Seminrio III

AES TRIBUTRIAS: DECLARATRIA, ANULATRIA,

CONSIGNAO EM PAGAMENTO, EMBARGOS
EXECUO E EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE
Questes

1. Quanto ao declaratria de inexistncia de relao jurdica tributria,

pergunta-se:
a) Quando nasce o interesse processual para sua propositura? O
manejo do referido instrumento processual em momento anterior
constituio do crdito configura necessariamente questionamento de
lei em tese?
H o interesse processual para sua propositura quando o contribuinte
(sujeito passivo da obrigao) quiser que seja sanada dvidas quanto
existncia ou no da relao jurdica tributria. Sim ser esclarecido o direito
em tese, aplicvel ao caso concreto. A ao declaratria um modo
preventivo, portanto, se opera antes do lanamento.
b) H interesse jurdico na sua propositura aps a expedio do ato
constitutivo do crdito tributrio? Em caso afirmativo, quais seriam os
efeitos da referida tutela jurisdicional?
No, a ao declaratria um meio preventivo de discusso, aps o
lanamento se torna invivel sua propositura, pois j existe o crdito
tributrio constitudo, assim aps o lanamento h outros meios processuais
para se discutir a questo da relao jurdica tributria.
2. Quanto ao anulatria de dbito fiscal, pergunta-se:
a) vivel a propositura de ao anulatria para desconstituio de
relao jurdica constituda pelo prprio contribuinte por meio de DCTF,
cujo recolhimento do tributo ainda no tenha ocorrido?
A entrega de declarao, seja GIA, DCTF ou qualquer outro meio dessa
natureza, meio hbil para constituir o crdito tributrio sem qualquer
necessidade de providncia por parte do fisco. Assim, ao anulatria de
dbito fiscal tem por objetivo desconstituir a norma constitutiva da obrigao
tributria, gnero do qual so espcies o lanamento tributrio e o auto
lanamento.

Nesse sentido, o entendimento no seguinte julgado:

TRIBUTRIO. ICMS. TRIBUTO SUJEITO A LANAMENTO
POR
HOMOLOGAO.
DECLARAO
DO
CONTRIBUINTE DESACOMPANHADA DO PAGAMENTO.
PRAZO
PRESCRICIONAL.
VENCIMENTO
DA
OBRIGAO. 1. A entrega da declarao, seja DCTF, GIA,
ou outra dessa natureza, constitui o crdito tributrio, sem a
necessidade de qualquer outro tipo de providncia por parte
do Fisco. Precedentes. 2. Em se tratando de tributo sujeito a
lanamento por homologao declarado e no pago, o Fisco
dispe de cinco anos para a cobrana do crdito, contados
do dia seguinte ao vencimento da exao ou da entrega da
declarao pelo contribuinte, o que for posterior. S a partir
desse momento, o crdito torna-se constitudo e exigvel
pela Fazenda pblica. 3. Na hiptese dos autos, deve ser
reconhecida a prescrio, pois o crdito tributrio venceu em
25.09.89 e a citao da recorrente somente ocorreu em
31.10.95. 4. Recurso especial provido. (REsp 1127224/SP,
Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado
em 03/08/2010, DJe 17/08/2010).

b) Qual o prazo prescricional para a ao anulatria de dbito fiscal?

possvel ingressar com ao anulatria de dbito aps a propositura da
ao executiva fiscal? E aps o transcurso do prazo para apresentao
dos embargos execuo?
O prazo prescricional para propositura da ao anulatria do lanamento
quinquenal nos termos do art. 1 do Decreto 20.910/32, contado a partir da
notificao fiscal do ato administrativo do lanamento.
H duas excees ao prazo prescricional:
1- Quando a ao anulatria for precedida de deciso administrativa que
denegar a restituio do indbito, o prazo prescricional ser de dois
anos.
2- Em relao ao tributo sujeito a lanamento por homologao declarado
e no pago, o Fisco dispe de cinco anos para a cobrana do crdito,
contados do dia seguinte ao vencimento da exao ou da entrega da
declarao pelo contribuinte, o que for posterior.
Segundo o artigo 784, 1 - A propositura de qualquer ao relativa a
dbito constante de ttulo executivo no inibe o credor de promover-lhe a
execuo. Nesse sentido o entendimento o Professor Araken de Assis a

ao anulatria cabvel antes, durante e no curso da execuo fiscal. 1

3.Que relaes podem existir entre as aes anulatria de dbito,
executiva fiscal e embargos execuo: conexo, continncia ou
prejudicialidade (ou nenhuma das alternativas)? Qual o juzo
competente para julg-las? Devero ser reunidas? Responder a essa
pergunta, indicando a causa de pedir e o pedido de cada uma dessas
medidas judiciais. (Vide anexos I e II).
Quanto possibilidade de conexo entre a ao anulatria e a execuo
fiscal, h entendimento no sentido de que pode haver conexo da ao
anulatria no s com os Embargos Execuo, quando existentes, mas
tambm com a prpria execuo fiscal, ainda que sem embargos.
A argumentao do contribuinte na ao desconstitutiva centrada na
inexistncia da relao jurdica tributria ou em configurao diversa da que
foi emanada pela norma decorrente do lanamento do tributo materializado
na certido de dvida ativa que constitui a causa de pedir da execuo fiscal.
A alegao de ilegalidade da exigncia fiscal formulada pelo contribuinte
contraria a presuno de certeza e liquidez da certido de dvida ativa que
lastreia a execuo e que tem como objeto o tributo, cujo pagamento se
pretende afastar, do que resulta na existncia de conexo entre a ao
anulatria e a execuo fiscal.
Assim, h conexo entre as referidas aes, j que ambas tm em comum
objeto e causa de pedir (Art. 55. CPC/15 - Reputam-se conexas 2 (duas) ou
mais aes quando lhes for comum o pedido ou a causa de pedir).
4. Voc procurado pela empresa AZT Foods do Brasil Ltda. em funo
do seguinte caso que lhe foi colocado por ela:
CASO CONCRETO Em funo de sua atividade a empresa AZT Foods
do Brasil Ltda. est sujeita ao pagamento de determinado tributo pela
venda de seu produto. Nos ltimos 3 anos, em funo de algumas
dificuldades financeiras, ela no o pagou, pretendendo faz-lo agora
por se encontrar em melhores condies financeiras. Contudo, em
funo do inadimplemento est sujeita a uma multa, instituda por ato
normativo infralegal, de 45% do valor da operao (venda de seu
produto).
A AZT solicita um parecer em que voc dever apontar: (a) a estratgia
processual (a medida judicial ou medidas judiciais) a ser adotada para
a defesa dos seus interesses, devendo ser justificada a opo da(s)
medida(s), com a indicao do dispositivo de lei que determina o seu
cabimento; (b) o(s) fundamento(s) jurdico(s) que poder(o) ser(em)
1 ASSIS, Araken citado por PAULSEN, Leandro. Direito Processual Tributrio. 4 ed. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2008

utilizado(s) para afastar a exigncia dessa multa; (c) o efeito da

sentena obtido na ao (ou aes).
Ser tomada como medida judicial cabvel a ao de consignao em
pagamento, com fundamento no art. 164, I, do CTN e art. 539 e seguintes do
CPC/15.
No pode uma norma infra legal, como o caso, versar sobre a criao de
multa pecuniria, sob pena de ferir o princpio da estrita legalidade.
Ser utilizado como fundamento jurdico para afastar a exigncia da multa o
referido art. 97, V do CTN, segundo o qual dispe que somente a lei pode
estabelecer a cominao de penalidades para as aes ou omisses
contrrias a seus dispositivos, ou para outras infraes nela definidas, do
princpio da legalidade e do preceito fundamental do art. 5, II da CF
ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em
virtude de lei.
Outro fato, que o sujeito ativo da obrigao tributria no pode subordinar
o pagamento de um tributo ao pagamento de uma penalidade pecuniria
(art. 164, I, do CTN). As multas tributrias constituem objeto da obrigao
principal, restando ao sujeito ativo propor a competente execuo fiscal.
Enfim, o efeito a ser obtido ser a consequente extino do crdito tributrio
nos termos do art. 156, VIII do CTN.
5. Quanto exceo de pr-executividade, pergunta-se: (a) Em que
consiste a exceo de pr-executividade? (b) Qual seu fundamento
legal? (c) Quem pode oferec-la? Qual o momento adequado para sua
apresentao? (d) Quais matrias so passveis de arguio? A
oposio de exceo de pr-executividade tem o condo de suspender
o trmite do processo de execuo? (Vide anexos III e IV).
a) o exerccio do direito de petio constitucionalmente previsto, sendo
admitido aps o ajuizamento da execuo fiscal para evitar as restries
patrimoniais do sujeito passivo decorrente da penhora.
b) Seu fundamento legal no art. 5, XXXIV, a, e XXXV da CF e,
notadamente, na Smula 393 do STJ.
c) O Sujeito passivo quem pode oferecer, sendo admitido aps o
ajuizamento da execuo fiscal.
d) As matrias passveis de arguio so: ilegitimidade de parte; obrigao
tributria ilquida; erros formais no ttulo; decadncia e prescrio. A
exceo de pr-executivavidade s ser admitida na execuo fiscal
relativamente s matrias conhecveis de ofcio e que no demandem
exames de provas.
6. Considerando os arts. 914 e 919 do CPC/15, bem como as disposies
do art. 16 da Lei de Execues Fiscais (Lei n. 6.830/80), pergunta-se:

a) A garantia do juzo requisito indispensvel ao recebimento dos

embargos execuo fiscal? (Vide anexo V). Se positivo, essa garantia
deve ser total? (Vide anexo VI).
Segundo entendimento inadmissvel embargos de execuo antes de
garantida a execuo. Embora o art. 914 do CPC/15 estabelea que
independe de penhora, em matria tributria existe lei especfica, qual seja,
a Lei 6.830/80 (Lei de Execuo Fiscal), que no art. 16, 1 dispe sobre a
observncia da garantia ante a propositura de embargos. Assim, diante do
princpio da especialidade da LEF, no h como se cogitar da aplicao do
art. 914 do NCPC, tendo em vista a norma expressa prevista em lei
especfica (LEF).
Por outro lado, diante da smula vinculante n 28: inconstitucional a
exigncia de depsito prvio como requisito de admissibilidade de ao
judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidade do crdito tributrio.
Diante dessa S.V., temos a ocorrncia do contraditrio e da ampla defesa
(art. 5, LV) e do art. 5, XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa a direito.
Nesse sentido, entendo que inconstitucional, ferindo os direitos previstos
na CF.
b) Os embargos execuo fiscal tm efeito suspensivo? Caso
afirmativo, em que circunstncias? Responder a pergunta analisando
criticamente os anexos VII, VIII e IX.
A oposio de embargos execuo fiscal no resultar na automtica
concesso de efeito suspensivo ao processo de execuo.
Assim dispe o art. 919, 1 do CPC/15, menciona que, a requerimento do
embargante, poder ocorrer o efeito suspensivo:
Art. 919, 1 - O juiz poder, a requerimento do
embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos
quando verificados os requisitos para a concesso da
tutela provisria e desde que a execuo j esteja
garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes .

7. Na ao de consignao em pagamento, o que extingue a obrigao

tributria: (i) a consignao em pagamento; (ii) a converso em renda
do valor consignado; (iii) a sentena que julga procedente a ao de
consignao em pagamento; (iv) a deciso judicial de procedncia da

ao transitada em julgado?
A extino do crdito tributrio pela consignao depender de sentena de
procedncia do pedido transitada em julgado, conforme dispe os artigos
156, VIII e 164, 2, ambos do CTN.