra sealados
para optar a la gracia de conmutacin del resto de la pena que falta por cumplir
en confinamiento especficamente sealados en el artculo 53 del Cdigo Penal
(disposicin esta que debe ser aplicada en forma estricta), es decir, ha
permanecido detenido el tiempo requerido para optar a dicha gracia, segn lo
expresado en el pronunciamiento de conducta el penado ha mantenido Buena
Conducta y cumplido las tres cuartas partes de la pena y no consta en autos nada
que desvirte lo dicho antes; sin embargo, no es menos cierto, que el subjudice
fue condenado por uno de los delitos que contemplan la limitacin del pargrafo
nico del artculo 357 del Cdigo Penal, como lo es Asalto a Transporte Pblico,
tipificado en el tercer aparte de dicho artculo, y sobre el cual no hubo
pronunciamiento alguno en la indicada sentencia emanada del ms alto Tribunal
en Sala Constitucional, las cuales tienen carcter vinculante y sus contenidos
deber ser seguidos y acatados obligatoriamente por todos los tribunales, incluidas
las dems salas del mximo juzgado; pues por lo que esta Juzgadora esta
supeditada a la aplicacin de las normas tanto sustantivas como adjetivas y al
cumplimiento de dicha sentencia, de lo contrario sera subvertir el orden
normativo; por lo cual debe forzosamente ser negada la solicitud de la referida
medida. Y as se declara. (Subrayado de la Sala).

Examinada la decisin recurrida, aprecia la Sala, que la Juzgadora de manera


errada interpreta el pargrafo nico del artculo 357 del Cdigo Orgnico Penal,
relativo al delito de Asalto a Transporte Pblico, pues seala dicha normativa que
quienes resulten implicados en cualquiera de los supuestos del tipo, no tendrn
derecho a gozar de los beneficios procesales de ley, por lo tanto el confinamiento
en atencin a la doctrina supra mencionada y a las normas transcritas, el
confinamiento es una gracia facultativa del Juez de otorgar o no el confinamiento
sobre la base de la debida motivacin.
En armona con lo anterior y atendiendo a los argumentos y razonamientos del
Juzgador se constat adems lo siguiente:
-Que el a-quo, indica que el penado PERALES JOSE LUIS, cumple la pena
impuesta en la Penitenciaria General de Venezuela , San Juan de los Morros del
Estado Guarico (folio 43), sin embargo la carta de buena conducta fue emitida
por las autoridades del Internado Judicial Capital Rodeo II (folio 16 y 17).
-Que el a-quo reconoce que el confinamiento es una gracia y no un beneficio o
una frmula alternativa de cumplimiento de pena (folio 45), que obliga al Juez
sobre la base del cumplimiento de los requisitos de las normas otorgarlas o no.
-Que dicha gracia de confinamiento no se encuentra dentro de la prohibicin
contenida en el artculo 357 del Cdigo Penal.
De lo anterior, concluye este rgano Colegiado que ante la exclusin de la gracia
de confinamiento en las prohibiciones legales y doctrinales, debe revocarse la
decisin de fecha 11 de febrero de 2011, por lo tanto deber el Juzgado
Accidental Dcimo de Primera Instancia en funciones de Ejecucin de este
Circuito Judicial Penal, examinar la procedencia o no del confinamiento
motivadamente sobre la base de las normas y doctrina sealadas en el presente
fallo, sin que con ello se vulnere la facultad que tiene el Juzgador de acordarlo o
no.
-VDECISION
Por todo lo anteriormente expuesto, esta Sala Seis de la Corte de Apelaciones del
Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas, Administrando
Justicia en nombre de la Repblica y por Autoridad de la Ley, emite los
siguientes pronunciamientos:
PRIMERO; DECLARA CON LUGAR el recurso de apelacin interpuesto por la
profesional del derecho COROMOTO ROMIA PORTAL, Defensora Pblica
Sptima Penal, en su carcter de defensora del ciudadano PERALES JOSE
LUIS, contra de la decisin dictada por el Tribunal Accidental Dcimo de

Primera Instancia en funciones de Ejecucin del Circuito Judicial Penal del rea
Metropolitana de Caracas, de fecha 11 de febrero de 2011, mediante la cual
NIEGA la gracia de conmutacin del resto de la pena que falta por cumplir en
CONFINAMIENTO al penado PERALES JOSE LUIS, titular de la cdula de
identidad V-13.535.369, por estar incurso en la prohibicin legal establecida en
el artculo 357 del Cdigo Penal
SEGUNDO: SE REVOCA la decisin de fecha 11 de febrero de 2011, por lo
tanto deber el Juzgado Accidental Dcimo de Primera Instancia en funciones de
Ejecucin de este Circuito Judicial Penal, examinar la procedencia o no del
confinamiento motivadamente sobre la base de las normas y doctrina sealadas
en el presente fallo, sin que con ello se vulnere la facultad que tiene el Juzgador
de acordarlo o no.
Regstrese, publquese, diarcese la presente decisin y djese copia en archivo
de la misma.
LA JUEZ PRESIDENTE
DRA. PATRICIA MONTIEL MADERO
LA JUEZ
DRA. MERLY MORALES
LA JUEZ PONENTE
DRA. GLORIA PINHO
LA SECRETARIA
Abg. YOLEY CABRILES
En esta misma fecha se dio cumplimiento a lo ordenado en el auto que
antecede.LA SECRETARIA
Abg. YOLEY CABRILES
PMM/MM/GP/YC/da
Exp; 2992-2011 (Aa) S-