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desenvolvimento1
Thiago Paluma2
Resumo
Este trabalho tem por objetivo analisar a proteo conferida pelo Acordo TRIPS, no
mbito da OMC, Propriedade Intelectual e suas conseqncias para o
desenvolvimento dos pases. A metodologia utilizada foi a pesquisa legislativa,
bibliogrfica e documental. Tambm se analisaram textos legais, nacionais e
internacionais, assim como dados estatsticos como fontes primrias e a doutrina como
fonte secundria. O estudo do referido tema se justifica na medida em que o valor
agregado aos Direitos da Propriedade Intelectual alto e os investimentos na produo
de conhecimentos humanos aplicados a um processo produtivo crescente. O objetivo
primordial verificar se o nvel de proteo determinado pelo Acordo TRIPS
satisfatrio ou no, tendo por paradigma o desenvolvimento econmico e social dos
pases em desenvolvimento.
Palavras chaves: Propriedade Intelectual; TRIPS; Desenvolvimento
Resumen
Este trabajo tiene por objetivo analizar la proteccin conferida por el Acuerdo ADPIC,
en el mbito de la OMC a la Propiedad Intelectual y sus consecuencias para el
desarrollo de los pases. La metodologia utilizada fue la investigacin legislativa,
bibliogrfica y documental. Tambin se analizan los textos legales, nacionales e
internacionales, as como los datos estadsticos como fuentes primarias y la doctrina
como fuente secundaria. El estudio del tema se justifica en la medida en que el valor
agregado a los Derechos de Propiedad Intelectual es alto y las inversiones en la
produccin de conocimientos humanos aplicados a un proceso productivo es creciente.
El objetivo primordial es verificar si el nvel de proteccin determinado por el Acuerdo
ADPIC es satisfactorio o no, teniendo por paradigma el desarrollo econmico y social
de los pases en desarrollo.
Palabras Clave: Propiedad Intelectual; TRIPS; Desarrollo.
1
Publicado como captulo de livro na obra: WACHOWICZ, Marcos; PALAO MORENO, Guillermo.
Propriedade Intelectual: Inovao e Conhecimento. Curitiba: Juru.
2
Professor da Universidade Federal de Uberlndia. Mestre em Direito Pblico pela Universidade Federal
de Uberlndia. Doutorando em Direito Internacional Privado pela Universidad de Valencia Espanha,
sob a orientao do Prof. Dr. Guillermo Palao Moreno (Professor Catedrtico em Direito Internacional
Privado). Membro da Asociacin Americana de Derecho Internacional Privado (ASADIP). Presidente da
Comisso de Direito Internacional da 13 Subseo da OAB-MG. Advogado. E-mail:
thiago_paluma@hotmail.com.
1. Introduo
Mais de cem anos se passaram aps serem ditas tais palavras, observando-se a
realidade dos pases do hemisfrio Sul, v-se que a maioria cumpre as profticas
palavras do prmio Nobel. Em outros termos, alguns pases que no tiveram polticas
voltadas para o desenvolvimento permanecem cortando lenha, abrigando as indstrias
pesadas do mundo desenvolvido e oferecendo mo-de-obra barata.
Vrios so os fatores que levaram alguns pases a sobressarem-se
tecnologicamente em relao aos outros. Exemplificativamente, podem ser citados os
investimentos em Pesquisa e Desenvolvimento (P&D) realizados pelo poder pblico e
setor privado, existncia de um sistema jurdico que incentive a produo tecnolgica,
altos ndices sociais como sade, educao e saneamento bsico, estabilidade
econmica e independncia financeira em relao a atores polticos internacionais.
O presente trabalho concentra-se na relao entre o desenvolvimento e o sistema
jurdico de proteo dos direitos de propriedade intelectual3. Na esfera internacional,
este conjunto de normas reguladoras da propriedade intelectual formado por tratados
bilaterais e multilaterais, bem como os firmados em esferas de organizaes internais
tais como: a Organizao Mundial da Propriedade Intelectual (OMPI)4 e Organizao
Mundial do Comrcio (OMC). Coloca-se em evidncia o Acordo sobre Aspectos de
Direitos de Propriedade Intelectual relacionados ao Comrcio (ADPIC, mais conhecido
por sua sigla em ingls TRIPS), firmado no mbito da OMC, cuja adoo de seus
parmetros de proteo pelos Estados-membros obrigatria.
Por sistema jurdico de proteo dos direitos de propriedade intelectual, entende-se ser este formado
pelas leis nacionais e tratados internacionais ratificados.
4
A OMPI administra 24 tratados sobre Propriedade Intelectual, destacando-se os Convnios de Berna, de
Paris e de Bruxelas, dentre outros. Para ter acesso ao texto completo dos 24 tratados ver
<http://www.wipo.int/treaties/es/>. Acesso realizado em 18 de janeiro de 2010.
de
propriedade
intelectual
devem
ser
incorporados
elevados
Sobre o processo de barganha durante as negociaes do TRIPS, Denis Barbosa cita Maristela Basso:
Durante os debates, emergiram trs concepes sobre propriedade intelectual:
A primeira, defendida pelos Estados Unidos, entendia a proteo da propriedade intelectual como
instrumento para favorecer a inovao, as invenes e a transferncia de tecnologia, independentemente
dos nveis de desenvolvimento econmico dos pases. Os pases desenvolvidos enfatizavam a vinculao
entre propriedade intelectual e comrcio internacional.
(...)
A segunda posio, defendida pelos pases em desenvolvimento, destacava as profundas assimetrias
Norte-Sul, no que diz respeito capacidade de gerao de tecnologia. Sem desconhecer a importncia da
proteo da propriedade intelectual, estes pases defendiam que o objetivo primordial das negociaes
deveria ser assegurar a difuso de tecnologia mediante mecanismos formais e informais de transferncia.
Os pases em desenvolvimento tinham a preocupao de se garantir do acesso seguro moderna
tecnologia atravs de maior proteo dos direitos de propriedade intelectual. O dilema era como aumentar
a proteo a esses direitos e garantir o acesso moderna tecnologia. Para eles, suas necessidades de
desenvolvimento econmico e social eram to importantes (ou mais) que os direitos dos detentores de
propriedade intelectual;
Por fim, tnhamos uma posio intermediria de alguns pases desenvolvidos, dentre os quais o Japo e os
membros das Comunidades Europias que destacaram a necessidade de assegurar a proteo dos direitos
de propriedade intelectual, evitando abusos no seu exerccio ou outras prticas que constitussem
impedimento ao comrcio legtimo. Isso porque os direitos exclusivos outorgados pelos ttulos de
propriedade intelectual poderiam se tornar, muitas vezes, barreiras ao comrcio, especialmente por seu
uso abusivo. Para esses pases, as distores no comrcio podem surgir no apenas da "inadequada"
proteo como tambm de uma "excessiva" proteo. BASSO, Maristela apud BARBOSA, Denis
Borges.
TRIPS
e
a
Experincia
Brasileira.
Disponvel
em
<http://www.denisbarbosa.addr.com/trips2004.doc> Acesso realizado em 03 de setembro de 2007.
10
BARBOSA,
Denis
Borges.
TRIPS
e
a
Experincia
Brasileira.
Disponvel
em<http://www.denisbarbosa.addr.com/trips2004.doc>. Acesso realizado em: 4 de novembro de 2007.
Denis Barbosa continua sua exposio, citando um estudo de Nelisa Jessen para a UNICAMP, sobre a
atual Lei de Propriedade Industrial. Para a referia pesquisadora:
A perda da capacidade de os pases selecionarem reas tecnolgicas de como no-concesso de
privilgios e a recusa de introduzir no PL 824/91 os mecanismos de exceo que o GATT admitiu, a
retroao da possibilidade de depsito de patente (pipeline), muito mais amplo do que a negociada em
GATT-TRIPs, o abandono do perodo de transio admitido em TRIPs e uma srie de outras escolhas,
menos flexveis para o Pas, devem ser cuidadosamente vistas, pois demonstram at uma certa relao de
divergncia entre os nveis multi e bilaterais.
Tambm a questo do segredo da indstria, regulado de maneira pfia no PL 824/91, e a introduo da
matria no GATT, bem como sua transformao, ao longo das negociaes, at o conceito de
undisclosed information (que, alis, tem passado desapercebido), do mais alto interesse para a
aquisio de conhecimento tecnolgico e para a produo de bens que utilizem certas inovaes
tecnolgicas, especialmente nas reas de frmacos e alimentos.
A imposio de certos caminhos judiciais, inclusive com aspectos inadmissveis no nosso direito (de que
o dispositivo sobre a pseudo reverso de nus da prova exemplo) que aparecem em GATT-TRIPs e na
Harmonizao de Patentes (em contraste aos inspidos dispositivos constantes do PL), a determinao da
proteo das bases de dados, a possibilidade de limitao da circulao de informaes existentes em
bibliotecas e mesmo o novo conceito de reproduo de obra so condicionantes inevitveis para a
inovao tecnolgica. JESSEN, Nelida Jazbik, estudo tcnico para a Universidade de Campinas, 13 de
outubro de 1992. apud BARBOSA, Denis Borges. TRIPS e a Experincia Brasileira. Disponvel
em<http://www.denisbarbosa.addr.com/trips2004.doc>. Acesso realizado em: 4 de novembro de 2007.
Neste tpico ser desenvolvido o objetivo proposto neste trabalho, qual seja,
relacionar a proteo conferida aos direitos de propriedade intelectual com o
desenvolvimento, assumindo a perspectiva do direito ao desenvolvimento como um
direito humano. Essa relao ser observada atravs da anlise de dados estatsticos e da
legislao nacional e internacional que constitui o sistema jurdico de propriedade
intelectual.
11
A Comisso para Direitos de Propriedade Intelectual foi criada em maio de 2001 pela Ministra de
Desenvolvimento Internacional do Reino Unido, Clare Short.
12
Intellectual Property Rights Commission. Integrando Direitos de Propriedade Intelectual e Poltica
de Desenvolvimento. Disponvel em <http://www.iprcommission.org>. Acesso realizado em 7 de dez de
2009.
13
Fonte: OECD, Main Science and Technology Indicators, November 2003 e Brasil: Sistema Integrado
de Administrao Financeira do Governo Federal (Siafi). Extrao especial realizada pelo Servio Federal
de Processamento de Dados (Serpro); Pesquisa Industrial de Inovao Tecnolgica (Pintec) do IBGE 2000
e
para
populao
residente:
Disponvel
em:
<www2.ibge.gov.br/pub/Estimativas_Projecoes_Populacao/Estimativas_1980_2010/Estimativas_e_taxas
_1980_2010.zip>, extrado em 13/04/2004. The World Development Indicators (WDI). Elaborao:
Coordenao-Geral de Indicadores - Ministrio da Cincia e Tecnologia.
14
USPTO. Patent Counts by Country/State and Year. Disponvel em: <http://www.uspto.gov>. Acesso
realizado em 15 de janeiro de 2010.
supracitado
dispositivo
trabalha
com
questo
da
liberdade
15
Adotada pela Revoluo n. 41/128 da Assemblia Geral das Naes Unidas, de 4 de dezembro de
1986.
16
SENGUPTA, Arjun. O direito ao desenvolvimento como um direito humano. In: Social Democracia
Brasileira.
<https://www2.psdb.org.br/biblioteca/site/psdb_antigo/Partido/ITV/revsta/revista_02/p7292_o_direito.pd
f> . Acesso realizado em 19 de dez de 2009.
17
Para Arjun Sengupta quando o desenvolvimento visto como um direito humano, obriga as
autoridades, nacional e internacionalmente, a assumir a obrigao de conquist-lo (ou, na linguagem dos
direitos humanos, promover, assegurar e proteger) esse direito em um pas. A adoo de polticas
apropriadas segue-se a este compromisso. SENGUPTA, Arjum. Op. Cit.
18
SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade. So Paulo: Companhia das Letras, 2000. p. 18.
PIMENTEL, Luiz Otvio; BARRAL, Welber (Org.). Propriedade Intelectual e Desenvolvimento.
Florianpolis: Editora Fundao Boiteux, 2007, v. 1. p. 26.
19
Daniel Rocha Corra com base nos ensinamentos econmicos trazidos por Schumpeter afirma que (...)
a tecnologia, sob a forma de inovao, poder ser favorvel tambm para o processo do desenvolvimento
econmico. Conforme Joseph A. Shumpeter j assinalou, o desenvolvimento um processo de mudana
espontnea e descontnua que supe o emprego de inovaes. CORRA, Daniel Rocha. Poltica
tecnolgica e defesa da concorrncia. In.: OLIVEIRA, Amanda Flvio de (Coordenadora). Direito
econmico evoluo e institutos: obra em homenagem ao professor Joo Bosco Leopoldino da
Fonseca: Rio de Janeiro: Forense, 2009. Pgs. 97-126.
21
Conforme art. 68 e seguintes da Lei de Propriedade Industrial.
22
Podem ser citados, a ttulo de exemplo, como interesse pblico: sade, desenvolvimento tecnolgico,
proteo gentica da flora e fauna brasileira, dentre outros interesses.
23
Ver arts. 68 a 74 da Lei de Propriedade Industrial.
24
Ver arts. 2, V e 195 da Lei de Propriedade Industrial
25
FLORES, Csar. Contratos Internacionais de Transferncia de Tecnologia. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2003. p. 88.
A respeito da situao de subjugao tecnolgica dos pases pobres, temos o competente e sempre
oportuno pensamento de Celso D. de Albuquerque Mello. Para o ilustre jurista:
Um dos grandes problemas do Direito Internacional Econmico e a nova ordem econmica internacional
a transferncia de tecnologia que os pases ricos s transferem aos pobres quando ela se encontra
ultrapassada. (...) A transferncia de tecnologia realizada na sociedade internacional no atende aos pases
pobres e sofre uma srie de crticas: a) quando ela realizada, no beneficia toda a sociedade do Estado,
mas feita apenas em proveito de uma filial ou subsidiria de uma empresa cuja matriz est no exterior.
A transferncia ficou restrita a verdadeiras ilhas no Estado pobre; b) a transferncia quase sempre de
tcnicas consideradas obsoletas; c) existe uma diferena entre tcnica e tecnologia (...) claro que os
pases ricos preferem transferir a tcnica e no a tecnologia; d) critica-se ainda que a tecnologia
transferida nem sempre a que atende as necessidades do desenvolvimento; e) o preo da transferncia
muito elevado para os pases pobres; f) o processo de transferncia aumenta a dependncia dos pases
pobres. MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico. 12 ed. Rio de
Janeiro: Renovar, 2000. Vol. II. p. 1604.
27
Para um estudo mais aprofundado no que tange Propriedade Intelectual e a transferncia de
tecnologia nas Universidades, de leitura obrigatria a obra Propriedade Intelectual e Universidade, de
Luiz Otvio Pimentel.
dependncia
tecnolgica
resulta
numa
dependncia
econmica,
b)
que
28
KIM, Linsu. Technology Transfer and Intellectual Property Rights: The Korean experience. IPRS
online. Disponvel em: <www.iprsonline.org/ictsd/docs/kimbridgesyear5n8novdec2002.pdf> Acesso em:
28 jan 2007.
33
CHINEN, Akira. Know-How e propriedade industrial. So Paulo: Oliveira Mendes, 1997. p. 47.
34
CHINEN, Akira. Op cit, p. 49.
35
Diversos setores da sociedade civil colocaram-se contrrios a esta lei. Foi na poca criado o Frum para
a Liberdade do Uso do Conhecimento, para discutir os efeitos que tal lei causaria ao ser aprovada. Nesse
estabelecidos pelo TRIPS. Denis B. Barbosa36 argumenta que esta lei possui proteo
maior que a prevista pelo TRIPS, constituindo-se em uma lei TRIPS-Plus. Segundo este
autor, todas as distores e excessos provocados na aplicao da Lei de Propriedade
Industrial foram causados pelos legisladores e juzes brasileiros que agiram
contrariamente aos interesses nacionais.
O Brasil poderia ter utilizado o prazo concedido pelo TRIPS para implementar
os parmetros de proteo previstos, adequando-se e estruturando-se para incorporar
gradualmente o disposto no Acordo. Mas ao invs disso, aprovou a vigente lei de
Propriedade Industrial adotando padres de proteo, em alguns casos, mais severos que
os previstos pelo TRIPS37.
No que se refere Lei de propriedade industrial, conjugada aprovao desta,
que fruto de presses internacionais, deveriam ter sido adotados incentivos para o
crescimento da pesquisa e da produo nacional, como capacitao institucional do
INPI e de outros rgos governamentais ligados ao tema, investimentos em P&D,
incentivos fiscais para as empresas que realizam pesquisas, dentre outras medidas.
Os pases emergentes devem no se submeter s presses das grandes potncias
econmicas, parando de assinar ou denunciando tratados que prevejam padres TRIPSsentido podemos destacar as crticas de Bautista Vidal, citado por Larissa Ramina e Tatyana Scheila
Friedrich, em relao ao projeto de lei que deu origem lei 9.279/96:
- Concentrao dos dispositivos na questo dos benefcios dos detentores dos privilgios;
- Eliminao quase completa da figura original do inventor ou de qualquer direito do pesquisadorempregado a vantagens sobre o invento patenteado, privilegiando as empresas empregadoras;
- Generalizao do monoplio das patentes a todos os setores produtivos;
- Diminuio dos instrumentos de proteo da sociedade e das empresas no-beneficiadas pelo
monoplio;
- Concesso de privilgios a estrangeiros com efeitos legais retroativos-pipelines;
- Concesso de patentes a microorganismos engenheirados, desrespeitando o princpio secular de
somente se conceder patentes a invenes novas, de utilidade produtiva, tendo e vista que os
microorganismos no so objetos de inveno e sim de descoberta na natureza;
- Impedimento de perspectivas de evoluo tecnolgica nacional ao provocar o congelamento sobre
determinado espao produtivo com a proteo no justificada de invento patenteado, ao reservar-lhe o
mercado, em regime de monoplio, pelo longo perodo de 20 anos impedindo o avano e o progresso;
- Concentrao na idia de interveno estatal atravs da concesso de subsdios e privilgios, que vo
gerar monoplios em benefcio de interesses estrangeiros. VIDAL, J. W. Bautista. O esfacelamento da
nao. Petrpolis: Vozes, 1994 apud RAMINA, Larissa; FRIE-DRICH, Tatyana Scheila. Direito
Internacional e Direito Interno nas relaes de Propriedade Intelectual: O acordo TRIPS e a lei Brasileiro
de Patentes. In: MENEZES, Wagner (org.). O direito internacional e o direito brasileiro: homenagem
a Jose Francisco Rezek. Iju: Uniju, 2004. p. 593-618.
36
BARBOSA, Denis Borges. TRIPS Forever. In: Seminrio Internacional de 200 anos de Propriedade
Industrial
no
Brasil.
Braslia,
29
de
abril
de
2009.
Disponvel
em
<HTTP://www.dipi.mre.gov.br/apresentacao-1/painel-ii-assessment-of-the-implementatios-of-trips-inbrazil-1997-2009/apresentacao-do-dr-denis-barbosa/view>. Acesso realizado em 04 de jan. de 2010.
37
Ver artigos 230 e 231 da Lei de Propriedade Industrial sobre Pipeline, assim como trabalho de Denis
Borges Barbosa acerca do assunto: BARBOSA, Denis Borges. Pipeline: uma inconstitucionalidade
patente. Disponvel em: <http://denisbarbosa.addr.com/27.rtf>. Acesso realizado em 28 de dezembro de
2009.
38
Sobre uma moratria aos padres TRIPS-Plus e TRIPS-Extra ver BASSO, Maristela. Propriedade
Intelectual na era ps-OMC. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
39
So caractersticas desses acordos, segundo ensinamentos da professora Maristela Basso,
(i) bilaterais, pois envolvem, geralmente, um pas industrializado e outro em desenvolvimento (ou com
menor desenvolvimento relativo) e determinam ou expandem direitos de propriedade intelectual
diretamente, em acordos especficos (Bilateral Intellectual Property Agreements BIPs), ou o fazem,
indiretamente, por meio de acordos de natureza diversa, mas que reconhecem propriedade intelectual
como, por exemplo, um investimento como aconteceu nos BITs [Acordos Bilaterais de
Investimentos]; (ii) regionais e (iii) sub-regionais de comrcio (FTAs) que se tornaram populares depois
do TRIPS e quase todos apresentam um captulo sobre direitos de propriedade intelectual. BASSO,
Maristela. Op cit. p. 25.
40
Idem., p. 40.
41
BASSO, Maristela, 2005, p. 41.
42
Serve de substrato a esta posio dos pases desenvolvidos, a obra do economista Robert M. Sherwood.
Este economista defende que uma proteo forte da Propriedade Intelectual atrai investimentos
estrangeiros em pesquisa e desenvolvimento, ou seja, coloca o pas como um potencial receptor de
tecnologia. Ver SHERWOOD, Robert M. op.cit.
43
BASSO, Maristela. Op. cit. 2005, p. 111.
44
Intellectual Property Rights Commission. Op. Cit.
lucros extraordinrios. claro que o retorno dos investimentos realizados deve existir,
mas no se sobrepondo aos interesses pblicos, como a sade, por exemplo.
Outro ponto que deve aqui ser citado, por ser extremamente atual, o AntiCounterfeiting Trade Agreement (ACTA), que uma proposta de acordo multilateral
negociado por EUA, Comisso Europia, Sua, Japo, Austrlia, Coria do Sul, Nova
Zelndia, Mxico, Jordnia, Marrocos, Singapura, Emirados rabes e Canad, e possui
como objetivo dar uma resposta falsificao de bens fsicos e da divulgao e
distribuio de obras protegidas por direitos autorais pela internet e por outras mdias.
At o presente momento nenhum texto foi oficialmente publicado como sendo
resultado de alguma das seis rodadas de negociaes concludas. No entanto, sabe-se
que os pases negociantes possuem a inteno de produzir o mais alto padro de
propriedade intelectual a que os pases podem voluntariamente adotar. A United States
Trade Representative (USTR) declarou que o objetivo do ACTA criar um novo
standard de aplicao dos direitos de propriedade intelectual mais alto que os existentes
no TRIPS. 45
Com o ACTA fica mais uma vez demonstrado que os pases desenvolvidos
continuam a buscar normas que confiram maior proteo aos direitos de propriedade
intelectual e a seus investimentos em tecnologias, de forma a manter o atual status de
pases desenvolvidos que possuem, alm de continuarem a ser exportadores de
tecnologias para os pases em desenvolvimento ou com menor desenvolvimento
relativo.
6. Concluso
45
Por fim, destacam-se como medidas que podem melhorar a posio do Brasil no
ranking mundial de produtores de conhecimento. Primeiro, o governo deve elaborar um
plano nacional para atrao e recepo de investimentos estrangeiros. Concomitante,
deve juntamente com outros pases em desenvolvimento, realizar aes concertadas na
OMC e em outros fruns mundiais para a promoo do desenvolvimento.
A contribuio do Direito deve dar suporte legal para essas aes. Na esfera
internacional, devem ser aplicadas as teses desenvolvidas por nossos juristas acerca da
promoo do desenvolvimento e da forma como deve agir o governo brasileiro na OMC
e em outros organismos, no que tange ao tema Propriedade Intelectual.
Referncias
AREAS, Patrcia de Oliveira. Propriedade Intelectual de Software: Direito Moral e
Desenvolvimento. In: BARRAl, Welber; PIMENTEL, Luiz Otvio.(Orgs)
Propriedade Intelectual e Desenvolvimento. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2007.
p. 103-128.
BARBOSA, Denis Borges. TRIPS e a Experincia Brasileira. Disponvel em
<http://www.denisbarbosa.addr.com/trips2004.doc> Acesso realizado em 03 de
setembro de 2007.
______. TRIPS Forever. In: Seminrio Internacional de 200 anos de Propriedade
Industrial no Brasil. Braslia, 29 de abril de 2009. Disponvel em
<HTTP://www.dipi.mre.gov.br/apresentacao-1/painel-ii-assessment-of-theimplementatios-of-trips-in-brazil-1997-2009/apresentacao-do-dr-denis-barbosa/view>.
Acesso realizado em 04 de jan. de 2010.
______. Pipeline: uma inconstitucionalidade patente. Disponvel em:
<http://denisbarbosa.addr.com/27.rtf>. Acesso realizado em 28 de dezembro de 2009.