ELEMENTOS DE RESPONSABILIDAD CIVIL

CONTRACTUAL
lementos de Responsabilidad Civil Contractual
Elementos de Responsabilidad Civil Contractual estn constituidos por la estructuracin de
textos compilados por el Prof. JOSE DE PAULA, tomados de autores especialistas en la
materia, a fin de facilitar a los estudiantes el estudio de este punto del programa de DER-191
segn el nuevo pensum

Introduccin
1.- Distincin: La responsabilidad civil se divide en dos rdenes: La responsabilidad contractual
y la responsabilidad delictual o cuasidelictual.
La responsabilidad contractual es aquella que resulta consagrada por los arts. 1146 y sigtes.
del Cdigo Civil. Esta responsabilidad surge cuando una de las partes contratantes no cumple
con sus obligaciones nacidas del contrato, por ejemplo, el vendedor se niega a entregar la cosa
vendida.
Cuando se celebra un contrato, nace una primera obligacin: para cada una de las partes, la de
cumplir la prestacin prometida. Cuando no se cumple o se cumple mal la prestacin debida,
se crea un nuevo vnculo obligacional: la obligacin para el deudor autor del incumplimiento, de
reparar el perjuicio que se ocasiona. Puede existir incumplimiento de una obligacin contractual
sin que necesariamente por ese hecho se comprometa la responsabilidad contractual, tal sera
el caso del vendedor que se obliga a entregar la cosa vendida dentro de un mes; si transcurrido
ese tiempo no ha entregado la cosa debido a una fuerza mayor, l no compromete su
responsabilidad civil por el retraso, porque lo ampara el Art. 1147 del Cdigo Civil; pero eso no
libera de cumplir con la prestacin debida, salvo el caso, desde luego, que la obligacin
contractual se haya extinguido por las causas propias de las obligaciones contractuales.
La responsabilidad delictual o cuasidelictual es la que nace de un delito o de un cuasidelito civil.
Cuando el autor de un dao causado con intencin est obligado a repararlo, se dice que ha
comprometido su responsabilidad delictual (Art. 1382 del Cdigo Civil). Cuando su autor ha
actuado inintencionalmente, se dice que ha comprometido su responsabilidad cuasidelictual
(Art. 1383 del Cdigo Civil). La responsabilidad delictual o cuasidelictual constituye la
responsabilidad civil de derecho comn, y por lo tanto toda responsabilidad civil que no sea
contractual, es delictual o cuasidelictual (Tomado de la obra Tratado Prctico de
Responsabilidad Civil Dominicana, del DR. JORGE A. SUBERO ISA; Edicin 1991).-

2.- FUENTES DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL

El Cdigo Civil dedic los arts. 1146 a 1155 a la responsabilidad contractual. Estos artculos
constituyen el derecho comn, aunque es necesario completarlos con algunas disposiciones
que figuran en los arts. 1136 y siguientes que versan sobre el objeto y el contenido de la
obligacin. Sin embargo, estos artculos no siempre son claros y la jurisprudencia ha realizado
una labor creadora dndole a la responsabilidad contractual un contenido que no se deduce de
la sola lectura de los artculos del Cdigo. Adems, en la parte del Cdigo Civil consagrada a
los contratos especiales, esto es, los arts. 1582 y siguientes consagrados a la venta, al
arrendamiento, al prstamo, al depsito y al mandato especialmente, hay varias disposiciones
referentes a la responsabilidad del deudor en determinado contrato, sin tener en cuenta las
leyes especialmente a los contratos que no aparecen en el Cdigo Civil. De ello se deduce que

la materia de la responsabilidad contractual es inconexa. En una obra sobre las obligaciones en

general, no hay razn para estudiar la responsabilidad del deudor propia de determinado
contrato, por ejemplo en calidad de vendedor, arrendador, prestatario, mandatario, etc.
Simplemente conviene precisar cules son los principios generales de la responsabilidad
contractual, puesto que el estudio de la responsabilidad particular del deudor en virtud de ese
contrato debe dejarse para una obra sobre los contratos especiales. (Tomado de la obra Teora
General del Contrato, Tomo II, Edicin 1993; de CHRISTIAN LARROUMET).

. CONDICIONES O REQUISITOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL: a) Un

contrato vlido. b) Un hecho imputable al deudor contractual (una falta o culpa). c) Una relacin
de causalidad entre el hecho imputable al deudor y el dao (relacin de causa a efecto).
a) Un contrato vlido. No puede existir responsabilidad civil contractual en ausencia de un
contrato.
Debemos sealar que para que la responsabilidad se establezca en el plano contractual es
preciso que preexista un contrato, por lo que resulta importante determinar a partir de que
momento nace el contrato. De igual manera hay que saber cundo termina el contrato, porque
cuando el contrato ha cesado, la responsabilidad no es contractual sino delictual o
cuasidelictual. La Suprema Corte de Justicia ha dicho que cuando hay una ruptura abusiva de
manera unilateral de un contrato por una de las partes, ya no hay contrato y la
responsabilidad que se deriva de ese hecho es una responsabilidad delictual y no una
responsabilidad contractual.
Para determinar los requisitos de validez de un contrato tenemos que remitirnos a los principios
establecidos por el Cdigo Civil; pues se admite que cuando el contrato est afectado por una
nulidad la responsabilidad no es contractual sino delictual o cuasidelictual.
En definitiva, el marco de la responsabilidad contractual se determinar dependiendo de s el
autor del dao y la vctima se encuentran unidos por un vnculo de naturaleza contractual; en
caso contrario la responsabilidad es
delictual o cuasidelictual, como sera de un tercero que se asocia con una de las partes
contratantes para violar el contrato; entre los contratantes la responsabilidad sera contractual,
mientras que frente al tercero asociado, la violacin del contrato, la responsabilidad sera
delictual o cuasidelictual. (Tomado de JORGE A. SUBERO ISA, obra citada).
b) Un hecho imputable al deudor contractual.
La inejecucin del contrato y la culpa. Durante mucho tiempo la doctrina, en forma unnime, y
la jurisprudencia consideraron que la responsabilidad contractual no poda basarse sino en la
culpa. La mayora de los autores modernos, tanto en Francia como en el exterior, continan
considerando el hecho imputable al deudor contractual que no ejecuta su obligacin por el
aspecto de la culpa. En otras palabras, no hay responsabilidad contractual sin la culpa del
deudor. La culpa es un elemento constante de la responsabilidad contractual.
Lo cierto es que las disposiciones de los cdigos se podran interpretar muy bien en este
sentido. En derecho francs el art. 1137 del C. C., relativo a la obligacin de conservar una
cosa, supone evidentemente la culpa. Sobre todo la norma fundamental en materia de
responsabilidad contractual, o sea, el art. 1147, se puede interpretar muy bien en el sentido de
que exige la culpa como condicin de la responsabilidad del deudor contractual. En efecto, con
base en ese artculo, se puede considerar que se incurre en culpa por el hecho de no ejecutar
la obligacin originada por el contrato o hacerlo con retardo, mientras que la prueba de una
causa extraa, o sea del hecho que dio origen a la inejecucin o al retardo y que no es
imputable al deudor, tiene por objeto y efecto demostrar la ausencia de culpa. Esta concepcin
es la de la gran mayora de los autores franceses. El art. 1147 permite inclusive pensar que no
corresponde al acreedor probar la culpa del deudor, pues esta se presume por el solo hecho de

la inejecucin o de la demora en la ejecucin. La prueba de una causa extraa constituye el

medio de excluir la presuncin de culpa. En efecto, si se incurre en culpa al no ejecutar la
obligacin contractual, esto no impide que deba haber lugar para causas de exoneracin de la
responsabilidad, en virtud de las cuales se admitir que el deudor no tiene nada que ver con la
inejecucin de la obligacin y que, por lo tanto, como la inejecucin no se le puede imputar, no
se podr sostener su responsabilidad. Por lo dems, al precisar que la mala fe del deudor no es
necesaria, el art. 1147 permite suponer que la culpa no voluntaria o leve es suficiente para
comprometer su responsabilidad, ya que la mala fe corresponde a la culpa dolosa, esto es, a la
voluntad o a la conciencia de causar un dao a otro aceptando deliberadamente no ejecutar la
obligacin a la cual est obligado.
En la mayor parte de los sistemas jurdicos extranjeros de tradicin civilista, las disposiciones
de los cdigos se prestan a interpretaciones idnticas.
Durante mucho tiempo, la misma tendencia hacer de la culpa una condicin de la
responsabilidad se ha comprobado en lo referente la responsabilidad extracontractual. Aun
cuando ciertos autores siguen atenindose a esta concepcin en nuestros das, donde resulta
que para ellos no es posible concebir la responsabilidad civil fuera de la culpa, lo cierto es que
la responsabilidad extracontractual se ha considerado desde el siglo pasado como si no
supusiera siempre la culpa de quien caus, fuera de todo contrato, un dao a otro. A partir del
segundo cuarto de este siglo, la responsabilidad sin culpa u objetiva en materia
extracontractual ha sido objeto de desarrollos muy importantes, especialmente en el derecho
positivo francs.
De la misma manera que la responsabilidad extracontractual ha evolucionado y que una
responsabilidad sin culpa u objetiva se ha superpuesto a la responsabilidad basada en la culpa
o subjetiva, se ha llegado a pensar que puede haber una responsabilidad contractual objetiva al
lado de la subjetiva. Cuando el deudor contractual no ejecuta o ejecuta mal su obligacin.
LA FALTA Y EL CONTENIDO DE LA OBLIGACIN CONTRACTUAL
I.- La Falta
1.- La falta consiste en la violacin de una obligacin preexistente. En materia contractual
existe falta si hay incumplimiento o cumplimiento defectuoso de la obligacin. Cuando ese
incumplimiento causa un dao al acreedor, surge a cargo del deudor en falta, la obligacin de
reparar ese dao. Cuando tal cosa ocurre, estamos en presencia de la responsabilidad civil
contractual.
2.- La graduacin de las faltas. La cuestin de saber si existe una graduacin de las faltas en
materia contractual slo se presenta en las obligaciones de prudencia y diligencia, porque en
las obligaciones determinadas la inejecucin de la obligacin constituye por s misma la falta.
3.- La teora de las tres faltas. En el dominio contractual, a diferencia de la materia
cuasidelictuosa (en la que lo fija la ley) directamente o por referencia implcita a textos
supletorios, es la voluntad de las partes la que fija el grado de diligencia prometido por el
deudor. En caso de silencio de las partes o ausencia de un texto supletorio, aunque los autores
del derecho antiguo pretendieron sacar del derecho romano una clasificacin de las faltas
contractuales no dolosas, correspondiente a tres categoras de contratos (culpa lata, para los
contratos basados en el solo inters del acreedor, como el depsito; la culpa levis, para los
contratos basados en un inters comn, como la venta; y la culpa levsima, para los contratos
realizados en inters del deudor, como en el prstamo a uso), esta clasificacin no fue acogida
por los redactores del Cdigo Civil. Sin embargo, hay textos como el Art. 1137, que parecen
revivir una clasificacin de las faltas, pues anuncia que la obligacin de vigilar la conservacin
de la cosa ser ms o menos extensa en cuanto a ciertos contratos cuyos efectos, en esta
parte, se explican en los ttulos correspondientes. Vase Art. 1928 (ciertos depositarios); 1992
(mandato no asalariado); 1927 (depsito ordinario) y 1882 (prstamo a uso); pero estos textos
no son contradictorios (imperativos: aclara Jos de Paula) y las partes quedan en libertad de
fijar el grado de diligencia prometida por el deudor. Los redactores del Cdigo Civil han querido
fijar supletoriamente este grado para ciertas convenciones [1]
4.- A pesar de lo que acabamos de indicar con la transcripcin del texto del Lic. Juan A. Morel,

es interesante exponer en qu consiste la clasificacin de la falta, as como sealar otras

categoras de falta e indicar las consecuencias que se derivan de las diferentes faltas.
5.- La clasificacin tripartita distingue la falta leve u ordinaria (la falta ligera); la falta levsima
(falta muy ligera) y la falta grave o falta lata. Adems de estos tipos de falta es necesario
referirnos a la falta intencional o falta dolosa y la falta inexcusable.
6.- La falta leve, simple u ordinaria (falta ligera). Segn Pothier existe falta leve cuando el
deudor no pone en los asuntos de otro el cuidado que las personas prudentes suelen poner en
sus propios asuntos. La falta leve o simple se divide en falta levs in abstracto y falta levis en
concreto. Cuando un deudor debe responder de su falta levis in abstracto, quiere decir que ese
deudor est obligado a poner en los asuntos de otro los mismos cuidados y diligencias que
corresponden a un buen padre de familia, buen padre de familia, es la expresin que emplea el
Cdigo Civil para referirse al tipo de administrador cuidadoso y diligente, modelo al que deben
ajustarse todas las personas que tienen la administracin o el goce de un bien ajeno.
7.- Qu tipos de deudores estn obligados a emplear en el cuidado y conservacin de la cosa
ajena, los mismos cuidados que empleara un buen padre de familia? Esto es quines
responden de su falta levis in abstracto?. Entre otros tenemos al comodatario, el cual recibe un
servicio gratuito de la persona que le ha prestado la cosa; el mandatario asalariado, el
depositario asalariado y el depositario que recibe la cosa en su exclusivo provecho, el
depositario que est autorizado a usar la cosa y el que se ha obligado a responder de cualquier
falta, as como el depositario que se ofrece l mismo para guardar la cosa que es lo que ocurre
en los negocios como piscinas, balnearios, etc., que tienen guardarropa para los clientes.
Igualmente responden de su falta levis in abstracto, el vendedor y el inquilino.
8.- La falta levis in concreto. Esta falta existe cuando el deudor no pone en los asuntos de otro,
los mismos cuidados y diligencia que l pone en las cosas suyas.
El deudor que en la conservacin de la cosa slo est obligado a prestar los cuidados que
presta a sus propios asuntos, tiene una obligacin menos onerosa que los anteriores, l debe
menos cantidad de cuidado y diligencias. Ejemplos de este tipo de deudor son: los que prestan
un servicio gratuito como el depositario no retribuido y mandatario gratuito.
Esto es as porque no se le puede exigir a quien presta un servicio gratuito, un servicio de
amigo, que sea ms diligente y cuidadoso con los asuntos ajenos que con los suyos.
Cabe sealar que las personas que tienen bajo su cuidado una cosa ajena como es el caso del
vendedor, del arrendatario, del inquilino, del comodatario, del depositario y del mandatario, son
deudores de dos obligaciones: la obligacin de entregar la cosa (obligacin de resultado) y la
obligacin de cuidar y conservar la cosa (obligacin de medios). En la obligacin de entrega, es
al deudor a quien corresponde probar que no pudo entregar la cosa el da convenido por una
causa ajena (fuerza mayor, el hecho de un tercero o el hecho del acreedor). En cuanto a la
obligacin de conservacin, el deudor est obligado a entregar la cosa en las mismas
condiciones en que se encuentre (art. 1245 y 1302 del C. C.). Si el acreedor no est conforme y
entiende que el deudor de la entrega no cumpli a cabalidad su obligacin de cuidado y
conservacin, como sta es una obligacin de medios o prudencia y diligencia, es al acreedor a
quien corresponde probar la falta (la ausencia de cuidado, la negligencia e imprudencia) del
deudor.
Cuando un deudor responde de su falta levis in abstracto el acreedor deber probar que el
deudor no prest a la cosa, los cuidados que le habra prestado un ciudadano cuidadoso y
diligente. El juez tomar como modelo para medir la conducta del deudor, la lealtad y diligencia
medias del hombre, en sus relaciones con sus semejantes, tomar en cuenta cul habra sido
el comportamiento de un buen padre de familia. Si por el contrario, el deudor es slo deudor de
dispensar a la cosa los mismos cuidados que dispensa a sus cosas, entonces el acreedor debe
probar que los cuidados y diligencias del deudor fueron menores que los que presta a sus
asuntos.
Es bueno decir que los jueces casi nunca hacen tales distinciones, pero no debe olvidarse que
la Suprema Corte de Justicia ha dicho que en materia contractual la falta ligera no compromete
la responsabilidad del deudor. (Lic. Juan A. Morel ob. cit)

9.- La falta levsima o muy ligera. Es, como la falta levis in abstracto y la falta levis in concreto,
una falta simple. La falta levsima o muy ligera consiste en no poner en la cosa de otro los
cuidados que las personas ms solcitas ponen en sus asuntos. Es la falta en que no incurra
un hombre muy inteligente o muy hbil. El deudor en este caso est obligado a diligencias y
cuidados especiales, extraordinarios, su comportamiento sera el de un muy buen padre de
familia, no el de un hombre de una prudencia media, sino el de un excelente ciudadano; su
obligacin es ms gravosa, tiene mayor cantidad de cuidado y diligencia que el deudor comn.
Este tipo de obligado responde de la menor falta que cometa, cual que sea.
10.- LA FALTA GRAVE Y LA FALTA DOLOSA
Un contratante incurre en una falta grave cuando no pone en los asuntos de otro el cuidado que
hasta las personas ms descuidadas y estpidas no dejan de poner en sus asuntos. Una falta
grave es una falta burda, y puede resultar de varias faltas leves u ordinarias aisladamente
consideradas ( Larroumet). Para la jurisprudencia, toda falta profesional, por ligera que sea,
(por ejemplo la que comete un mdico, un abogado, un notario, etc.) es una falta grave, ya que
un profesional no puede desconocer el arte de su ciencia (spendet peritiam artis). Afirma el Dr.
Domingo R. Vsquez que la falta profesional es la falta que no cometera un profesional
obrando conforme a los conocimientos de la ciencia y tcnicas de su profesin. La falta grave
se asimila a la falta dolosa que consiste en una falta intencional, en desear el dao. Existe falta
dolosa no slo cuando se desea el dao sino tambin cuando se acta a sabiendas de que esa
actuacin puede perjudicar al otro contratante. Toda falta intencional es un dolo, por un ejemplo
comete dolo el deudor que en forma deliberada se niega a cumplir con su obligacin.
11.- La falta in contrahendo o precontractual. Es el tipo de falta cometida por una de las partes,
no en la ejecucin del contrato, sino en ocasin del contrato, por ejemplo, durante las
negociaciones, si una de las partes se retira de las mismas injustificadamente, o si el ofertante
retira su oferta antes de que concluya el plazo que tiene el destinatario para decidir si contrato
o no. Las consideraciones tericas acerca de la falta in contrahendo las formul el alemn von
Ihering, para quien esa falta crea la obligacin de reparar el dao que se origina en el contrato
nulo o anulable. Hoy da, segn lo sostiene en su obra Derecho de Daos, Luis Pascual
Estevill, la falta in contrahendo nace, no slo de la responsabilidad del contrato nulo, sino
tambin de una ruptura injustificada de los tratos preliminares y de la rescisin unilateral del
contrato. Dicho autor afirma que parece que esta falta generara una obligacin de reparar los
daos nacidos en ocasin del contrato, obligacin extracontractual o delictual. 2
12.- Falta inexcusable. Esta se define como una falta gravsima. Segn el artculo 25 del
Convenio de Varsovia, la falta inexcusable consiste en un acto o en una omisin de
transportador o de sus dependientes realizado temerariamente y con conciencia de que
probablemente resultar un perjuicio (Larroumet).
Es bueno destacar que la falta inexcusable es igual a la falta grave, pero con mayor grado de
gravedad, aunque sin que pueda considerrsele como una falta voluntaria.
13.- CONSECUENCIA DE LOS DIFERENTE TIPOS DE FALTA. La falta leve (falta levis in
abstracto). a) Esta falta se aprecia in abstracto, o sea, se toma en cuenta para determinar si la
falta cometida no la hubiera cometido en esas mismas condiciones un ciudadano
medianamente diligente. Una falta leve es suficiente para comprometer la responsabilidad del
deudor contractual. Ahora bien, existen ciertos casos en los que el contratante slo es
responsable si comete una falta grave, como por ejemplo en el contrato de trabajo siempre que
no se trate de faltas sancionadas penalmente. Igualmente, en algunas de las obligaciones de
medios, el deudor slo responde de su falta grave..b)La falta grave y la falta dolosa. Estas
faltas tienen como consecuencia: (1) Se aprecian in concreto, el juez debe examinar el estado
de nimo del deudor para determinar si cometi o no la falta, el juez estudia los hechos que
rodearon la actuacin del imputado porque pueden darse unas situaciones en las que l
entienda que un individuo no ha cometido falta, y sin embargo, considerar que otro individuo s
la cometi. Por ejemplo, usted debe entregar una cosa a una persona y esa cosa tiene un vicio
que un experto podra descubrir con facilidad, ms no as un profano. En el caso del experto, el
hecho de no detectar el vicio, constituye una falta, pero tratndose de un profano, su proceder

no puede considerarse falta. (2) El deudor debe, en caso de incurrir en falta grave, o en falta
dolosa, responder no slo de los daos previsibles sino tambin de los daos imprevisibles.
(Ver Arts. 1150 y 1153 C. C.). (3) El deudor no podr alegar a su favor la existencia de una
clusula de exencin de responsabilidad o una clusula limitativa de responsabilidad. A pesar
de todo, la falta grave no es sinnimo de falta dolosa que es una falta voluntaria y la otra, una
falta no voluntaria, por eso, el seguro de responsabilidad no responde en caso de daos
causados intencionalmente, pero s responde de los daos provocados a consecuencia de una
falta grave.
II.- El contenido de la obligacin contractual.
14.- Dentro del marco de la responsabilidad civil contractual, el examen del contenido de las
obligaciones de resultado y de las obligaciones de medios constituye el examen de la base que
sirve de cimiento a esta responsabilidad.
Las obligaciones del deudor, cualquiera que sea el nombre que reciban, sern siempre
obligadas determinadas (de resultado) u obligaciones generales de prudencia y diligencia (de
medios). Corresponde pues avocarnos a su conceptuacin y a establecer su respectivo mbito.
15.- Obligaciones de resultado. La obligacin es resultado cuando el deudor est obligado, por
la ley o en virtud del contrato, a obtener un resultado para cumplir con obligacin y satisfacer de
ese modo al acreedor. Si no obtiene el resultado prometido, para liberarse de tener que reparar
el dao, debe probar que una causa de fuerza mayor le impidi obtener el resultado deseado o
que se lo impidi el hecho de un tercero o la propia accin del acreedor. Segn la autorizada
opinin los hermanos Mazeaud, todo hecho que supere la cantidad de cuidado o diligencia a
que estaba obligado el deudor, constituye fuerza mayor. Existe fuerza mayor si se comprueba,
que el deudor, no obstante no haber incurrido en falta, y pese a la diligencia debida, no obtuvo
el resultado prometido. En ese sentido, constituye fuerza mayor cualesquiera acontecimientos a
causa de los cuales no haya podido el deudor obtener, a pesar del esfuerzo hecho, el resultado
prometido. Como ejemplo de obligacin de resultado podemos citar, la obligacin de entrega de
una cosa; la construccin de un edificio; la confeccin de un traje, el pago de una suma de
dinero, etc. En esta obligacin se presume que el dao sufrido por el acreedor se debi a la
actividad del deudor. La falta del deudor es una falta presumida. Esta presuncin es juris et de
jure, slo desaparece si el deudor establece la prueba de una causa extraa. En el mbito de la
compraventa, la obligacin de garanta debida por el vendedor al comprador por los vicios
ocultos o vicios redhibitorios, es una obligacin de resultado. Qu se entiende por obligacin
de garanta?. La obligacin de garanta es una obligacin de resultado que compromete la
responsabilidad del deudor aun en los casos de fuerza mayor; un ejemplo lo hayamos en el art.
1641 del C. C.), pero la obligacin de garanta no obliga al deudor a reparar el dao que resulte
de una falta del acreedor. En este caso hay exoneracin de responsabilidad parcial o total
segn los casos (Larroumet).
Existen sin embargo, obligaciones de resultado en las que el deudor no se libera probando una
causa extraa, tales son: la del transportista areo (Art.285-I de la ley 505 sobre Aeronutica
Civil) y la del constructor de un edificio (art. 1792 C. C.).
16.- Las obligaciones de prudencia y diligencia (obligaciones de medios). Concepto y
contenido.
En estas obligaciones el deudor no se obliga a obtener un resultado sino a poner en prctica
los medios para obtenerlo. Si no logra ese resultado no se le puede acusar de incumplir su
obligacin, a menos que se pruebe que no se comport con la diligencia y prudencia debida,
esto es, que cometi una falta, prueba que debe hacerla el acreedor inconforme. Hay
incumplimiento de las obligaciones de medios cuando el deudor no hizo lo que debi hacer
para conseguir un resultado, para satisfacer al creedor.
En estas obligaciones es necesario determinar si el deudor incurri en falta para precisar su
contenido. En ellas el deudor slo comete una falta, y por tanto incumple su obligacin, si ha
obrado de una manera diferente de la que debi emplear un deudor normalmente diligente,

esto quiere decir, que la falta de un deudor de obligacin de medios se aprecia in abstracto,
que equivale a decir que su comportamiento se evaluar comparndolo con el comportamiento
de un ciudadano diligente y cuidadoso, con la conducta del buen padre de familia. Como ya
hemos visto, ocasiones hay en las que la falta del deudor de una obligacin de medios que
tenga por objeto el cuidado y conservacin de una cosa, por ejemplo, la obligacin del
depositario gratuito, se aprecia in concreto (tomando en cuenta su conducta frente a sus
propios asuntos: falta levis in concreto).
Son obligaciones del medio, las del abogado, la obligacin de conservacin e informacin del
vendedor, la obligacin de conservacin del depositario, del inquilino (salvo el caso de incendio
y reparaciones locativas o arrendaticias); del comodatario y del mandatario no asalariado.( Ver
supra No.8). En relacin con el contrato del mdico y sus pacientes no todas las obligaciones
son de medios. Pero un mdico puede ser deudor de una obligacin de resultado, todo
depende de la promesa de la cual es deudor.
Ciertas personas como arrendadores de obras, notarios, banqueros, agentes inmobiliarios,
tienen la obligacin de dar informacin y consejos. Estas obligaciones aparecen en diversos
contratos sobretodo en aquellos que originan obligaciones de hacer a cargo del deudor. La
obligacin de informacin y consejo es diferente segn el profesional. La jurisprudencia
francesa para fijar el contenido de la obligacin de informacin y consejo suele analizar las
circunstancias de cada caso en particular, y de ese modo, acoge o descarta una falta del
profesional en la ejecucin de su obligacin de consejo e informacin. La obligacin de consejo
e informacin la incluye la jurisprudencia francesa en varios contratos aunque no la hayan
convenido las partes. La jurisprudencia se apoya para incluirla en ciertos contratos, en los
principios del art. 1135 del C. C., en virtud del cual las convenciones obligan, no slo a lo que
se expresa en ellas, sino tambin a todas las consecuencias que la equidad, el uso o la ley dan
a la obligacin segn su naturaleza.
17.- La obligacin de seguridad, tambin es obra la jurisprudencia en aplicacin del artculo
1135 del Cdigo Civil. Consiste en la obligacin que tiene el deudor de cuidar de la integridad
corporal del acreedor. Segn la jurisprudencia, algunas obligaciones de seguridad son de
resultado y otras son de medios. Por ejemplo, para los dueos de hoteles y restaurantes, la
obligacin de seguridad es de resultado; ellos estn obligados a disponer para los clientes de
sillas slidas y seguras y de alimentos sanos.
Pero la obligacin de seguridad que tienen frente a sus clientes, las empresas de espectculos,
los organizadores de eventos artsticos y deportivos, el administrador de un parque de juego
(caballitos), de una piscina, de una playa, no es sino una obligacin de medios.
Igualmente es de medios la obligacin de seguridad puesta a cargo de las asociaciones
deportivas y de los establecimientos escolares que estn obligados a tomar medidas de
seguridad para sus miembros y alumnos. Empero, es de resultado la obligacin de seguridad
que pesa sobre el transportista de personas y mercanca; el dueo de una guardera (nursy)
que recibe nios de poca edad y la obligacin de los locadores o arrendadores frente al
locatario o inquilino.
La obligacin de seguridad puede ser una obligacin principal o accesoria. Es una obligacin
principal de seguridad, en la opinin de Javier Tamayo Jaramillo, en el caso de los contratos
siguientes: Contratos de hospitalizacin de un enfermo, contratos relativos a la educacin y
alimentacin de nios de poca edad; los contratos de reclusin psiquitricos, cine, salones de
belleza, guardera y accesorios o subyacentes, sin que sea unnime el punto de vista de los
tribunales y los autores, en los contratos de cuidados mdicos, espectculos de deportes, en
los de distracciones de parques zoolgicos, en los de alquiler de piscinas, en los de hotelera,
en los de peluquera y en los de lavandera.3
Cul sera el criterio para determinar si el deudor est obligado por una obligacin contractual
de seguridad, accesoria o subyacente?. La obligacin de seguridad es principal en todos
aquellos contratos en los que el acreedor, fsicamente queda bajo el control del deudor, de
forma tal que sin esa especie de dependencia espacio-temporal, el deudor no tiene forma de

cumplir su obligacin principal. Existe un nexo entre la obligacin principal, la cual sin la
obligacin accesoria de seguridad, no sera prcticamente posible cumplir la primera. La
obligacin de seguridad existe sin que sea necesario que las partes la hayan pactado. Ella
nace desde el momento en que el contrato por su naturaleza, lleva implcita en forma
subyacente esa obligacin, y aun en los casos en que los contratantes, la hayan descartado,
por lo que el acreedor podr siempre favorecerse de la responsabilidad civil contractual4.
20.- EL DAO: Necesidad de un dao. El dao, llamado tambin perjuicio, es un elemento de
la responsabilidad civil. Si la inejecucin o la mala ejecucin de una obligacin originada por un
contrato no acarrea dao para el acreedor no habr responsabilidad del deudor. En efecto,
sabemos que la responsabilidad precisamente tiene por objeto reparar el dao causado por la
inejecucin o la mal ejecucin de la obligacin. Si, por ejemplo, la ejecucin de la obligacin no
ofrece ya ningn inters para el acreedor, su inejecucin no causar perjuicio y la
responsabilidad del deudor no se podr decretar.
Por ejemplo, cuando un arrendatario reprocha la supresin del telfono del sitio alquilado para
la explotacin de un restaurante, no sufre ningn perjuicio si en el momento de esta supresin,
el restaurante no se explotaba (Civ. 3, 5 de mayo de 1976, en J. C. P., 1976, IV, pg. 211). As
tambin, si un notario comete una falta convirtindose en adjudicatario del inmueble de su
cliente, no se podr admitir su responsabilidad si, no resulta perjuicio alguno para el cliente
(Civ. 1, 27 de abril de 1982, en Rp. not., 1982, pg. 38, con nota de Vion).
21.- Dao e inejecucin de la obligacin. No hay que confundir el dao y la inejecucin de la
obligacin. El dao no consiste simplemente en la inejecucin de la obligacin. Resulta de la
inejecucin, culpable o no, de la obligacin, segn el caso. La inejecucin de la obligacin no
se identifica con
el dao. Es su causa. Es porque la obligacin no fue ejecutada por lo que el acreedor puede
sufrir un dao cuya reparacin se debe imponer al deudor, si
dicha inejecucin le es imputable y si se cumplen otras condiciones de su responsabilidad. Sin
embargo, se trata de saber si la ejecucin defectuosa de la
obligacin permite presumir la existencia de un dao o si corresponde al acreedor probar el
dao.
La solucin no es la misma segn que se trate de una obligacin de pagar una suma de dinero
o de otra obligacin de dar, de hacer o de no hacer. El rgimen jurdico de las obligaciones de
pagar una suma de dinero no es el mismo que el de las dems obligaciones, desde varios
puntos de vista, sin tener en cuenta que los elementos del dao no son tampoco iguales as
como tampoco sus caractersticas. El rgimen jurdico de las obligaciones de pagar una suma
de dinero es mucho ms simple.
22.- Obligaciones de pagar una suma de dinero.
La reparacin del perjuicio que resulta de la demora en la ejecucin de una obligacin de pagar
una suma de dinero es objeto de reglas especiales que no se encuentran o no se pueden
encontrar con respecto a otras obligaciones. Estas reglas se justifican por la consideracin con
arreglo a la cual el dinero, que es objeto de la obligacin, es un valor de cambio absoluto en
una economa de tipo monetario. El perjuicio que resulta de la mora consiste en que el
acreedor habr quedado privado temporalmente de la suma de dinero con la cual contaba en la
fecha en que deba ser ejecutada la obligacin de pagar. Ahora bien, el valor de cambio
absoluto que representa el dinero, da lugar a un rgimen jurdico original del dao desde dos
puntos de vista.
23.- Presuncin irrefragable de la existencia del dao. Mientras que, en cuanto a obligaciones
distintas de las que consisten en el pago de una suma de dinero, el acreedor no puede limitarse
a invocar la inejecucin para que se presuma un perjuicio, se admite un principio inverso en
cuanto a las obligaciones de pagar una suma de dinero. Desde el momento en que el deudor
se encuentra en mora, lo que se debe probar en las condiciones que veremos ms adelante, el
acreedor tiene derecho a exigir la reparacin del perjuicio que resulte de la mora sin tener que

probar su existencia.
En otras palabras, se presume la existencia del dao por el solo hecho de haber comprobado la
mora en le ejecucin. Se trata inclusive de una presuncin irrefragable, en el sentido de que el
deudor no podr probar el acreedor no sufri ningn perjuicio en razn de la mora. Este
principio lo confirma el
art.1153 del C. C., segn el cual los daos y perjuicios por retardo en la ejecucin de una
obligacin de pagar una suma de dinero, que se dominan
intereses moratorios, se deben sin que el acreedor est obligado a justificar ninguna prdida.
Se oponen los intereses moratorios a los daos y perjuicios compensatorios, los cuales tienen
por objeto compensar, es decir, reparar las consecuencias perjudiciales de la inejecucin de
una obligacin de la cual se sabe que no ser ejecutada o las de una ejecucin defectuosa
distinta del retardo.
24.- Punto de partida de los intereses y elementos del dao. En segundo lugar, el art. 1153 del
C. C., aclara que, salvo una excepcin, los intereses
moratorios de una suma de dinero solo se deben desde el da del requerimiento del pago.
Aunque el perjuicio efectivamente sufrido por el acreedor a causa de la mora no se haya
probado, la ley considera que el perjuicio que presume no se podr reparar sino cuando el
acreedor haya intimado al deudor a que pague. En otras palabras, el requerimiento es una
condicin de la presuncin de existencia del perjuicio que resulta de la mora. Mientras el
acreedor no se queje por la mora, es decir, mientras no haya intimado al deudor a pagar, no
sufre perjuicio. Sin embargo, como veremos, hay casos en los cuales el acreedor queda
exonerado de intimar a pagar al deudor y en este caso, los intereses moratorios corren de
pleno derecho a partir del da en que se hubiera debido cumplir la obligacin. Para daos y
perjuicios suplementarios, no basta comprobar un perjuicio distinto del retardo, sino que es
preciso que el deudor sea de mala fe, conforme lo dispone el art. 1153, inciso 4 del C. C. V.
infra, nm. 647.25.- Perjuicio econmico no corporal y consecuencias econmicas del perjuicio corporal. El
dao econmico, que a veces tambin lo calificamos de dao material, es el dao sufrido por el
patrimonio del acreedor en razn de la inejecucin, de la ejecucin defectuosa o del retardo en
la ejecucin de la
obligacin. En principio, se evala con bastante facilidad en dinero, puesto que consiste en un
atentado contra el inters de orden patrimonial. En realidad, se pueden considerar dos clases
de daos econmicos.
La primera clase, a la cual se podra reservar la denominacin de dao material stricto sensu,
corresponde a un perjuicio contra los intereses de orden
patrimonial, sin que haya el mismo tiempo de dao contra la integridad corporal. Es el perjuicio
patrimonial en el estado puro. Por ejemplo, un bien
que se debe entregar o restituir y no se hace. Un bien que se ha deteriorado parcial o
totalmente.
La segunda clase de perjuicio econmico resulta del dao contra la integridad corporal. Se trata
de las consecuencias econmicas del perjuicio corporal. Por ejemplo, el pasajero que muere en
un accidente de trnsito.
El inters de distinguir el perjuicio econmico no corporal y el perjuicio econmico corporal,
depende especialmente del hecho de que, en el caso en que el acreedor, vctima de un
perjuicio corporal, es afiliado al seguro social, esta entidad tiene derecho de obtener del deudor
el reembolso de las prestaciones pagadas y que reparan las consecuencias del perjuicio
corporal. (cf. Crim., 9 de febrero de 1988, en J. C. P., IV, pg. 141, que admite que la
prdida del estatuto directivo a consecuencia de un accidente de trabajo, es un perjuicio
econmico, lo que permite a la seguridad social ejercer su accin para reclamar los daos y
perjuicios debidos a causa de este perjuicio por el responsable).Lucrum cessans. El lucrum cessans est constituido por la falta de ganancia del acreedor, a

causa de la no ejecucin o de la mala ejecucin de la obligacin. Dejar de ganar es esencial en

el dao corporal, cuando en razn de la disminucin de sus aptitudes fisiolgicas el acreedor
de la obligacin no ejecutada ya no est en condiciones de desempear una actividad
remuneratoria. Esto ocurre durante todo el tiempo de la hospitalizacin, que da lugar a una
incapacidad temporal total. Pero puede haber una incapacidad definitiva, que no ser en
general sino parcial, cuando el atentado contra la integridad fsica se prolongue en el tiempo no
permitindole ya a la vctima la misma actividad remuneratoria que tena antes.
El lucrum cessans no es exclusivo del dao corporal, pues se tomar en consideracin siempre
que la inejecucin de la obligacin implique una falta de ganancia. Por ejemplo, si la fbrica
cuya construccin deba asegurar el deudor, no es entregada, o es entregada con retardo, o es
entregada con
defectos que no permiten la rentabilidad prevista, el deudor deber indemnizar al acreedor en
cuanto a la falta de ganancia.
26.- El dao moral. Razones de la reparacin del dao moral en la responsabilidad contractual.
Constituye un dao moral el atentado contra los intereses del deudor distintos de los que son
de orden patrimonial.
A diferencia del perjuicio econmico, el perjuicio moral, puesto que recae sobre intereses
extrapatrimoniales, no es susceptible de ser objeto de una evaluacin en dinero de una manera
precisa. Es, por lo dems, una de las razones por las cuales con frecuencia se ha sostenido
que el dao moral no se debe reparar. Constituyen daos morales el dolor que se deriva del
ataque a la integridad fsica, la molestia o disgusto que se experimenta despus de una
mutilacin o de heridas, el atentado contra el aspecto fsico, el atentado contra sentimientos
afectivos.
De una manera general, el perjuicio fisiolgico constituido por el atentado a la integridad
corporal, es siempre un perjuicio moral. No ser un perjuicio
econmico sino cuando hay consecuencias de orden patrimonial, lo que no es evidentemente
sistemtico.
Muy rpidamente en derecho francs, la jurisprudencia admiti la reparacin del dao moral en
la responsabilidad extracontractual. Los obstculos con que se tropezaba, ya sea por la
consideracin segn la cual no se poda ganar dinero con intereses extrapatrimoniales, ya sea
por la imposibilidad de la evaluacin del dao moral, se han salvado sin mayor dificultad. Por el
contrario, en lo concerniente a la responsabilidad contractual, la resistencia fue ms tenaz, y
fue por esto por lo que slo muy tardamente se admiti la reparacin del dao moral sufrido
por el acreedor en virtud de la inejecucin de la obligacin. Es cierto que poda haber una razn
vlida contra el dao moral en materia de responsabilidad contractual; a saber, que el contrato
tiene como efecto establecer una relacin puramente econmica entre los contratantes. Por lo
tanto, nicamente las consecuencias econmicas de la inejecucin deberan dar lugar a la
responsabilidad contractual.
27.-Caractersticas del dao. Dao cierto y dao previsible. Para ser reparable, el dao, tanto
econmico como moral, debe tener ciertas caractersticas. Segn el art.1151 del C. C., es
preciso que el dao sea una consecuencia inmediata y directa de la inejecucin de la
convencin. En realidad, si el art. 1150 impone una condicin exclusiva de la reparacin del
dao por la responsabilidad contractual y que no se encuentra en lo concerniente a la
responsabilidad extracontractual, el art. 1151 no solamente no es exclusivo de la
responsabilidad contractual, sino que no es un texto que se pronuncie sobre una caracterstica
del dao. En realidad, el dao directo no es ms que una manera de designar la exigencia de
un vnculo de causalidad entre la inejecucin imputable al deudor y el perjuicio sufrido por el
acreedor. Adems, de ninguna manera se discute en los textos acerca de una caracterstica
indispensable del dao, comn tambin a la responsabilidad extracontractual y a la
responsabilidad contractual. Se trata de la certeza del dao.

28.-La certeza del dao: Nocin de dao cierto. Tratndose de responsabilidad contractual, lo
mismo que de responsabilidad extracontractual, nicamente un dao cierto puede dar lugar a la
reparacin. No hay que confundir el carcter cierto del dao con su prueba. En efecto, el
acreedor puede estar en condiciones de probar los elementos de un dao que puede sufrir, sin
estar al mismo tiempo en condiciones de invocar un dao cierto. El dao cierto es un dao del
cual se sabe inmediatamente que se ha realizado o que se realizar con toda seguridad. Se le
opone al dao puramente eventual cuya realizacin es hipottica. No se podra reparar el dao
eventual, puesto que si no se realizara, el acreedor se enriquecera (cf. Civ. 3, 25 de marzo de
1987, en J. C. P.,1987, IV, pg. 192, fallo que cas una decisin de un tribunal de apelacin que
haba decretado la indemnizacin de un perjuicio eventual, concedindole a una persona
indemnizaciones por daos en reparacin de perjuicios que esta podra experimentar en el
futuro en virtud del uso abusivo de una servidumbre de paso). La nocin misma de reparacin
implica que el dao sea cierto, porque se trata de restablecer un equilibrio roto por la ocurrencia
del dao. Sin embargo, la certeza no implica que el dao se haya producido antes de haberse
pedido la reparacin. Un dao futuro es un dao cierto, desde el momento que no se tiene
duda de que se realizar. Por ejemplo, si la mercanca comprada para ser revendida
posteriormente no se entrega y se admite que no lo ser, el comprador sufre un perjuicio cierto,
puesto que l se ha comprometido con un adquirente a revendrsela, aun cuando la falta de
entrega por parte del primer vendedor sea anterior al momento en que el comprador deba
entregar al subadquirente. En efecto, el perjuicio del primer comprador resulta de no poder
entregar al
subadquirente. Este perjuicio, que es futuro, es al mismo tiempo un perjuicio cierto.
Sin embargo, el perjuicio futuro, aun cuando sea cierto, no se puede reparar antes de ocurrir
sino cuando se puede evaluar inmediatamente. En el caso
contrario, se esperar a que su evaluacin sea posible antes de ordenar su reparacin.
29.-Previsibilidad del dao y limitacin legal de la responsabilidad.
Conviene no confundir la limitacin de la reparacin al solo dao previsible y la limitacin
cuantitativa de la reparacin por la ley. As, en virtud del art. 1953, inciso 3 del C. C., la
responsabilidad del dueo de hotel se limita a 100 veces el precio del alquiler del alojamiento,
cuando el hotelero no incurri en culpa. Esta limitacin se justifica con la nocin de dao
previsible. En efecto, el dueo del hotel no puede pensar razonablemente que su cliente
introducir al sitio puesto a su disposicin objetos de gran valor que
l no le confiara personalmente. Sin embargo, si el cliente demuestra la culpa del dueo,
inclusive leve, la limitacin prevista por este texto ya no se aplica.

30.- La relacin de causalidad entre el hecho imputable al deudor y el dao.

La ocurrencia del dao debe tener como causa la accin imputable al deudor. No hay
responsabilidad civil, contractual o extracontractual, sin relacin de causa y efecto entre la
accin imputable a una persona, en este caso el deudor, y el dao experimentado por otra, en
este caso el acreedor.
La responsabilidad civil implica que la ocurrencia del dao sufrido por una persona se debe a la
actividad de otra persona. Esto ocurre tanto en la responsabilidad sin culpa como en la que se
basa en la culpa. Ciertamente, en el caso de la responsabilidad subjetiva, cuando no se prueba
la culpa, o, cuando esta se presume, pero el deudor prueba su falta de culpa, no hay obligacin
de reparacin. Pero esto es as, no porque el hecho del deudor no sea la causa del dao, sino
porque este hecho no es culpable, lo cual no es la misma cosa. En la responsabilidad subjetiva,
en razn de la exigencia de la culpa, cualquier hecho imputable al deudor, que origine el dao
sufrido por el acreedor, no podr tomarse en consideracin. Se requiere un hecho culposo.
Pero la culpa solo ser fuente de responsabilidad cuando esta efectivamente se encuentre en
el origen del dao. Si una persona incurri en una culpa y otra sufri un dao, la primera no
ser responsable para con la segunda

si el dao no es el resultado de su culpa. Cuando la responsabilidad es subjetiva, corresponde

al acreedor probar la relacin de causalidad entre la culpa del deudor y el dao. Sin embargo,
el deudor siempre podr aportar la prueba contraria, demostrando que, si se cometi una culpa,
esta culpa no es la causa del dao sufrido por el acreedor. En el caso en que la responsabilidad
del deudor sea de pleno derecho, lo que corresponde a las obligaciones de resultado, es cierto
que se presume la existencia de una relacin de causalidad entre la actividad del deudor y el
dao sufrido por el acreedor. Se trata de la presuncin de causalidad. Sin embargo, esta
presuncin no es incontrovertible, y el deudor quedar exonerado de responsabilidad si prueba
una causa extraa del dao. Precisamente porque el nico medio de que dispone el deudor
para escapar a la obligacin de reparar el dao es probar la realidad de una causa extraa, ya
que es inoperante la prueba de la ausencia de culpa, a veces la responsabilidad de pleno
derecho se califican de responsabilidades causales. Ciertamente, todas las responsabilidades
son causales, en la medida en que no hay responsabilidad sin relacin de causalidad entre el
hecho de una persona y el dao sufrido por otra. Sin embargo, cuando la responsabilidad
descansa en la culpa, hay otros medios de escapar a la obligacin de reparar, especialmente
la prueba de la ausencia de culpa. Por el contrario, cuando la responsabilidad se puede
sostener sobre la falta de culpa, la prueba de una causa extraa es el nico medio de escapar
a la obligacin de reparar. Como la responsabilidad reposa entonces sobre la causalidad en el
estado puro, esto es, no calificada por la culpa, esa responsabilidad se llama simplemente
causal. Tal es el caso de las obligaciones de resultado, a diferencia de las obligaciones de
medios. Sin embargo, puede haber obligacin de reparar el dao sufrido por el acreedor en
situaciones en que la actividad del deudor no es necesariamente la causa del dao. Esto ocurre
cuando el deudor tiene una obligacin de garanta, sea porque la ley o la jurisprudencia se le
exige categricamente, o sea porque l ha aceptado asumirla. En este caso, la responsabilidad
civil propiamente dicha, que supone un vnculo de causalidad, va acompaada de una garanta
que, a diferencia de la responsabilidad, no se basa en la causalidad. Por consiguiente, si
dejamos a un lado la obligacin de garanta, cuya sancin va ms all de la responsabilidad,
tanto la inejecucin de la obligacin de resultado de tipo ordinario como de la obligacin de
medios, no debe dar lugar a la responsabilidad del deudor sino cuando esta inejecucin es
imputable a su actividad, ya sea inculpable, si la obligacin es de resultado, ya sea culposa, si
la obligacin es de medios. Pero no basta que la inejecucin sea imputable al deudor. Es
menester tambin que el dao sufrido por el acreedor sea la consecuencia de esa inejecucin.
La exigencia de una relacin de causalidad implica que se pueda vincular la ocurrencia del
dao con la actividad del deudor. La jurisprudencia en numerosas decisiones ha tenido el
cuidado de elevar la existencia de una relacin de causalidad entre la actividad del deudor y el
dao. En otras decisiones se ha negado a admitir la responsabilidad del deudor basndose en
la falta de relacin de causalidad entre la inejecucin imputable al deudor y el dao sufrido por
el acreedor.
30.-bis.Cadena de daos. La relacin de causalidad implica que el dao sufrido por el acreedor
se deba a la actividad del deudor, tambin implica que entre las consecuencias perjudiciales,
solamente se le carguen al deudor aquellas que se puedan relacionar con el dao inicial sufrido
por el acreedor.
Se trata de contemplar de otra manera la relacin de causalidad que no deja de tener vnculos
con la que se acaba de ver y ciertamente habra arbitrariedad si
se condena que all hay un aspecto del vnculo de causalidad independiente del primer
aspecto. En efecto, siempre se trata del vnculo entre la actividad del deudor y el dao sufrido
por el acreedor. Pero es preciso suponer que en lugar
de sufrir un solo dao, el acreedor sufre varios daos en cadena. El problema consiste en
saber si el deudor est obligado a la reparacin de todos los daos.Supongamos, por ejemplo,
que el vendedor de una casa no la entrega al comprador. Como este haba anunciado la
entrega del inmueble que ocupaba, se vio obligado a tomar en arriendo otro inmueble para
poder vivir.

En vista de esa operacin, l acepta tomar en arriendo una casa en el estado en que se
encuentra. Al no poder ocuparla en ese estado, debe hacer unas obras. Pero como no tiene
medios disponibles, debe hacer un prstamo a una elevada tasa de inters para realizar las
obras, las cuales no las puede efectuar rpidamente el maestro de obra y por ello se ve
obligado a alojarse en un hotel durante algn tiempo, lo que hace que corran los intereses del
prstamo. Por consiguiente, la inejecucin original de la obligacin de la entrega da lugar al
desembolsos en cadena que constituye otros tantos perjuicios para el acreedor. Se debe
pensar que todos estos desembolsos constituyen una conciencia de la inejecucin de la
obligacin de entrega?.
El art. 1151 del C. C. dice que los daos y perjuicios no deben comprender, respecto a la
prdida sufrida por el acreedor y la ganancia de que ha sido
privado, sino aquello que sea una consecuencia inmediata y directa de la inejecucin de la
convencin. A decir verdad, este texto no es de una precisin tal que permita resolver
fcilmente el problema. En efecto, se puede
pensar que todos los daos sufridos por el acreedor en el ejemplo anterior, son daos directos,
siguiendo la idea de que no se hubieran producido si no
hubiera habido inejecucin inicialmente, bajo reserva, naturalmente, de que se hayan podido
prever en el momento de hacer e l contrato, lo cual es otro
problema. Sin embargo, en cuanto a la preocupacin por precisar que solamente lo que es una
consecuencia inmediata y directa de la inejecucin la obligacin
es objeto de la reparacin, no hay duda de que el art. 1151 trata de adoptar una concepcin
restrictiva en materia de causalidad.
Lo que parece esencial en el problema de saber lo que se debe entender por consecuencia
inmediata y directa de la inejecucin de la convencin se reduce a la determinacin de una
posible ruptura en el encadenamiento casual de las consecuencias perjudiciales. Se trata de
saber si los perjuicios en cadena se relacionan necesariamente con el perjuicio original o bien
si hubo una circunstancia exclusiva que las origin y que era independiente del hecho
imputable al deudor, caso en el cual habra una ruptura del encadenamiento de
las causas. De esta manera, en nuestro ejemplo, la necesidad en que se encuentra el
comprador de tomar en arrendamiento un inmueble para vivir debido a la inejecucin de la
obligacin de entrega del vendedor es una consecuencia necesaria de esta inejecucin. En
cambio, la necesidad de hacer algunos trabajos en el inmueble alquilado se debe al hecho de
que el arrendatario acept un inmueble que no se encontraba en buen estado segn las
condiciones del contrato de arrendamiento, lo cual es independiente de la inejecucin de la
obligacin de entrega. En cuanto al prstamo, se hizo necesario por la falta de medios del
arrendatario y no por la inejecucin de la obligacin de entrega. Lo mismo ocurre en lo
relacionado con el hecho de que el maestro de obra no pueda hacer el trabajo rpidamente. Es
la acumulacin de trabajos del maestro de obra la que obliga a su cocontratante a instalarse en
el hotel y no la inejecucin de la obligacin de entrega del vendedor. Por consiguiente, hay una
ruptura en la relacin de casualidad, en la medida en que, a partir de cierto momento los
perjuicios sufridos por el comprador ya no se pueden considerar como consecuencias normales
del perjuicio inicial. Es cierto que no siempre es fcil determinar si hay ruptura en el
encadenamiento de las causas. Corresponde determinarla al juez a la luz de todos los
elementos propios de cada caso, y a veces depende mucho ms del instinto que de la razn.
( Tomado de la obra Teora General del Contrato, vol. II, Ed. Temis 1953, de CHRISTIAN
LARROUMET)
31.- Efectos de la Responsabilidad Contractual. La Reparacin.
La Constitucin en mora. El artculo 1.146 del Cdigo Civil introduce una excepcin al principio
segn el cual el derecho a la reparacin se origina desde el instante de la realizacin del dao:
Los daos y perjuicios no son debidos ms que cuando el deudor est en mora de cumplir con
su obligacin.

La constitucin en mora (la palabra mora [*] o demora proviene del latn mora, que significa
tardanza o retraso) es una interpelacin, dirigida por el
acreedor al deudor, de tener que cumplir con la obligacin y que acredita oficialmente la
tardanza que el deudor introduce en este cumplimiento. Cuando es necesaria, el deudor tiene
derecho a esperarla para cumplir con su obligacin; mientras que no haya sido constituido en
mora, el deudor no se halla en retraso.
32.-Formas: Segn los trminos del artculo 1.139 del Cdigo Civil, la constitucin en mora se
efecta por un acto de un ujier: una interpelacin u otro acto equivalente, por ejemplo, una
citacin. Pero, en materia mercantil, es suficiente con una carta certificada.
Por s sola, la simple llegada del vencimiento no es suficiente, por lo tanto, para que el deudor
se encuentre en mora. As era ya en Roma: dies non interpellat pro homine(el da no interpela
por el hombre). El antiguo derecho francs, en los siglos XVI y XVII, haba admitido la regla
contraria: dies interpellat pro homine: cuando se haba fijado un trmino, su llegada constitua,
de pleno derecho, en mora al deudor; sa es tambin la solucin adoptada por los cdigos
modernos. Pero, a partir del siglo XVIII, la regla romana se impuso en Francia; se encuentra
establecida en el artculo 1.139 del Cdigo Civil.
Si la simple estipulacin no produce, por s sola, la mora, las partes pueden convenir
vlidamente que ser de otro modo. El deudor se constituye en mora... por el efecto de la
convencin, cuando sta incluye que, sin necesidad
de acto y por el vencimiento del trmino tan slo, el deudor estar en mora (art. 1.139 del Cd.
Civ.).
33.- Ambito.- El artculo 1.146 que hace necesaria la constitucin en mora para que el deudor
se encuentre en retraso, est inserto en el Ttulo de los contratos. La jurisprudencia concluye
de ello, con razn, que el acreedor de
una obligacin extracontractual no est sujeto a constituir en mora al deudor de la obligacin de
reparar (Civ.,14 de enero de 1920; S. 1921. 1. 100). As pues, la vctima de un delito o de un
cuasidelito tiene derecho, sin constitucin en mora y desde la realizacin del dao, a la
reparacin del perjuicio que le haya causado el responsable al no cumplir inmediatamente con
su obligacin; desde el instante en que se haya producido el dao, el responsable est en
mora.
Por el contrario, la constitucin en mora es necesaria en materia contractual. Pero el principio
contiene algunas excepciones: por razn de su
naturaleza, algunas obligaciones contractuales quedan excluidas de esa necesidad:
Las obligaciones de no hacer (art. 1.145). En efecto, cuando el deudor haya infringido una
obligacin de no hacer, ha realizado el acto que le estaba prohibido; de qu servira en lo
sucesivo requerirle para que se abstuviera?
El mal est hecho.
Las obligaciones de dar o de hacer que no pueden ser cumplidas sino en un momento que le
deudor ha dejado transcurrir (art. 1.146). Como la obligacin
no podra cumplirse ya en lo sucesivo, tampoco servira para nada en este supuesto requerir al
deudor para que la cumpliera.
Las obligaciones continuas. Son aquellas que necesitan, para su cumplimiento, una accin
continua, como la obligacin que pesa sobre el propietario de un inmueble alquilado, de
conservar ese inmueble o el ascensor; exigir una constitucin en mora sera compeler al
acreedor, en este caso, al inquilino, a notificar sin interrupcin al deudor la existencia de la
obligacin; se precisara una constitucin en mora renovada continuamente, lo cual es
inconcebible (Civ., 13 de noviembre de 1940; D. A. 1941. J. 2; Gaz. Pal., 1941. 1. 52; en contra:
Civ., 11 de enero de 1892; S. 1892. 1. 117; D. 1892. 1. 157 y nota de PLANIOL).
Para todas las dems obligaciones contractuales, el deudor no est en retraso ms que si ha
sido constituido en mora por el acreedor.

34.-Efectos: Cuando sea necesaria la constitucin en mora, el cumplimiento de la obligacin de

reparar, el pago del crdito por daos y perjuicios, se encuentra
transferido desde el da de la realizacin del dao al da de la constitucin en mora (art. 1.146);
el responsable no est sujeto a cumplir con su obligacin de reparar, de abonar los daos y
perjuicios, antes de haber sido constituido en mora.
De lo anterior resulta que el responsable no debe nada por los daos y perjuicios llamados
moratorios, por el perjuicio que haya podido causarle a la vctima, hasta la constitucin en
mora, la ausencia de reparacin, la falta de pago de los daos y perjuicios llamados
compensatorios. La suma debida a ttulo de daos y perjuicios compensatorios, igual al valor
del dao inicial, no produce, pues, intereses sino a partir de constitucin en mora; los intereses
compensan el perjuicio causado por la tardanza en el pago de un suma de dinero; ahora bien,
mientras no se encuentre constituido en mora, el deudor no est en retraso para pagar.
Pero no habra que concluir de eso que la obligacin de reparar no se ha originado, con cargo
al responsable, antes de la constitucin en mora. Esa obligacin se origina desde el instante de
la realizacin del dao (cfr. supra, n. 619); tan slo su vencimiento es el que se encuentra
trasladado hasta la constitucin en mora. As pues, el deudor se encuentra descargado
nicamente del perjuicio moratorio, el que resulta de la tardanza introducida en el cumplimiento
de la obligacin d reparar; por tener derecho a esa tardanza, tiene derecho a aguardar, para el
pago, la constitucin en mora.
Otro efecto surte la constitucin en mora: cuando la cosa debida es un cuerpo cierto, deja a
cargo del deudor de a entrega los riesgos de la cosa, que hasta entonces pesaban sobre el
acreedor de la entrega, sobre el propietario de esa cosa (art.1.138, prr. 2). La prdida de la
cosa, sobre venida por un caso de fuerza mayor y con posterioridad a la constitucin en mora,
no libera, por lo tanto, de la entrega al deudor (cfr. infra, n. 1121).
35.-Fecha en El asunto es muy controvertido. Tracemos, no obstante, un cuadro resumido de
las soluciones que se han dado en derecho positivo.
A priori se puede vacilar entre cinco fechas (el da de la falta; aquel en el cual se realiza el
dao; aquel en que se coloca al responsable en mora de reparar; el da del emplazamiento
ante el juez competente; el da de la ltima decisin de fondo del asunto). Como pueden
transcurrir muchos aos entre el momento del dao y su reparacin, cundo nace, pues, el
derecho a la reparacin?
Despus de muchas peripecias, la jurisprudencia decidi seguir por el camino de una
transaccin amigable. En materia contractual como en materia
delictual, el derecho a la indemnizacin nace el da en el cual es causado el dao (directo,
actual, cierto, previsible, etc.). Sin embargo, este derecho
permanece virtual, mientras no haya sido constatado por una decisin judicial, la cual
evaluar el dao sufrido teniendo en cuenta su monto, el da en que ser proferida la decisin
(inters prctico: el responsable no se beneficiar de la depreciacin monetaria despus del da
del dao).
Del nacimiento del derecho el da del dao, se deducen diversas consecuencias,
particularmente las siguientes: las condiciones para poner en prctica la responsabilidad deben
estar reunidas antes de esta fecha (por ejemplo, aquella que se casa in extremis con el herido,
no ser indemnizada como viuda):
36.-Observacin subsidiria. En materia contractual, la deuda por reparacin, no es exigible sino
a partir del da en que el deudor ha sido constituido en mora para la ejecucin (art. 1146 del C.
C.). Para una deuda civil la constitucin en mora debe ser hecha por medio de una notificacin
efectuada por un oficial ministerial especial (huissier) (art. 1139 del C. C.). Para una deuda
comercial, esta prueba del requerimiento se puede aportar por cualquier medio suficiente que
convenza plenamente al juez; en la prctica es suficiente.
una simple carta recomendada ( esto es una carta con acuse de recibo)
En consecuencia, ninguna indemnizacin se debe por el perjuicio que resulta de un simple

retardo (indemnizacin moratoria) anterior a la constitucin en mora. Por consiguiente la

constitucin en mora tiene una gran utilidad prctica. Como la culpa consistente en la no
ejecucin de una obligacin es a menudo difcil de establecer, la constitucin en mora no
seguida de una respuesta (o de una justificacin), pone de manifiesto la mala voluntad del
deudor.
Adems, si despus de la constitucin en mora una causa extraa interviene, haciendo
imposible la ejecucin, la responsabilidad del deudor no se libera por ese hecho.
37.-Extincin del derecho a la reparacin. En materia contractual, la ejecucin puede exigirse
siempre que la obligacin nacida del contrato no haya prescrito (v. infra los diversos plazos de
la prescripcin extintiva).
En materia delictual y cuasidelictual existe la sola prescripcin de treinta aos del derecho
comn, que se cuenta a partir del da del dao. Por otra parte, si la culpa civil es, adems,
constitutiva de una infraccin la accin
civil prescribe segn las reglas del Cdigo Civil. Luego la accin pblica prescribe ms
rpidamente, no obstante: cfr. art. 10 del Cdigo de
Procedimiento Penal, texto de 1980, el cual deroga la vieja regla de la unidad de las
prescripciones.
38.-La indemnizacin en derecho comn. La finalidad de la responsabilidad civil consiste en
una restitutio in integrum. Es preciso colocar de nuevo a la vctima en la situacin en que se
encontrara si el dao no se hubiere producido, todo esto a expensas del responsable (Cas.
Civil 2, 8 de abril de 1970).

La reparacin en especie consiste en borrar o anular el dao desde el punto

de vista de la vctima. Este procedimiento constituye la regla; la reparacin
en especie debe ser pronunciada por el juez cuando una parte lo requiera, si
al menos la operacin es tcnicamente posible. Aun siendo considerable el
costo, ha
ugar a ordenar la reparacin de un inmueble daado, o a la inversa, la
destruccin de un inmueble colocado parcialmente en el terreno de otro.
Hay muchas clases de tcnicas que corresponden a la idea de la reparacin integral
en especie: el franco simblico, o la publicacin de la sentencia en materia
de difamacin; el laiss pour compte (rechazo de la mercanca); la
resolucin judicial; la ejecucin del contrato por un tercero a expensas del
responsable; la validacin a un contrato nulo con el fin de castigar una culpa
delictual que es el origen de la nulidad (es el caso del incapaz que disimula
maliciosamente su incapacidad),etc.
La asignacin de una indemnizacin en dinero (los daos y perjuicios) constituye, en la
prctica, la tcnica ms usual de reparacin. Siendo el dinero la medida de todas las cosas,
puede compensar todos los perjuicios, an los morales (vase supra, la critica del derecho
positivo). A ella se recurre cuando la reparacin en especie es imposible de realizar.
39.-Reglas tericas que rigen o determinan la evaluacin.
Si se trata de reparar y no de castigar, es preciso compensar ntegramente el dao sufrido,
pero no ir ms all (confrontar, sin embargo, las normas especiales; por ejemplo el art. 1178 del
C. C.).
Se presenta toda clase de dificultades tcnicas. Por ejemplo: se debe tener en cuenta el valor
de uso de un bien destruido o su valor venal? Se indemnizar
al universitario en la misma proporcin que al ganapn cuyo trabajo consiste en realizar
trasteos, por una prdida de su fuerza muscular? (a priori no, pero... puede ser til en la nueva
Universidad). Corresponde al juez resolver estas
dificultades, restableciendo, caso por caso y lo ms exactamente posible, el equilibrio destruido
a causa del dao. Con este fin el juez debe abstenerse de
considerar todas las circunstancias extraas al dao, tales como la gravedad de la culpa del

responsable (excepcin hecha del caso de responsabilidad compartida o de culpa dolosa

contractual, vase supra) o tambin su situacin econmica (en teora, el hecho de tener o no
un seguro debera ser indiferente).
Por su parte, el factor tiempo es tomado en consideracin desde diversos puntos de vista. Ante
todo, el perjuicio que resulta del simple retardo en el pago de una suma de dinero, es objeto de
la tasacin reorganizada por la ley del 11 de julio de 1975 ( en R.D. los intereses los fijan las
partes libremente de acuerdo con la Monetaria y Financiera No.183-02, pero tratndose de un
asunto no convencional, es necesario recurrir a los intereses legales, segn el Art. 1153 del
Cdigo Civil. En este sentido existe un vaco ya que la Ley Monetaria que derog la Orden
Ejecutivo 312 del 1 de julio del 1919 que fijaba en uno por ciento el inters legal, no dispone
nada al respecto).
De esta fecha en adelante, la tasa legal es fijada por la duracin del ao civil, sobre la tasa de
descuento practicada por el Banco de Francia el 15 de diciembre del ao anterior.
Este inters legal corre a partir de la constitucin en mora, en materia contractual, y a partir del
da de la sentencia, en materia delictual (v. Casacin criminal, 30 de octubre de 1968).
En caso de condena al pago de una suma de dinero, la tasa de inters legal es aumentada
cinco puntos, dos meses despus que la sentencia haya quedado ejecutoriada.( esto slo
ocurre as en Francia, pero no en R.D.,J.P.) El legislador ha querido reaccionar as contra el
premio a la mala fe, que constitua la antigua tasa legal (4 a 5%).
Esta ltima, fijada de modo invariable en el siglo pasado, era muy inferior a la tasa media de
depreciacin monetaria, pero la nueva tasa permanece muy inferior a las tasas usuales del
crdito bancario. La diferencia en 1982, es el orden del 7 al 15%, segn el tipo de crdito.
Adems, la evaluacin econmica del perjuicio sufrido se hace el da que la decisin judicial
comprueba el dao, teniendo en cuenta tanto la evolucin intrnseca del perjuicio (recuperacin
o muerte de la vctima), como su expresin monetaria (alza del salario despus del accidente
corporal). La aparicin posterior de un nuevo elemento del perjuicio justifica un complemento a
la indemnizacin, en la medida en que este elemento no haya
sido tomado en consideracin despus de la primera sentencia (por ejemplo, agravacin
imprevisible del estado de la vctima).
Por ltimo, el juez puede graduar en el tiempo la entrega de la indemnizacin: la urgencia o la
lentitud de los expertos tcnicos justifican la
asignacin de una cantidad provisional durante el proceso, si el monto del dao es el nico
aspecto que contina controvertido por el responsable. Despus de la sentencia definitiva, es
peligroso entregar a la vctima de un
accidente corporal una gran suma; si se deslumbra con ella, la dilapida, o si la erosin
monetaria da cuenta de esta suma la indigencia se hace probable.
Rompiendo con su jurisprudencia anterior, la Corte de Casacin autoriza sin embargo la
entrega de una renta con correccin monetaria en tales hiptesis (Corte de Casacin, 6 de
noviembre de 1974), pero a causa de las presiones y exigencias de las aseguradoras, el
legislador ha limitado un poco los alcances de esta jurisprudencia (arts. 1 y 4 de la ley del 27
de diciembre de 1974).
En la prctica, el juez competente es soberano en cuanto a la fijacin de la indemnizacin
asignada, con la condicin de no reconocer ms que la indemnizacin solicitada por el
demandado (Casacin criminal, 3 de
diciembre de 1969). En efecto, el control de la Corte de Casacin se ejerce respetando todas
las reglas del derecho referente a la responsabilidad civil, y termina all donde empieza lo
esencial, si bien no para los juristas, al menos para las partes: la fijacin de la importancia de
los elementos del dao reparable, esto es, la respuesta a este interrogante metafsico tan
angustiante: cunto?.
40.-Naturaleza especfica de la responsabilidad contractual (papel de la intencin comn de las
partes)
Las convenciones de la responsabilidad. Segn los trminos de una jurisprudencia que se ha
mantenido constante, todo acuerdo que se haya
concluido con anterioridad al accidente y que tienda a la exoneracin, as sea parcial, de una
responsabilidad contractual, es nulo, de nulidad absoluta (por ejemplo, acuerdo entre un
industrial y sus vecinos, referentes a los daos futuros que puedan resultar de su actividad).
En materia contractual todos los acuerdos, en principio, son vlidos (a excepcin del respeto de
las condiciones generales de validez de los actos jurdicos): acuerdos tendientes a la
exoneracin de toda responsabilidad; acuerdos que limitan la responsabilidad (clusula tcita:

solamente el dao previsible, vase supra) o que prevn anticipadamente el modo de calcular
la

indemnizacin (clusula penal fijada no variable; por ejemplo, las arras en la venta); acuerdo
que reduce la prescripcin o que descarta la necesidad de una constitucin en mora, etc.
41.-Observaciones. a) Ciertas clusulas draconianas frecuentemente son impuestas por la
parte ms fuerte, ya sea para oprimir a su cocontratante, ya sea, al contrario, para liberarse
fcilmente de las consecuencias de su propia inejecucin. Por lo tanto,-el legislador ha tenido
que intervenir en estos casos;
y de ah que ciertas leyes especiales prohiben ciertas clusulas que excluyen las
responsabilidad (por ejemplo, en el transporte de personas).
b) En caso de falta grave o dolosa (por ejemplo, falta grave del piloto en el transporte areo) las
clusulas que excluyen o limitan la responsabilidad no tienen ningn efecto.
La intencin comn de las partes y la teora de la causa en los contratos sinalagmticos (vase
supra estas nociones) conducen a modalidades de sanciones especficas.
En principio, el incumplimiento suficientemente grave respecto de los compromisos por uno de
los contratantes, autoriza a la otra parte a diferir por su propia cuenta el pago de su prestacin,
la cual constituye la causa o contrapartida de la anterior (es la llamada exceptio non adimpleti
contractus).
Adems, desde el momento que la inejecucin (as sea parcial) presente una gravedad
suficiente, le es lcito al acreedor, ya sea perseguir la inejecucin del contrato conforme al
derecho comn, ya sea escoger el tribunal competente con el fin de solicitar la resolucin
judicial del contrato (art. 1184 del C. C.).
El pronunciamiento de la resolucin es facultativo para el juez; en la prctica ha de tener en
cuenta tanto el perjuicio causado por la no ejecucin como la gravedad de la culpa por la
inejecucin ( Tomado de DERECHO DE LAS OBLIGACIONES, de Jacques Dupichot,
Ed.Temis,1984,Bogot)
BIBLIOGRAFIA
1.- DUPICHOT, JACQUES; Derecho de las Obligaciones, Ed. Temis, 1984.
2.- LARROUMET, CHRISTIAN, Teora General del Contrato, Vol.II, Editorial Temis, S. A. Santa
Fe, Bogot, Colombia, 1993.
3.- MAZEAUD, HENRI, LEON Y JEAN, Lecciones de Derecho Civil, Parte Segunda, Vol. II, La
Responsabilidad Civil. Los cuasicontratos. Ediciones Jurdicas Europea, Buenos Aires, 1960.
4.- SUBERO ISA, DR. JORGE A. Tratado Prctico de Responsabilidad
[1] Lic. Juan A. Morel, Responsabilidad Civil, Pg. 231, Ed. 1989.
2 Luis Pascual Estevill, Derecho de Daos
t. II, ed. Bosch, 2da. ed. 1995.
3 Javier Tamayo Jaramillo de la Responsabilidad
Civil; t. I, ed. Temis, 1999
4 Javier Tamayo Jaramillo, De la Responsabilidad Civil, t.I, ed.Temis, 1999