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CAISS: Centros de Atencin e Informacin de la Seguridad Social

CAMF: Centros de Atencin a Minusvlidos Fsicos


CAMP: Centros de Atencin a Minusvlidos Psquicos
CC: Cdigo Civil
CEADAC: Centro Estatal de Referencia de Atencin al Dao Cerebral
CEAPAT: Centro Estatal de Referencia de Autonoma Personal y Ayudas
Tcnicas
CIF: Clasificacin Internacional del Funcionamiento, la Discapacidad y la
Salud
CO: Centros Ocupacionales
CRMF: Centros de Recuperacin de Minusvlidos Fsicos
CTSS/SAAD: Consejo Territorial de Servicios Sociales y del Sistema para la
Autonoma y Atencin a la Dependencia
DCD: Real Decreto 615/2007, de 11 de mayo, por el que se regula la
Seguridad Social de los Cuidadores de las Personas en Situacin de
Dependencia
DCA: Real Decreto 1192/2012, de 3 de agosto, por el que se regula la
condicin de asegurado y de beneficiario a efectos de la asistencia
sanitaria en Espaa, con cargo a fondos pblicos, a travs del Sistema
Nacional de Salud
DCS: Real Decreto 1030/2006, de 15 de septiembre, por el que se
establece la cartera de servicios comunes del Sistema Nacional de Salud y
el procedimiento para su actualizacin
DG: Real Decreto 29/2000, de 14 de enero, sobre nuevas formas de
gestin del Instituto Nacional de Salud
DNME: Real Decreto 614/2007, de 11 de mayo, sobre Nivel Mnimo de
Proteccin del Sistema para la Autonoma y Atencin a la Dependencia
garantizado por la Administracin General del Estado
DPD: Real Decreto 727/2007, de 8 de junio, sobre criterios para
determinar las Intensidades de Proteccin de los Servicios y la Cuanta de
las Prestaciones Econmicas de la Ley 39/2006, de 14 de diciembre, de
Promocin de la Autonoma Personal y Atencin a las Personas en
Situacin de Dependencia
DVD: Real Decreto 174/2011, de 11 de febrero, por el que se aprueba el
baremo de valoracin de la situacin de dependencia establecido por la
Ley 39/2006, de 14 de diciembre, de Promocin de la Autonoma Personal
y Atencin a las personas en situacin de dependencia
ET: Estatuto de los Trabajadores
EVI: Equipo de Valoracin de Incapacidades
EVOS: Equipos de Valoracin y Orientacin
GI: Gran Invalidez
IMSERSO: Instituto de Mayores y Servicios Sociales
INEM: Instituto Nacional de Empleo
INGESA: Instituto Nacional de Gestin Sanitaria
INP: Instituto Nacional de Previsin

INSALUD: Instituto Nacional de la Salud


INSERSO: Instituto Nacional de Servicios Sociales
INSS: Instituto Nacional de la Seguridad Social
IP: Incapacidad Permanente
IPA: Incapacidad Permanente Absoluta
IPC: ndice de Precios al Consumo
IPP: Incapacidad Permanente Parcial
IPREM: Indicador Pblico de Rentas de Efecto Mltiple
IPT: Incapacidad Permanente Total
IPTC: Incapacidad Permanente Total Cualificada
IRPF: IRPF
ISFAS: Instituto Social de las Fuerzas Armadas
ISM: Instituto Social de la Marina
IT: Incapacidad Temporal
LAP: Ley 41/2002, de 14 de noviembre, reguladora de la Autonoma del
Paciente y de los Derechos y Deberes en materia de Informacin y
Documentacin Clnica
LBRL: Ley 7/1985, de 2 de abril, reguladora de las Bases de Rgimen
Local
LC: Real Decreto Legislativo 3/2011, por el que se aprueba el texto
refundido de Contratos del Sector Pblico
LCC: Ley 16/2003, de 28 de mayo, de Cohesin y Calidad del Sistema
Nacional de Salud
LD: Ley 39/2006, de 14 de diciembre, de Promocin de la Autonoma
Personal y Atencin a las Personas en Situacin de Dependencia
LE: Ley 56/2003, de 16 de diciembre, de Empleo
LETA: Ley del Estatuto del Trabajador Autnomo, la Ley 20/2007, de 11 de
julio
LGS: Ley 41/1986, de 25 de abril, General de Sanidad
LGSP: Ley 33/2011, de 4 de octubre, General de Salud Pblica
LGSS: Real Decreto 1/1994, de 20 de junio, por el que se aprueba el
Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social
LGSS (74): Real Decreto 2065/1974, de 30 de mayo por el que se
aprueba el texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social
LOEx: LO 4/2000, de 11 de enero, de Derechos y Libertades de los
Extranjeros en Espaa y su Integracin Social
LOFAGE: Ley 6/1997, de 14 de abril, de Organizacin y Funcionamiento de
la Administracin General del Estado
LOFP: Ley Orgnica 5/2002, de 19 de junio, de las Cualificaciones y de la
Formacin Profesional
LOPS: Ley 44/2003, de 21 de noviembre, de ordenacin de las
profesiones sanitarias
LRJ-PAC: Ley 30/1992, de 28 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las
Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn
MATEP: Mutua de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales
MESS: Ministerio de Empleo y Seguridad Social
MSSSI: Ministerio de Sanidad, Servicios Sociales e Igualdad

MGJ: Mutualidad General Judicial


MUFACE: Mutualidad General de Funcionarios Civiles del Estado
OCD: Orden Ministerial de 25 de noviembre de 1966, sobre colaboracin
de las Empresas en la gestin del Rgimen General
OIT: Organizacin Internacional del Trabajo
OS: Orden de 13 de febrero de 1967, por la que se establecen normas
para la aplicacin y desarrollo de las Prestaciones de Muerte y
Supervivencia del Rgimen General de la Seguridad Social
RCLSS: Real Decreto 2064/1995, de 22 de diciembre, por el que se
aprueba el Reglamento General sobre Cotizacin y Liquidacin de los
Derechos de la Seguridad Social
RCM: Real Decreto 1993/1995, de 7 de diciembre, por el que se aprueba
el Reglamento sobre colaboracin de las MATEP de la Seguridad Social
RETA: Rgimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores
Autnomos o por Cuenta Propia
RGR: Real Decreto 1415/2004, de 11 de junio, por el que se aprueba el
Reglamento General de Recaudacin de la Seguridad Social
RH: Real Decreto 521/1987, de 15 de abril por el que se aprueba el
Reglamento sobre estructura, organizacin y funcionamiento de los
hospitales gestionados por el INSALUD
RIA: Real Decreto 84/1996, de 26 de enero, por el que se aprueba el
Reglamento General sobre inscripcin de Empresas y Afiliacin, Altas,
Bajas y Variacin de Datos de Trabajadores en la Seguridad Social
RIL: Real Decreto 1300/1995, de 21 de julio, por el que se desarrolla, en
materia de incapacidades laborales del Sistema de la Seguridad Social, la
Ley 42/1994, de 30 de diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y
del Orden Social
RAPEL: Real Decreto 295/2009, de 6 de marzo, por el que se regulan las
Prestaciones Econmicas del Sistema de la Seguridad Social por
Maternidad, Paternidad, Riesgo durante el Embarazo y Riesgo durante la
Lactancia Natural
RMS: Real Decreto 1465/2001, de 27 de diciembre, de modificacin
parcial del Rgimen Jurdico de las Prestaciones de Muerte y Supervivencia
RPF: Real Decreto 1335/2005, de 11 de noviembre, por el que se regulan
las Prestaciones Familiares de la Seguridad Social
SAAD: Sistema para la Autonoma y Atencin a la Dependencia
SAP: Servicio de Asistencia a Pensionistas
SEREM: Servicio de Recuperacin y Rehabilitacin de Minusvlidos Fsicos
y Psquicos
SMI: Salario Mnimo Interprofesional
SOE: Seguro Obligatorio de Enfermedad
SOVI: Seguro Obligatorio de Vejez e Invalidez
SPEE: Servicio Pblico de Empleo Estatal
STC: Sentencia del Tribunal Constitucional
STS: Sentencia del Tribunal Supremo
TC: Tribunal Constitucional
TFUE: Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea

TGSS: Tesorera General de la Seguridad Social

I. EL DERECHO DE LA SEGURIDAD
SOCIAL

LECCIN 1. INTRODUCCIN
1. ANTECEDENTES HISTRICOS
El antecedente ms prximo de lo que hoy llamamos Seguridad Social, lo
constituye el seguro social obligatorio instaurado por Bismarck en su
clebre Mensaje dirigido al Reichstag el 17 de noviembre de 1881, en el
que se expona que el Gobierno habra de presentar un proyecto de ley
sobre aseguramiento de los trabajadores contra los accidentes de
trabajo un proyecto de creacin de un sistema, con base paritaria, de
cajas de enfermedad. Tambin se considerar la situacin de quienes
pierdan la capacidad de trabajo por edad o invalidez.
Con posterioridad se fue ampliando paulatinamente el mbito de cobertura
del seguro social, del trabajador de la industria al agrario y de servicios
(esto es, a todo trabajador por cuenta ajena), ms tarde, al trabajador
autnomo o por cuenta propia; y se fue completando el cuadro de riesgos
cubiertos, proteccin de los riesgos de muerte y familiar, del paro forzoso,
hasta llegar virtualmente al actual esquema de cobertura.
El segundo episodio histrico lo constituye el Informe de Beveridge de 20
de noviembre de 1942 en el que se prevea un Plan de Seguridad Social
que haya de cubrir a todos los ciudadanos sin limitacin de rentas, plan
de cobertura general de personas y de necesidades, es decir, frente al
sistema profesional, de seguros sociales instaurado por Bismarck, aparece
el modelo de Beveridge basado en carcter universal (a toda la poblacin)
y uniforme (con prestaciones homogneas), que cubra las situaciones de
necesidad de los ciudadanos.
En Espaa, la trayectoria fue similar a la experiencia alemana. Desde la
Ley de Accidentes de Trabajo de 30 de enero de 1900, en la que se
estableci la responsabilidad objetiva del empresario (esto es, haya
habido o no culpa o negligencia del trabajador, el empresario responde de
toda lesin corporal que el operario sufra con ocasin o por consecuencia
del trabajo que ejecuta por cuenta ajena art. 1) fueron apareciendo
sucesivamente los seguros sociales:
En 1947, el seguro de vejez e invalidez (el SOVI), al que en el ao
1955 se aadieron las prestaciones de muerte y supervivencia.
El de accidente de trabajo, imponiendo el aseguramiento obligatorio

de la responsabilidad empresarial, en 1932.


Las cargas familiares, denominado plus familiar en 1946.
La enfermedad comn y el accidente no laboral, en su doble
vertiente de prestaciones sanitaria y econmica, en 1942.
La enfermedad profesional en 1947.
Finalmente, el paro forzoso en 1961.
En 1963, se publica la Ley de Bases de Seguridad Social, norma que
podramos denominar fundacional del actual sistema espaol de Seguridad
Social, no slo porque trat de introducir un mnimo de organicidad en
un panorama protector que adquira dimensiones de complejidad
difcilmente abarcables, sino tambin porque marc directrices que
imponan una nueva visin de la previsin social, y porque orden y
sistematiz el complejo normativo anteriormente existente.
Las notas caractersticas de la Ley de Bases fueron: la supresin del lucro
mercantil del aseguramiento (base primera); la ampliacin del campo de
aplicacin, al incluir en el Sistema a personas no comprendidas en la
categora de trabajador por cuenta ajena (base segunda); el diseo de la
estructura del Sistema, distinguiendo entre Rgimen General y Regmenes
Especiales (base tercera); y la unificacin de las prestaciones econmicas
provenientes de distintas contingencias (base quinta), dando, por otra
parte, una nueva configuracin de las contingencias protegidas.
Llegamos as a la actualidad, marcada por estos orgenes histricos (de
hecho los sistemas de Seguridad Social contemporneos, como el nuestro,
son una mezcla de los sistemas bismarckiano profesional y
beveridgiano universal) y por la promulgacin de la Constitucin
Espaola de 1978.

2. LA LEY GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL


El derecho de los espaoles a la Seguridad Social, reconocido en el art. 41
CE, queda garantizado y regulado por la Ley General de la Seguridad
Social (LGSS) art. 1, Ley que es legislacin bsica dictada por el
Estado a los efectos del art. 149.1.17 CE (disposicin final 1).
2.1. Pilares sobre los que se asienta la Ley General de la Seguridad
Social
Son tres los pilares sobre los que se asienta la LGSS, que a su vez
constituyen los pilares del Sistema de la Seguridad Social:
1. Los Regmenes que integran el Sistema de la Seguridad Social.
2. Las contingencias protegidas por el Sistema de la Seguridad Social.
3. Las modalidades de proteccin dispensadas por el Sistema de la
Seguridad Social.
2.1.1. Regmenes que integran el Sistema de la Seguridad Social
El sistema de la Seguridad Social est integrado por varios regmenes de
proteccin, siendo stos: el Rgimen General y los Regmenes Especiales
(art. 9 LGSS).

En el Rgimen General estn incluidos los trabajadores por cuenta ajena


y los que la Ley denomina asimilados (a los trabajadores por cuenta
ajena), es decir, aquellas personas que presten sus servicios en las
condiciones establecidas por el art. 1.1 ET.
A tenor del art. 11 LGSS, en aquellos Regmenes de la Seguridad Social
en que as resulte necesario, podrn establecerse sistemas especiales
exclusivamente en alguna o algunas de las siguientes materias:
encuadramiento, afiliacin, forma de cotizacin o recaudacin. En
aplicacin de esta disposicin, se consideran Sistemas Especiales del
Rgimen General:
a) Trabajadores fijos discontinuos de empresas de estudio de mercado
y opinin pblica.
b) Trabajadores fijos discontinuos de cines, salas de baile y de fiesta y
discotecas.
c) Manipulado y empaquetado del tomate fresco, realizadas por
cosecheros exportadores.
d) Servicios extraordinarios de hostelera.
e) Industria resinera.
f) Frutas, hortalizas e industria de conservas vegetales.
g) Agrario por cuenta ajena (con efectos 1 de enero de 2012).
h) Empleados de hogar (con efectos 1 de enero de 2012), esta
integracin afecta tanto a los trabajadores que prestan servicios con
carcter fijo para un titular del hogar familiar, como a los
denominados discontinuos cuya actividad se realiza para varios
titulares de hogar familiar.
En los Regmenes Especiales, estn incluidos aquellas personas que
realizan actividades profesionales en las que por su naturaleza, sus
peculiares condiciones de tiempo y lugar, o por la ndole de sus procesos
productivos requieren de normas especiales para la adecuada aplicacin
de los beneficios de la Seguridad Social (art. 10.1 LGSS).
Se considerarn regmenes especiales (art. 10.1 LGSS):
a) Trabajadores por Cuenta Propia o Autnomos.
b) Trabajadores del Mar.
c) Funcionarios pblicos, civiles y militares.
d) Estudiantes.
e) Los dems grupos que determine el Ministerio de Empleo y
Seguridad
Social
(MESS),
por
considerar
necesario
el
establecimiento para ellos de un rgimen especial; en aplicacin de
este precepto nace el Rgimen Especial de la Minera del Carbn.
En el Rgimen Especial de Trabajadores por Cuenta Propia o Autnomos
ha quedado integrado el Rgimen Especial de Escritores de Libros y se ha
constituido, con efectos desde 1 de enero de 2008, el Sistema Especial
para Trabajadores por Cuenta Propia Agrario.
Con todo, pese a la existencia de Regmenes distintos de proteccin, la
tendencia es a la homogeneidad de los Regmenes Especiales con el
Rgimen General y a su integracin en este Rgimen General.
A las personas incluidas en el sistema de la Seguridad Social (Rgimen

General y Regmenes Especiales), el Estado, a travs de la Seguridad


Social, les dispensa la proteccin adecuada frente a las contingencias. En
concreto, esta accin protectora comprende, art. 38 LGSS:
La asistencia sanitaria en los casos de maternidad, de enfermedad
profesional o comn, y de accidente, de trabajo o no.
La recuperacin profesional.
Las prestaciones econmicas en las situaciones de incapacidad
temporal; maternidad; paternidad; riesgo durante el embarazo;
riesgo durante la lactancia natural; cuidado de menores afectados
por cncer u otra enfermedad grave; incapacidad, en sus
modalidades contributiva y no contributiva; jubilacin, en sus
modalidades contributiva y no contributiva; desempleo, en sus
niveles contributivo y asistencial; y muerte y supervivencia.
Prestaciones familiares, en sus modalidades contributiva y no
contributiva.
Prestaciones de servicios sociales, que pueden establecerse en
materia de reeducacin y rehabilitacin de invlidos y de asistencia
a la tercera edad, as como aquellas otras materias que se considere
necesario. Actualmente, las prestaciones de servicios sociales son,
tanto para personas con discapacidad como para las personas
mayores.
En suma, las prestaciones que concede el sistema de la Seguridad Social,
que constituyen su accin protectora, son: las sanitarias, las econmicas y
las de servicios sociales.
Como complemento de estas prestaciones, la Seguridad Social puede
otorgar los beneficios de la asistencia social (art. 38.2 LGSS).
Mediante esta accin protectora el Estado garantiza una Seguridad Social:
pblica, mnima y obligatoria. Pblica, por cuanto la presta el Estado.
Mnima, por cuanto es lo mnimo que el Estado garantiza a sus
ciudadanos, pudiendo ser complementado a travs de mejoras
voluntarias. Obligatoria, puesto que el aseguramiento es obligatorio, sin
que el ciudadano pueda decidir si quiere o no estar protegido por la
Seguridad Social.
Qu significa mejora voluntaria? El que, garantizado por la Seguridad
Social un mnimo, por ejemplo, prestacin por incapacidad temporal
derivada de contingencias profesionales un 75%, pueda ser sta
complementada, a travs de las llamadas mejoras voluntarias, hasta un
100%; el 75% es el mnimo concedido por el Estado, el 25% el
complemento a ese mnimo.
El nivel complementario (mejoras voluntarias) est contemplado
expresamente en el art. 41 CE, que garantiza, en su primer prrafo, una
Seguridad Social pblica, mnima y obligatoria, y en el segundo, establece
la posibilidad de una Seguridad Social complementaria, al disponer que
la asistencia y prestaciones complementarias sern libres. Como declara
el Tribunal Constitucional, el art. 41 de la Constitucin deriva de una
necesaria separacin entre el rgimen pblico de Seguridad Social y las
prestaciones complementarias libres basadas en la lgica contractual

privada y en consecuencia financiables en principio con fondos privados


de los asegurados.
Rasgos de la Seguridad Social complementaria son los siguientes:
1. Se trata de una proteccin adicional (se configura como un nivel
complementario de la proteccin dispensada por el Sistema de la
Seguridad Social).
2. Beneficiarios son las personas (profesionales pues lgicamente slo
cabe mejorar la proteccin contributiva) incluidas en los Regmenes
que integran el sistema de la Seguridad Social.
3. Es de carcter voluntario tanto su establecimiento como su gestin,
pudiendo ser sta llevada a cabo a travs de instituciones jurdicoprivadas.
La manera que tiene el empresario de instaurar este nivel complementario
es bien mediante acto unilateral o bien, la mayora de las veces, a travs
de la negociacin colectiva, como contenido normativo del convenio
colectivo (art. 85.1 ET). Las frmulas de gestin previstas en la LGSS son
las Fundaciones Laborales, las Mutualidades de Previsin Social y las
Entidades aseguradoras.
El nivel complementario al margen de la LGSS es el de los Planes y Fondos
de Pensiones; y los Fondos son los patrimonios creados al exclusivo objeto
de dar cumplimiento a los planes de pensiones.
2.1.2. Contingencias protegidas por el Sistema de la Seguridad
Social
De los antecedentes histricos reseados se desprende que la primera
proteccin otorgada por la Seguridad Social fue a los trabajadores por
cuenta ajena frente a los accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales, protegindoseles posteriormente de los accidentes no
laborales y de la enfermedad comn. Por ello, la Seguridad Social protege
a sus beneficiarios de dos clases de contingencias:
1. Las profesionales (accidente de trabajo y enfermedad profesional).
2. Las comunes (accidente no laboral y enfermedad comn).
Las contingencias profesionales slo son predicables respecto a los
trabajadores por cuenta ajena y/o asimilados, pues slo ellos pueden
sufrir una lesin corporal o enfermedad con ocasin o por consecuencia
del trabajo que ejecuten por cuenta ajena. Por el contrario, las
contingencias comunes, accidente o enfermedad que no puede ser
calificada como profesional (art. 117 LGSS), las puede padecer el
trabajador con independencia de su relacin laboral o prestacin de
servicios; son tales el accidente no laboral y la enfermedad comn.
Segn legislacin ms reciente, de las contingencias profesionales ya no
van a estar protegidos slo los trabajadores por cuenta ajena (y slo los
del Rgimen General) sino que lo van a estar los trabajadores por cuenta
propia y/o autnomos, formando parte progresivamente las contingencias
profesionales de la accin protectora de todos los Regmenes que integran
el sistema de la Seguridad Social. As se desprende de la Ley 27/2011, de
1 de agosto, sobre actualizacin, adecuacin y modernizacin del sistema

de Seguridad Social al establecer su art. 7 que, con efectos de 1 de enero


de 2013, la proteccin frente a las contingencias de accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales formar parte de la accin
protectora obligatoria de todos los Regmenes que integran el sistema de
la Seguridad Social con respecto a los trabajadores que causen alta en
cualquiera de los mismos a partir de la indicada fecha.
2.1.3. Modalidades de proteccin dispensadas por el Sistema de la
Seguridad Social
La proteccin dispensada por el sistema de la Seguridad Social, se realiza
a travs de dos modalidades, la contributiva y la no contributiva.
La modalidad contributiva es de base profesional, siguiendo el esquema
bismarckiano, en funcin de las cotizaciones realizadas durante su vida
laboral, el trabajador genera un derecho estricto a las prestaciones cuando
el riesgo se actualice en siniestro, esto es, cuando se actualice la
contingencia, ya profesional ya comn. Se financia con los Presupuestos
de la Seguridad Social.
Beneficiario de las prestaciones de esta modalidad lo son, conforme al art.
7.1 LGSS, cualquiera que sea su sexo, estado civil y profesin, los
espaoles que residan en Espaa y los extranjeros que residan o se
encuentren legalmente en Espaa, siempre que en ambos supuestos,
ejerzan su actividad en territorio nacional y estn incluidos en alguno de
los apartados siguientes:
Trabajadores por cuenta ajena que presten sus servicios en las
condiciones establecidas en el art. 1.1 ET en las distintas ramas de
la actividad econmica o asimilados a ellos, bien sean eventuales,
de temporada o fijos, aun de trabajo discontinuo, e incluidos los
trabajadores a distancia, y con independencia, en todos los casos,
del grupo profesional del trabajador, de la forma y cuanta de la
remuneracin que perciba y de la naturaleza comn o especial de su
relacin laboral. Especifica, en su apartado segundo el citado
precepto, que no tienen la consideracin de trabajador por cuenta
ajena, salvo prueba en contrario, el cnyuge, los descendientes,
ascendientes y dems parientes por consanguinidad o afinidad hasta
el segundo grado inclusive y, en su caso, por adopcin, ocupados en
su centro o centros de trabajo, cuando conviven en su hogar y estn
a su cargo.
Trabajadores por cuenta propia o autnomos, sean o no titulares de
empresas individuales o familiares, mayores dieciocho aos, que
renan los requisitos que de modo expreso se determine
reglamentariamente.
Socios Trabajadores de Cooperativas de Trabajo Asociado.
Estudiantes.
Funcionarios pblicos, civiles y militares.
Segn se desprende del art. 86.2.a LGSS tienen naturaleza contributiva
las prestaciones econmicas de la Seguridad Social (excepto las de
carcter no contributivo que se dirn a continuacin) derivadas tanto de

las contingencias comunes como profesionales.


La modalidad no contributiva, denominada tambin asistencial, es de
base universal, siguiendo el modelo beverigiano, pues se concede a los
que no han cotizado nunca o lo han hecho insuficientemente para poder
causar una prestacin de la modalidad contributiva, siempre que la
persona protegida acredite una situacin de necesidad, financindose por
ello, a travs de los Presupuestos Generales del Estado. Ahora bien, no
todas las situaciones estn protegidas por la modalidad no contributiva,
sino que actualmente lo estn slo: las prestaciones sanitarias y las
prestaciones econmicas en las situaciones de desempleo, invalidez,
jubilacin, las prestaciones familiares as como los complementos por
mnimos (art. 86.2.b LGSS).
Beneficiarios de las prestaciones en la modalidad no contributiva lo son,
segn el art. 7.3 LGSS, todos los espaoles residentes en territorio
nacional (en cuanto a los extranjeros, nos remitimos al tema dedicado al
Derecho Internacional de la Seguridad Social).
2.2. Estructura de la Ley General de la Seguridad Social
La LGSS se estructura en tres Ttulos: el I, lleva por rbrica Normas
generales del sistema de la Seguridad Social; el II, Rgimen General de
la Seguridad Social y el III, Proteccin por desempleo.
El Ttulo I, est destinado a regular, como su propio nombre indica,
las normas comunes de aplicacin a todo el sistema de la Seguridad
Social, sentando los principios aplicables a todos y cada uno de los
Regmenes que lo integran.
El Ttulo II est dedicado ntegramente al Rgimen General de la
Seguridad Social, es decir, a los trabajadores por cuenta ajena y/o
asimilados.
El Ttulo III, lleva por rbrica Proteccin por desempleo, volviendo
la regulacin de esta prestacin de Seguridad Social a la LGSS.
3. CONCEPTO DE SEGURIDAD SOCIAL
Con lo expuesto hasta ahora, y tal y como se desprende del art. 2 LGSS,
podemos definir la Seguridad Social como el Sistema arbitrado por los
poderes pblicos para garantizar a las personas incluidas en su mbito, y
a sus familiares y asimilados, la proteccin adecuada frente a las
contingencias y situaciones legalmente previstas, de acuerdo con los
requisitos fijados por el legislador.
Doctrinalmente es definida como conjunto integrado de medidas pblicas
de ordenacin de un sistema de solidaridad para la prevencin y remedio
de riesgos personales mediante prestaciones individualizadas y
econmicamente evaluables aadiendo que tales medidas se
encaminan hacia la proteccin general de todos los residentes contra las
situaciones de necesidad, garantizando un nivel mnimo de rentas.

ANEXO: MATERIAL COMPLEMENTARIO


A) Jurisprudencia constitucional
STC 208/1998, de 10 de noviembre sobre Seguridad Social
complementaria.
SSTC 184/1993, de 31 de mayo y 359/1993, de 29 de noviembre,
declara la constitucionalidad de la existencia de distintos Regmenes
de Seguridad Social.
B) Jurisprudencia ordinaria
STS 21 de diciembre de 2009: Toda la normativa de Seguridad Social est
afectada por los principios de la Ley Orgnica 3/2007, de 22 de marzo,
para la igualdad efectiva de mujeres y hombres. Con esta Ley Orgnica, el
legislador nacional dio un decisivo paso adelante en el avance hacia la
igualdad real, a la vista de la incapacidad demostrada por las frmulas
tendentes a instaurar exclusivamente la igualdad formal, de suerte que el
objetivo de la ley es solventar eficazmente las desigualdades surgidas de
una relegacin histrica de las mujeres en la sociedad, incluso cuando esa
marginacin se halla cubierta por una norma. Se supera as el principio de
igualdad formal, mayoritariamente alcanzado ya pero claramente
insuficiente, y que comporta la prohibicin de la discriminacin, para
acoger el ms moderno de igualdad de oportunidades que incluye nuevas
instituciones antidiscriminatorias, medidas de accin positiva y el control
de la discriminacin indirecta, en clara congruencia con los principios y
disposiciones de la legislacin comunitaria sobre la discriminacin.

LECCIN 2. DERECHO INTERNACIONAL DE LA


SEGURIDAD SOCIAL
1. INTRODUCCIN
El proceso de internacionalizacin del Derecho de la Seguridad Social es
fruto de los mismos factores que el de la internacionalizacin del Derecho
del Trabajo: la accin internacional para elevar las condiciones de trabajo
y el acceso de principios laborales (y de seguridad social) a los grandes
pactos internacionales de derechos humanos, el desarrollo del derecho
emigratorio, y los intentos de regulacin internacional de los problemas
especiales laborales (y de seguridad social) suscitados pos las empresas
multinacionales.
El fundamento del Derecho Internacional de la Seguridad Social, es doble:
de un lado, establecer las bases mnimas en la proteccin a cargo de la
Seguridad Social a las que han de someterse las legislaciones nacionales;
de otro, proteger a los trabajadores migrantes que se desplazan por los
territorios de los distintos Estados.

2. DERECHO SUPRANACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL


Dentro del Derecho Supranacional de la Seguridad Social se van a
exponer, de una parte, las normas emanadas de las organizaciones
internacionales que reconocen el derecho a la Seguridad Social, bien con
carcter universal (caso de Naciones Unidas y de la Organizacin
Internacional del Trabajo) bien con carcter regional (caso del Consejo de
Europa); de otra, los convenios multi y bilaterales suscritos por el Reino
de Espaa en materia de Seguridad Social.
Organizaciones Internacionales: Las normas son de aproximacin de las
polticas sociales de los Estados firmantes, estableciendo al efecto los
mnimos de Seguridad Social que los Estados han de comprometerse a
incluir en sus respectivas legislaciones nacionales; derecho a la Seguridad
Social, por otra parte, que atiende al modelo mixto bismarckianobeveridgiano, al distinguir sus textos entre una Seguridad Social de base
profesional para los trabajadores y otra de base universal para todas las
personas.
Las organizaciones internacionales a relacionar son: Naciones Unidas, la
Organizacin Internacional del Trabajo (en adelante OIT) y el Consejo de
Europa.
Naciones Unidas: El derecho a la Seguridad Social aparece recogido en
la Declaracin Universal de Derechos Humanos, proclamada por la
Asamblea General de Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948,
declarando expresamente que toda persona, como miembro de la
sociedad, tiene derecho a la Seguridad Social (art. 22); especifica
posteriormente que toda persona tiene derecho a la asistencia mdica y
los servicios sociales necesarios, a los seguros en caso de desempleo,
enfermedad, invalidez, vejez u otros casos de prdida de sus medios de
subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad,
garantizando asimismo el derecho a cuidados y asistencia especiales en
caso de maternidad (art. 25).
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT): Dentro de la
pluralidad de convenios de la OIT relativos a la Seguridad Social, el ms
importante a resear es el Convenio n 102 sobre norma mnima de
Seguridad Social, de 28 de junio de 1952 (BOE 6 de octubre de 1988),
que especifica las contingencias y situaciones que, como mnimo, han de
garantizarse a los asalariados, es decir, a los trabajadores por cuenta
ajena, refirindose pues a la Seguridad Social de base profesional; y a los
residentes, cuyos recursos durante la contingencia no exceda de los
lmites prescritos, es decir, a todas las personas que residan legalmente
en el Estado firmante, refirindose pues a la Seguridad Social de base
universal. Las contingencias y situaciones protegidas por el Convenio n
102 son: la asistencia sanitaria, la enfermedad, el desempleo, la vejez, el
accidente de trabajo y enfermedad profesional, las cargas familiares, la
maternidad, la invalidez, y la muerte y supervivencia. Junto al Convenio
de norma mnima, existe una pluralidad de convenios de la OIT sobre
Seguridad Social relativos a contingencias y situaciones especficas.

Consejo de Europa: En el marco del Consejo de Europa merece mencin


la Carta Social Europea de 18 de octubre de 1961, publicada en el BOE de
8 de junio de 1980, cuya Parte I reconoce y declara los derechos:
1. De las trabajadoras, en caso de maternidad, a una proteccin
especial en su trabajo y de la madre, a una adecuada proteccin
social y econmica.
2. De toda persona, a beneficiarse de cuantas medidas le permitan
gozar del mejor estado de salud que pueda alcanzar; a
beneficiarse de servicios de bienestar social; y, careciendo de
recursos suficientes a la asistencia social y mdica.
3. De todos los trabajadores y personas a su cargo a la seguridad
social.
4. De los invlidos, a la formacin profesional y a la readaptacin
profesional y social, sea cual fuere el origen y naturaleza de su
invalidez.
Por su importancia, indicamos el art. referido al derecho a la Seguridad
Social, el 12, que prev que los Estados Contratantes han de
comprometerse a establecer y mantener un rgimen de Seguridad Social
que ha de ser, por lo menos, equivalente al exigido para la ratificacin del
Convenio n 102 OIT sobre norma mnima, as como a esforzarse por
elevar progresivamente el nivel de este rgimen; tambin establece que
los Estados contratantes han de adoptar, mediante los oportunos acuerdos
bi y multilaterales, medidas que garanticen los principios de igualdad y de
adquisicin y mantenimiento de derechos.
Convenios internacionales multi y bilaterales sobre Seguridad
Social: Los convenios internacionales multi y bilaterales sobre Seguridad
Social contienen normas que buscan, de una parte, coordinar los Sistemas
de Seguridad Social de los distintos Estados; de otra, solucionar los
conflictos que surgen en la aplicacin de las respectivas legislaciones
nacionales sobre Seguridad Social, con la nica finalidad, en ambos casos,
de garantizar al trabajador emigrante su derecho a la Seguridad Social,
objetivo que se consigue con el establecimiento de unos principios
esenciales, a saber:
Principio de territorialidad: se aplican las normas nacionales del
Estado en que se prestan o se hayan prestado los servicios.
Principio de igualdad: las normas se aplican al extranjero en las
mismas condiciones que al nacional.
Principio de reciprocidad: se conceden los beneficios de Seguridad
Social al extranjero, si el pas del que es nacional, los concede al
nacional del pas de cuya legislacin se trata de aplicar.
Principio de adquisicin y mantenimiento de derechos: cada Estado
tiene en cuenta los servicios prestados en los dems, si se ha
trabajado en varios.
Principio de prorrata temporis: la carga de las prestaciones se
distribuye entre los varios Estados en proporcin al tiempo trabajado
en cada uno de ellos.

3.
DERECHO
COMUNITARIO:
SUS
REGLAMENTOS
SOBRE
SEGURIDAD SOCIAL
El Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea (en adelante TFUE)
establece, con carcter general, los principios de no discriminacin por
razn de nacionalidad (art. 18 TFUE) y de libre circulacin de trabajadores
(art. 45 TFUE), garantizando, en concreto, a los trabajadores y
derechohabientes: a) la acumulacin de todos los perodos tomados en
consideracin por las distintas legislaciones nacionales para adquirir y
conservar el derecho a las prestaciones sociales, as como el clculo de
stas; y b) el pago de las prestaciones a las personas que residan en los
territorios de los Estados miembros (art. 48 TFUE).
Segn la jurisprudencia del Tribunal de Justicia, la regla de igualdad de
trato recogida en el art. 39.2 TCE prohbe no solamente las
discriminaciones basadas en la nacionalidad, sino tambin todas las
formas encubiertas de discriminacin que, aplicando otros criterios de
diferenciacin, conduzcan de hecho al mismo resultado; por ello a
menos que est justificado objetivamente y sea proporcionado al objetivo
perseguido, una disposicin de Derecho nacional debe considerarse
indirectamente discriminatoria cuando, por su propia naturaleza, pueda
afectar ms a los nacionales de otros Estados miembros que a los propios
nacionales e imponga, por consiguiente, el riesgo de perjudicar ms en
particular a los primeros.
La Carta Comunitaria de los Derechos Fundamentales de los Trabajadores
de 1989, establece en su apartado 10 que con arreglo a las modalidades
propias de cada pas: Todo trabajador de la Comunidad Europea tiene
derecho a una proteccin social adecuada y, sea cual fuere su estatuto o
la dimensin de la empresa en que trabaja, debe beneficiarse de niveles
de prestaciones de seguridad social de nivel suficiente. Las personas que
estn excluidas del mercado de trabajo, ya sea por no haber podido
acceder a l, ya sea por no haber podido reinsertarse en el mismo, y que
no dispongan de medios de subsistencia, deben poder beneficiarse de
prestaciones y de recursos suficientes adaptados a su situacin personal.
Por su parte, la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea
contiene dos preceptos referidos, uno de ellos, a la Seguridad Social y
ayuda social, otro, a la proteccin de la salud. As, el art. 34 establece
que, la Unin reconoce y respeta el derecho de acceso a las prestaciones
de seguridad social y a los servicios sociales que garantizan una
proteccin en casos como la maternidad, la enfermedad, los accidentes
laborales, la dependencia o la vejez, as como en caso de prdida de
empleo, segn las modalidades establecidas en el Derecho comunitario y
las legislaciones y prcticas nacionales, reconociendo el derecho a las
mismas a toda persona que resida y se desplace legalmente dentro de la
Unin. El art. 35 reconoce el derecho de toda persona a la prevencin
sanitaria y a beneficiarse de la atencin sanitaria en las condiciones
establecidas por las legislaciones y prcticas nacionales.
Los Reglamentos Comunitarios se aplican para la coordinacin de los

sistemas de Seguridad Social de los Estados miembros de la Unin


Europea y de los Estados Parte del Espacio Econmico Europeo (Islandia,
Liechtenstein y Noruega) y Suiza. Con carcter general, los Reglamentos
Comunitarios sustituyen a los Convenios Bilaterales suscritos con
anterioridad por Espaa con estos pases, aunque algunas disposiciones
de estos Convenios quedan vigentes.
Asimismo es de destacar el Reglamento 1231/2010 del parlamento
Europeo y del Consejo, de 24 de noviembre de 2010 por el que se ampla
la aplicacin del Reglamento 883/2004 y del Reglamento 987/2009 a los
nacionales de terceros pases que, debido nicamente a su nacionalidad,
no estn cubiertos por los mismos, siempre que residan legalmente en el
territorio de un Estado miembro y cumplan determinados requisitos. Este
Reglamento (el 1231/2010) no es de aplicacin en Dinamarca ni Reino
Unido, ni en los Estados Parte del Espacio Econmico Europeo ni en Suiza.
Igualmente y aunque sea soft law tambin hay que tener en cuenta el art.
12 del Reglamento 883/2004 del Parlamento Europeo y del Consejo, sobre
la legislacin aplicable a los trabajadores desplazados y a los trabajadores
por cuenta propia que trabajen temporalmente fuera del Estado
competente. Los principios informadores que inspiran el Reglamento
883/2004, son:
El de igualdad de trato: las personas a las cuales sean de aplicacin
las disposiciones del Reglamento, podrn acogerse a los beneficios y
estarn sujetas a las obligaciones de la legislacin de todo Estado
miembro en las mismas condiciones que los nacionales de dicho
Estado (art. 4).
El de exportabilidad de prestaciones: significa que las prestaciones
en metlico no pueden ser objeto de reduccin, modificacin,
suspensin, supresin o confiscacin por el hecho de que el
beneficiario resida en el territorio de un Estado miembro distinto de
aquel en que se encuentra la institucin que ha de pagar la
prestacin (art. 7); supone pues la supresin de las clusulas de
residencia.
El de no acumulacin de prestaciones: comporta que no se pueda
conferir ni mantener el derecho a beneficiarse de varias prestaciones
de la misma naturaleza que afecten a un mismo perodo de seguro
obligatorio (art. 10).
El de totalizacin de perodos de cotizacin, empleo, actividad por
cuenta propia o residencia: conlleva que, si la legislacin de un
Estado miembro exige para poder causar la prestacin
correspondiente un determinado perodo de seguro, empleo,
actividad por cuenta propia o residencia, la institucin competente
tendr en cuenta los mencionados perodos cubiertos bajo la
legislacin de cualquier Estado miembro como si se tratara de
perodos cubiertos bajo la legislacin del Estado que aplica y exige
tales perodos (art. 6).
El de
asimilacin
de
prestaciones,
ingresos,
hechos
o
acontecimientos: entraa que si, en virtud de la legislacin de un

Estado miembro, el disfrute de prestaciones de Seguridad Social o


de otros ingresos produce determinados efectos jurdicos, las
disposiciones de dicha legislacin sern igualmente aplicables en
caso de disfrute de prestaciones equivalentes adquiridas con arreglo
a la legislacin de otro Estado miembros o de ingresos adquiridos en
el territorio de otro Estado miembro. Lo mismo sucede con los
hechos y acontecimientos, de tal manera que, si la legislacin de un
Estado miembro atribuye efectos jurdicos a la concurrencia de
determinados hechos o acontecimientos, dicho Estado tendr en
cuenta hechos o acontecimientos semejantes que guarden relacin y
hayan ocurrido en otro Estado miembro como si hubieran ocurrido
en su propio territorio (art. 5); si bien, la asimilacin de hechos o
acontecimientos que ocurran en un Estado miembro no puede, en
ningn caso, otorgar competencia a otro Estado miembro o hacer
que se aplique su legislacin.
Cul es la razn de estos principios, en suma, de los Reglamentos
comunitarios? El garantizar que la libre circulacin de personas, en su
concrecin, de libertad de circulacin de trabajadores, quede
salvaguardada al viajar el trabajador con su Seguridad Social por toda la
Unin Europea.
Ha de quedar claro que el Reglamento 883/2004 es sobre coordinacin de
los sistemas de la Seguridad Social, no crea un sistema unificado de
prestaciones, puesto que no establece un rgimen jurdico de las
prestaciones de comn aplicacin a toda la Unin Europea sino que cada
Estado aplica su propia legislacin interna sobre Seguridad Social.
Por consiguiente, a falta de una armonizacin a escala comunitaria,
corresponde a la legislacin de cada Estado miembro determinar los
requisitos del derecho o de la obligacin de afiliarse a un rgimen de
Seguridad Social cualquiera que sea el territorio del Estado miembro
donde fije su residencia el beneficiario.
Es contrario al objetivo comunitario, previsto en el art. 48 TFUE, que el
trabajador migrante sufra una reduccin del importe de la prestacin que
habra obtenido si no fuera migrante, de tal manera que los
trabajadores migrantes no deben perder los derechos a las prestaciones
de seguridad social ni sufrir una reduccin de la cuanta de stas por
haber ejercitado el derecho a la libre circulacin que reconoce el Tratado
CE.
4. DERECHO INTERNO ESPAOL
4.1. Derecho a la Seguridad Social de los extranjeros no
comunitarios
Para analizar el derecho a la Seguridad Social de los extranjeros no
comunitarios es imprescindible partir de la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional sobre el art. 13 de la Constitucin que declara y sienta las
siguientes premisas:

1. La titularidad y el ejercicio de los derechos (y libertades)


fundamentales de los extranjeros en Espaa debe deducirse de los
preceptos que integran el ttulo I. Ello comporta que el legislador,
aun disponiendo de un amplio margen de libertad para concretar
los trminos en los que los extranjeros han de gozar de los derechos
y libertades en Espaa, se encuentra sometido a lmites derivados
del conjunto del ttulo I de la Constitucin, y especialmente los
contenidos en los apartados primero y segundo del art. 10 CE, no
gozando de igual libertad para regular la titularidad y el ejercicio
de los distintos derechos del ttulo I, pues aqulla depende del
concreto derecho afectado.
2. A partir de esta conclusin efecta una clasificacin de los derechos
y libertades de los extranjeros, distinguiendo entre:
a) Derechos que corresponden a los extranjeros por propio
mandato constitucional, y no resulta posible un tratamiento
desigual respecto de los espaoles. Se trata de derechos que
pertenecen a la persona en cuanto tal y no como ciudadano
imprescindibles para la garanta de la dignidad humana,
fundamento del orden poltico y la paz social (art. 10.1 CE).
b) Derechos,
cuya
titularidad,
la
Constitucin
reconoce
directamente a los extranjeros que el legislador, por ello, no
puede
negarles,
aunque
s
que
puede
establecer
condicionamientos adicionales respecto a su ejercicio, pero
respetando, en todo caso, las prescripciones constitucionales.
c) Derechos de los que son titulares los extranjeros en la medida y
condiciones que se establezcan en los Tratados y las Leyes, esto
es, derechos que no son atribuidos directamente por la
Constitucin a los extranjeros pero que el legislador puede
extender a los no nacionales aunque no sea necesariamente en
idnticos trminos que los espaoles. En este supuesto el
legislador puede tomar en consideracin el dato de su situacin
legal y administrativa en Espaa, y exigir a los extranjeros la
autorizacin de su estancia o residencia como presupuesto para
el ejercicio de algunos derechos constitucionales que por su
propia naturaleza hacen imprescindible el cumplimiento de los
requisitos que la misma ley establece para entrar y permanecer
en territorio espaol. Se tratara de derechos de configuracin
legal como lo es, como as lo ha declarado expresamente el
Tribunal Constitucional, el derecho a la Seguridad Social.
3. Las normas constitucionales, en aplicacin del art. 10.2 CE, han de
ser interpretadas teniendo en cuenta la Declaracin Universal de
Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales, de
tal manera que el legislador espaol, al regular los derechos de los
extranjeros, est limitado por los tratados internacionales ratificados
por Espaa, siendo, en todo caso, al Tribunal Constitucional a quien
le corresponde determinar si el legislador ha respetado los lmites
impuestos ex art. 10.2 CE por las normas internacionales, que le

obligan a interpretar de acuerdo con ellas los derechos y libertades


consagrados
en
nuestra
Constitucin
y
declarar
la
inconstitucionalidad si aquellas normas con rango de ley vulneran
el contenido constitucionalmente declarado de tales derechos y
libertades.
En su virtud, para comprender y entender el derecho a la Seguridad Social
(art. 41 CE) del extranjero (art. 13 CE) hay que partir de dos premisas
bsicas:
1. Que se trata de un derecho de configuracin legal lo que comporta
que el legislador pueda exigir a los extranjeros la situacin de
estancia o residencia como presupuesto para la titularidad y el
ejercicio de los mismos.
2. Que tienen que ser interpretados de conformidad con lo dispuesto
en los tratados y convenios internacionales.
Desde el punto de vista legal es obligado, en vista el art. 7 LGSS,
distinguir entre (4.1.1) extranjeros no comunitarios beneficiarios de las
prestaciones de modalidad contributiva y (4.1.2) extranjeros no
comunitarios beneficiarios de las prestaciones de la modalidad no
contributiva del sistema de la Seguridad Social.
4.1.1.
Extranjeros
no
comunitarios
beneficiarios
de
las
prestaciones de modalidad contributiva
De la modalidad contributiva, son beneficiarios los extranjeros que
residan o se encuentren legalmente en Espaa, siempre que ejerzan su
actividad en territorio nacional (art. 7.1 LGSS).
Por su parte, la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, de derechos y
libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin social (en
adelante LOEx), en su art. 14, apartado 1, establece que los
extranjeros residentes tendrn el derecho a acceder a las prestaciones y
servicios de la Seguridad Social en las mismas condiciones que los
espaoles.
Sin embargo, el tema de debate en los tribunales y en la doctrina es si un
trabajador extranjero en situacin irregular (es decir, sin la
correspondiente autorizacin de residencia temporal y trabajo por cuenta
ajena) puede causar derecho a las prestaciones del sistema de Seguridad
Social, en aplicacin del art. 36.5 LOEx, a cuyo tenor la carencia de la
correspondiente autorizacin por parte del empleador, sin perjuicio de las
responsabilidades a que d lugar, incluidas aquellas en materia de
Seguridad Social, no invalidar el contrato de trabajo respecto a los
derechos del trabajador extranjero, ni ser obstculo para la obtencin de
las prestaciones derivadas de supuestos contemplados por los convenios
internacionales de proteccin a los trabajadores u otros que pudieran
corresponderle, siempre que sean compatibles con su situacin. En todo
caso, el trabajador que carezca de autorizacin y residencia no podr
obtener prestaciones por desempleo.
Para aclarar esta cuestin hay que distinguir entre contingencias
profesionales (accidente de trabajo y enfermedad profesional) y

contingencias comunes (accidente no laboral y enfermedad comn).


En el caso de las contingencias profesionales, el art. 42.2 del Real
Decreto 84/1996, de 26 de enero, por el que se aprueba el Reglamento
General sobre inscripcin de empresas y afiliacin, altas, bajas y
variaciones de datos de trabajadores en la Seguridad Social prev una
situacin especial para los trabajadores extranjeros que se hallen en
situacin irregular de pases que hayan firmado el Convenio nm. 19 de la
OIT de 5 de junio de 1925 sobre igualdad de trato entre los trabajadores
extranjeros y nacionales en materia de indemnizacin por accidentes de
trabajo (ratificado por Espaa el 24 de mayo de 1928), cuyo art. 1.2
establece expresamente que la igualdad de trato ser otorgada a los
trabajadores extranjeros y a sus derechohabientes sin ninguna condicin
de residencia. Esta situacin especial se traduce en que se les
considerar, en alta de pleno derecho, a los solos efectos de la
proteccin frente a las contingencias de accidente de trabajo y
enfermedad profesional sin perjuicio de la aplicacin, a los mismos
efectos de proteccin, del principio de reciprocidad expresa o tcitamente
reconocida. Como seala la doctrina, este reconocimiento, alta de pleno
derecho, no se establece ex novo por el art. 42.2 del Reglamento de
inscripcin, sino directamente por el Convenio de la OIT que tiene
naturaleza de tratado internacional a todos los efectos constitucionales
(art. 96.1 CE) y legales, por lo que el precepto reglamentario, interesante
a efectos informativos, carece de cualquier valor constitutivo de
derechos. En su virtud, si el trabajador extranjero en situacin irregular
sufre un accidente de trabajo o una enfermedad profesional, y es de un
pas que ha firmado y ratificado el Convenio nm. 19 de la OIT, tendr
derecho a las prestaciones por estas contingencias.
El Convenio nm. 19 de la OIT ha sido aplicado por nuestra jurisprudencia
para reconocer el derecho a prestaciones derivadas de accidente de
trabajo: STS 9-2003, reconociendo el derecho a asistencia sanitaria y el
subsidio por incapacidad temporal y STS 7-10-2003, reconociendo el
derecho a una prestacin por incapacidad permanente absoluta.
En el supuesto de las contingencias comunes, el tema es ms
complicado por la redaccin del art. 36.5 LOEx y por el art. 42.2 del Real
Decreto 84/1996 que establece que los extranjeros que, precisando de
autorizacin administrativa previa para trabajar, desempeen una
actividad en Espaa careciendo de dicha autorizacin, no estarn incluidos
en el sistema de la Seguridad Social, pero aade un prrafo que conlleva
confusin al sealar sin perjuicio de que puedan considerarse incluidos a
efectos de la obtencin de determinadas prestaciones de acuerdo con lo
establecido en la Ley, si bien considero que la residencia ha de ser legal
por los siguientes razonamientos basados en lo expuesto en las
consideraciones generales:
A) Razonamiento 1
El Tribunal Constitucional ha declarado que los derechos de Seguridad
Social, como derechos sociales de prestacin que implican una carga

financiera considerable, son de contenido legal y requieren


ineludiblemente de intermediacin legislativa, correspondiendo al
legislador en funcin de las situaciones de necesidad existentes y de los
medios financieros disponibles determinar la accin protectora a dispensar
por el rgimen pblico de Seguridad Social y las condiciones para el
acceso a las prestaciones y para su prdida, es decir, se trata de un
derecho de configuracin legal.
Y el legislador espaol, expresamente exige que la residencia sea legal,
sealando que resulta conveniente hacer una precisin de carcter
general que afecta a distintos arts. sobre los trminos de residencia o
residente, que deben entenderse referidos a una situacin de estancia o
residencia legal.
Y el trabajador extranjero se encuentra en situacin de residencia legal
cuando haya obtenido la pertinente autorizacin y visado de residencia y
trabajo por cuenta ajena, haya entrado en el territorio espaol, est
afiliado, dado de alta y haya cotizado en el sistema de la Seguridad Social,
de esta manera cumple con los requisitos establecidos en la LGSS para
causar derecho a las distintas prestaciones del sistema.
B) Razonamiento 2
A nivel internacional:
El nico tratado internacional supranacional que refiere a los
trabajadores migrantes, la Convencin Internacional sobre la
Proteccin de los Derechos de todos los Trabajadores Migrantes y de
sus familiares, adoptada por la Asamblea General en su resolucin
45/158, no firmado ni ratificado por Espaa, establece el principio
de igualdad de trato con los nacionales en materia de seguridad
social en la medida en que cumplan los requisitos previstos en la
legislacin aplicable a ese Estado o en los tratados bilaterales y
multilaterales aplicables, pudiendo, las autoridades competentes
del Estado de origen y del Estado de empleo adoptar las
disposiciones necesarias para determinar las modalidades de
aplicacin de esta norma (art. 27).
El Convenio de la OIT sobre los trabajadores migrantes firmado y
ratificado por Espaa, el nm. 97, reconoce su derecho a la
Seguridad Social, pero siempre que se encuentren legalmente en el
territorio del Miembro para el cual se halle en vigor el presente
Convenio.
En el mbito del Derecho Comunitario el Reglamento 1231/2010 del
Parlamento Europeo y del Consejo, de 24 de noviembre de 2010,
por el se ampla la aplicacin del Reglamento 883/2004 y del
Reglamento 987/2009 a los nacionales de terceros pases que,
debido nicamente a su nacionalidad, no estn cubiertos por los
mismos, se aplica siempre que residan legalmente en el territorio
de un Estado miembro.
Y se llega a esta afirmacin siguiendo al Tribunal Supremo que declara que
la adopcin de la decisin contraria, sera tanto como desconocer la

finalidad que pretende la LOEx, que es incentivar la entrada y estancia


regular de los extranjeros en Espaa El reconocimiento de todas las
prestaciones de S. Social a los irregulares supondra la plena
equiparacin entre los extranjeros residentes y la emigracin irregular o
clandestina; con la lgica desincentivacin que supone para el extranjero
que tiene que acudir a los complejos trmites necesarios para conseguir
una autorizacin de residencia, o una autorizacin de residencia y trabajo,
el saber que puede disfrutar de los mismos derechos mediante la entrada
clandestina en el pas.
Por ello, para el Tribunal Supremo, la interpretacin del art. 36.3 en su
inciso final "ni ser obstculo para la obtencin de las prestaciones que
pudieran corresponderle" debe conducir a conclusiones distintas, en
funcin de cul sea la situacin, de tal manera que:
Si el trabajador extranjero cuenta con autorizacin de residencia,
la falta de la autorizacin para trabajar, dado que ya no invalida el
contrato, no puede ser obstculo para la obtencin de las
prestaciones de Seguridad Social, a las que el extranjero residente
tiene derecho, ex art. 14.1 de la propia LOEx, en pie de igualdad
con los trabajadores espaoles.
Si, por el contrario, el extranjero tampoco cuenta con la
autorizacin de residencia, el hecho de trabajar sin la autorizacin
de trabajo, pese a ser una falta grave, no ser obstculo para que
pueda obtener las prestaciones ya no seran las que reconoce en
sus nmeros 1 y 2 slo a los extranjeros "residentes", sino los
servicios y prestaciones sociales bsicas; entendiendo por tales,
tanto los servicios sociales a los que alude el art. 53 LGSS, como
aquellas prestaciones sociales que las leyes declaren o consideren
bsicas a estos efectos, entre las que cabe citar la prestacin de
asistencia sanitaria de urgencia que el art. 12 de la propia LOEx
reconoce a todos los extranjeros sin distincin, y tambin las
prestaciones que nuestra sentencia de 26 mayo 2004 calific de
"asistencia social" externa a la S. Social que no est comprendida
en la reserva competencial del Estado (art. 149.1.17 de la
Constitucin), sino en el art. 148 de la norma suprema, como
competencia, que puede ser exclusiva, de las Comunidades
Autnomas (STC 239/2002).
Mencin especial, por la referencia expresa a ella contenida en la LOEx, es
la prestacin por desempleo pues su art. 36.5 terminantemente establece
que en todo caso, el trabajador que carezca de autorizacin de
residencia y trabajo no podr obtener prestaciones por desempleo,
aunque s es causa para atender a su renovacin ya que la autorizacin
de residencia y trabajo se renovar cuando por la autoridad competente,
conforme a la normativa de la Seguridad Social, se hubiera otorgado una
prestacin contributiva por desempleo.
De esta manera el legislador orgnico sigue la jurisprudencia
constitucional y ordinaria pues:
Segn el Tribunal Constitucional, el derecho a percibir la prestacin por

desempleo en igualdad con los trabajadores espaoles depende de que


por ley o por tratado internacional aplicable ese derecho le est atribuido
como a los espaoles, porque en tal supuesto le alcanzarn, como a
stos, los beneficios del rgimen pblico de Seguridad Social, a los que se
refiere el art. 41 CE. La relevancia constitucional, pues, del derecho
invocado est subordinada a la existencia de su reconocimiento por ley o
tratado, de suerte que, si el mismo no existiera, no sera exigible la
igualdad de trato.
En cuanto a la ley interna, la sentencia del Supremo dice expresamente
que la inclusin en la LOEx del art. 36.3 (hoy 5) no permite concluir que
el actor de este proceso tenga derecho a la prestacin (por desempleo)
que reclama. Y ello, en base a los siguientes fundamentos:
En primer lugar, porque, la LOEx no prev ese derecho, la adopcin
de la decisin contraria, sera tanto como desconocer la finalidad
que pretende la LOEx que es incentivar la entrada y la estancia
regular de los extranjeros en Espaa; adems, ello implicara la
creacin judicial de una especie de regularizacin, encubierta y en
espiral, del emigrante irregular quien, pese a que en ningn caso
podra obtener la autorizacin de residencia, no podra sin embargo
ser expulsado del pas mientras estuviera percibiendo la prestacin
de desempleo, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 57.5.d) de la
LOEx.
En segundo lugar, porque la LGSS ha establecido para su
reconocimiento una serie de requisitos que en ningn caso pueden
cumplir los extranjeros en situacin irregular, a saber: a) el que
slo se otorga el derecho al desempleo a quienes pudiendo y
queriendo trabajar pierden el empleo, y, los extranjeros no
residentes aunque quieran, no pueden trabajar legalmente puesto
que no pueden obtener la pertinente autorizacin administrativa
para ello, ya que sta, de acuerdo con las previsiones de la LOEx,
solo se concede bien a extranjeros ya residentes en Espaa, bien a
quienes llegan a ella provistos del permiso de residencia y trabajo
que se otorga en los pases de origen a quienes integran el
contingente anual; b) el que la solicitud requiere la inscripcin
como demandante de empleo (art. 209 LGSS), y es evidente que
el extranjero irregular tampoco puede formalizar esa inscripcin;
c) el que es necesario acreditar disponibilidad para buscar
activamente empleo y para aceptar colocacin adecuada a travs de
la suscripcin del compromiso de actividad (art. 207.c LGSS), y
dada la situacin de irregularidad y mientras sta persista, no
puede suscribir dicho compromiso puesto que no puede realizar
ninguna actividad laboral.
Por lo expuesto, el Tribunal Supremo llega a la conclusin de que la
prestacin de desempleo, slo la puede obtener el extranjero residente
que ha realizado servicios por cuenta ajena, pero no el que se
encuentra en Espaa en situacin irregular.
Resta por aadir que, en todo caso, conforme al ltimo inciso del art. 36.5

LOEx, salvo en los casos legalmente previstos, el reconocimiento de una


prestacin no modificar la situacin administrativa de extranjero, es
decir, aunque el trabajador extranjero en situacin irregular obtenga una
prestacin del sistema de la Seguridad Social, seguir estando en
situacin irregular.
4.1.2.
Extranjeros
no
comunitarios
beneficiarios
de
las
prestaciones de la modalidad no contributiva
En cuanto a la modalidad no contributiva, segn el art. 7.3 LGSS,
estarn comprendidos en [] las prestaciones de modalidad no
contributiva, todos los espaoles residentes en territorio nacional;
conforme al art. 7.5 LGSS, slo los hispanoamericanos, portugueses,
brasileos, andorranos y filipinos que residan en territorio espaol, se
equiparan a los espaoles; el resto, se estar a los que se disponga en
los Tratados, Convenios, Acuerdos o instrumentos ratificados, suscritos o
aprobados al efecto, o cuanto les fuera aplicable en virtud de reciprocidad
tcita o expresamente reconocida.
La comparacin del art. 7.3 LGSS con art. 14.1 LOEx nos lleva a la
siguiente conclusin: si el extranjero reside legalmente en Espaa, tiene
derecho a acceder a las prestaciones y servicios de la Seguridad Social
en las mismas condiciones que los espaoles, incluidas las prestaciones
no contributivas.
En su virtud, se ha de entender que el art. 14.1 LOEx modifica el art. 7.3
LGSS (simultneamente el 7.5 LGSS), de tal manera que van a ser
beneficiarios todos los espaoles y extranjeros que residan legalmente en
Espaa; criterio ste mantenido por la doctrina: a partir de la LOEx se
equipara a los espaoles y extranjeros residentes en el acceso a la
totalidad de las prestaciones y servicios de la Seguridad Social,
comprendidas ya tanto las prestaciones contributivas como las no
contributivas.
Ahora bien, el extranjero ha de residir legalmente en Espaa (y cumplir
con el resto de los requisitos para poder causar las prestaciones no
contributivas). Por qu?:
En primer lugar, porque el Tribunal Constitucional ha declarado que el
derecho a la Seguridad Social es un derecho de configuracin legal y el
legislador espaol ha querido que la residencia sea legal y no de hecho,
tanto el orgnico como el ordinario, pues la LGSS exige la residencia legal
en territorio espaol como uno de los requisitos para poder causar el
derecho a las pensiones no contributivas: cinco aos, de los cuales dos
debern ser inmediatamente anteriores a la fecha de la solicitud de la
pensin, en el caso de la pensin de invalidez no contributiva (art.
144.1.b) y diez aos entre la edad de diecisis aos y la edad de
devengo de la pensin, en el caso de la pensin de jubilacin no
contributiva as como para causar derecho a las prestaciones familiares
(perodos de residencia legal exigidos por la LGSS que pueden ser
causados en cualquiera de los Estados miembros y no slo en Espaa).
Requisito de residencia legal que se exige a los espaoles, los ciudadanos

comunitarios y a los extranjeros con vnculos histricos con Espaa


(hispanoamericanos, portugueses, brasileos, andorranos y filipinos, art.
7.5 LGSS), por lo que constituira una discriminacin, aparte de una
ilegalidad si no se exige a los extranjeros en situacin irregular.
Al respecto, el Tribunal de Justicia de la Unin Europea ha declarado que
pueden concederse prestaciones estrechamente ligadas al entorno social,
condicionadas a un requisito de residencia en el Estado de la institucin
competente; que el pago de una prestacin puede estar supeditado al
requisito de que el interesado resida en el territorio del Estado miembro
cuya legislacin da derecho a dicha prestacin; si bien, el requisito de la
residencia no se puede exigir cuando no se exige a ningn trabajador, ya
proceda de un tercer Estado o de un Estado miembro, cuando sta d
lugar a una injusticia mayor, debiendo hacer esta valoracin los
rganos judiciales nacionales; que el requisito de la residencia ha de
estar objetivamente justificado (por el Estado que lo alega) y ser
proporcionado.
Consecuencia de ello, es que pueden acceder a las no contributivas los
extranjeros que hayan residido legalmente en Espaa durante cinco o diez
aos [segn se trate de la pensin de invalidez o de jubilacin no
contributivas], es decir, los extranjeros que se encuentren en situacin de
residencia de larga duracin.
El requisito de la residencia, es exigido no slo para el reconocimiento del
derecho sino tambin para su conservacin, pues la residencia implica la
exigencia de que el estado de necesidad se ha de producir y mantener en
el Estado que otorga la proteccin, negando implcitamente la
exportabilidad de las pensiones no contributivas, fundamentndose su
exigencia en razones de solidaridad y control.
En segundo lugar, por lo expuesto en la modalidad contributiva sobre
los Tratados y Convenios Internacionales y, en especial, sobre el Derecho
Comunitario del que se desprende que para ser beneficiario y causar
derecho a las prestaciones de la Seguridad Social, tanto en su modalidad
contributiva (excepto por contingencias profesionales por el Convenio
nm. 19 de la OIT) como en su modalidad no contributiva, se ha de
cumplir con el requisito de una residencia legal y no de hecho.
Con todo, se coincide con que la determinacin de aquellas
nacionalidades que permiten obtener prestaciones no contributivas en el
Estado espaol requiere, en primer lugar, un cabal repaso de los
convenios bilaterales de Seguridad Social; y ello, con la finalidad de
determinar si en los mismos se admite (bien expresamente, bien a travs
de una clusula especfica de reciprocidad) la obtencin de pensiones no
contributivas por parte de los nacionales de las partes contratantes.
4.2. Las prestaciones sociales a favor de los espaoles residentes
en el extranjero y de los espaoles retornados
El art. 42 CE establece que el Estado velar especialmente por la
salvaguardia de los derechos econmicos y sociales de los trabajadores
espaoles en el extranjero y orientar su poltica hacia su retorno.

En cumplimiento de este precepto constitucional, se dict la Ley 40/2006,


de 14 de diciembre, del Estatuto de la ciudadana espaola en el exterior.
En lo que nos afecta, intenta, de una parte, salvaguardar los derechos
econmicos y sociales de los ciudadanos espaoles que residen en el
exterior y, de otra, facilitar la integracin social y laboral de los
retornados.
La Ley 40/2006, contiene un artculo, el 19, que lleva por rbrica
prestaciones por razones de necesidad dictndose, en desarrollo del
mismo, el Real Decreto 8/2008, de 11 de enero, por el que se regula la
prestacin por razn de necesidad. Analicmoslas por separado.
4.2.1. Las prestaciones sociales a favor de los espaoles
residentes en el extranjero
El Real Decreto 8/2008 tiene por finalidad establecer un mecanismo de
proteccin que garantice el derecho a percibir una prestacin (la
denominada prestacin por razn de necesidad) a los espaoles
residentes en el exterior que habindose trasladado al exterior por
razones laborales, econmicas o cualesquiera otras y habiendo cumplido
65 aos de edad o estando incapacitados para el trabajo, se encuentren
en una situacin de necesidad por carecer de recursos suficientes para
cubrir sus necesidades. El importe de esta prestacin vendr determinado
por cada uno de los pases de forma objetiva, tomando como referencia la
realidad socioeconmica del pas de residencia.
Beneficiarios de la prestacin por razn de necesidad son: a) los
espaoles de origen nacidos en territorio nacional que, por motivos
econmicos, laborales o de cualquier otra naturaleza, salieron del pas y
establecieron su residencia en el extranjero; b) los espaoles de origen no
nacidos en Espaa que acrediten un perodo de residencia en nuestro pas
de 10 aos previo a la presentacin de la solicitud de la prestacin,
siempre que ostentaran durante todo ese perodo la nacionalidad espaola
(art. 2 Real Decreto 8/2008).
Para acceder a la prestacin se debern acreditar los requisitos
establecidos en el art. 3 Real Decreto 8/2008, a saber:
a) Haber cumplido 65 aos de edad en la fecha de la solicitud de la
prestacin econmica por ancianidad o para la prestacin econmica
de incapacidad, ser mayor de 16 y menor de 65 aos y estar en
situacin de incapacidad permanente absoluta para todo tipo de
trabajo en la fecha de la solicitud. Se considerar que existe
incapacidad absoluta para todo tipo de trabajo cuando los
beneficiarios padezcan deficiencias, previsiblemente permanentes,
de carcter fsico o psquico, congnitas o no, que les inhabiliten por
completo para toda profesin u oficio. La prestacin por incapacidad,
cuando sus beneficiarios cumplan la edad de 65 aos, pasar a ser
prestacin econmica por ancianidad, aplicndose desde ese
momento el rgimen jurdico de esta ltima prestacin.
b) Residir legal y efectivamente en aquellos pases donde la
precariedad del sistema de proteccin social justifique la necesidad

de esta prestacin, de acuerdo con los parmetros de evaluacin


establecidos por la Direccin General de Emigracin (tras la
reestructuracin departamental, Consejera de Empleo y Seguridad
Social y Direccin General de Migraciones, respectivamente).
c) No pertenecer a institutos, comunidades, rdenes y organizaciones
que, por sus reglas o estatutos estn obligados a prestarles
asistencia.
d) Carecer de rentas o ingresos suficientes en los trminos establecidos
en el art. 5 del Real Decreto.
e) No poseer bienes muebles o inmuebles con un valor patrimonial
superior a la cuanta anual de la base clculo correspondiente al pas
de residencia.
f) No haber donado bienes en los cinco aos anteriores a la solicitud
de la prestacin econmica, por un valor patrimonial superior a la
cuanta establecida en la base clculo de la prestacin econmica
correspondiente al pas de residencia, valorndose dichos bienes
segn las normas establecidas para el impuesto que lo grave.
En cuanto al procedimiento para el reconocimiento del derecho a la
prestacin por razn de necesidad, ste se inicia a instancia de parte, por
el interesado o su representante legal.
La solicitud se presentar en la Consejera de Empleo y Seguridad Social
de las Embajadas o, en su defecto, en los Consulados o Secciones
consulares de las Embajadas.
Instruido el correspondiente expediente administrativo por la Consejera
sta lo remitir a la Direccin General de Migraciones, rgano competente
para el reconocimiento y pago de la prestacin econmica por razn de
necesidad. Contra las resoluciones de la Direccin General cabr recurso
de alzada ante la Secretara de Estado de Inmigracin y Emigracin.
Transcurrido el plazo mximo de seis meses, desde la fecha en que la
solicitud haya tenido entrada en los registros del rgano competente para
su tramitacin, sin que se haya notificado resolucin expresa, podr
entenderse desestimada, silencio pues negativo.
Ya se ha dicho que, aparte de la prestacin econmica por ancianidad y de
la prestacin econmica por incapacidad, la prestacin por razn de
necesidad engloba tambin la asistencia sanitaria, prevista en el caso de
que los beneficiarios de la prestacin por razn de necesidad carezcan de
la cobertura de asistencia sanitaria en el pas de residencia o cuando su
contenido y alcance fueran insuficientes. A estos efectos, se podrn
suscribir convenios, acuerdos o cualquier otro instrumento jurdico donde
se determine el alcance de la prestacin de asistencia sanitaria y su
financiacin.
Por su parte, la disposicin adicional 1 LGSS establece que el Gobierno
adoptar las medidas necesarias para que la accin protectora de la
Seguridad Social se extienda a todos los espaoles que se trasladen a un
pas extranjero por causa de trabajo y a los familiares que tengan a su
cargo o bajo su dependencia; estas medidas se traducen en la
celebracin de Convenios internacionales que garanticen a los emigrantes

la igualdad o asimilacin con los nacionales del pas de recepcin.


Asimismo esta disposicin adicional considera accidente de trabajo in
itinere, los accidentes que se produzcan durante el viaje de salida o de
regreso de los emigrantes, siempre que concurran las condiciones que la
misma establece.
En aplicacin de esta disposicin adicional 1 LGSS se dict el Real
Decreto 996/1986, de 25 de abril, cuyo art. 1 determina que los
emigrantes y los hijos de stos que posean la nacionalidad espaola, con
independencia de que con anterioridad hayan estado o no afiliados a la
Seguridad Social espaola, e independientemente del pas en el que
trabajen y de que dicho pas tenga o no suscrito con Espaa acuerdo o
convenio en materia de Seguridad Social, podrn ser incluidos en el
campo de aplicacin del Rgimen General de la Seguridad Social mediante
la suscripcin de un convenio especial quedando comprendidos en el
sistema y asimilados a la situacin de alta. Contina estableciendo el art.
1 del Real Decreto 996/1986 que de igual beneficio gozarn los
emigrantes espaoles y los hijos de stos que posean la nacionalidad
espaola, sea cual fuese el pas en el que trabajen, en el momento de su
retorno a territorio espaol, siempre que no se hallen incluidos
obligatoriamente en algn rgimen pblico de proteccin social en
Espaa.
4.2.2. Las prestaciones sociales para los espaoles retornados
Segn se desprende de los arts. 25 y 26 del Real Decreto 8/2008, de 11
de enero, por el que se regula la prestacin por razn de necesidad a
favor de los espaoles residentes en el exterior y retornados, son dos las
prestaciones sociales para los espaoles retornados: la pensin asistencial
por ancianidad y la asistencia sanitaria.
A tenor del art. 25 Real Decreto 8/2008, los espaoles de origen
residentes en los pases donde la precariedad del sistema de proteccin
social justifique la existencia de la prestacin por razn de necesidad
podrn ser beneficiarios de pensin asistencial por ancianidad cuando
retornen a Espaa.
En concreto, tienen derecho a la pensin asistencial por ancianidad:
a) Los espaoles de origen nacidos en territorio nacional que, por
motivos econmicos, laborales o de cualquier otra naturaleza,
salieron del pas y establecieron su residencia en el extranjero.
b) Los espaoles de origen no nacidos en Espaa que acrediten un
perodo de residencia en nuestro pas de 8 aos previo a la
presentacin de la solicitud de la prestacin, siempre que ostentaran
durante todo ese perodo la nacionalidad espaola.
Continan expresando en su apartado 2 que el derecho a la pensin
asistencial por ancianidad para los retornados se reconocer siempre que
acrediten los requisitos exigidos en el art. 167 LGSS para tener derecho a
una pensin de jubilacin en su modalidad no contributiva del sistema
espaol de Seguridad Social, salvo el referido a los perodos de residencia
en territorio espaol.

Las solicitudes podrn presentarse en la Direccin General de Migraciones.


Su cuanta ser la que se fije en la Ley de Presupuestos Generales del
Estado para la pensin de jubilacin en su modalidad no contributiva del
sistema de Seguridad Social.
En cuanto a la asistencia sanitaria, el art. 26 Real Decreto 8/2008
establece que los espaoles de origen residentes en el exterior que
retornen a Espaa as como los pensionistas espaoles de origen
residentes en el exterior en sus desplazamientos temporales a nuestro
pas tendrn derecho a la asistencia sanitaria cuando, de acuerdo con las
disposiciones de la legislacin de Seguridad Social espaola, las del
Estado de procedencia o de las normas o Convenios Internacionales de
Seguridad Social establecidos al efecto, no tuvieran prevista esta
cobertura.
El reconocimiento del derecho a la asistencia sanitaria corresponde al
Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS). Este derecho se
conservar hasta que el beneficiario rena los requisitos establecidos para
obtenerlo de acuerdo con las disposiciones de Seguridad Social espaola,
las del Estado de procedencia o de las normas o Convenios
Internacionales de Seguridad Social.
Los espaoles de origen retornados justificarn su condicin mediante la
presentacin de la baja consular en el pas de residencia y el certificado de
empadronamiento en el municipio donde haya fijado su residencia en
nuestro pas (art. 26.3 Real Decreto 8/2008).
ANEXO: MATERIAL COMPLEMENTARIO
A) Jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unin Europea
Sentencias Meints (C-57/96), Hartmann (C-212/05), Geven (C213/05) y Petersen (C-228/07): La regla de igualdad de trato
recogida en el art. 39.2 TCE prohbe no solamente las
discriminaciones basadas en la nacionalidad, sino tambin todas las
formas encubiertas de discriminacin que, aplicando otros criterios
de diferenciacin, conduzcan de hecho al mismo resultado; por ello
a menos que est justificado objetivamente y sea proporcionado al
objetivo perseguido, una disposicin de Derecho nacional debe
considerarse indirectamente discriminatoria cuando, por su propia
naturaleza, pueda afectar ms a los nacionales de otros Estados
miembros que a los propios nacionales e imponga, por consiguiente,
el riesgo de perjudicar ms en particular a los primeros.
Sentencias Borowitz (C-21/87), Chuck (C-331/06), Petersen (C228/07)
Gouvernement
de
la
Communaut
Franaise
y
Gouvernement Wallon (C-212/06) y Stewart (C-503/09): El
Reglamento de Seguridad Social no instituye un rgimen comn de
seguridad social, sino que deja subsistir regmenes nacionales
distintos y su nico objeto es garantizar que existe un nivel de
coordinacin entre stos ltimos. A falta de armonizacin a escala

comunitaria, los Estados miembros conservan pues su competencia


para organizar sus sistemas de Seguridad Social, si bien, como
sigue diciendo el Alto Tribunal stos deben respetar el Derecho
comunitario al ejercitar dicha competencia y, en particular, las
disposiciones del Tratado CE relativas a la libre circulacin de
trabajadores [Sentencia Van Pommeren-Bourgondiln (C-227/03)
Stewart (C-503/09) y Salgado Gonzlez (C-282/11)], de tal manera
que los trabajadores migrantes no deben perder los derechos a las
prestaciones de seguridad social ni sufrir una reduccin de la cuanta
de stas por haber ejercitado el derecho a la libre circulacin que
reconoce el Tratado CE [Sentencias Naranjo Arjona (C-31/96),
Grajera Rodrguez (C-153/97) y Nemec (205/05)].
Sentencias Valenti (C-171/82), De Cuyper (C-406/04) y Petersen
(C-228/07): Dentro de la Unin Europea, las prestaciones de
Seguridad Social deben considerarse de la misma naturaleza, con
independencia de las caractersticas propias de las diferentes
legislaciones nacionales, cuando su objeto y su finalidad, as como
su base de clculo y sus requisitos de concesin, sean idnticos.
Sentencia Barreira (C-347/2000) la expresin perodos de seguro
designa los perodos de cotizacin, empleo o de actividad por cuenta
propia, tales como se definen o admiten como perodos de seguro
por la legislacin bajo la cual han sido cubiertos o se consideran
como cubiertos, as como todos los perodos asimilados en la medida
en que sean reconocidos por esta legislacin como equivalentes a
los perodos de seguro.

B) Jurisprudencia ordinaria
STS 7 de octubre de 2003: Accidente de trabajo sufrido por
trabajador extranjero sin autorizacin para residir y trabajar,
reconocimiento de incapacidad permanente.
STS 9 de junio de 2003: Accidente de trabajo sufrido por trabajador
extranjero sin autorizacin para residir y trabajar, reconocimiento de
asistencia sanitaria e incapacidad temporal.
STS 22 de febrero 2008 y de 18 de marzo de 2008: Prestacin por
desempleo. Extranjero en situacin irregular que ha trabajado por
cuenta ajena, sin contar con autorizacin para trabajar, carece de
derecho a esta prestacin.
STS de 15 de septiembre de 2010: Derecho Comunitario.
Determinacin de la base reguladora de la pensin de jubilacin a
trabajador que ha prestado servicios y acredita cotizaciones en
Francia, con anterioridad al 1 enero 1986. Se aplica la doctrina de
las bases medias.
STS 16 de septiembre de 2011: Desempleo. Subsidio de desempleo
para mayores de 52 aos. Emigrante retornado, cmputo de
cotizaciones ficticias para jubilacin en Francia.
STS 24 de enero de 2012: Subsidio de Desempleo para trabajadores
que retornan a Espaa. Suscripcin de convenio especial.

STS 7 de febrero de 2012: Subsidio de desempleo para mayores de


52 aos. Perceptor de prestaciones de desempleo en Alemania, sin
ulterior cotizacin en Espaa. No puede considerarse como perodo
de seguro a los efectos de desempleo el tiempo de suscripcin de
convenio especial de Seguridad Social. Reitera doctrina STS de 24
de enero de 2012 y 22 de diciembre de 2011.
STS 13 de febrero de 2012: Desempleo. Subsidio para mayores de
52 aos. Requisito comunitario para los trabajadores emigrantes
retornados, ste slo se cumple si el interesado cotiz en ltimo
lugar en el Estado del lugar en que solicita la prestacin
STS de 29 de febrero de 2012: Seguridad Social de los trabajadores
migrantes de la Unin Europea. Rgimen del Mar: trabajador con
perodos de empleo en Espaa y Holanda. Cmputo del perodo de
cotizacin abonado para compensar la reduccin de la edad de
jubilacin. Aplicacin de la prorrata para el clculo de la pensin
espaola: se totalizan solo las cotizaciones necesarias.

LECCIN 3. DERECHO CONSTITUCIONAL DE LA


SEGURIDAD SOCIAL
1. INTRODUCCIN
A partir de la Primera Guerra Mundial (1914-1918) acceden a las
constituciones modernas los denominados derechos sociales, econmicos
y culturales, junto a los derechos civiles y polticos.
Despus de la Segunda Guerra Mundial (1939-1945) esta tendencia se
generaliza, y una de las muestras ms recientes, es la Constitucin
espaola de 1978, que contiene varios preceptos referidos a la Seguridad
Social.
2. LA SEGURIDAD SOCIAL COMO PRINCIPIO RECTOR DE LA
POLTICA SOCIAL Y ECONMICA
Dentro del Ttulo I CE son varios los preceptos que estn destinados a la
Seguridad Social, todos ellos contenidos en el captulo III que lleva por
rbrica de los principios rectores de la poltica social y econmica, salvo
uno, que se encuentra dentro de los derechos fundamentales y libertades
pblicas, el art. 25, cuyo apartado 2 reconoce el derecho del condenado a
pena de prisin a los beneficios correspondientes de la Seguridad
Social.
2.1. El art. 41: Derecho a la Seguridad Social (las prestaciones
econmicas)
El art. 41 establece que, los poderes pblicos mantendrn un rgimen
pblico de Seguridad Social para todos los ciudadanos, que garantice la

asistencia y prestaciones sociales suficientes ante situaciones de


necesidad, especialmente en caso de desempleo. La asistencia y
prestaciones complementarias sern libres.
Como seala la doctrina, nos hallamos ante un modelo dual de Seguridad
Social, bismarckciano-beveridgiano, esto es, de base profesional y
universalista, o si se prefiere, contributivo y asistencial.
Junto a estos dos niveles de proteccin (el contributivo y no contributivo o
asistencial),
el
precepto
contempla
un
tercero,
denominado
complementario, (pues complementa la Seguridad Social pblica, mnima
y obligatoria que garantiza el Estado), al sealar el art. que la asistencia
y prestaciones complementarias sern libres.
Los principios sobre los que descansa el sistema de Seguridad Social
diseado por la Constitucin son:
1. La ordenacin pblica del sistema, pues la Seguridad Social es
una funcin esencial del Estado social y democrtico de Derecho
(art. 1.1 CE). Ello comporta: a) una ordenacin normativa pblica,
que regula el sistema y que lo organiza; b) que su gestin sea
realizada por la Administracin Pblica (aunque quepan frmulas
privadas de colaboracin que, en todo caso, han de estar
autorizadas y cumplir con las condiciones que establezcan los
poderes pblicos); y c) que se financie con cargo a fondos pblicos.
2. La universalidad de la cobertura, pues la idea es que todos los
ciudadanos acaben siendo beneficiarios de la asistencia y
prestaciones del sistema de la Seguridad Social, bien a travs de la
modalidad contributiva bien a travs de la modalidad no contributiva
o asistencial, lo cual, en la actualidad, no es ms que un deseo,
pues, tal y como expresa el Tribunal Constitucional, y an
reconociendo esta tendencia a garantizar a los ciudadanos un
mnimo de rentas, estableciendo una lnea por debajo de la cual
comienza a actuar la proteccin, lo cierto es que esta tendencia
no aparece plasmada en nuestra normativa legal, que no se basa en
la proteccin frente a la pobreza, sino en la compensacin frente a
un dao, como es un exceso de gastos o un defecto de ingresos
originado por la actualizacin de una determinada contingencia
(muerte, incapacidad, etc.).
3. La uniformidad de la proteccin, pues la Seguridad Social ha de
tender a que todos los ciudadanos estn protegidos contra los
mismos riesgos con la misma intensidad, refundiendo la situacin o
contingencia a proteger, los riesgos a cubrir, en lo que denomina el
precepto constitucional situaciones de necesidad. Como declara el
Tribunal Constitucional, las situaciones de necesidad, habrn de ser
determinadas y apreciadas, sin duda, teniendo en cuenta el
contexto general en que se produzcan, y en conexin con las
circunstancias econmicas, las disponibilidades del momento y las
necesidades de los diversos grupos sociales.
Por otra parte, el concepto constitucional de Seguridad Social, es un
concepto dinmico, ya que el legislador estatal ha de ir definiendo o

completando qu es Seguridad Social, teniendo en cuenta, como ha


declarado el Tribunal Constitucional, el amplio margen que tiene el
legislador a la hora de configurar el sistema de Seguridad Social.
Asimismo ha declarado que los derechos de Seguridad Social, como
derechos sociales de prestacin que implican una carga financiera
considerable, son de contenido legal y requieren ineludiblemente de
intermediacin legislativa, correspondiendo al legislador en funcin de
las situaciones de necesidad existentes y de los medios financieros
disponibles determinar la accin protectora a dispensar por el rgimen
pblico de Seguridad Social y las condiciones para el acceso a las
prestaciones y para su prdida, es decir, se trata de un derecho de
configuracin legal.
2.2. Artculo 43: Derecho a la proteccin de la salud (las
prestaciones sanitarias)
Habla de Seguridad Social tambin el art. 43 CE, precepto que reconoce el
derecho a la proteccin de la salud, es decir, el derecho a la asistencia
sanitaria, al irse progresivamente considerando beneficiarios de las
prestaciones sanitarias, no slo a las personas incluidas en el sistema de
la Seguridad Social sino a los ciudadanos en general.
2.3. Artculos 49 y 50: Derechos de las personas con discapacidad
y de las personas mayores (las prestaciones de servicios sociales)
Van sobre Seguridad Social los arts. 49 y 50 referidos a las prestaciones
de servicios sociales del sistema a favor de las personas con discapacidad
y de las personas mayores imponiendo a los poderes pblicos,
respectivamente, que realicen una poltica de previsin, tratamiento,
rehabilitacin e integracin de los disminuidos fsicos, sensoriales y
psquicos, y que garanticen, mediante pensiones adecuadas y
peridicamente actualizadas, la suficiencia econmica a los ciudadanos
durante la tercera edad, promoviendo su bienestar mediante un sistema
de servicios sociales que atienda sus problemas especficos de salud,
cultura y ocio.
Estas prestaciones de servicios sociales son Seguridad Social porque la
legislacin de Seguridad Social, desde sus orgenes, ha previsto y
regulado estas prestaciones dentro del sistema para estos dos colectivos,
los antes denominados minusvlidos y la tercera edad, a travs de los
llamados, respectivamente, Servicio de Asistencia a Pensionistas (el SAP)
y Servicio de Recuperacin y Rehabilitacin de Minusvlidos Fsicos y
Psquicos (el SEREM). No obstante, conviene indicar que el legislador
actual, con la publicacin de la Ley de Dependencia (LD), ha creado un
sistema autnomo al de Seguridad Social, el SAAD entre cuyas
prestaciones establece y regula las de servicios sociales a favor de las
personas con discapacidad y personas mayores.
A) Prestaciones de servicios sociales para las personas con
discapacidad

Son tres las prestaciones de servicios sociales previstas a favor de estos


colectivos (los centros, el turismo y el termalismo socials):
1) Centros
Aparte de los centros de referencia estatal del SAAD (en los que se exige,
para ser beneficiario de los mismos, serlo del sistema de la Seguridad
Social o tener derecho a las prestaciones de servicios sociales, en virtud
de Ley o Convenio Internacional), dentro de las prestaciones de servicios
sociales previstas a favor de las personas con discapacidad, hay que
sealar los centros de atencin para personas con discapacidad, creados
al amparo de los arts. 53 y 54 LGSS.
De su regulacin se deduce que los centros se dividen segn el tipo de
discapacidad que padecen las personas en ellos ingresadas; as, existen
centros destinados a discapacitados fsicos centros de atencin a
personas con discapacidad fsica (CAMF) y centros de recuperacin de
personas con discapacidad fsica (CRMF) y centros dedicados a
discapacitados psquicos los centros de atencin a personas con
discapacidad psquica (CAMP) y centros ocupacionales (CO). Aparte de
estos centros, existen los llamados centros base.
Los centros base, son centros de mbito provincial en los que se
desarrolla, fundamentalmente, un programa de atencin bsica a
personas con discapacidad consistente en la prestacin de servicios de
informacin, diagnstico, valoracin y calificacin de las personas con
discapacidad fsica, intelectual o sensorial as como la elaboracin de
programas individuales de recuperacin y tratamientos bsicos en rgimen
de ambulatorio. Su gestin est transferida a las Comunidades
Autnomas, excepto en Ceuta y en Melilla que est encomendada al
IMSERSO. Los servicios que prestan son: a) servicio de informacin y
orientacin general; b) evaluacin de la discapacidad y calificacin del
grado de discapacidad; c) valoracin de las distintas situaciones de
discapacidad; d) tratamientos de atencin temprana e intervencin
psicolgica; e) formacin ocupacional.
Los centros de atencin a personas con discapacidad fsica (CAMF),
son centros de mbito estatal que tienen por finalidad la atencin integral
a las personas con discapacidad que, careciendo de posibilidades
razonables de recuperacin profesional a consecuencia de la gravedad de
su discapacidad, encuentran serias dificultades para conseguir una
integracin laboral y para ser atendidos en sus necesidades bsicas de las
actividades de la vida diaria en rgimen familiar o domiciliario.
Para poder ser beneficiario, ingresar en un CAMF, se requiere cumplir con
una serie de requisitos:
Los de carcter general son: a) tener un grado de discapacidad
reconocido por el rgano competente igual o superior al 33%; b) no
padecer enfermedad infecto-contagiosa ni necesitar atencin de
forma continuada en instituciones sanitarias; c) no padecer
trastornos mentales que puedan alterar la normal convivencia en el
centro; d) alcanzar la puntuacin mnima exigida en cada momento

para el ingreso en el centro conforme al baremo en vigor; e) ser


beneficiario del sistema de la Seguridad Social o tener derecho a las
prestaciones de servicios sociales del mismo en virtud de ley o
convenio internacional para aquellos centros cuya titularidad
corresponde al sistema de la Seguridad Social.
Los requisitos de carcter especfico son: a) estar incluidos, como
titulares o como beneficiarios, dentro del campo de aplicacin del
sistema de la Seguridad Social o, en su caso, ser beneficiarios de
entidades que establecieren concierto para las finalidades
asistenciales propias de los centros; b) tener una edad comprendida
entre 16 y 60 aos; c) estar afectados por una disminucin fsica a
consecuencia de la cual precisen, a juicio del correspondiente EVO,
de la asistencia de otra persona para los actos esenciales de la vida
diaria tales como vestirse, desplazarse, comer y anlogos; d)
carecer de posibilidades razonables de rehabilitacin y recuperacin
profesional y no proceder, por consiguiente, su ingreso o la
continuacin de su tratamiento en un centro de los dedicados a esa
finalidad; e) encontrar graves dificultades para ser atendidos en
rgimen familiar o domiciliario; f) no necesitar atencin de forma
continuada en instituciones sanitarias.
Sus objetivos son: a) la atencin de carcter predominantemente
asistencial de los discapacitados en ellos atendidos; b) la conservacin y,
en su caso, potenciacin de sus capacidades residuales a travs de las
tcnicas adecuadas; c) la habilitacin personal y social para su
autocuidado en los aspectos en que ello sea posible; d) la prestacin de
ayuda de otra persona para suplir la carencia o insuficiencia de su
capacidad funcional; e) el desarrollo de sus capacidades residuales a
travs de actividades ocupacionales; f) el fomento de sus relaciones
personales y sociales a travs de actividades de ocio y tiempo libre y de
otras que se estimen idneas.
Los centros de recuperacin de personas con discapacidad fsica
(CRMF), son centros de mbito estatal destinados a llevar a cabo la
recuperacin mdico-funcional y psicosocial, nivelacin cultural,
capacitacin y reconversin profesional de las personas con una
discapacidad fsicas y/o sensoriales adultas. Sus servicios son prestados
en rgimen de internado, media pensin o ambulatorio.
Para poder ser beneficiario, ingresar en un CRMF se requiere cumplir los
siguientes requisitos: a) tener un grado de discapacidad igual o superior
al 33%; b) no padecer enfermedad infecto-contagiosa ni necesitar
atencin de forma continuada en instituciones sanitarias; c) no padecer
trastornos mentales que puedan alterar la normal convivencia en el
centro; d) tener cumplidos 16 aos, aunque excepcionalmente podrn ser
admitidas personas con discapacidad fsica y/o sensorial a partir de los 14
aos si su proceso formativo y sus necesidades personales as lo
requieren; e) mostrar posibilidades razonables de rehabilitacin y
recuperacin profesional a juicio del EVO; f) poseer el nivel de
conocimientos educativos necesarios para cursar la formacin que se

desea llevar a cabo; g) alcanzar la puntuacin mnima requerida para el


ingreso segn el baremo vigente.
Sus objetivos son: a) la elaboracin de programas individuales de
recuperacin, orientacin y ejecucin de la recuperacin profesional (en
concreto, la capacitacin y reconversin profesional en cursos de
enseanza ocupacional, la nivelacin cultural necesaria para una adecuada
formacin profesional, la recuperacin mdico-funcional y psicosocial, la
readaptacin o reeducacin profesional); b) la asistencia tcnica en
materia de autonoma personal, accesibilidad y tecnologas aplicadas a la
integracin de las personas con discapacidad; c) desarrollar metodologas
y la aplicacin de nuevas tecnologas a discapacitados gravemente
afectados que les permitan manifestar o potenciar su capacidad razonable
de recuperacin profesional; d) preparacin para el empleo e integracin
social y personal de la persona con discapacidad; e) cualquier otra
actividad o servicio que se considere necesario desarrollar para la
adecuada recuperacin e integracin de la persona minusvlida.
Los centros de atencin a personas con discapacidad psquica
(CAMP) son establecimientos dedicados a la atencin y asistencia a
personas con discapacidad psquica que, por la naturaleza de su
afectacin, exigen tratamientos idneos para lograr, hasta donde sea
posible, su habilitacin o integracin social. Son gestionados por las
Comunidades Autnomas.
Los requisitos exigidos para ser beneficiario de estos centros vendrn
establecidos por la normativa autonmica aunque se considera de
aplicacin la normativa en su da dictada por el Estado, en virtud de la
cual, stos son los generales para serlo de un CAMF, ms los siguientes
especficos: a) tener una deficiencia mental profunda, severa o media,
asociada con otros tipos de deficiencias o discapacidades fsicas o
sensoriales graves de las que deriven graves dificultades para ser atendido
en rgimen familiar o domiciliario; b) haber cumplido la edad de 6 aos,
aunque el Estatuto bsico de centros residenciales eleva esta edad a 16.
Sus objetivos son: a) la asistencia bsica los residentes necesaria para la
realizacin de las tareas diarias de levantarse, asearse, desplazarse,
comer, etc.; b) el mximo desarrollo posible del potencial evolutivo
individual en sus diferentes aspectos fsico, funcional, psquico, relacional,
ocupacional, etc.
Los centros ocupacionales (CO), son centros que tienen como finalidad
asegurar los servicios de terapia ocupacional y de ajuste personal y social
a las personas con discapacidad, cuando, por el grado de discapacidad, no
pueden integrarse laboralmente ni en el mercado ordinario de trabajo ni
en los centros especiales de empleo. Son gestionados por las
Comunidades Autnomas.
Los requisitos exigidos para ser beneficiario de un CO vendrn
establecidos por la normativa autonmica aunque se considera de
aplicacin la normativa en su da dictada por el Estado, en virtud de la
cual, stos son los generales para serlo de un CAMF y de un CAMP, ms
los siguientes especficos: a) estar en edad laboral, es decir, 16 aos

cumplidos; b) tener una discapacidad igual o superior al 33%; c) disponer


de una resolucin motivada del equipo multidisciplinar manteniendo la
necesidad de integracin en un CO por no ser posible sta en una
empresa ordinaria o en un centro especial de empleo, dada la acusada
discapacidad temporal o permanente.
Existe otro centro llamado de intermediacin para personas sordas o con
discapacidad auditiva y/o de fonacin, que, aunque se le llama centro, en
realidad, se trata de un servicio de comunicacin telefnica destinado a
poner en contacto a personas que no pueden or o hablar con personas
oyentes.
2 y 3) Turismo y termalismo social
Los programas de turismo y termalismo social tienden a procurar el ocio,
la cultura y el bien de la salud a los discapacitados, subvencionndose los
programas que ofrezcan las entidades u organizaciones que, conforme a
sus estatutos se dediquen, con carcter exclusivo y habitual, a la
realizacin de actividades a favor de las personas con discapacidad,
siempre que cumplan con las bases, condiciones y requisitos exigidos por
la orden y resolucin de convocatoria de estas subvenciones.
Los requisitos que han de cumplir los beneficiarios son: a) acreditar un
grado de discapacidad igual o superior al 33%; b) ser mayor de 16 aos,
los menores de 16 aos deben aportar autorizacin; c) no haber realizado
en el ao otro viaje subvencionado por el IMSERSO; d) informe mdico
favorable en caso de programa de termalismo.
B) Prestaciones de servicios sociales para personas mayores
Las prestaciones de servicios sociales previstas a favor de las personas
mayores son (los centros, vacaciones turismo social y el termalismo
social):
1) Centros
Los centros de da, son los denominados hogares y clubs, establecimientos
abiertos donde se presta a los usuarios servicios sociales y asistenciales,
en donde se procura la realizacin de actividades tendentes a conseguir
unos niveles ms altos de informacin, el fomento de la participacin
personal y comunitaria, el estmulo para llevar a cabo acciones de
intercambio, de ayuda mutua, ayuda a domicilio, y, en general, para la
mejora progresiva de la forma de vida.
Los centros residenciales, estn destinados a servir de vivienda
permanente y comn; en ellos se presta una asistencia integral y
continuada a quienes no pueden satisfacer sus necesidades por otros
medios. Se clasifican en residencias de vlidos y de asistidos. Las
residencias de vlidos estn dedicados a quienes sus condiciones
personales (fsicas y psquicas) les permite desarrollar las actividades de
la vida diaria sin requerir la asistencia de otras personas. Las residencias
asistidas estn destinadas a la atencin y asistencia de quienes sufran
patologa crnica o invalidante que les impida valerse por s mismo,

precisando, por ello, la asistencia de tercera persona.


En la actualidad, estos centros se han integrado en los del SAAD y, salvo
Ceuta y Melilla, son gestionados por las Comunidades Autnomas.
Excepcin la constituye el centro polivalente de servicios para personas
mayores de Melilla, dependiente, a travs de la Direccin Territorial del
IMSERSO, del Ministerio de Sanidad, Poltica Social e Igualdad.
2) Turismo Social
El programa de vacaciones para personas mayores comprende las
siguientes modalidades de viajes: estancias en zonas costeras para
descanso, circuitos culturales para conocer la historia y el arte de Espaa,
turismo de naturaleza e intercambio con otros pases.
Requisitos: a) tener como mnimo 65 aos; b) ser pensionista de
jubilacin del sistema pblico de pensiones; c) ser pensionistas de
viudedad del sistema pblico de pensiones, cuya edad sea igual o superior
a 55 aos; d) ser pensionista del Sistema Pblico de Pensiones y/o
prejubilado con 60 aos cumplidos. Se admite que tambin que pueda
acceder al programa el cnyuge, sin que precise que rena los requisitos
de edad y pensin, y, como acompaante, a un hijo con discapacidad,
afectado con un grado de minusvala igual o superior al 45%.
Adems, tienen que reunir los siguientes requisitos adicionales: a) no
padecer enfermedad infecto-contagiosa; b) valerse por s mismos; c)
efectuar el pago del precio estipulado; y d) superar el baremo
correspondiente.
3) Termalismo
Este servicio social se configura como un servicio complementario de las
prestaciones del sistema de la Seguridad Social que tiene por objeto
facilitar la asistencia que en los establecimientos termales se presta a las
personas en la tercera edad que, por prescripcin facultativa, la precisen.
Se concede siempre en rgimen de concierto con los establecimientos
termales.
Requisitos: a) pensionista del Sistema de la Seguridad Social por los
conceptos de jubilacin y de invalidez, en todo caso, y por el de viudedad
u otras pensiones, nicamente cuando el beneficiario haya cumplido los 60
aos; b) espaoles residentes en el exterior, siempre que perciban una
pensin pblica, tengan ms de 60 aos de edad y cumplan con el resto
de requisitos. El solicitante podr ir acompaado de su cnyuge, o de la
persona que conviva en relacin de pareja, para la que no se exige la
obligacin de percibir pensin de la Seguridad Social.
Adems, tienen que reunir los siguientes requisitos adicionales: a) no
padecer enfermedad infecto-contagiosa ni trastornos mentales graves que
puedan alterar la normal convivencia en el establecimiento termal; b)
poder valerse por s mismo; c) precisar del tratamiento termal solicitado y
carecer de contraindicacin mdica para la recepcin de los mismos; c)
alcanzar la puntuacin exigida contenida en el correspondiente baremo
para acceder a uno de los balnearios y turnos solicitados.

El servicio social comprende: 1) El alojamiento y manutencin en rgimen


de pensin completa; 2) el tratamiento termal propiamente dicho que
comprende el reconocimiento mdico inicial al ingresar en el balneario, el
tratamiento termal bsico que prescriba el mdico del balneario y el
seguimiento mdico del tratamiento; 3) la pliza colectiva de seguro
turstico.
3. LA DISTRIBUCIN CONSTITUCIONAL DE COMPETENCIAS EN
MATERIA DE SEGURIDAD SOCIAL
Dentro de los apartados de los arts. 148.1 y 149.1 CE, existe uno
especficamente dedicado a la Seguridad Social, el apartado 17 del art.
149.1 CE a cuyo tenor, el Estado tiene competencia exclusiva sobre la
legislacin bsica y rgimen econmico de la Seguridad Social, sin
perjuicio de la ejecucin de sus servicios por las Comunidades
Autnomas.
No se puede obviar la existencia de otros apartados de los citados arts.
relacionados, directa o indirectamente, con la Seguridad Social, a saber, el
apartado 20 del art. 148.1 CE, que atribuye a las Comunidades
Autnomas la potestad de asumir competencias sobre Asistencia social,
as como los apartados 16 del art. 149.1 CE, que establece la competencia
exclusiva del Estado sobre Sanidad exterior. Bases y coordinacin general
de la Sanidad. Legislacin sobre productos farmacuticos, y 21 del art.
148.1 CE, que concede la potestad a las Comunidades Autnomas de
ejercer la competencia en materia de Sanidad e higiene.
Nos hallamos ante un supuesto de competencias denominadas unas veces
compartidas, otras concurrentes, pues el art. 149.1.17 CE, establece que
sobre Seguridad Social ostenta competencia tanto el Estado, para dictar la
legislacin bsica y regular su rgimen econmico, como las Comunidades
Autnomas, para la ejecucin de sus servicios.
3.1. Competencias del Estado sobre Seguridad Social
3.1.1. Legislacin bsica
Desde el punto de vista formal, el Tribunal Constitucional declar que son
las Cortes Generales quienes deben establecer qu es lo que haya de
entenderse por bsico, si bien admiti, tambin desde sus primeras
sentencias, la posibilidad de que por va reglamentaria regule el
ejecutivo aspectos concretos del ncleo bsico.
La cuestin ahora es determinar qu se entiende por legislacin bsica
sobre Seguridad Social, es: el campo de aplicacin (beneficiarios
requisitos de acceso a la prestacin, sus derechos y obligaciones), y la
accin protectora (contingencias y situaciones protegidas a travs de las
prestaciones, tanto en su modalidad contributiva como no contributiva, su
tipologa, su cuanta, su dinmica esto es, nacimiento, duracin y
suspensin y extincin del derecho a la prestacin), y la configuracin
de la relacin jurdica de Seguridad Social (inscripcin de empresas,

afiliacin, altas y bajas de los trabajadores).


A ello habra que aadir, la organizacin de los servicios administrativos
del Sistema de la Seguridad Social, ya que, los servicios de seguridad
social transferidos son servicios del Estado, que retiene sobre ellos su
potestad organizativa y, por tanto, no pueden ser alterados por las
Comunidades; por ejemplo, no pueden crear stas nuevos entes gestores
ni alterar estructuralmente los configurados por la norma estatal; y no
slo la organizacin administrativa, sino tambin, los principios de
gestin del sistema, incluida la referencia, en su caso, a las posibilidades
de colaboracin obligatoria y voluntaria.
Qu se consigue, en ltimo instancia, con el establecimiento de la
legislacin bsica sobre Seguridad Social? Que se preserven intactos los
derechos y principios fundamentales consagrados en la Constitucin, en su
vertiente social; derechos y principios tales como:
El
de
igualdad,
principio
establecido
en
los
preceptos
constitucionales, siendo competencia del Estado aprobar las
normas que tengan por objeto especfico garantizar la igualdad de
todos los espaoles (y significando tambin) que el Estado debe
cuidar de que no se produzcan desigualdades injustificadas o
discriminatorias entre los espaoles; de tal manera que los
derechos y libertades constitucionales, laborales y de Seguridad
Social, o econmico-sociales si se prefiere, son (deberan ser)
iguales e igualmente normativos en todo el territorio nacional.
El de libre residencia y circulacin por el territorio nacional (art. 19.1
CE).
El de solidaridad (art. 138.1 CE en relacin con el art. 2), en virtud
del cual el Estado ha de velar siempre por el establecimiento de un
equilibrio econmico adecuado y justo entre las diversas partes del
Estado.
El de interdiccin de los privilegios (art. 138.2 CE), que pudiera
generar, en los planos econmicos y sociales, el proceso
autonmico.
El de prevalencia del inters general, que acta tanto en la
delimitacin de competencias Estado-Comunidades Autnomas
(arts. 148 y 149) como en la determinacin de limitaciones
esenciales a la descentralizacin controles excepcionales fundados
en ltimo trmino en el reconocimiento constitucional de que la
soberana nacional reside en el pueblo espaol.
Es precisamente, pues, en Seguridad Social donde el Estado encuentra
un supuesto especfico para desarrollar sus deberes de garanta efectiva
del principio de solidaridad para evitar los privilegios econmicos y
sociales, para mantener o lograr la igualdad de derechos y obligaciones
entre todos los espaoles.
En conclusin, el art. 149.1.17 CE garantiza los principios sobre los que se
asienta el sistema de la Seguridad Social proclamados en el art. 2 LGSS,
universalidad, unidad, solidaridad e igualdad, sobre los que se asienta
su accin protectora.

Ello no obstante, estos principios, a nuestro entender, se ven afectados


por la doctrina sentada por el Tribunal Constitucional que declara que,
garantizado por el Estado una regulacin mnima y de vigencia en todo el
territorio nacional, las Comunidades Autnomas, en virtud de su
competencia sustantiva y de su autonoma financiera, pueden entrar a
regular una materia para mejorar en su mbito territorial ese mnimo
comn denominador establecido por el Estado, pues la ampliacin de las
contingencias protegidas por el sistema de la Seguridad Social no excluye
de antemano que diversos colectivos de sus beneficiarios precisen de
apoyos complementarios para atender necesidades no cubiertas por dicho
sistema, pudiendo, en su virtud, las Comunidades Autnomas ampliar,
complementar, modificar las cuantas de las prestaciones no contributivas
establecidas por el Estado.
Debemos hacer notar que no se entiende cmo no se va a modificar o
perturbar el sistema de la Seguridad Social, su rgimen econmico y el
principio de caja nica que preside el mismo, si se permite el
establecimiento de distintas cuantas de las prestaciones en funcin de
dnde se resida sin que ello no suponga un quebrantamiento de los
principios de unidad, solidaridad e igualdad consagrados en el art. 2.1
LGSS.
3.1.2. El rgimen econmico
El criterio mantenido por el Tribunal Constitucional, es que el rgimen
econmico es funcin exclusiva del Estado, y trata de garantizar la
unidad del sistema de la Seguridad Social y no slo la unidad de su
regulacin jurdica, impidiendo diversas polticas territoriales de Seguridad
Social en cada una de las Comunidades Autnomas; en consecuencia
las concretas facultades que integran la competencia estatutaria de
gestin del rgimen econmico de la Seguridad Social sern slo aquellas
que no puedan comprometer la unidad del sistema o perturbar su
funcionamiento econmico uniforme, ni cuestionar la titularidad estatal de
todos los recursos de la Seguridad Social o engendrar directa o
indirectamente desigualdades entre los ciudadanos en lo que atae a la
satisfaccin de sus derechos y el cumplimento de sus obligaciones de
Seguridad Social.
Resumiendo, las facultades autonmicas deben conciliarse con las
competencias exclusivas que sobre la gestin del rgimen econmico la
Constitucin ha reservado al Estado, en garanta de la unidad y
solidaridad del sistema pblico de Seguridad Social.
Cules son para el Tribunal Constitucional las competencias ejecutivas del
Estado sobre el rgimen econmico? Aquellas cuyo ejercicio de la potestad
ejecutiva recaiga directamente sobre actividades econmicas, como lo
son, la gestin y control de la cotizacin y recaudacin de cuotas (as
como la gestin de fondos del sistema de la seguridad social con destino
al pago de las prestaciones econmicas resultante de su accin
protectora), que, en definitiva, tratan de garantizar un principio bsico
del sistema, el principio de caja nica.

3.2. Competencias de las Comunidades Autnomas sobre


Seguridad Social
Lo primero que conviene resear es que no todas las Comunidades
Autnomas han asumido iguales competencias sobre Seguridad Social,
siendo distinto el grado de asuncin y el cauce arbitrado, segn se trate
de Comunidades Autnomas denominadas de primer grado o de las
llamadas de segundo grado, pues slo las Comunidades Autnomas de
primer grado han asumido competencias normativas y ejecutivas,
mientras que las de segundo grado han asumido competencias slo
ejecutivas, ya que el Estado les transfiri slo competencias de gestin.
Lo segundo a precisar es que, slo las Comunidades Autnomas de primer
grado han asumido toda la materia de Seguridad Social que podan asumir
segn el art. 149.1.17 CE y respectivos Estatutos de Autonoma, mientras
que las Comunidades Autnomas de segundo grado, del Sistema de la
Seguridad Social, han asumido slo parte de la misma, las materias que
venan siendo gestionadas por el IMSERSO, esto es, las pensiones de
invalidez y jubilacin no contributivas y las prestaciones de servicios
sociales, no pues, las prestaciones econmicas gestionadas por el INSS.
Ahora bien, qu se entiende por competencias normativas y ejecutivas
autonmicas, sobre Seguridad Social?
Por competencias normativas hay que entender la posibilidad de dictar
leyes (por los parlamentos y/o asambleas legislativas autonmicas) y
reglamentos (por sus rganos de gobierno) que desarrollen: 1) la
legislacin bsica estatal y 2) la legislacin no bsica, en materia de
Seguridad Social, no de su rgimen econmico, por lo ya expuesto.
Por competencias ejecutivas, la mayora de las asumidas por las
Comunidades Autnomas, se entiende los actos de aplicacin de las
normas, ya estatales, ya autonmicas, en ejercicio de potestades: 1)
administrativas (procedimientos comunes de gestin de prestaciones y
de los actos de inscripcin de empresas, afiliacin, altas y bajas de los
trabajadores y especiales en materia sancionadora sobre Seguridad
Social y sobre actividades instrumentales del rgimen econmico, tales
como inscripcin de empresas, afiliacin, altas y bajas de los trabajadores
); 2) de inspeccin de servicios y personal; 3) de organizacin de los
servicios y funciones, incluida la potestad de dictar reglamentos internos
de organizacin de los servicios correspondientes, reglamentos internos
de organizacin de los servicios que slo alcanzan a normar relaciones
entre la Administracin con los administrados en la medida en que ello es
instrumentalmente necesario para integrarse stas (las relaciones) de una
u otra forma en la organizacin administrativa, pero no en los derechos y
obligaciones de stos (los administrados) en aspectos bsicos con carcter
general, afectando pues a la mera estructuracin interna de la
organizacin administrativa.
En suma, competencia ejecutiva que lo que permite a las Comunidades
Autnomas es organizar dentro de su territorio las correspondientes
instituciones e instancias, pero sin perder de vista que esta actividad de

administracin o ejecucin debe estar presidida por pautas, moldes y


controles comunes, pues de lo contrario se corre el riesgo de introducir
distorsiones en el sistema (como pone de relieve el Tribunal de Cuentas, a
propsito de las prestaciones no contributivas).
ANEXO: MATERIAL COMPLEMENTARIO
A) Jurisprudencia constitucional
STC 126/1994, de 25 de abril: Al ser los derechos de Seguridad
Social, derechos sociales de prestacin, que implican una carga
financiera considerable, hay que entender que es al legislador
estatal, y no autonmico, al que le corresponde, en funcin de las
situaciones de necesidad existentes y de los medios financieros
disponibles, determinar la accin protectora a dispensar por el
rgimen pblico de Seguridad Social y las condiciones para el acceso
a las prestaciones y para su prdida.
STC 37/1994, de 10 de febrero: El legislador estatal, y no
autonmico, dispone de la libertad para modular la accin
protectora del sistema, en atencin a circunstancias econmicas y
sociales que son imperativas para la propia viabilidad y eficacia de
aqul, libertad que, en todo caso, ha de respetar un ncleo o
reducto indisponible, de tal suerte que ha de ser preservado en
trminos recognoscibles para la imagen que de la misma (la
Seguridad Social) tiene la conciencia social en cada tiempo.
STC 239/2002, de 11 de noviembre: El art. 41 es un precepto
neutro no apto para atribuir competencias ni para decantarse a
favor de unos u otros centros de decisin entre cuantos integran el
modelo de articulacin del Estado diseado en el Ttulo VIII de la
Constitucin. El sistema de Seguridad Social, al configurarse
como una funcin del Estado, permite incluir en su mbito no slo a
las prestaciones de carcter contributivo, sino tambin a las no
contributivas. Comentada por MONTOYA MELGAR, A., en
Jurisprudencia Constitucional sobre Trabajo y Seguridad Social,
Tomo XX, ref. 1261.
Rgimen econmico de la Seguridad Social: STC 124/1989, de 7 de
julio. El Estado ejerce no slo facultades normativas, sino tambin
facultades de gestin o ejecucin del rgimen econmico de los
fondos de la Seguridad Social pues el designio perseguido con el
acotamiento del rgimen econmico dentro de la competencia
exclusiva del Estado no ha sido otro que preservar la unidad del
sistema espaol de Seguridad Social para todos los ciudadanos (art.
41 de la Constitucin), que garantice al tiempo la igualdad de todos
los espaoles en el ejercicio de los derechos y deberes en materia
de Seguridad Social (art. 149.1.1 de la Constitucin).

LECCIN 4. GESTIN Y ADMINISTRACIN DE LAS


PRESTACIONES DEL SISTEMA DE LA
SEGURIDAD SOCIAL. DISPOSICIONES
GENERALES SOBRE LAS PRESTACIONES DE
SEGURIDAD SOCIAL
1. INTRODUCCIN
La disposicin final 1 del Real Decreto-ley 36/1978, de 16 de noviembre
sobre gestin institucional de la Seguridad Social, la Salud y el Empleo,
Ley que organiz la administracin y gestin actual de la Seguridad Social
a travs de lo que denomin Entidades Gestoras el Instituto Nacional de
la Seguridad Social (INSS), el Instituto Nacional de la Salud (INSALUD) y
el Instituto Nacional de Servicios Sociales (INSERSO) y Servicios
Comunes la Tesorera General de la Seguridad Social (TGSS), as como
mediante un organismo autnomo al que llam Instituto Nacional de
Empleo (INEM) actualmente denominado servicio pblico de empleo
estatal, y cuyo contenido est hoy incluido en la LGSS, captulo VII del
Ttulo I, captulo que prev tambin la colaboracin en la gestin de la
Seguridad Social a travs de las Mutuas de Accidente de Trabajo y
Enfermedades Profesionales (MATEP) y las empresas.
2. RGANOS PBLICOS DE GESTIN DE LA SEGURIDAD SOCIAL
2.1. Las Entidades Gestoras
Comienza estableciendo el art. 57 LGSS que la administracin y gestin de
la Seguridad Social se efectuar, bajo la direccin y tutela de los
respectivos Departamentos ministeriales, con sujecin a los principios de
simplificacin, racionalizacin, economa de costes y descentralizacin, por
las siguientes Entidades Gestoras:
El Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS), para la gestin y
administracin de las prestaciones econmicas del sistema de la
Seguridad Social, con excepcin de las que gestione el IMSERSO, es
decir, las prestaciones no contributivas, as como el reconocimiento
del derecho a la asistencia sanitaria, no su gestin. Tiene tambin
encomendado la negociacin y ejecucin de los Convenios
Internacionales de Seguridad Social as como la gestin y el
funcionamiento del Registro de Prestaciones Sociales Pblicas.
El Instituto Nacional de la Salud, hoy denominado INGESA (Instituto
Nacional de Gestin Sanitaria), para la administracin y gestin de
servicios sanitarios.
El Instituto Nacional de Servicios Sociales, hoy llamado IMSERSO
(Instituto de Mayores y Servicios Sociales), para la gestin de las
pensiones de invalidez y jubilacin, en sus modalidades no

contributivas, as como de los servicios complementarios de las


prestaciones del sistema de la Seguridad Social.
Junto a estas Entidades Gestoras hay que citar una cuarta, el Instituto
Social de la Marina (el ISM), que tiene encomendada la gestin,
administracin y reconocimiento del derecho a las prestaciones del
rgimen Especial de los Trabajadores del Mar, tanto cuando estn en
Espaa como en el extranjero.
El INSS y el ISM estn adscritos al Ministerio de Empleo y Seguridad
Social (MESS), cuyas competencias, en materia de Seguridad Social, estn
relacionadas en el art. 5 LGSS. El INGESA y el IMSERSO estn adscritos al
Ministerio de Sanidad, Servicios Sociales e Igualdad.
En cuanto a la distribucin de competencias en materia de Seguridad
Social entre el Estado y las Comunidades Autnomas, actualmente, estn
transferidas a las Comunidades las competencias del Estado sobre gestin
de prestaciones encomendadas a los antiguos INSERSO e INSALUD, por lo
que son las Comunidades Autnomas (excepto Ceuta y Melilla) las que
gestionan y administran las prestaciones econmicas no contributivas y
las prestaciones de servicios sociales as como las prestaciones sanitarias,
respectivamente. Por su parte, el Estado ostenta las competencias, tanto
normativas como de ejecucin, sobre las prestaciones econmicas
gestionadas por el INSS, Instituto que se organiza, a nivel perifrico, a
travs de las Direcciones Provinciales del INSS y de sus centros de
atencin e informacin de la Seguridad Social (las denominadas CAISS),
dependientes de stas.
A tenor del art. 59 LGSS las Entidades Gestoras tienen la naturaleza de
entidades de derecho pblico y gozan de personalidad jurdica para el
cumplimiento de los fines que les estn encomendados. Su estructura y
funciones estn reguladas por va reglamentaria.
Los rganos de participacin en el control y vigilancia de la Entidades
Gestoras son el Consejo General y las Comisin Ejecutiva. A nivel
provincial, las Comisiones Ejecutivas Provinciales.
2.2. El Servicio Pblico de Empleo Estatal
En cuanto al INEM adscrito tambin al MESS, el Real Decreto-ley
36/1978 (art. 5) le atribuye el carcter, no de Entidad Gestora, sino de
organismo autnomo, dotado de personalidad jurdica propia, para el
cumplimiento de los fines que le encomienda el precepto, a saber,
1
organizar los servicios de empleo, 2ayudar a los trabajadores a encontrar
un empleo y a las empresas a contratar a trabajadores apropiados a sus
necesidades, 3fomentar la formacin del trabajador en vinculacin con la
poltica de empleo, y a 4gestionar y controlar las prestaciones por
desempleo as como las subvenciones para el fomento del empleo. De
estas materias, fueron traspasadas a las Comunidades Autnomas
(excepto Ceuta y Melilla), las funciones y servicios sobre programas de
apoyo al empleo y sobre trabajo, empleo y formacin que vena realizando
el INEM. Asimismo, las Comunidades Autnomas, a travs de los servicios
pblicos de empleo de las Comunidades Autnomas, tienen asumida la

competencia sobre gestin de la intermediacin laboral y sobre las


polticas activas de empleo, en los trminos previstos en la Ley 56/2003,
de 16 de diciembre de Empleo (en adelante LE).
El INEM ha pasado a denominarse Servicio Pblico de Empleo Estatal.
Conforme al art. 11 LE, el Servicio Pblico de Empleo Estatal tiene
personalidad jurdica propia e independiente de la Administracin
General del Estado y plena capacidad de obrar para el cumplimiento de
sus funciones, patrimonio y tesorera propios, as como autonoma de
gestin. Sus competencias estn establecidas en el art. 13 LE.
El Servicio Pblico de Empleo Estatal se articula en torno a una estructura
central y a una estructura perifrica, para el cumplimiento de sus
competencias. La estructura central est dotada de un Consejo General y
de una Comisin Ejecutiva, cuya composicin y funciones se establecen
reglamentariamente, de acuerdo con las competencias atribuidas al
Servicio Pblico de Empleo Estatal (art. 12 LE).
2.3. Los Servicios Comunes
Segn el art. 62 LGSS el Gobierno, a propuesta del MESS, puede
establecer Servicios Comunes. El ms importante, con personalidad
jurdica propia, es la Tesorera General de la Seguridad Social (TGSS),
servicio comn en el que, por aplicacin de los principios de solidaridad
financiera y caja nica, se unifican todos los recursos financieros, y al que
se le atribuye tambin, la custodia de los fondos, valores, crditos as
como los servicios de recaudacin de derechos y pagos de las obligaciones
del sistema de Seguridad Social, entre ellos, la recaudacin de cuotas de
Seguridad Social (art. 63 LGSS). Su normativa reglamentaria le
encomienda tambin la ejecucin y control de inscripcin de empresas,
afiliacin, altas y bajas de los trabajadores.
As pues, entre las competencias que tiene encomendada la TGSS hay que
resaltar: a) la inscripcin de empresas; b) la afiliacin, altas y bajas de
los trabajadores; c) la gestin y control de la cotizacin y de la
recaudacin de las cuotas y dems recursos de financiacin del sistema de
la Seguridad Social; d) el aplazamiento o fraccionamiento de las cuotas de
la Seguridad Social; e) la titularidad, gestin y administracin de los
bienes y derechos que constituyen el patrimonio nico de la Seguridad
Social, sin perjuicio de las facultades que las Entidades Gestoras de la
Seguridad Social, las MATEP y el INGESA tienen atribuidas; f) la
organizacin de los medios y el diseo y gestin de los procesos
necesarios para el ingreso de las cuotas y dems recursos financieros del
sistema de la Seguridad Social; g) la ordenacin del pago de las
obligaciones de la Seguridad Social y la distribucin en el tiempo y en el
territorio de las disponibilidades dinerarias para satisfacer puntualmente
dichas obligaciones; h) la organizacin y gestin del circuito financiero
que canalice las disponibilidades y movimientos relativos a los recursos del
Sistema, conforme a las necesidades de gestin de la Seguridad Social; i)
la adquisicin de los inmuebles necesarios para el cumplimiento de sus
fines mediante concurso pblico, as como la enajenacin de aquellos que

no resulten necesarios para los mismos, mediante el procedimiento de


subasta pblica.
La TGSS se organiza a nivel perifrico, igual que el INSS, a travs de
Direcciones Provinciales y administraciones de las mismas.
2.4. Normas comunes a las Entidades Gestoras y a los Servicios
Comunes
De las normas comunes a las Entidades Gestoras y Servicios Comunes de
la Seguridad Social, se desprende lo siguiente:
1. La reserva de nombre (art. 64 LGSS), en virtud de la cual, ninguna
entidad pblica o privada podr usar en Espaa el ttulo o nombre
de las Entidades Gestoras y Servicios Comunes de la Seguridad
Social.
2. Las exenciones tributarias, de las que disfrutan en la misma medida
que el Estado, con las limitaciones y excepciones que, en cada caso,
establezca la legislacin fiscal vigente, incluyendo los derechos y
honorarios notariales y registrales, por los actos que realicen o los
bienes que adquieran o posean. Gozan tambin de franquicia postal
y telegrfica.
3. Su personal, pues es Administracin especial por cuanto tiene su
propio personal funcionario especializado, a saber: a) la asistencia
jurdica est encomendada a los Letrados de la Administracin de la
Seguridad Social integrados en el Servicio Jurdico de la
Administracin de la Seguridad Social; b) el Cuerpo de Tcnicos lo
son de la Seguridad Social; c) la Intervencin es la Intervencin
General de la Seguridad Social; y d) la inspeccin, est
encomendada al Cuerpo de Inspectores de Trabajo y de la Seguridad
Social y al Cuerpo de Subinspectores de Empleo y Seguridad Social.
4. Tienen derecho a asistencia jurdica gratuita.
5. Las normas de procedimiento administrativo son las generales, tal y
como se deduce de los arts. 1 y 2 de la LRJ-PAC, salvo la
impugnacin de los actos de la Seguridad Social y desempleo y su
revisin de oficio, que se rige por lo dispuesto en la Ley de la
Jurisdiccin Social y los actos de gestin recaudatoria que se rige
por su normativa especfica (disposicin adicional 6 LRJ-PAC).
Tambin se rige por su normativa especfica, el procedimiento para
la imposicin de sanciones por infracciones de orden social y para
los expedientes liquidatorios de cuotas de la Seguridad Social.
6. Los datos, informes o antecedentes obtenidos en el ejercicio de su
funciones tienen carcter reservado, y solo podrn ser utilizarse
para los fines encomendados a las distintas entidades gestoras y
servicios comunes de la SS, sin que puedan ser cedidos o
comunicados a terceros, salvo que la cesin tenga por objeto (art
66.1LGSS) A) la investigacin o persecucin de delitos pblicos por
los org jurisdiccionales, Ministerio Pblico o la Admon.de la SS B) la
colaboracin con las admos. Tributarias a efectos de cumplimiento
de obligaciones fiscales en sus competencias C)la colaboracin con

el sistema de la Inspeccin de Trabaja y SS y la Inervencin General


de la SS, en el ejercicio de sus funciones D) la colaboracin con
otras admon.publicas para la lucha contra el fraude en obtencin o
percepcin de ayudas o subvenciones a cargo de fondos pblicos
incluidos los de la UE E) la colaboracin con las distintas comisiones
parlamentarias de investigacin en el marco legalmente establecido
F) la proteccin de los dchos.e intereses de menores o incapacitados
G)la colaboracin con el T.de Cuentas en sus labores de fiscalizacin
H) la colaboracin con Jueces y Tribunales en el curso de un proceso
para la ejecucin de resoluciones judiciales firmes.
3.
LA
COLABORACIN
EN
LA
GESTIN:
LAS
MUTUAS
COLABORADORAS CON LA SEGURIDAD SOCIAL Y LAS EMPRESAS
La colaboracin en la gestin del sistema de la Seguridad Social se lleva a
cabo por las MATEP y las empresas.
3.1 Las Mutuas colaboradoras con la Seguridad Social
(en el libro apuntes anteriores este apartado era mutuas de accidente de trabajo y
enfermedades profesionales MATEP, pero cambia este curso a solo Mutuas. A lo largo de
los apuntes cuando os encontris Mutua o Matep lo usa indiferentemente en el manuel,
cambia la denominacin pero no el contenidoeste es el epgrafe que cambia por
completo)

La regulacin est contenida en la LGSS y en el Real Decreto 1993/1995,


de 7 de diciembre por el que se aprueba el reglamento sobre colaboracin
de las MATEP de la Seguridad Social (RCM).
Las Mutuas colaboradoras con al SS son asociaciones de empresarios
privadas y constituidas mediante autorizacin del MESS e inscripcin en el
registro especial de este, que tienen como finalidad colaborar con la
gestin de la SS, bajo la direccin y tutela del mismo, sin nimo de lucro y
asumiendo sus asociados responsabilidad mancomunada en los supuestos
y con el alcance establecidos en esta ley. Una vez constituidas adquieren
personalidad jurdica y capacidad de obrar para el cumplimiento de sus
fines. Su mbito de aplicacin se extiende a todo el territorio del Estado.
(art 68.1 LGSS)
Su colaboracin en la gestin de la SS no podr servir de fundamento a
operaciones de lucro mercantil ni comprender actividades de captacin
de empresas asociadas o de trabajadores adheridos; tampoco podr dar
lugar a al concesin de beneficios de ninguna clase a favor de los
empresarios asociados, ni a la sustitucin de estos en las obligaciones que
les correspondan por su condicin de empresarios art. 68.6 LGSS. Forman
parte del sector pblico estatal de carcter advo., de conformidad con la
naturaleza pblica de sus funciones y de los recursos econmicos que
gestionan, sin perjuicio de la naturaleza privada de la entidad.art 68.7
LGSS

Su patrimonio forma parte de la SS art.74.1 LGSS y su rgimen de


contratacin se rige por las normas de aplicacin a los poderes
adjudicadores que no revisten el carcter de admon. pblica , contenidas
en la ley de contratos del sector pblico. Gozan de exencin tributaria en
los mismos trminos que las entidades gestoras de la SS.
Llevan a cabo las siguientes actividades art 68.2 LGSS:
-La gestin de las prestacin econmicas y de la asistencia sanitaria
incluida la rehabilitacin comprendidas en la proteccin de
las
contingencias de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de la
SS as como de las actividades de prevencin de las mismas contingencias
que dispensa la accin protectora.
- la gestin de la prestacin econmica por incapacidad temporal derivada
de contingencias comunes.
- la gestin de las prestaciones por riesgo durante el embarazo y riesgo
durante la lactancia natural
- la gestin de la prestacin por cuidado de menores afectados por cncer
o u otra enfermedad grave.
- la gestin de las prestaciones econmicas por cese en la actividad de los
trabajadores por cuenta propia (equivalente a la de desempleo para
trabajadores por cuenta ajena), con carcter voluntario.
Respecto de los trabajadores autnomos las mutuas asumen art 47 RIA:
- Cobertura de la IT derivada de contingencias comunes, con carcter
obligatorio, salvo voluntario, para aquellos autnomos que tengan cubierta
la IT en otro rgimen de la SS y para los trabajadores incluidos en el
sistema especial de trabajadores por cuenta propia agrarios.
- cobertura por incapacidad temporal derivada de contingencias
profesionales con carcter voluntario, excepto para los trab.aut.
econmicamente dependientes y para aquellos que estn obligados a
formalizar su cobertura por desempear una actividad profesional con un
elevado riesgo de siniestralidad , debindose formalizar la cobertura con la
mismo mutua que se haya formalizado la proteccin de la prestacin por
IT. Con carcter general la opcin a favor de esta cobertura y la renuncia a
ella se podr solicitar antes del 1 de octubre de cada ao con efectos del 1
de enero del ao siguiente.
- la gestin de las contingencias profesionales de los trabajadores por
cuenta propia y los armadores incluidos en el Rgimen especial del Mar,
obligatoriamente por lo que se refiere a si mismos adems de como de
empresario de los trabajadores que por cuenta ajena empleen. Art 48.4
RIA
- las dems actividades de SS que les sean atribuidas legalmente.
Las prestaciones y servicios atribuidos a la gestin de las Mutuas forman
parte de la accin protectora de la SS y se dispensarn a favor de los

trabajadores al servicio de los empresarios adheridos y de los trabajadores


por cuenta propia tambin adheridos con las siguientes particularidades:
a) respecto de las contingencias profesionales, corresponder a las
mutuas la determinacin inicial del carcter profesional de la contingencia
sin perjuicio de su revisin o calificacin por la entidad gestora
competente.
b) la gestin de la prestacin econmica por incapacidad temporal
derivada de contingencias comunes se desarrollar en los trminos y
condiciones de la disposicin undcima LGSS.
c) las actividades preventivas de la accin protectora de a SS son las
prestaciones asistenciales a favor de los empresarios asociados y sus
trabajadores dependientes, as como los trab.por cuenta propia adheridos,
que no generan derechos subjetivos, dirigidas a asistir a lo mismos en el
control y reducir los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales
se la SS. Tambin actividades de asesoramiento, de investigacin
desarrollo e innovacin a realizar por las mutuas dirigidas a la reduccin
de contingencias profesionales.
El art.68.4LGSS encomienda a la Jurisdiccin social las reclamaciones que
tengan por objeto prestaciones y servicios de la SS objeto de la
colaboracin en su gestin o que tengan su fundamento en las mismas,
incluidas las de carcter indemnizatorio de conformidad a su vez con lo
establecido en la Ley 36/2011 de 10 de Octubre, de Jurisdiccin social.
Conforme al art. 69.1 LGSS la constitucin de una Mutua Colaboradora de
la SS exige el cumplimiento:
1- Que concurran 50 empresarios como minimo y que cuenten con un
minimo de 30.000 trabajadores y un volumen de cotizacin por
contingencias profesionales no inferior a 20.000.000 .
2- Que limiten su actividad al ejercicio de las actividades relacionadas,
establecidas enel art. 68 LGSS
3- Que presten fianza, en la cuanta que establezcan las disposiciones
de aplicacin y desarrollo de la LGSS para garantizar el
cumplimiento de sus obligaciones.
4- Que exista autorizacin del MESS previa aprobacin de sus
Estatutos, e inscripcin en el Registro correspondiente.
El MESS comprobado los requisitos, autorizar la constitucin y
ordenar su inscripcin en el Registro de Mutuas Colaboradoras con la
SS dependiente del mismo. Se publicar en el BOE, adquiriendo
entonces personalidad jurdica. Incluir en su denominacin mutua
colaboradora de la SS y as ser utilizada en todos los centros y
dependencias de la entidad y en sus relaciones con sus asociados,
trabajadores, adheridos y terceros.

El art 71 LGSS prev como rganos de gobierno:


-la Junta general
- la Junta directiva
- el Director gerente
Como rgano de participacin la comisin de control y seguimiento.
Es tambin el MESS el que ejerce funciones de direccin y tutela
establecido en el art. 73LGSS.
Finalmente, el art. 76 establece los supuestos en los que se produce el
cese de colaboracin
a) Acuerdo adoptado por junta general extraordinario
b) Fusin o absorcin de la Mutua
c) Ausencia de requisitos para su constitucin
d) Acuerdo del MESS por incumplimiento del plan de viabilidad
e) En aplicacin de la le de infracciones y sanciones en el orden
social, se ordene el cese de la colaboracin por infraccin
calificada como muy grave
f) Cuanto exista insuficiencia del patrimonio en los trminos del
art.74.2 LGSS.
Salvo en los supuestos de absorcin y fusin, el MESS acordar la
disolucin inicindose un proceso liquidatorio, que una vez aprobada
la liquidacin el MESS acordar el cese de la entidad como mutua en
liquidacin ordenar la cancelacin de la inscripcin registral y
publicara en el BOE.76 LGSS
3.2. Las empresas
La regulacin est contenida en la LGSS y en la Orden Ministerial de 25 de
noviembre de 1966, sobre colaboracin de las empresas en la gestin del
Rgimen General (en adelante, OCE).
De los arts. 77 LGSS y 2 y 3 OCD, se desprende que, las empresas,
individualmente consideradas y en relacin con su propio personal, podrn
colaborar en la gestin de la Seguridad Social exclusivamente en alguna o
algunas de las siguientes formas:
A) Colaboracin voluntaria
a) Asumiendo directamente el pago, a su cargo, de las prestaciones por
incapacidad laboral derivada de contingencias profesionales (accidente de
trabajo y enfermedad profesional) y las prestaciones de asistencia
sanitaria y recuperacin profesional.
Los empresarios que se acojan a esta forma de colaboracin voluntaria,
han de reunir las condiciones establecidas en el art. 4 OCE: 1) Tener ms
de 250 trabajadores fijos afiliados y en alta en el Rgimen General de la
Seguridad Social; 2) poseer instalaciones sanitarias propias que sean

suficientemente eficaces para prestar la asistencia sanitaria que


corresponde a la IT derivada de contingencias profesionales, exceptuada
en su caso la hospitalizacin quirrgica; y 3) observar un correcto
cumplimiento de las obligaciones derivadas de la legislacin social.
Tambin pueden ser autorizadas las empresas que tengan por finalidad,
exclusiva o no, prestar asistencia sanitaria y tengan a su servicio ms de
100 trabajadores.
b) Asumiendo directamente el pago, a su cargo, de la prestacin por
incapacidad temporal derivada de contingencias comunes (accidente no
laboral/enfermedad comn).
B) Colaboracin obligatoria
Pago a sus trabajadores de la prestacin econmica por incapacidad
temporal (es el denominado pago delegado).
4. DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LAS PRESTACIONES DE
SEGURIDAD SOCIAL
4.1. Caracteres de las prestaciones
Conforme al art. 40 LGSS, las prestaciones del sistema de la Seguridad
Social, as como los beneficios de sus servicios sociales y de la asistencia
social, no podrn ser objeto de retencin (a salvo lo dispuesto por la
legislacin tributaria), cesin total o parcial, compensacin o descuento,
excepto dos supuestos: 1) En orden al cumplimiento de obligaciones
alimenticias a favor del cnyuge e hijos; 2) cuando se trate de
obligaciones contradas por el beneficiario dentro de la Seguridad Social.
4.2. Responsabilidad en orden a las prestaciones
Determina el art. 41 LGSS que las Entidades Gestoras sern responsables
de las prestaciones cuya gestin les est atribuida, siempre que se cumpla
con los requisitos generales y particulares exigidos para causar derecho a
las mismas.
4.3. Pago de las prestaciones
Establece el art. 42 LGSS que las pensiones, tanto las de carcter
contributivo como las de carcter no contributivo, son satisfechas en
catorce pagas, correspondientes a los doce meses del ao ms dos pagas
extraordinarias que se devengan en junio y noviembre.
4.4. Prescripcin y caducidad
En cuanto a la prescripcin, el art. 43 LGSS dispone que el derecho al
reconocimiento de las prestaciones prescribe a los cinco aos, contados
desde el da siguiente a aquel en que tenga lugar el hecho causante de la
prestacin de que se trate, sin perjuicio de que los efectos de tal
reconocimiento se produzcan a partir de los tres meses siguientes

anteriores a la fecha en que se presente la solicitud.


Para el caso especfico de la revisin de los actos administrativos de
reconocimiento de una prestacin, si por consecuencia de la misma, el
contenido econmico de la prestacin ya reconocida se viera afectado, los
efectos econmicos de la nueva cuanta tendrn una retroactividad
mxima de tres meses desde la fecha de la presentacin de la solicitud de
revisin. Esta regla no se aplica si la revisin es por rectificacin de
errores materiales, de hecho o aritmticos ni cuando de la revisin derive
la obligacin de reintegro de prestaciones indebidas.
La prescripcin se interrumpe por las causas ordinarias establecidas en el
Cdigo Civil (art. 1973) y, adems, por la reclamacin ante la
Administracin de la Seguridad Social o el MESS, as como en virtud de
expediente que tramite la Inspeccin de Trabajo en relacin con el caso de
que se trate.
Respecto a la caducidad, el art. 44 LGSS establece que el derecho al
percibo de las prestaciones a tanto alzado y por una sola vez caducar al
ao, a contar desde el da siguiente al de haber sido notificada en forma al
interesado su concesin. Cuando se trate de prestaciones peridicas, el
derecho al percibo caducar al ao de su respectivo vencimiento.
4.5. Reintegro de prestaciones indebidamente percibidas
Segn el art. 45 LGSS, los trabajadores y dems personas que hayan
percibido indebidamente prestaciones de la Seguridad Social vendrn
obligados a reintegrar su importe. Esta obligacin prescribe a los cuatro
aos, contados a partir de la fecha de su cobro, o desde que fue posible
ejercitar la accin para exigir su devolucin con independencia de la causa
que origin la percepcin indebida, incluidos los supuestos de revisin de
las prestaciones por error imputable a la Entidad Gestora.
4.6. Incompatibilidades
Las pensiones sern incompatibles entre s, cuando coincidan en un
mismo beneficiario, a no ser que expresamente se disponga lo contrario,
legal o reglamentariamente (art. 122 LGSS). Este rgimen de
incompatibilidad es tambin aplicable a la indemnizacin a tanto alzado
sustitutiva de la pensin de incapacidad permanente total. Caso de
incompatibilidad, el beneficiario que tenga derecho a dos o ms
pensiones, deber optar por una de ellas.
ANEXO: MATERIAL COMPLEMENTARIO
A) Jurisprudencia
STS 20 de enero de 2010: Quien aseguraba la contingencia
protegida al tiempo del hecho causante de la misma, contina
obligado al pago de la prestacin hasta su agotamiento por causa
legal o reglamentaria, aunque en el nterin se extinguiese el contrato
de trabajo o la empresa cambie de entidad aseguradora.

STS (Sala de lo Contencioso-Administrativo) 22 de febrero de 2011:


Entidades colaboradoras de la Seguridad Social, derecho a
compensacin por prestacin de la asistencia sanitaria a sus
trabajadores.
SSTS (Sala de lo Contencioso-Administrativo) 24 de febrero de 2012
y 3 de mayo de 2012: Solicitud de compensacin econmica por
colaboracin voluntaria en la gestin de la Seguridad Social.

LECCIN 5. EL RGIMEN GENERAL DE LA


SEGURIDAD SOCIAL: EL CAMPO DE
APLICACIN. LAS RELACIONES JURDICAS DE
SEGURIDAD SOCIAL. LA FINANCIACIN Y EL
PATRIMONIO DE LA SEGURIDAD SOCIAL
1. INTRODUCCIN
Ha de quedar claro es que, a partir de esta leccin, todas las que siguen
estn destinadas al Rgimen General de la Seguridad Social, es decir, a los
trabajadores por cuenta ajena y asimilados (Lecciones 5, 6, 7 y 8).
2. CAMPO DE APLICACIN
Se entiende por campo de aplicacin, las personas incluidas en el sistema
de Seguridad, es decir, los beneficiarios de la proteccin dispensada por el
Estado frente a las contingencias y situaciones de necesidad que el
legislador establece. Para ello hay que partir del art. 97 LGSS a cuyo
tenor, estarn obligatoriamente incluidos en Rgimen General de la
Seguridad Social, los trabajadores por cuenta ajena o asimilados. A estos
efectos se declaran expresamente incluidos:
a) Los trabajadores por cuenta ajena y los socios trabajadores de
sociedades mercantiles capitalistas, aun cuando sean miembros de
su rgano de administracin, si el desempeo de este cargo no
conlleva la realizacin de las funciones de direccin y gerencia de la
sociedad, ni poseen su control. Se establece como excepcin, a los
trabajadores que, por razn de su actividad martimo-pesquera,
corresponda su inclusin en el Rgimen Especial de Trabajadores del
Mar.
b) Los conductores de vehculos de turismo al servicio de particulares.
c) El personal civil no funcionario dependiente de organismos, servicios
o entidades del Estado.
d) El personal civil no funcionario al servicio de organismos y entidades
de la Administracin Local, siempre que no estn incluidos en virtud
de una Ley especial en otro rgimen obligatorio de previsin social.
e) Los laicos y seglares que presten servicios retribuidos en los

establecimientos o dependencias de las entidades o instituciones


eclesisticas. Por acuerdo especial con la jerarqua eclesistica
competente se regular la situacin de los trabajadores laicos y
seglares que presten sus servicios retribuidos a organismos o
dependencias de la Iglesia y cuya misin primordial consista en
ayudar directamente en la prctica del culto.
f) Las personas que presten servicios retribuidos en las entidades o
instituciones de carcter benfico-social.
g) El personal contratado al servicio de Notarias, Registros de la
Propiedad y dems oficinas o centros similares.
h) Los funcionarios en prcticas que aspiren a incorporarse a Cuerpos o
Escalas de funcionarios que no estn en el Rgimen de Clases
Pasivas y los altos cargos de las Administraciones Pblicas que no
sean funcionarios pblicos as como los funcionarios de nuevo
ingreso de las Comunidades Autnomas.
i) Los funcionarios del Estado transferidos a las Comunidades
Autnomas que hayan ingresado o ingresen voluntariamente en
Cuerpo o Escalas propios de la Comunidad Autnoma de destino,
cualquiera que sea el sistema de acceso.
j) Los miembros de las Corporaciones Locales y miembros de las
Juntas Generales de los Territorios Histricos Forales, Cabildos
Insulares Canarios y Consejos Insulares Baleares, que desempeen
sus cargos con dedicacin exclusiva o parcial, a salvo de lo previsto
en los arts. 74 y 75 de la Ley 7/1985, de 2 de abril, reguladora de
las Bases del Rgimen Local.
k) Los consejeros y administradores de sociedades mercantiles
capitalistas, siempre que no posean el control de stas, cuando el
desempeo de su cargo conlleve la realizacin de las funciones de
direccin y gerencia de la sociedad, siendo retribuidos por ello o por
su condicin de trabajadores por cuenta de la misma, con exclusin
de la proteccin de desempleo y del Fondo de Garanta Salarial. Se
exceptan de este supuesto, los consejeros y administradores que,
por razn de su actividad martimo-pesquera, corresponda su
inclusin como trabajadores asimilados por cuenta ajena en el
campo de aplicacin del Rgimen Especial de los Trabajadores del
Mar.
l) Los cargos representativos de los Sindicatos constituidos al amparo
de la Ley Orgnica 2/1985, de 2 de agosto de Libertad Sindical, que
ejerzan funciones sindicales de direccin con dedicacin exclusiva o
parcial y percibiendo una retribucin.
Contiene finalmente el art. 97.1 un ltimo apartado, el m), en el que se
establece la posibilidad de que se incluya en el Rgimen General, por Real
Decreto a propuesta de MESS, cualesquiera otras personas.
Especifica el art. 98 LGSS, que no estn incluidos en el Rgimen General,
los trabajos que se ejecuten ocasionalmente mediante los servicios
llamados amistosos, benvolos o de buena vecindad, y los que den lugar a
su inclusin en alguno de los Regmenes Especiales de la Seguridad Social.

3. LAS RELACIONES JURDICAS DE SEGURIDAD SOCIAL


Con carcter general, la competencia para la tramitacin de la inscripcin
as como para reconocer el derecho a la afiliacin, el alta y la baja la tiene
encomendada la TGSS a travs de sus Direcciones Provinciales o
Administraciones de la misma.
3.1. Inscripcin de empresa
Segn el art. 99 LGSS y art. 5.1 el RIA, los empresarios, como requisito
previo e indispensable a la iniciacin de sus actividades, han de solicitar
su inscripcin en el Rgimen General (ante la Direccin Provincial de la
TGSS o Administracin de la misma en cuyo mbito radique el domicilio de
la empresa), haciendo constar la Entidad Gestora o, en su caso, la MATEP
que haya de asumir la proteccin de estas contingencias profesionales del
personal a su servicio as como la cobertura de la prestacin econmica
por incapacidad temporal derivada de contingencias comunes.
A estos efectos, se considera empresario, toda persona natural o jurdica,
pblica o privada, por cuya cuenta trabajen trabajadores por cuenta ajena
o asimilados, aun cuando su actividad no est motivada por nimo de
lucro.
La inscripcin es nica y vlida en los Regmenes del Sistema de la
Seguridad Social que se determine, para todo el territorio del Estado y
para toda la vida de la persona fsica o jurdica titular de la empresa (art.
15 RIA).
A la solicitud se ha de acompaar la siguiente documentacin:
Si el empresario es persona fsica, DNI o pasaporte, si es extranjero.
Si es persona jurdica, adems de la identificacin de la persona
natural que formula la solicitud de inscripcin y el ttulo en virtud del
cual la efecta, debe aportarse: a) la escritura de constitucin o
certificacin del registro correspondiente, si se trata de sociedades;
b) el libro de actas, en el caso de comunidades de propietarios; c)
certificado del Ministerio de Justicia e Interior u rgano
correspondiente de la Comunidad Autnoma, en el supuesto de
asociaciones.
En la propia solicitud de inscripcin o en declaraciones anexas a la
misma, el empresario debe hacer constar la Entidad Gestora o
colaboradora por la que opta para la cobertura de las contingencias
profesionales (accidente de trabajo y enfermedad profesional) y, en
su caso, de la prestacin econmica por incapacidad temporal por
contingencias comunes (accidente no de trabajo o enfermedad
comn) as como la actividad econmica de la empresa (art. 14
RIA).
Si la solicitud de inscripcin, o las declaraciones a efectos de proteccin de
las contingencias profesionales o de la cobertura de la prestacin
econmica por incapacidad temporal por contingencias comunes, no
renen los datos sealados, se requerir a quienes lo hayan presentado

para que en el plazo de diez das subsane la falta o acompae los


documentos preceptivos.
Tramitado el correspondiente expediente, la TGSS dictar la resolucin de
inscripcin, asignndole al empresario un nico nmero de inscripcin,
que ser considerado el primero y principal cdigo de cuenta de
cotizacin, referido ste, en principio, al domicilio de la empresa,
vinculndose todas aquellas otras cuentas de cotizacin que puedan
asignarse al empresario en la misma o distinta provincia.
Los empresarios, adems, debern comunicar obligatoriamente las
variaciones que se produzcan de los datos facilitados al solicitar su
inscripcin, tales como: cambio de la entidad que asuma la cobertura de
las contingencias profesionales (accidente de trabajo y enfermedad
profesional) y, en su caso, la prestacin econmica por incapacidad
temporal por contingencias comunes (accidente no de trabajo o
enfermedad comn); etc (art. 17 RIA).
En el caso de que el empresario incumpla con esta obligacin, la TGSS
proceder de oficio a realizar las actuaciones correspondientes para la
inscripcin de la empresa y la formalizacin de la proteccin de las
contingencias profesionales, dando cuenta al empresario de su actuacin a
los efectos procedentes (art. 20 RIA).
3.2. Afiliacin de trabajadores
Conforme a los arts. 100 LGSS y 33 RIA, los empresarios inscritos estn
obligados a solicitar a las Direcciones Provinciales de la TGSS o
Administraciones de las mismas en la provincia en que se encuentre
abierta la cuenta de cotizacin, la afiliacin a la Seguridad Social de los
trabajadores que ingresen a su servicio y que no estn previamente
afiliados.
La afiliacin es: 1) obligatoria; 2) nica para toda la vida del afilado y
para todo el Sistema de la Seguridad Social; y 3) exclusiva (art. 12
LGSS).
Conforme al art. 27 RIA, la solicitud de afiliacin se formula por el
empresario con anterioridad a la iniciacin de la prestacin de servicios del
trabajador por cuenta ajena a travs de modelo oficial, aportndose el
DNI del trabajador, o permiso de trabajo o documento equivalente si se
trata de trabajador extranjero. La solicitud de afiliacin implica el alta
inicial del trabajador en el Rgimen General (art. 24 RIA).
Si el empresario incumple con su obligacin de afiliar, la afiliacin (o el
alta inicial) puede producirse, sin perjuicio de las responsabilidades a que
hubiere lugar y del rgimen sancionador a aplicar (art. 13 LGSS):
A instancia del trabajador, presentando directamente la solicitud
ante la Direccin Provincial de la TGSS o Administracin de la
misma, en cualquier momento posterior a la constatacin del
incumplimiento empresarial, momento a partir del cual aqullas
darn cuenta a la Inspeccin de Trabajo y de Seguridad Social al
objeto de las comprobaciones y dems efectos que procedan (art.
25 RIA).

De oficio, por la Direccin Provincial de la TGSS o Administracin de


la misma cuando, por consecuencia de la actuacin de la Inspeccin
de Trabajo y Seguridad Social, de los datos obrantes en las
Entidades Gestoras y Servicios Comunes de la Seguridad Social o
por cualquier otro procedimiento, se compruebe el incumplimiento
de la obligacin de solicitar la afiliacin por parte del empresario
(art. 26 RIA).
En todo caso, la afiliacin solicitada fuera de plazo por el empresario o el
trabajador no tendr efecto retroactivo alguno (art. 102.6 LGSS).
Una vez afiliado, la TGSS asignar un nmero de la Seguridad Social al
trabajador por cuenta ajena o asimilado, para la identificacin del mismo
en sus relaciones con la Seguridad Social como afiliado y en alta, que
tendr carcter vitalicio y vlido para todo el territorio del Estado, y que
se har constar en el registro de la TGSS (arts. 21 y 34 RIA). Asimismo la
TGSS le facilitar un documento identificativo de dicha afiliacin en el que
necesariamente constar el nmero de la Seguridad Social y los dems
datos que en relacin con la gestin determine el MESS (arts. 22 y 34
RIA).
3.3. Alta de los trabajadores
Ya se ha dicho que la afiliacin inicial del trabajador implica su alta. Por
ello, y partiendo de la base de que el alta es obligatoria para las personas
comprendidas en el sistema de la Seguridad Social en su modalidad
contributiva (art. 7 RIA), el alta puede ser inicial (cuando es la primera
vez que el trabajador presta sus servicios, por lo que el empresario ha de
proceder a afiliar y dar de alta al trabajador), o sucesiva (cuando ya
estaba previamente afiliado el trabajador y el empresario slo tiene que
proceder a darle de alta). En ambos casos, ya sea alta inicial ya sea alta
sucesiva, la solicitud deber dirigirse a la Direccin Provincial de la TGSS o
Administracin de la misma en la provincia en que est domiciliada la
empresa a la que preste sus servicios el trabajador por cuenta ajena o
asimilado.
La solicitud de alta ha de producirse antes de la iniciacin de la prestacin
de servicios, sin que en ningn caso pueda efectuarse antes de los
sesenta das naturales anteriores al previsto para la iniciacin de la
misma (art. 32 RIA). A efectos de la promocin del alta, la iniciacin del
perodo de prueba se considera como iniciacin de la prestacin de
servicios (art. 29.3 RIA).
La solicitud (que ha de ir firmada por el empresario y, en todo caso, por el
trabajador por cuenta ajena, art. 30.4 RIA) ha de ser presentada en
modelo oficial, o por los sistemas especialmente establecidos al efecto, y
contendr los datos relativos al ejercicio de su actividad que faciliten una
informacin completa a las entidades gestoras y a la TGSS y, en especial,
los siguientes (art. 30 RIA):
Respecto al empresario: Nombre o razn social, cdigo de cuenta de
cotizacin y Rgimen de Seguridad Social aplicable, es decir, el
Rgimen General.

Respecto al trabajador: Nombre y apellidos, su nmero de la


Seguridad Social, y en tanto ste un fuera exigible, su nmero de
afiliacin a la Seguridad Social, as como su DNI o equivalente,
domicilio, fecha de iniciacin de la actividad, grupo de cotizacin,
condiciones especiales de la misma y, a efectos de la
correspondiente a accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales, la actividad econmica u ocupacin desempeada,
con arreglo a la tarifa de primas vigente.
Cuando una persona ejercite simultneamente distintas actividades o la
misma actividad pero en condiciones o formas diversas que dieren lugar a
su inclusin en diferentes Regmenes (pluriactividad) o en el mismo
Rgimen del Sistema de la Seguridad Social (pluriempleo), su
encuadramiento ser mltiple, debindose solicitar tantas altas como
trabajos desempee el trabajador.
A efectos de la promocin de las altas y bajas de trabajadores, la
iniciacin del perodo de prueba se considerar como iniciacin de la
prestacin de servicios y no tendrn la consideracin de cese, a efectos de
causar la baja correspondiente, la situacin de incapacidad temporal ni
aquellas otras asimiladas a la de alta en las que se mantenga la obligacin
de cotizar por parte del empresario (art. 29.3 RIA).
En caso de incumplimiento del empresario de esta obligacin, sin perjuicio
de las responsabilidades en que incurre y del rgimen sancionador
aplicable, el alta puede practicarse (art. 100 LGSS):
A instancia del trabajador.
De oficio, por la Direccin Provincial de la TGSS o Administracin de
la misma.
El reconocimiento del alta del trabajador por cuenta ajena por la Direccin
Provincial de la TGSS o Administracin de la misma determina la situacin
del alta del mismo en el Rgimen General de la Seguridad Social, con los
derechos y obligaciones inherentes a esta situacin, siendo su fecha de
efectos, con carcter general, la siguiente: Si est practicada en regla, es
decir, si el alta se ha efectuado con carcter previo a la prestacin de
servicios, surtir efectos a partir del da en que se inicie la actividad. Si se
ha practicado de oficio, los efectos se retrotraen a la fecha en que los
hechos que motiven el alta hayan sido conocidos por la TGSS o las
Administraciones competentes (art. 35.1 RIA). En todo caso, la afiliacin y
altas sucesivas solicitadas fuera de plazo por el empresario o el trabajador
no tendrn efecto retroactivo alguno (art. 102.2 LGSS).
Junto a esta alta, llammosla ordinaria, el ordenamiento jurdico prev
otra figura que denomina alta de pleno derecho, que consiste en
considerar al trabajador en situacin de alta a efectos de accidente de
trabajo, enfermedad profesional, desempleo, riesgo durante el embarazo y
riesgo durante la lactancia natural, aunque el empresario hubiere
incumplido con sus obligaciones al respecto. Igual norma se aplica, a los
exclusivos efectos de asistencia sanitaria por enfermedad comn,
maternidad y accidente no laboral (arts. 125.3 LGSS y 29.2 RIA). Estas
altas de pleno derecho surten los efectos que la Ley les atribuye sin

necesidad de reconocimiento del derecho a las mismas, sin perjuicio de la


obligacin del empresario de solicitar al alta de sus trabajadores y con
independencia de las responsabilidades empresariales que haya lugar (art.
35.5 RIA). La responsabilidad en orden a las prestaciones est regulada
en el art. 126 LGSS.
Durante los casos de huelga y cierre patronal, el trabajador permanece en
situacin de alta especial en la Seguridad Social (art. 125.6 LGSS), y se
suspender la obligacin de cotizar (art. 106.5 LGSS).
Aparte de estas figuras de alta, el art. 125 LGSS prev una cuarta
denominada situacin asimilada al alta, que es aquella en la que el
trabajador, pese a no estar prestando sus servicios o la actividad que
determina su encuadramiento en el Sistema de la Seguridad Social, ya sea
temporal o definitivamente, conserva latente su relacin jurdica con la
Seguridad Social, si bien respecto de las contingencias y con el alcance y
condiciones que reglamentariamente se establezcan (art. 125.2 LGSS).
Se consideran situaciones asimiladas al alta (de entre ellas se exponen las
ms significativas):
La situacin del trabajador durante el perodo correspondiente a
vacaciones anuales retribuidas que no hayan sido disfrutadas por el
mismo con anterioridad a la finalizacin del contrato (art. 125.1
LGSS).
La situacin legal de desempleo, total o subsidiado, y la de paro
involuntario una vez agotadas las prestaciones, contributiva o
asistencial, por desempleo, siempre que en esta situacin se
mantenga la inscripcin como desempleado en el Oficina de Empleo
(arts. 125.1 LGSS y 36.1.1 RIA).
La excedencia forzosa motivada por la designacin del trabajador
para ocupar un cargo pblico que imposibilite su asistencia al
trabajo y/o para ejercer funciones sindicales de mbito provincial o
superior (arts. 125.2 LGSS y 36.1.2 RIA).
La situacin de incapacidad temporal que subsista, una vez
extinguido el contrato, as como la prrroga de efectos de la
incapacidad temporal.
El perodo de tiempo que el trabajador permanezca en situacin de
excedencia por cuidado de hijo, de menor acogido o de otros
familiares, que excedan del perodo considerado como de cotizacin
efectiva.
El traslado del trabajador por la empresa fuera del territorio nacional
(arts. 125.2 LGSS y 36.1.5 RIA).
La de aquellos que suscriban convenio especial con la Administracin
de la Seguridad Social, en los supuestos especficamente
establecidos por el legislador (arts. 125.2 LGSS y 36.1.6 RIA).
Los perodos de inactividad entre trabajos de temporada (art. 36.1.7
RIA).
Los perodos de prisin sufridos como consecuencia de los supuestos
contemplados en la Ley 46/1997, de 15 de octubre, de Amnista.
La situacin del trabajador que tenga pendiente resolucin judicial

por despido improcedente o nulo, pero slo a efectos de asistencia


sanitaria (art. 36.1.12 RIA).
La situacin de quienes tengan suspendido su contrato de trabajo
por huelga legal o cierre patronal, aunque la LGSS, art. 125.6 la
denomina como de alta especial.
Los trabajadores afectados por un plan de reconversin industrial.

3.4. Baja de los trabajadores


Cuando un trabajador cese en la empresa, deje de prestar sus servicios, el
empresario debe comunicarlo tambin a la Direccin Provincial de la TGSS
o Administracin de la misma, comunicacin que se denomina baja o,
mejor, dar de baja (art. 100 LGSS), y que ha de efectuarse en modelo
oficial dentro del plazo de seis das naturales siguientes al cese en el
trabajo (art. 32 RIA).
La solicitud de baja, que ha de presentarse ante la Direccin Provincial de
la TGSS o Administracin de la misma, ha de contener, los datos de
identificacin del trabajador, incluido su nmero de Seguridad Social, la
fecha de la baja y su causa, as como los datos relativos a las
peculiaridades en materia de cotizacin y accin protectora, y los datos de
identificacin del empresario, incluido el cdigo de cuenta de cotizacin al
que figure adscrito el trabajador cuya baja se solicita (art. 30 RIA).
La obligacin empresarial de dar de baja procede tambin cuando el
trabajador se traslade a un centro de trabajo del mismo empresario
situado en diferente provincia, en cuyo caso, el empresario debe promover
la baja en la provincia de procedencia y el alta en la de destino. Asimismo,
el empresario debe promover la baja y el alta del trabajador que, aun
dentro de la misma provincia, cambie de centro de trabajo con cdigo de
cuenta de cotizacin diferente (art. 29.1 RIA). Caso de incumplimiento
empresarial, la baja puede ser solicitada por el trabajador o practicarse de
oficio, en los mismos trminos que la afiliacin y el alta, sin perjuicio de
las responsabilidades del empresario y del rgimen sancionador aplicable.
En cuanto a los efectos, segn el art. 35.2 RIA, la baja del trabajador
producir efectos desde el cese en la prestacin de servicios por cuenta
ajena. A partir de ese momento, se extingue la obligacin de cotizar, salvo
que se continen prestando los servicios (art. 106.3 LGSS), pudiendo
probar los interesados, por cualquier medio admitido en derecho, que el
cese de la prestacin de servicios tuvo lugar en otra fecha. Por ello, la
mera solicitud de la baja por el empresario, si el trabajador contina
prestando sus servicios, no extingue la obligacin de cotizar. En los casos
en que la baja no se practique o se solicite fuera de plazo, no se extinguir
la obligacin de cotizar sino hasta el da en que la TGSS conozca el cese
en el trabajo por cuenta ajena.
La situacin de incapacidad temporal, ni aquellas otras asimiladas al alta
en las que se mantenga la obligacin de cotizar, no tendrn la
consideracin de cese, a efectos de causar la baja correspondiente (art.
29.3 RIA).

3.5. Normas comunes de aplicacin a las relaciones jurdicas


Normas comunes de aplicacin, de carcter general son las siguientes:
Cuando las altas y bajas se instrumenten por medios tcnicos,
cualquiera que sea su soporte, gozarn de la validez y eficacia de las
solicitudes presentadas mediante documentos, siempre que queda
garantizada su autenticidad, integridad y conservacin y, en su caso,
la recepcin por las Direcciones Provinciales de la TGSS y por los
interesados (art. 30.4 RIA).
El plazo de subsanacin de las solicitudes de alta y baja es de 10
das. Si no se subsana se le tendr al empresario por desistido de su
peticin, y se realizar de oficio las actuaciones que procedan
notificndose a la Inspeccin de Trabajo a los efectos pertinentes
(art. 31.2 RIA).
La variacin de datos de los trabajadores sobre afiliacin, altas y
bajas, deber practicarse en el plazo de 6 das naturales a aquel en
que la variacin se produzca, siempre en modelo oficial (art. 28.1
RIA).
La existencia de la posibilidad de que la TGSS autorice la
presentacin de solicitudes de altas, bajas y variaciones de datos de
los trabajadores en otros plazos distintos de los fijados a aquellas
empresas que justifiquen debidamente la dificultad de cumplirlos. En
determinados supuestos, la autorizacin concedida puede ser
revocada (art. 32.3.3 RIA).
La obligacin del empresario de conservar, por un perodo mnimo
de 5 aos, los documentos relativos a la inscripcin, afiliacin, alta y
baja de sus trabajadores, as como la comunicacin de variacin de
datos (art. 35.4 RIA).
Los procedimientos relativos a la inscripcin de empresas y a la
afiliacin, altas y bajas y variaciones de datos de los trabajadores
iniciados a solicitud de los interesados en los que no se dicte
resolucin expresa en el plazo previsto tendr como efecto la
estimacin de la respectiva solicitud por silencio administrativo, el
silencio es pues positivo (disposicin adicional vigsima quinta 3
LGSS).
3.6. El convenio especial con la Seguridad Social
Por su importancia e inters prctico, vamos a incluir una relacin jurdica
de Seguridad Social que no slo refiere al Rgimen General, sino a todos
los Regmenes del sistema de la Seguridad Social excepto los Regmenes
Especiales de los Funcionarios Civiles del Estado, de las Fuerzas Armadas
y del Personal al Servicio de la Administracin de Justicia el denominado
convenio especial.
Su regulacin est contenida en la Orden TAS/2865/2003, de 13 de
octubre, por la que se regula el convenio especial en el Sistema de la
Seguridad Social.
Definicin: Con carcter general, el convenio especial puede ser definido
como un acuerdo suscrito voluntariamente por el interesado con la TGSS

con el fin de generar, mantener o ampliar, en determinadas situaciones, el


derecho a las prestaciones de la Seguridad Social, siendo para ello
obligatorio que el mismo abone a su exclusivo cargo las cuotas que
correspondan. En su virtud, se considera al suscriptor del convenio en alta
o situacin asimilada a la de alta en el Rgimen de la Seguridad Social que
corresponda.
Objeto: Conforme al art. 1.2 de la Orden TAS/2865/2003 tiene por objeto
la cotizacin al Rgimen de la Seguridad Social en cuyo mbito se suscriba
el convenio y la cobertura de las situaciones derivadas de contingencias
comunes mediante el otorgamiento de las prestaciones a que se extienda
la accin protectora de dicho Rgimen de la Seguridad Social por tales
contingencias, quedando excluidas, salvo en determinados supuestos, las
situaciones de incapacidad temporal, maternidad y riesgo durante el
embarazo y, claro es, los subsidios correspondientes a las mismas.
Asimismo quedarn excluidas del convenio especial la cotizacin y la
proteccin por Desempleo, Fondo de Garanta Salarial y Formacin
Profesional.
As pues el convenio especial tiene dos objetivos: de una parte, cotizar al
Rgimen de Seguridad Social que corresponda en cuyo mbito se
suscriba el convenio; de otra, cubrir las situaciones derivadas de
contingencias comunes (no de contingencias profesionales), menos los
subsidios relacionados (incapacidad temporal, maternidad y riesgo durante
el embarazo), por lo que su accin protectora cubre las prestaciones de
incapacidad permanente, muerte y supervivencia, jubilacin y servicios
sociales.
Beneficiarios y requisitos que han de cumplir: El convenio especial
con la Seguridad Social se suscribe con la TGSS y podrn hacerlo los
trabajadores y pensionistas que relaciona el art. 2 de la Orden
TAS/2865/2003,
a
saber:
http://www.segsocial.es/Internet_1/Normativa/095157?ssSourceNodeId=1139#A2
Los requisitos generales para poder suscribir el convenio especial con la
Seguridad Social estn relacionados en el art. 3.3 de la Orden
TAS/2865/2003 y son: tener cubierto un perodo mnimo de cotizacin de
1.080 das en los doce aos inmediatamente anteriores a la baja en el
Rgimen de la Seguridad Social de que se trate.
A estos efectos, se computarn las cotizaciones efectuadas a cualquiera
de los Regmenes del Sistema de la Seguridad Social, y los perodos
asimismo cotizados en otro de los Estados Miembros del Espacio
Econmico Europeo o con los que exista Convenio Internacional al
respecto, salvo que la norma especial o el Convenio Internacional prevean
otra cosa, siempre que no se superpongan y sean anteriores a la fecha de
efectos del convenio especial cuya celebracin se solicita.
Sin embargo, no se computarn los das en que, siendo el trabajador
solicitante el obligado al cumplimiento de la obligacin de cotizar, no est
al corriente en el pago de las cuotas anteriores a la fecha de efectos del
convenio.
En el caso de pensionistas de incapacidad permanente o jubilacin, a los

que se les hubiere anulado o extinguido por cualquier causa el derecho a


la pensin, dicho perodo mnimo de cotizacin deber estar cubierto en el
momento en que se extingui la obligacin de cotizar.
No ser exigible el perodo mnimo de cotizacin en los convenios
especiales cuando reglamentariamente as se establezca.
Formalizacin: La notificacin por la TGSS sobre la procedencia de
celebrar el convenio especial solicitado por el interesado deber producirse
dentro de los tres meses siguientes a la fecha en que la solicitud haya
tenido entrada en el registro de la Direccin Provincial o Administracin
competente para su tramitacin.
La falta de resolucin expresa en este plazo previsto tendr como efecto la
estimacin de la respectiva solicitud, silencio administrativo, pues,
positivo.
El convenio especial deber suscribirse por la TGSS y por el interesado
dentro de los tres meses siguientes a la fecha de notificacin de su
procedencia, entendindose caducado el procedimiento iniciado cuando
transcurra dicho plazo no se produzca su firma por causa imputable al
interesado.
Efectos: Los efectos del convenio especial estn determinados en el art. 5
de la Orden TAS/2865/2003 y son que se considerarn en situacin de
alta o asimilada a la de alta en el Rgimen o, en su caso, en los
Regmenes de la Seguridad Social en que se haya suscrito, respecto de las
contingencias y en las condiciones que se establecen en esta Orden desde
la fecha de efectos del mismo.
Las fechas de iniciacin de los efectos del convenio especial son las
siguientes:
Si la solicitud del convenio especial se hubiere presentado dentro de
los 90 das naturales siguientes a la fecha del cese en la actividad o
en la situacin que determine la suscripcin del convenio especial,
surtir efectos desde el da siguiente a aquel en que haya producido
efectos la baja en el Rgimen correspondiente, salvo que el
solicitante opte porque los efectos se inicien desde la presentacin
de la solicitud.
Si la solicitud del convenio se hubiere presentado fuera del plazo de
los 90 das, el mismo surtir efectos desde el da de la presentacin
de la solicitud.
La cotizacin: La cuota ha de abonarla el interesado a su exclusivo
cargo. La cotizacin a la Seguridad Social es obligatoria desde la fecha de
efectos del convenio y mientras se mantenga la vigencia del mismo (art.
6.1 de la Orden TAS/2865/2003).
La cuota se fija aplicando a la base de cotizacin un tipo de cotizacin. La
base de cotizacin tiene carcter mensual y se determina aplicando las
reglas contenidas en el art. 6.1 de la Orden TAS/2865/2003.
Se ha de ingresar dentro del mes natural siguiente al que la misma est
referida, excepto en los convenios especiales correspondientes al Rgimen
Especial de Trabajadores por Cuenta Propia o Autnomos, que se
ingresar dentro del mismo mes a que se refieran.

Suspensin y extincin: Los supuestos de suspensin y extincin del


convenio especial estn regulados en los arts. 11-26 de la Orden
TAS/2865/2003.
Modalidades de convenio especial: La Orden TAS/2865/2003 contiene
tambin unas modalidades de convenio especial. Son: http://www.segsocial.es/Internet_1/Normativa/095157?ssSourceNodeId=1139#5
4. LA FINANCIACIN Y EL PATRIMONIO DE LA SEGURIDAD
SOCIAL
Para que el sistema de la Seguridad Social pueda hacer frente a las
prestaciones caso de que el riesgo se actualice en contingencia, es decir,
para que pueda desplegar su accin protectora, es necesario que cuente
con recursos, y estos recursos provienen bsicamente de las cuotas que el
empresario y el trabajador por cuenta ajena efectan al sistema de la
Seguridad Social mediante el correspondiente ingreso en la TGSS.
4.1. La cotizacin
El rgimen jurdico de la cotizacin est contenido, aparte de la LGSS, en
el Real Decreto 2064/1995, de 22 de diciembre, por el que se aprueba el
Reglamento General sobre cotizacin y liquidacin de los derechos de la
Seguridad Social (en adelante RCLSS).
4.1.1. Nacimiento, duracin y extincin de la obligacin de cotizar
La obligacin de cotizar en el Rgimen General de la Seguridad Social
nace con el comienzo de la prestacin de trabajo, incluido el perodo de
prueba. La mera solicitud de la afiliacin o alta del trabajador a la TGSS
surte en todo caso idntico efecto (art. 106.1 LGSS), presumindose
iniciada la prestacin desde esta fecha (art. 12.1 RCLSS). La no solicitud
de afiliacin y/o afiliacin, no impide el nacimiento de la obligacin de
cotizar, considerndose que este nacimiento procede desde el momento
en que se presten los servicios (art. 12.2 RCLSS).
La obligacin de cotizar se mantiene durante todo el perodo en que el
trabajador por cuenta ajena o asimilado est en alta en el rgimen
General o preste sus servicios, aunque stos revistan carcter de
discontinuo (arts. 106.1 LGSS y 13.1 RCLSS).
A tenor del art. 106.4 LGSS, subsiste la obligacin de cotizar durante las
siguientes situaciones: incapacidad temporal (cualquiera que sea su
causa), maternidad, paternidad, riesgo durante el embarazo, riesgo
durante la lactancia natural, as como, aade el art. 13.2 RCLSS, en las
situaciones de cumplimiento de deberes de carcter pblico, desempeo
de cargos de representacin sindical (siempre que unos y otros no den
lugar a la excedencia en el trabajo o al cese en la actividad), convenio
especial, desempleo contributivo y asistencial, en su caso, y dems
situaciones en las que as se diga expresamente en el RCLSS.
Las cuotas correspondientes a la situacin de incapacidad temporal, de
maternidad, de paternidad, de riesgo durante el embarazo o de riesgo

durante la lactancia natural sern computables a efectos de los distintos


perodos previos de cotizacin exigidos para el derecho a las prestaciones
(art. 124.3 LGSS).
La obligacin slo se extingue con la solicitud en regla de la baja en el
Rgimen General ante la Direccin Provincial de la TGSS o administracin
de la misma. Dicha comunicacin no extinguir la obligacin de cotizar si
el trabajador continuase la prestacin de trabajo. En los casos en que no
se solicite la baja o sta se formule fuera del plazo y en modelo o medio
distinto de los establecidos, no se extinguir la obligacin de cotizar sino
hasta el da en que la TGSS conozca el cese en el trabajo por cuenta ajena
(arts. 106.3 LGSS y 14.1 RCLSS).
4.1.2. Elementos de la obligacin de cotizar: los sujetos y el objeto
Se cotiza por contingencias comunes, por contingencias profesionales y
por lo que se denomina conceptos de recaudacin conjunta (desempleo,
fondo de garanta salarial y formacin profesional).
A) Sujetos de la obligacin de cotizar
1. Sujeto activo: El sujeto activo de la obligacin de cotizar es la TGSS,
quien, en su caso, puede transferir a las entidades, organismos o
administraciones correspondientes el importe de las cuotas (art. 7.1
RCLSS).
2. Sujeto pasivo: Dentro del sujeto pasivo se ha de distinguir entre
sujetos obligados y sujetos responsables:
Sujetos obligados: Estn obligados a cotizar en el Rgimen
General de la Seguridad Social, los trabajadores por cuenta ajena
y asimilados comprendidos en su campo de aplicacin y los
empresarios por cuya cuenta trabajen. As pues, la cotizacin por
contingencias comunes comprende dos aportaciones, la de los
trabajadores y la de los empresarios. La aportacin del trabajador
en la cotizacin respecto del mismo por contingencias comunes
ser de su exclusivo cargo, siendo nulo todo pacto en contrario.
En cambio, por contingencias profesionales, la cotizacin
completa corre a cargo exclusivamente del empresario, siendo
nulo todo pacto, individual o colectivo, por el cual el trabajador
asuma la obligacin de pagar total o parcialmente la prima o
parte de cuota a cargo del empresario. La obligacin de cotizar
por las contingencias de accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales existir aunque la empresa, con infraccin de lo
dispuesto en la LGSS, no tuviera establecida la proteccin de su
personal, o de parte de l, respecto a dichas contingencias; en tal
caso, las primas debidas se devengarn a favor de la TGSS.
Sujetos responsables: El sujeto responsable del cumplimiento de
la obligacin de cotizacin es el empresario quien ingresar las
aportaciones propias y las de sus trabajadores, en su totalidad.
Con dicha finalidad, el empresario descontar a sus trabajadores,
en el momento de hacer efectivas sus retribuciones, la aportacin

que corresponde a cada uno de ellos; de no efectuar el descuente


en ese momento, no podr realizarlo con posterioridad, quedando
obligado a ingresar la totalidad de las cuotas a su exclusivo
cargo. Si habiendo practicado el empresario tal descuento, no
ingresa en plazo la parte de la cuota correspondiente a sus
trabajadores, incurrir en responsabilidad tanto ante ellos como
ante las Entidades Gestoras y la TGSS, sin perjuicio de las
responsabilidades penales y administrativas que procedan; a este
respecto, el art. 104.1 LGSS establece una serie de
responsabilidades solidarias, subsidiarias y mortis causa cuando
existen varios empresarios obligados a cotizar.
B) El objeto de la obligacin de cotizar
El objeto de la obligacin de cotizar es la cuota, que expresa el importe
exacto a ingresar por el empresario directamente en la TGSS o a travs de
las entidades concertadas (art. 19.2 LGSS). Se determina aplicando a la
base de cotizacin un tipo de cotizacin (fijado en las normas de
cotizacin), deducidas, en su caso, las bonificaciones o reducciones
aplicables.
De conformidad con la disposicin transitoria sexta del Real Decreto-ley
20/2012, de 13 de julio, de medidas para garantizar la estabilidad
presupuestaria y de fomento de la competitividad queda suprimido el
derecho de las empresas a la aplicacin de bonificaciones por
contratacin, mantenimiento del empleo o fomento del autoempleo, en las
cuotas a la Seguridad Social y, en su caso, cuotas de recaudacin
conjunta, que se estn aplicando a la entrada en vigor de este Real
Decreto-ley. Se exceptan las bonificaciones recogidas en las
disposiciones que relaciona su apartado segundo.
La base de cotizacin puede ser definida como la cantidad, fijada en
relacin con los salarios percibidos, sobre la que gira la cuota de la
Seguridad Social a ingresar. Sus normas sobre determinacin y
composicin son de derecho necesario, siendo, por ello, nulo todo pacto
individual o colectivo, que pretenda alterar las bases de cotizacin
establecidas (art. 105 LGSS). Est constituida, para todas las
contingencias y situaciones amparadas por la accin protectora del
Rgimen General, por la remuneracin total del trabajador, cualquiera que
sea su forma o denominacin, que con carcter mensual tenga derecho a
percibir el trabajador por cuenta ajena o asimilado, o la que efectivamente
perciba de ser sta superior, por razn del trabajo que ejecuta por cuenta
ajena; las percepciones de vencimiento superior al mes se prorratean a lo
largo de los doce meses del ao. Las percepciones correspondientes a
vacaciones anuales devengadas y no disfrutadas y que sean retribuidas a
la finalizacin de la relacin laboral sern objeto de liquidacin y cotizacin
complementaria a la del mes de la extincin del contrato (art. 109.1
LGSS).
Conforme al art. 109.2 LGSS no computan en la base de cotizacin los
siguientes conceptos:

a) Las dietas y asignaciones para gastos de viaje, gastos de


locomocin, cuando correspondan a desplazamientos del trabajador
fuera de su centro habitual de trabajo para realizar el mismo en
lugar distinto, as como los pluses de transporte urbano y de
distancia por desplazamiento del trabajador desde su domicilio al
centro de trabajo habitual, con la cuanta y alcance que
reglamentariamente se establezcan.
b) Las indemnizaciones por fallecimiento y las correspondientes a
traslados, suspensiones y despidos (estarn exentas de cotizacin
hasta la cuanta mxima prevista en norma sectorial o convenio
colectivo aplicable). Las indemnizaciones por despido o cese del
trabajador estarn exentas, en la cuanta establecida con carcter
obligatorio en la Ley del Estatuto de los Trabajadores, sin que pueda
considerarse como tal la establecida en virtud de convenio, pacto o
contrato. Cuando se extinga el contrato de trabajo con anterioridad
al acto de conciliacin, estarn exentas las indemnizaciones por
despido que no excedan de la que hubiera correspondido en el caso
de que ste hubiera sido declarado improcedente, y no se trate de
extinciones de mutuo acuerdo en el marco de planes o sistemas
colectivos de bajas incentivadas. Sin perjuicio de lo dispuesto en los
prrafos anteriores, en los supuestos de despido o cese como
consecuencia de despidos colectivos, tramitados de conformidad con
lo dispuesto en el art. 51 de la Ley del Estatuto de los Trabajadores,
o producidos por las causas previstas en la letra c) del art. 52 de la
citada Ley, siempre que en ambos casos se deban a causas
econmicas, tcnicas, organizativas, de produccin o por fuerza
mayor, quedar exenta la parte de indemnizacin percibida que no
supere los lmites establecidos con carcter obligatorio en el
mencionado Estatuto para el despido improcedente.
c) Las prestaciones de la Seguridad Social, as como sus mejoras y las
asignaciones asistenciales concedidas por las empresas, estas dos
ltimas en los trminos que reglamentariamente se establezcan.
d) Las horas extraordinarias, salvo para la cotizacin por accidentes de
trabajo y enfermedades profesionales de la Seguridad Social. Si
bien, el MESS podr establecer el cmputo de las horas
extraordinarias, ya sea con carcter general, ya sea por sectores
laborales en los que la prolongacin de la jornada sea caracterstica
de su actividad.
En el desarrollo reglamentario de los apartados a) y c) se procurar la
mayor homogeneidad posible con lo establecido al efecto en materia de
rendimientos de trabajo personal por el ordenamiento tributario.
A tenor del apartado 3 del art. 109 LGSS la cuanta mxima exenta de
cotizacin por todos los conceptos indicados en el mismo no podr
exceder,
en
su
conjunto,
del
lmite
que
se
determine
reglamentariamente.
La razn de ser, como seala la Exposicin de Motivos del Real Decreto-ley
20/2012, de 13 de julio, es homogeneizar la normativa tributaria y la de

Seguridad Social, de tal manera que aquellos conceptos que son


considerados como renta en la normativa tributaria, y como tal tributan a
efectos del IRPF, sean incluidos tambin en la base de cotizacin.
La base de cotizacin por contingencias comunes: Para su
determinacin, conforme a las reglas antedichas, se establecen unos topes
mximos y mnimos en las Leyes de Presupuestos Generales del Estado
(art. 16.1 LGSS). El tope mximo es nico para todas las actividades,
categoras profesionales y grupos de cotizacin, y se aplica igualmente en
los casos de pluriempleo. La base de cotizacin tiene como tope mnimo
las cuantas del salario mnimo interprofesional vigente en cada momento,
incrementadas en 1/6 (arts. 16.2 y 110.3 LGSS).
La remuneracin que obtengan los trabajadores por el concepto de horas
extraordinarias no computa en la base de cotizacin por contingencias
comunes, estando sujetas a una cotizacin adicional por parte de
empresarios y trabajadores, con arreglo a los tipos que se establezcan en
la correspondiente Ley de Presupuestos Generales del Estado (arts. 111
LGSS y 24 RCLSS).
Los grupos de categoras profesionales, y su correspondiente grupo de
cotizacin,
son
los
siguientes
(art.
26.2
RCLSS):
http://noticias.juridicas.com/base_datos/Laboral/rd2064-1995.html#a26
La base de cotizacin por contingencias profesionales y conceptos
de recaudacin conjunta (desempleo, fondo de garanta salarial y
formacin profesional): Se aplican las reglas expuestas con la
particularidad de que para su clculo computan las horas extraordinarias,
es decir, que se incorporan a la base de cotizacin de forma indiferenciada
con el resto del salario (arts. 111 LGSS y 24.1 RCLSS).
El tipo de cotizacin: Es el porcentaje a aplicar a la base de cotizacin
para determinar la cuota a ingresar. Tiene carcter nico para todo el
mbito de proteccin del Rgimen General (art. 107.1 LGSS) y no puede
ser objeto de fraccionamiento, salvo supuestos excepcionales (art. 10
RCLSS):
Tipos de cotizacin por contingencias comunes: Existe uno para la
empresa y otro para los trabajadores que se establecen anualmente
en las Leyes de Presupuestos Generales del Estado (art. 16.1 LGSS).
A ttulo ilustrativo, para el 2013, empresa 23,60; trabajadores 4,70;
total 28,30.
Tipos de cotizacin por contingencias profesionales: La cotizacin
por estas contingencias se efecta con sujecin, no a tipos, sino a
primas que tienen, a todos los efectos, la condicin de cuotas de la
Seguridad Social (art. 17 LGSS) y que podrn ser diferenciadas para
las distintas actividades, industrias y tareas (art. 108 LGSS).
Adems, existen dos supuestos especiales de primas: 1) Primas
adicionales para aquellas empresas que ofrezcan riesgos de
enfermedades profesionales en relacin a la peligrosidad de la
industria o clase de trabajo y a la eficacia de los medios de
prevencin empleados (art. 108.2 y 11.2 RCLSS). 2) Primas
reducidas o aumentadas; reducidas, para el supuesto de empresas

que se distingan por el empleo de medios eficaces de prevencin;


aumentadas, para el caso de empresas que incumplan sus
obligaciones en materia de higiene y seguridad en el trabajo; estas
reducciones y aumentos no podrn exceder del 10% de la cuanta
de las primas, si bien el aumento podr llegar hasta un 20% en caso
de reiterado incumplimiento de las mencionadas obligaciones (art.
108.3 LGSS).
4.2. La recaudacin
La recaudacin de las cuotas y dems conceptos es llevada a cabo por la
TGSS, pues funciona como Caja nica del sistema de la Seguridad
Social, llevando a efecto la gestin recaudatoria de los recursos de
sta, tanto voluntaria como ejecutiva, bajo la direccin, vigilancia y tutela
del Estado (art. 18 LGSS). Su regulacin est contenida, aparte de LGSS,
en el Real Decreto 1415/2004, de 11 de junio, por el que se aprueba el
Reglamento General de Recaudacin de la Seguridad Social (en adelante
RGR), que distingue entre una recaudacin en perodo voluntario y otra en
va ejecutiva.
Recaudacin en perodo voluntario: Conforme al art. 26.1 LGSS, los
sujetos responsables del cumplimiento de la obligacin de cotizar debern
efectuar su liquidacin y pago con sujecin a las formalidades o por los
medios electrnicos, informticos y telemticos debiendo realizar la
transmisin de las respectivas liquidaciones o la presentacin de los
documentos de cotizacin dentro de los plazos reglamentarios
establecidos aun cuando no se ingresen las cuotas correspondientes, o
se ingrese exclusivamente la aportacin del trabajador. Las cuotas se
ingresan por mensualidades vencidas dentro del mes siguiente al que
corresponda su devengo (art. 56 RGR). La falta de pago dentro de este
plazo de ingreso determina la aplicacin del recargo y el devengo de los
intereses de demora (art. 25 LGSS). Los recargos, siempre a cargo del
empresario que es sobre quien pesa la obligacin de cotizar (art. 113.2
LGSS), son los establecidos en los arts. 27 LGSS y 10 RGR, y son los
siguientes:
1. Cuando los sujetos responsables del pago hubieran presentado los
documentos de cotizacin dentro del plazo reglamentario: un
recargo del 20% de la deuda, si se abonasen las cuotas debidas tras
el vencimiento de dicho plazo.
2. Cuando los sujetos responsables del pago no hubieran presentado
los documentos de cotizacin dentro del plazo reglamentario:
Recargo del 20% de la deuda, si se abonasen las cuotas debidas
antes de la terminacin del plazo de ingreso establecido en la
reclamacin de deuda o acta de liquidacin.
Recargo del 35% de la deuda, si se abonasen las cuotas debidas
a partir de la terminacin de dicho plazo de ingreso.
Segn el art. 20 LGSS, la TGSS, a solicitud del deudor, puede conceder
aplazamiento del pago de las deudas con la Seguridad Social, que
suspender el procedimiento recaudatorio. El aplazamiento, no podr

comprender las cuotas correspondientes a la aportacin de los


trabajadores y a las contingencias de accidente de trabajo y enfermedad
profesional; en cambio, comprende el principal de la deuda y, en su
caso, los recargos, intereses y costas del procedimiento. El cumplimiento
del aplazamiento deber asegurarse mediante garantas suficientes,
considerndose incumplido si no se constituyesen los derechos
personales o reales de garanta que establezca la resolucin de concesin,
en el plazo que sta determine. Esta obligacin no ser exigible en los
supuestos que, en razn a la cuanta de la deuda aplazada o de la
condicin
del
beneficiario,
se
establezcan
reglamentariamente;
excepcionalmente, podr eximirse de ella, total o parcialmente, cuando
concurran causas de carcter extraordinario que as lo aconsejen.
Tambin regula la LGSS la denominada reclamacin de deuda. Su
rgimen es el siguiente, transcurrido el plazo reglamentario sin que el
empresario ingrese las cuotas, la TGSS reclamar de oficio la deuda con
los recargos que preceda en los supuestos contemplados en el art. 30
LGSS: a) falta de cotizacin respecto de trabajadores dados de alta,
cuando no se hubiesen presentado los documentos de cotizacin en plazo
reglamentario o cuando, habindose presentado, contengan errores
aritmticos o de clculo que resulten directamente de tales documentos;
b) falta de cotizacin en relacin con trabajadores dados de alta que no
consten en los documentos de cotizacin presentados en plazo
reglamentario, respecto de los que se considerar que no han sido
presentados dichos documentos; c) diferencias de importe entre las
cuotas ingresadas y las que legalmente corresponda liquidar, debidas a
errores aritmticos o de clculo que resulten directamente de los
documentos de cotizacin presentados; d) deudas por cuotas cuya
liquidacin no corresponda a la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social.
La accin para exigir el pago de las deudas por cuotas de la Seguridad
Social prescribe a los cuatro aos (art. 21 LGSS).
Sin perjuicio de la reclamacin de deuda por la TGSS, la Inspeccin de
Trabajo y Seguridad Social podr formular la pertinente acta de liquidacin
en las deudas por cuotas originadas por: a) falta de afiliacin o de alta de
trabajadores; b) diferencias de cotizacin por trabajadores dados de alta,
cuando dichas diferencias no resulten directamente de los documentos de
cotizacin presentados dentro o fuera del plazo reglamentario; c) por
derivacin de la responsabilidad del sujeto obligado al pago; d) aplicacin
indebida de las bonificaciones en las cotizaciones de la Seguridad Social
(art. 31 LGSS).
Recaudacin en va ejecutiva: Finalizados los plazos sealados en las
reclamaciones de deuda sin que sta se hubiera hecho efectiva, se inicia
automticamente, de oficio, el procedimiento de apremio mediante la
emisin de providencia de apremio, en la que se identificar la deuda
pendiente de pago con el recargo correspondiente (arts. 34.1 LGSS y 10
RGR). La providencia de apremio, emitida por el rgano competente,
constituye el ttulo ejecutivo suficiente para el inicio del procedimiento de
apremio por la TGSS y tiene la misma fuerza ejecutiva que las sentencias

judiciales para proceder contra los bienes y derechos de los sujetos


obligados al pago de la deuda. En la notificacin de la providencia de
apremio se advertir al sujeto responsable de que si la deuda exigida no
se ingresa dentro de los 15 das siguientes a su recepcin o publicacin
sern exigibles los intereses de demora devengados y se proceder al
embargo de sus bienes (arts. 34.2 LGSS y art. 84 RGR).
Contra la misma (la providencia de apremio) solamente ser admisible
recurso de alzada basado en los motivos, debidamente justificados y
especificados, en los arts. 34.3 LGSS y 86 RGR: 1pago; 2prescripcin;
3
error material o aritmtico en la determinacin de la deuda;
4
condonacin, aplazamiento de la deuda o suspensin del procedimiento;
5
falta de notificacin de la reclamacin de deuda, cuando sta proceda, del
acta de liquidacin o de las resoluciones que stas o las autoliquidaciones
de cuotas originen. La interposicin de recurso suspender el
procedimiento de apremio, sin necesidad de la presentacin de garanta,
hasta la notificacin de su resolucin (art. 34.2 LGSS). Una vez firme en
va administrativa la providencia de apremio sin que se haya efectuado el
ingreso, el recaudador ejecutivo instar la ejecucin de las garantas
existentes y, en su caso, proceder al embargo de los bienes y derechos
del responsable para el cobro forzoso de la deuda, mediante su
enajenacin o adjudicacin a la TGSS (art. 87.1 RGR). Para asegurar el
cobro de la deuda la TGSS puede adoptar las medidas cautelares previstas
en el art. 33 LGSS.
El procedimiento de apremio finaliza cuando resultan solventadas las
deudas perseguidas, incluidos principal, recargo, intereses en su caso y
costas. La impugnacin de los actos de gestin recaudatoria compete al
orden jurisdiccional Contencioso-administrativo (art. 46.2 RGR).
4.3. El patrimonio de la Seguridad Social
El patrimonio de la Seguridad Social, nico afecto a sus fines distinto del
patrimonio del Estado, est constituido por las cuotas, bienes, derechos,
acciones y recursos de cualquier otro gnero de la Seguridad Social (art.
80 LGSS). La titularidad del mismo corresponde a la TGSS, quien tambin
tiene atribuida la adquisicin, disposicin y administracin de los bienes,
derechos y dems recursos que integran el patrimonio de la Seguridad
Social, bajo la direccin, vigilancia y tutela de MESS.
Los bienes y derechos que integran el patrimonio de la Seguridad Social
son inembargables. Ningn Tribunal ni autoridad administrativa podr
dictar providencia de embargo, ni despachar mandamientos de ejecucin
contra los bienes y derechos del patrimonio de la Seguridad Social, ni
contra las rentas, frutos o productos del mismo (art. 6 Real Decreto
1221/1992).
ANEXO: MATERIAL COMPLEMENTARIO
A) Jurisprudencia constitucional

STC 291/2000, de 30 de noviembre: El recargo del 10% no tiene


naturaleza sancionadora al no ser su finalidad represiva sino coercitiva,
disuasoria o de estmulo; la funcionalidad del recargo del 10 por 100 no
es la de una sancin en sentido propio, pues no supone un castigo por la
realizacin de una conducta ilcita administrativamente sino un estmulo
para el cumplimiento de las obligaciones tributarias o, lo que es lo mismo,
una disuasin para el incumplimiento. Por el contrario, en el caso del
recargo del 50%, tiene una funcin resarcitoria, y, adems, sancionadora;
en los recargos del 100%, carcter bsicamente sancionador. Aplicando
esta doctrina, STS (Sala de lo Contencioso-administrativo) 15 de febrero
de 2010.
B) Jurisprudencia ordinaria
STS 6 de junio de 2002: Suspensin del contrato de trabajo y sus
efectos en el mbito de la Seguridad Social (alta y cotizacin).
STS (Sala de lo Contencioso-administrativo) 6 de julio de 2009: La
TGSS puede revisar de oficio sus propios actos de inscripciones de
empresa que no afecten a los actos declarativos de derechos.
STS 16 de diciembre de 2009: Descubiertos de cotizacin.
Imputacin de responsabilidades.
STS 5 de octubre de 2009: Base reguladora prestaciones derivadas
de accidente de trabajo y enfermedad profesional. Lo que ha de
tenerse en cuenta son los importes anuales tanto de la retribucin
salarial ordinaria como los correspondientes a las pagas
extraordinarias que se integran en la retribucin diaria percibida por
el trabajador.

LECCIN 6. CONTINGENCIAS PROFESIONALES


1. INTRODUCCIN
Se entiende por contingencia la proteccin otorgada por el sistema de la
Seguridad Social caso de que el riesgo (social) se actualice, es decir,
acontezca (art. 2 LGSS). Contingencia profesional es la dispensada por el
sistema cuando la actualizacin del riesgo sea debido a un accidente de
trabajo o una enfermedad profesional. Su diferencia con las contingencias
comunes (accidente no laboral y enfermedad comn) radica en que stas
las puede genricamente padecer cualquier trabajador con independencia
de una relacin laboral o prestacin de servicios.
La diferencia entre accidente de trabajo y enfermedad profesional radica
en dos cuestiones: Una, tcnica, pues mientras que el accidente de
trabajo surge de la accin sbita de un agente exterior que se produce en
un momento concreto y determinado, la enfermedad profesional supone
un proceso lento y progresivo que deteriora la salud del trabajador, cuya
manifestacin externa, no es (o suele ser) contempornea con la causa de
su produccin. Otra, jurdica, pues slo son calificadas como

enfermedades profesionales las enfermedades listadas que, adems,


acontezcan en las actividades tambin listadas capaces de producirlas
preestablecidas por las normas de desarrollo de la LGSS; si la enfermedad
no est contenida en estas normas, legalmente no es enfermedad
profesional, sino accidente de trabajo.
2. ACCIDENTE DE TRABAJO
2.1. Concepto de accidente de trabajo
Son tres los elementos que conforman el concepto de accidente de
trabajo, a saber, 1la lesin corporal, 2trabajo por cuenta ajena y 3la
conexin entre trabajo y lesin. Analicemos cada uno de ellos partiendo
para ello de la doctrina.
2.1.1. Lesin corporal
Para que un accidente sea calificado como de trabajo es necesario que
exista una lesin producida por la accin o irrupcin sbita y violenta de
un agente exterior, lesin que, aun siendo corporal, como expresa el
precepto, no excluye las lesiones psicosomticas.
Conforme el art. 115 LGSS, son tambin accidente de trabajo las
siguientes enfermedades:
Las enfermedades, no calificadas como profesionales en aplicacin
del art. 116 LGSS, que contraiga el trabajador con motivo de la
realizacin de su trabajo, siempre que se pruebe que la enfermedad
tuvo por causa exclusiva la ejecucin del mismo [art. 115.1.e)
LGSS].
Las enfermedades o defectos, padecidos con anterioridad por el
trabajador, que se agraven como consecuencia de la lesin
constitutiva del accidente [art. 115.1.f) LGSS].
Las consecuencias del accidente que resulten modificadas en su
naturaleza, duracin, gravedad o terminacin, por enfermedades
intercurrentes, que constituyan complicaciones derivadas del
proceso patolgico determinado por el accidente mismo o tenga su
origen en afecciones adquiridas en el medio en que se haya situado
el paciente para su curacin [art. 115.1.g) LGSS].
2.1.2. Trabajo por cuenta ajena
La lesin corporal ha de ser la que sufra el trabajador con ocasin o por
consecuencia del trabajo que ejecuta por cuenta ajena, es decir, en
ejecucin de un contrato de trabajo, con remisin al ET y leyes
complementarias.
2.1.3. Conexin entre trabajo y lesin
Ha de existir una relacin de causalidad entre el trabajo que el trabajador
ejecuta por cuenta ajena y la lesin producida, trabajo que no slo es el
acto de trabajo en sentido estricto, sino tambin todo acaecimiento que

tenga alguna conexin con el trabajo, siempre que haya relacin de


causalidad entre el trabajo y la lesin. Por ello, el art. 115 LGSS considera
accidente de trabajo:
Los que sufra el trabajador al ir o al volver del lugar de trabajo [art.
11.2.a) LGSS], denominados accidente de trabajo in itinere.
Los que sufra el trabajador con ocasin o como consecuencia del
desempeo de cargos electivos de carcter sindical, as como los
ocurridos al ir o al volver del lugar en que se ejerciten las funciones
propias de dichos cargos [art. 115.2.b) LGSS].
Los ocurridos con ocasin o por consecuencia de las tareas que, aun
siendo distintas a las de su categora profesional, ejecute el
trabajador en cumplimiento de las rdenes del empresario o
espontneamente en inters del buen funcionamiento de la empresa
[art. 115.2.c) LGSS].
Los acaecidos en actos de salvamento y en otros de naturaleza
anloga, cuando unos y otros tengan conexin con el trabajo [art.
115.2.d) LGSS].
La presuncin, iuris tantum, a favor de la calificacin como de accidente
de trabajo aparece establecida en el art. 115.3 LGSS al sealar que tienen
esta naturaleza todas las lesiones que sufra el trabajador durante el
tiempo y en el lugar de trabajo, presuncin que se rompe en los
supuestos regulados en el art. 115.4 LGSS, a saber: a) los debidos a
fuerza mayor extraa al trabajo, entendiendo por sta la que sea de tal
naturaleza que ninguna relacin guarde con el trabajo que se ejecutaba al
ocurrir el accidente (en ningn caso se considerar fuerza mayor extraa
al trabajo la insolacin, el rayo y otros fenmenos anlogos de la
naturaleza) b) los que sean debidos a dolo o a imprudencia temeraria del
trabajador accidentado.
En cambio, a tenor del art. 115.5 LGSS, no impedir la calificacin de un
accidente como de trabajo: a) La imprudencia profesional consecuencia
del ejercicio habitual de un trabajo y se derive de la confianza que ste
inspire; b) los supuestos de concurrencia de culpa, civil o criminal, del
empresario, compaero de trabajo del accidentado o de un tercero, salvo
que no guarde relacin alguna con el trabajo.
2.2. Las resultas del accidente de trabajo: Los principios sobre los
que se asienta. Las prestaciones
Llamamos resultas del accidente de trabajo las consecuencias que se
derivan del mismo. Acaecido el accidente de trabajo, ste puede producir
bien unas lesiones en el trabajador bien la muerte de ste. En el caso de
las lesiones, el accidente puede producir al trabajador una incapacidad
(temporal o permanente) o una lesin permanente no invalidante. En el
supuesto de muerte, sta puede llevar aparejada la necesidad de allegar
medios para la subsistencia de determinadas personas que dependan del
trabajador fallecido.
2.2.1. Los principios sobre los que se asienta la proteccin por

contingencias profesionales
1) Principio de alta de pleno derecho, en virtud del cual, los trabajadores
comprendidos en el campo de aplicacin del Rgimen General se
considerarn, de pleno derecho, en situacin de alta a efectos de
accidente de trabajo y enfermedades profesionales aunque su
empresario haya incumplido con sus obligaciones (art. 125.3 LGSS).
2) Consecuencia del anterior principio es el de automaticidad absoluta de
las prestaciones, reconocido en el art. 126.3 LGSS, en relacin con su
apartado 2 cuya aplicacin supone el que, aun incumpliendo el
empresario con sus obligaciones (de afiliacin, alta/baja y cotizacin), la
aseguradora (el INSS o la MATEP) ha de anticipar el pago de la prestacin
al beneficiario, subrogndose en los derechos y acciones del beneficiario
frente al empresario, sin perjuicio del derecho de repeticin de sta (la
aseguradora) contra el empresario incumplidor, al que, adems, se le
exige las responsabilidades pertinentes.
3) No exigencia de perodos previos de cotizacin, pues a tenor del art.
124.4 LGSS, no se exigirn perodos previos de cotizacin para el
derecho a las prestaciones que se deriven de accidente, sea o no de
trabajo, o de enfermedad profesional.
4) El clculo de las respectivas bases reguladoras, para determinar la
correspondiente prestacin, que se efecta sobre los salarios realmente
percibidos por el accidentado.
5) Recargo de las prestaciones caso de que el accidente de trabajo o la
enfermedad profesional sea debido a la inobservancia de las normas sobre
seguridad y salud laboral, art. 123 LGSS, a cuyo tenor, todas las
prestaciones econmicas que tengan su causa en accidente de trabajo o
enfermedad profesional se aumentarn, segn la gravedad de la falta, de
un 30 a un 50 por 100, cuando la lesin se produzca por mquinas,
artefactos o en instalaciones, centros o lugares de trabajo que carezcan
de los dispositivos de precaucin reglamentarios, los tengan inutilizados o
en malas condiciones, o cuando no se hayan observado las medidas
generales o particulares de seguridad e higiene en el trabajo, o las
elementales de salubridad o las de adecuacin personal a cada trabajo,
habida cuenta de sus caractersticas y de la edad, sexo y dems
condiciones del trabajador. Contina expresando el precepto que la
responsabilidad de pago por este recargo recae directamente sobre el
empresario infractor, sin que pueda ser objeto de seguro alguno, siendo
nulo de pleno derecho cualquier pacto o contrato que se realice para
cubrirla, compensarla o trasmitirla. En todo caso, esta responsabilidad es
independiente y compatible con la de todo orden, incluso penal, que
puedan derivarse de la infraccin.
2.2.2. Las prestaciones
A) Incapacidad temporal (IT)
Su regulacin est contenida en los arts. 128-133 LGSS y normativa
relacionada en el anexo. Del art. 128 LGSS se desprende que la IT es la

situacin en la que se halla un trabajador que necesita de asistencia


sanitaria por padecer una lesin, debida a un accidente de trabajo o una
enfermedad profesional, que le impide trabajar, con una duracin mxima
de 365 das, prorrogables por otros 180 das cuando se presuma que el
trabajador durante ellos puede ser dado de alta mdica por curacin.
Caracterstico de esta situacin es pues: 1) Una alteracin de la salud en
proceso de curacin, es decir, un impedimento temporal de carcter
patolgico que a travs de la curacin debe desaparecer y 2) que se est
absolutamente impedido para el trabajo, de donde se deduce que no se
perciben salarios por ello el contrato de trabajo queda suspendido [art.
45.1.c) ET], siendo el subsidio sustitutivo e incompatible con stos.
A efectos del perodo mximo de duracin de la situacin de IT y de su
posible prrroga, se computarn los de recada y de observacin (art.
128.2 LGSS).
Beneficiarios del subsidio son los trabajadores comprendidos en el campo
de aplicacin del Rgimen General de la Seguridad Social, que se
encuentre en la situacin contemplada en el arts. 128 LGSS, y que estn
afiliados y en alta en el momento de acontecer el accidente de trabajo
(aunque, se recuerda, rigen los principios de alta de pleno derecho y de
automaticidad absoluta de las prestaciones). No se requiere ningn
perodo previo de cotizacin (art. 130 LGSS).
La prestacin, denominada subsidio por IT, consiste en el 75% de la base
reguladora. La base reguladora se obtiene por adicin de dos sumandos:
a) la base de cotizacin por contingencias profesionales del mes anterior,
sin horas extraordinarias, dividido por el nmero de das a que
corresponde dicha cotizacin; b) la cotizacin por horas extraordinarias
del ao natural anterior, dividido entre 365 das.
El subsidio por IT nace al da siguiente al de la baja mdica del trabajador
(art. 131.1 LGSS).
Dura mientras el trabajador se halle en situacin de IT (365 o 180 das,
mximo pues de 545 das) durante los cuales subsiste la obligacin de
cotizar; en cambio, durante la prrroga de la IT prevista en el art. 131 bis
LGSS, no subsiste la obligacin de cotizar (art. 131 bis 2 LGSS).
Se extingue por las causas relacionadas en el art. 131.1 bis LGSS:
transcurso del plazo mximo establecido (con sus prrrogas ordinaria y
extraordinaria), alta mdica del trabajador accidentado (con o sin
declaracin de IP), por reconocerse al beneficiario la pensin de jubilacin,
por incomparecencia injustificada a cualquiera de las convocatorias para
los exmenes y reconocimientos establecidos por los mdicos adscritos al
INSS o a las MATEP, y por fallecimiento.
Si la IT se extingue por el transcurso del plazo mximo, y el trabajador es
dado de alta mdica sin declaracin de IP, slo podr generarse un nuevo
proceso de IT por la misma o similar patologa si media un perodo de
actividad laboral superior a 180 das o si el INSS, a travs de los rganos
competentes para evaluar, calificar y revisar la IP del trabajador, emite la
baja a los exclusivos efectos de la prestacin econmica por IT (art. 131.1
bis LGSS).

Cuando la situacin de IT se extinga por el transcurso del plazo de 545


(365 ms 180) das fijado, se examinar necesariamente, en el plazo
mximo de 3 meses, el estado del incapacitado a efectos de su
calificacin, en el grado que corresponda, como IP; no obstante lo
anterior, en aquellos supuestos en los que, continuando la necesidad de
tratamiento mdico, por la expectativa de reincorporacin laboral, la
situacin clnica del interesado hiciera aconsejable demorar la mencionada
calificacin (de IP), sta podr retrasarse por el perodo preciso, que en
ningn caso podr rebasar los 730 das siguientes a las fecha en que se
haya iniciado la IT; en este supuesto, como se ha expuesto, no subsiste la
obligacin de cotizar (art. 131.2 bis LGSS).
Se suspende el subsidio por IT por las causas relacionadas en el art. 132
LGSS, a saber: a) cuando el beneficiario haya actuado fraudulentamente
para obtener o conservar la prestacin; b) cuando el beneficiario trabaje
por cuenta ajena o propia; c) cuando el beneficiario, sin causa razonable,
rechace o abandone el tratamiento mdico que le fuere indicado.
Como se puede apreciar, el derecho al subsidio gira en torno a los partes
de alta, confirmacin y baja mdica. Tratndose de IT derivada de
contingencias profesionales, las peculiaridades son las siguientes: 1) Caso
de que la opcin de aseguramiento por el empresario haya sido con una
MATEP, todos los partes (de baja, confirmacin y alta mdica) as como los
informes mdicos complementarios y de control son expedidos por los
servicios mdicos de la propia MATEP. 2) Los partes de confirmacin se
emiten siempre a los siete das naturales siguientes al inicio de la IT y,
sucesivamente, cada siete das, a partir del primer parte de confirmacin.
El plazo mximo de resolucin y notificacin en los procedimientos sobre
IT es de 30 das. Transcurrido dicho plazo sin que haya recado resolucin
expresa se entender desestimada la peticin por silencio administrativo
(disposicin adicional vigsima quinta 3 LGSS).
El subsidio por IT derivada de contingencias profesionales se abona desde
el da siguiente al del parte de baja, estando a cargo del empresario el
salario ntegro correspondiente al da de la baja (art. 131.1 LGSS). El pago
efectivo lo realiza delegadamente la propia empresa en virtud del principio
de colaboracin obligatoria, pero corre a cargo o del INSS o de la
MATEP segn con quien haya optado el empresario por formalizar la
proteccin respecto a las contingencias profesionales. Excepcionalmente el
subsidio corre a cargo de la empresa, en relacin con su propio personal,
en virtud del principio de colaboracin voluntaria siempre que renan
las condiciones exigidas y que est debidamente autorizada por el MESS.
B. Incapacidad permanente (IP)
Su regulacin fundamental est contenida en los arts. 136-143 LGSS y en
la normativa relacionada en el anexo, especialmente, en el Real Decreto
1300/1995, de 21 de julio, por el que se desarrolla, en materia de
incapacidades laborales del sistema de la Seguridad Social, la Ley
42/1994, de 30 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y de
orden social (en adelante RIL).

Segn el art. 136.1 LGSS, IP es la situacin del trabajador que, despus


de haber estado sometido al tratamiento prescrito y de haber sido dado
de alta mdicamente, presenta reducciones anatmicas o funcionales
graves, susceptibles de determinacin objetiva y previsiblemente
definitivas, que disminuyan o anulen su capacidad laboral. No obsta esta
calificacin, la posibilidad de la recuperacin laboral del incapaz, si dicha
posibilidad se estima mdicamente como incierta o a largo plazo.
No impedir la calificacin de la situacin de IP, las reducciones
anatmicas o funcionales existentes a la fecha de afiliacin del interesado
en la Seguridad Social, cuando se trate de personas con discapacidad y
con posterioridad a la afiliacin tales reducciones se hayan agravado,
provocando por s mismas o por concurrencia con nueva lesiones o
patologas, una disminucin o anulacin de la capacidad laboral que tena
el interesado en el momento de su afiliacin. No obstante lo anterior, no
ser necesaria el alta mdica para la valoracin de la incapacidad
permanente en los casos en que concurran secuelas definitivas (art.
136.1 LGSS).
Tambin tiene la consideracin de IP, en el grado que se califique, la
situacin de incapacidad que subsista despus de extinguida la IT por el
transcurso del plazo mximo de duracin de la misma (545 das), salvo el
supuesto de prrroga de IT del art. 131 bis 2 LGSS, en el que no se
acceder a la situacin de IP hasta tanto no se proceda a la
correspondiente calificacin (art. 136.1 LGSS).
La IP, tendr que derivar de una situacin de IT, salvo que afecte a
quienes carezcan de proteccin frente a la IT, bien por encontrarse en una
situacin asimilada a la de alta bien en los casos de acceso a la IP
(absoluta y/o gran invalidez) desde la situacin de no alta (art. 136.3
LGSS).
Actualmente, la IP se clasifica en distintos grados, estrechamente
relacionados con la incidencia que, para la profesin habitual (la
desempeada normalmente por el accidentado) o para todo trabajo, tiene
las lesiones o dolencias producidas por el accidente de trabajo (disposicin
transitoria 5 bis LGSS). Los grados de incapacidad conforme al art. 137.1
LGSS son los siguientes: incapacidad permanente parcial (IPP),
incapacidad permanente total (IPT), incapacidad permanente total
cualificada (IPTC), incapacidad permanente absoluta (IPA) y gran invalidez
(GI).
La IPP para la profesin habitual es la que sin alcanzar el grado de total,
ocasione al trabajador una disminucin no inferior al 33% en su
rendimiento normal para dicha profesin, sin impedirle la realizacin de
las tareas fundamentales de la misma. IPT para la profesin habitual es
la que inhabilita al trabajador para la realizacin de todas o de las
fundamentales tareas de dicha profesin, siempre que pueda dedicarse a
otra distinta. IPTC es la anteriormente descrita cuando se da la
circunstancia(s) adicional(es) de que el accidentado, por edad (como
mnimo 55 aos), falta de preparacin general o especializada y
circunstancias sociales y laborales del lugar de residencia se presuma

que difcilmente va a obtener un nuevo empleo; norma de continuo


aplicada por la jurisprudencia. IPA para todo trabajo es la que inhabilite
por completo al trabajador para toda profesin u oficio. GI es la
situacin del trabajador afectado por una incapacidad permanente y que,
por consecuencia de prdidas anatmicas o funcionales, necesita la
asistencia de otra persona para los actos ms esenciales de la vida, tales
como vestirse, desplazarse, comer o anlogos. Consecuencia de ello, es
que no hay slo una prestacin de IP sino varias, en funcin del grado
reconocido.
Beneficiarios de las prestaciones por IP son los accidentados incluidos en
el Rgimen General de la Seguridad Social, declarados en alguna de las
situaciones que originen una IP, que estn afiliados y en alta en el
momento de acontecer el accidente de trabajo (aunque, se recuerda,
rigen los principios de alta de pleno derecho y de automaticidad absoluta
de las prestaciones). No se requiere ningn perodo previo de cotizacin
(art. 124.4 LGSS).
Las prestaciones son las siguientes (art. 139 LGSS): IPP, cantidad a tanto
alzado (en concreto 24 mensualidades de la base reguladora que ha
servido para determinar el subsidio por incapacidad temporal). IPT,
pensin vitalicia (el 55% de la base reguladora) que podr
excepcionalmente ser sustituida por una indemnizacin a tanto alzado
cuando el beneficiario sea menor de 60 aos. IPTC, pensin vitalicia (el
75% de la base reguladora). IPA, pensin vitalicia (el 100% de la base
reguladora). GI, complemento destinado a que el invlido pueda
remunerar a la persona que le atiende (la cuanta de la pensin por gran
invalidez estar formada por el importe de la pensin que corresponda por
IPT o IPA incrementada con un complemento destinado a remunerar a la
persona que atienda al beneficiario, que ser el equivalente al resultado
de sumar el 45% a la base mnima de cotizacin vigente en el momento
del hecho causante y el 30% de la ltima base de cotizacin del
trabajador correspondiente a la contingencia de la que derive la situacin
de IP; en ningn caso, podr tener un importe inferior al 45% de la
pensin percibida, sin el complemento, por el trabajador).
Las pensiones de IP, cuando sus beneficiarios cumplan la edad de 65 aos,
pasarn a denominarse pensiones de jubilacin; esta nueva
denominacin, no implica modificacin alguna respecto a las condiciones
de la prestacin que se viniese percibiendo (art. 143.4 LGSS), lo que
comporta que no proceda aplicar retencin alguna por IRPF en las
pensiones de IPA y GI que pasen a denominarse pensin de jubilacin.
Las prestaciones por IP nacen en el momento en que se produzca el hecho
causante, que depende, a su vez, de la existencia o no de una previa IT y
de cmo se halle la relacin jurdica con la Seguridad Social que mantenga
el accidentado en el momento de suceder el accidente de trabajo (pues
puede que estuviera en situacin de no alta). As tenemos que: 1) Si la IP
deriva de una previa situacin de IT, el hecho causante se entender
producido en la fecha en que se extinga la IT; 2) si la IP no viene
precedida de una previa IT o sta no se ha extinguido, el hecho causante

se considerar producido en la fecha de emisin del dictamen-propuesta


del EVI.
Las prestaciones por IP no tienen plazo especial de duracin, perviviendo
el derecho a las mismas hasta que se produzca una causa que origine su
extincin, siendo stas: 1la revisin de la IP, 2reconocimiento de la pensin
de jubilacin en su modalidad contributiva, y 3el fallecimiento del
beneficiario.
El derecho a las prestaciones por IP se extingue: 1) por revisin con
resultado de curacin; 2) fallecimiento del beneficiario; 3) reconocimiento
del derecho a la pensin de jubilacin; 4) revisin de oficio dictada por la
Entidad Gestora en alguno de los casos en que tal actuacin est
legalmente permitida y de ella se derive la prdida del derecho a la
pensin.
El derecho a las prestaciones por IP puede ser suspendido porque: 1) el
beneficiario haya actuado fraudulentamente para obtener o conservar el
derecho a las mismas; 2) la IP sea debida o de haya agravado a
consecuencia de la imprudencia temeraria del beneficiario; 3) la IP sea
debida o se haya agravado a consecuencia de haber rechazado o
abandonado, sin causa razonable, el tratamiento sanitario prescrito que se
le hubiere indicado durante la IT; 4) el beneficiario, sin causa razonable,
rechace o abandone los tratamientos o procesos de readaptacin y
rehabilitacin procedentes.
Respecto al rgimen de incompatibilidades: en caso de IPT para la
profesin que ejerca el interesado o del grupo profesional en que aqulla
estaba encuadrada, la pensin vitalicia correspondiente ser compatible
con el salario que pueda percibir el trabajador en la misma empresa o en
otra distinta, siempre y cuando las funciones no coincidan con aquellas
que dieron lugar a la IPT. Por su parte, el apartado cuarto del mismo
precepto (el 141 LGSS) determina que el disfrute de la pensin de IPA y
de GI a partir de la edad de acceso a la pensin de jubilacin ser
incompatible con el desempeo por el pensionista de un trabajo, por
cuenta propia o por cuenta ajena, que determine su inclusin en alguno
de los regmenes del Sistema de la Seguridad Social, en los mismos
nuevos trminos y condiciones que los regulados para la pensin de
jubilacin en su modalidad contributiva.
A tenor del art. 143 LGSS, las IP son revisables por mejora o agravacin
de las lesiones que produjeron el estado invalidante, por error de
diagnstico as como por la realizacin de trabajos por cuenta ajena o
propia del pensionista, hasta que el incapacitado no haya cumplido la edad
mnima exigida para acceder a la pensin de jubilacin contributiva (65
aos). La competencia para revisar la IP est encomendada al INSS, art.
1.1 RIL.
Declarada una IP en los grados de IPT, IPA o GI si, a juicio del rgano de
calificacin (el EVI), la situacin de incapacidad del trabajador va a ser
previsiblemente objeto de revisin por mejora que permita su
reincorporacin al puesto de trabajo, subsistir la suspensin de la
relacin laboral, con reserva del puesto de trabajo, durante un perodo de

dos aos a contar desde la fecha de la resolucin por la que se declare la


IP (art. 48.2 ET).
El expediente de revisin concluye bien confirmando el grado de
incapacidad, bien modificando el grado y la prestacin bien produciendo la
extincin de la IP y de la pensin.
Compete al INSS reconocer el derecho a las prestaciones econmicas por
IP, en sus distintos grados, su revisin, as como determinar la
contingencia (comn o profesional) determinante de la misma [arts. 143
LGSS y 1.1.a) RIL]. Tambin es competencia del INSS declarar la
responsabilidad empresarial que proceda por falta de alta, cotizacin o
medidas de seguridad e higiene, y determinar el recargo que proceda,
incrementando la correspondiente prestacin, por falta de observancia de
las medidas de seguridad y salud laboral [art. 1.1.e) RIL].
El plazo mximo de resolucin y notificacin en los procedimientos sobre
prestaciones por IP, y sus revisiones, as como en los procedimientos
sobre recargos de las prestaciones econmicas en caso de accidente de
trabajo y enfermedad profesional, es de 135 das. Transcurrido dicho plazo
sin que haya recado resolucin expresa se entender desestimada la
peticin por silencio administrativo.
El pago de la prestacin corre a cargo del INSS o de la MATEP, segn
quien tenga la proteccin de la IP. Tratndose de una pensin, el pago lo
efecta el INSS, previa constitucin, por parte de la mutua, del valor del
capital coste de la pensin en la TGSS (art. 201 LGSS). Las prestaciones
de IP en los grados de absoluta y gran invalidez estn exentas de
tributacin.
C) Lesiones permanentes no invalidantes
Conforme al art. 150 LGSS las lesiones permanentes no invalidantes son
aquellas lesiones, mutilaciones o deformidades, de carcter definitivo,
causadas nicamente por accidente de trabajo o enfermedad profesional
que, sin llegar a constituir una IP, supongan una disminucin o alteracin
de la integridad fsica del accidentado y aparezcan recogidas en el baremo
establecido al efecto, baremo contenido en el anexo de la orden de 5 de
abril de 1974.
Segn el art. 151 LGSS, beneficiarios son los trabajadores que hayan sido
dado de alta mdica y que estn integrados en el Rgimen General que
estn afiliados y en alta en el momento de acontecer el accidente de
trabajo. No se requiere ningn perodo previo de cotizacin (art. 124.4
LGSS).
La prestacin econmica consiste en una indemnizacin a tanto alzado
que se concede por una sola vez y cuya cuanta viene fijada en el baremo,
el contenido en la Orden ESS/66/2013, de 28 de enero. Su percepcin es
independiente del derecho del accidentado a continuar trabajando en la
empresa (art. 150 LGSS).
Estas indemnizaciones son incompatibles con las prestaciones econmicas
establecidas para la IP, salvo que las lesiones sean totalmente
independientes de las que hayan sido tomadas en consideracin para

declarar la IP (art. 152 LGSS).


Al igual que en la IP, compete al INSS verificar la existencia de la lesin
mutilacin o deformidad as como reconocer el derecho a las
indemnizaciones correspondientes [art. 1.1.b) RIL], previo dictamenpropuesta del los equipos de valoracin de incapacidades (EVI) sobre la
disminucin o alteracin de la integracin fsica del accidentado [art.
3.1.d) RIL].
El plazo mximo de resolucin y notificacin en los procedimientos sobre
lesiones permanente no invalidantes es de 135 das. Transcurrido dicho
plazo sin que haya recado resolucin expresa se entender desestimada
la peticin por silencio administrativo.
El pago lo efecta bien el INSS bien la MATEP segn con quien tenga
concertado el empresario el aseguramiento por accidente de trabajo.
D) Muerte y supervivencia
Las prestaciones por muerte y supervivencia se otorgan caso de que el
accidentado fallezca por el accidente de trabajo. Estn reguladas en los
arts. 171-179 LGSS y la normativa que se relaciona en el anexo,
especialmente, el Real Decreto 1465/2001, de 27 de diciembre, de
modificacin parcial del rgimen jurdico de las prestaciones de muerte y
supervivencia (en adelante RMS) y la Orden de 13 de febrero de 1967 (en
adelante OS).
Tras relacionar el art. 171 LGSS cules son las prestaciones por muerte y
supervivencia, el art. 172.2 LGSS establece una serie de presunciones:
Una, iuris et de iure, pues se reputarn de derecho muertos a
consecuencia de accidente de trabajo quienes tengan reconocida por esta
contingencia una incapacidad permanente absoluta para todo trabajo o
la condicin de gran invlido. Otra, iuris tantum, puesto que, caso de no
tratarse de una IPA o de una GI, deber probarse que la muerte fue
debida a un accidente de trabajo, siempre que el fallecimiento haya
ocurrido dentro de los cinco aos siguientes a la fecha del accidente.
Finalmente dispone el apartado 3 que los trabajadores desaparecidos con
ocasin de un accidente, sea o no de trabajo, en circunstancias que hagan
presumible su muerte y sin que se hayan tenido noticias suyas durante 90
das siguientes al del accidente podrn causar las prestaciones
correspondientes.
Al igual que con la IP, al hablar de las prestaciones por muerte y
supervivencia nos encontramos ante una pluralidad de prestaciones, y no
ante una nica prestacin, siendo stas las siguientes (art. 171): 1)
Auxilio por defuncin; 2) pensin de viudedad; 3) pensin de orfandad;
4) pensin a favor de familiares o, en su caso, subsidio temporal a favor
de familiares; 5) indemnizacin a tanto alzado.
Sujeto causante, es el accidentado incluido en el campo de aplicacin del
Rgimen General, que cumpla con las condiciones generales de continuo
expuestas, a saber, que est afiliado y en alta en el momento de
acontecer el accidente de trabajo. No se requiere ningn perodo previo de
cotizacin (art. 174.1 LGSS).

Beneficiarios, depende de la prestacin por muerte y supervivencia de que


se trate. En concreto:
1. Beneficiario del auxilio de defuncin, es la persona que se haya
hecho cargo de los gastos de sepelio. Salvo prueba en contrario, se
presume que dichos gastos los ha soportado, por este orden: el
cnyuge sobreviviente, el sobreviviente de una pareja de hecho, los
hijos y los parientes del fallecido que conviviesen habitualmente con
l.
2. Beneficiarios de la pensin de viudedad es: 1) El cnyuge
sobreviviente, ya provenga de un matrimonio entre heterosexuales
o entre homosexuales (art. 44 CC). En los supuestos de separacin
o divorcio, el derecho a la pensin de viudedad corresponde a quien
sea o haya sido cnyuge legtimo, en este ltimo caso, siempre que
no hubiese contrado nuevas nupcias o hubiese constituido una
pareja de hecho, en cuanta proporcional al tiempo vivido con el
cnyuge fallecido, con independencia de las causas que hubieran
determinado la separacin o el divorcio; el derecho a pensin de las
personas
divorciadas
o
separadas
judicialmente
quedar
condicionado, en todo caso a que, siendo acreedoras de la pensin
compensatoria del art. 97 CC, sta quede extinguida al fallecimiento
del causante (art. 174.2 LGSS); en el supuesto de que la cuanta de
la pensin de viudedad fuera superior a la pensin compensatoria,
aqulla se disminuir hasta alcanzar la cuanta de esta ltima; en
todo caso, tendrn derecho a la pensin de viudedad las mujeres
que, an no siendo acreedoras de pensin compensatoria, pudieran
acreditar que eran vctimas de violencia de gnero en el momento
de la separacin judicial o el divorcio mediante sentencia firme, o
archivo de la causa por extincin de la responsabilidad penal por
fallecimiento; si no hay sentencia, a travs de la orden de proteccin
dictada a su favor o informe del Ministerio Fiscal que indique la
existencia de indicios de violencia de gnero, as como por cualquier
otro medio de prueba admitido en Derecho (art. 173.2 LGSS). En
caso de nulidad matrimonial, el derecho a la pensin corresponder
al superviviente al que se haya reconocido el derecho a la
indemnizacin del art. 98 CC, siempre que no hubiese contrado
nuevas nupcias o hubiese constituido una pareja de hecho; su
cuanta ser proporcional al tiempo vivido con el causante (art.
174.2 LGSS). 2) El sobreviviente de una pareja de hecho, es decir,
la constituida, con anloga relacin de afectividad a la conyugal,
por quienes, no hallndose impedidos para contraer matrimonio, no
tengan vnculo matrimonial con otra persona y acredite, mediante el
correspondiente certificado de empadronamiento, una convivencia
estable y notoria con carcter inmediato al fallecimiento del
causante (posterior a 1 de enero de 2008) y con una duracin
interrumpida no inferior a cinco aos, en los trminos contenidos
en el art. 174.3 LGSS.
3. Beneficiarios de la pensin de orfandad son cada uno de los

hijos del causante, cualquiera que sea la naturaleza legal de su


filiacin, y los hijos del cnyuge sobreviviente aportados al
matrimonio, siempre que ste se hubiera celebrado 2 aos antes del
fallecimiento del causante, hubiera convivido a sus expensas y,
adems, no tenga derecho a otra pensin de la Seguridad Social, ni
queden familiares con obligacin y posibilidad de prestarles
alimentos, segn la legislacin civil. En la fecha del fallecimiento del
causante los hijos deben ser: a) Con carcter general, menores de
21 aos o mayores que tengan reducida su capacidad de trabajo en
un porcentaje valorado en grado de IPA o GI (aplicable desde 2
agosto 2011). b) Si se trata de orfandad absoluta, la edad se ampla
a los 25 aos, siempre que no realice un trabajo lucrativo por cuenta
ajena o propia o cuando, realizndolo, los ingresos que obtenga
resulten inferiores, en cmputo anual, a la cuanta vigente del SMI
que se fije en cada momento, tambin en cmputo anual (aplicable
desde 2 agosto 2011); c) si el hurfano estuviera cursando estudios
y cumpliera 25 aos durante el transcurso del curso escolar, la
percepcin de la pensin de orfandad se mantendr hasta el da
primero del mes inmediatamente posterior al del inicio del siguiente
curso acadmico. d) Si se trata de una orfandad simple (sobrevive
uno de los progenitores), la edad de 25 aos ser aplicable a partir
de 1 enero 2014.
4. Beneficiarios de la pensin a favor de familiares son: 1)
Nietos y hermanos, hurfanos de padre y madre, siempre que en la
fecha del fallecimiento sean menores de 18 aos o que tengan
reducida su capacidad laboral en un porcentaje valorado en el grado
de IPA o GI. Son tambin beneficiarios, los nietos y hermanos del
accidentado, menores de 22 aos, que no desempeen trabajo por
cuenta ajena o propia o, realizndolo, los ingresos que obtenga en
cmputo anual sean inferiores al 75 por 100 del SMI (art. 4 RSM).
2) Madres y abuelas, viudas, solteras o casadas, cuyo marido sea
mayor de 60 aos o est incapacitado para el trabajo, separadas
judicialmente o divorciadas (art. 22 OS). 3) Padre y abuelos con 60
aos cumplidos o incapacitados para el trabajo (art. 22 OS). 4)
Hijos y hermanos de pensionistas de jubilacin e IP, ambas en su
modalidad contributiva, o de aquellos trabajadores que al fallecer
reunan los requisitos para el reconocimiento del derecho a pensin
de jubilacin o de IP (cuyo expediente de IP se encuentre pendiente
de resolucin), mayores de 45 aos, que estn solteros, viudos,
separados judicialmente o divorciados, siempre que acrediten
dedicacin prolongada al cuidado del causante. Adems, todos los
beneficiarios tienen que cumplir con las condiciones establecidas
para el subsidio temporal a favor de familiares, relacionados a
continuacin.
5. Beneficiarios del subsidio temporal a favor de familiares son:
Los hijos y hermanos mayores de 22 aos, solteros o viudos,
separados judicialmente o divorciados que renan los siguientes

condiciones: 1) hayan convivido con el causante y a sus expensas


con 2 aos de antelacin al accidente de trabajo; 2) no tengan
derecho a pensin del Estado, Comunidad Autnoma, Provincia o
Municipio o a prestaciones peridicas de la Seguridad Social; 3)
carezcan de medios de subsistencia por tener ingresos econmicos
iguales o inferiores al SMI y de familiares con obligacin y
posibilidad de prestarles alimentos (arts. 5 RSM y 25 OS).
6. Beneficiarios de la indemnizacin a tanto alzado son: 1) El
cnyuge, el sobreviviente de una pareja de hecho, el ex cnyuge
divorciado, separado o con matrimonio declarado nulo, beneficiarios
de la pensin de viudedad; 2) los hurfanos beneficiarios de la
pensin de orfandad; 3) el padre o la madre que hayan estado a
cargo del causante, siempre que no exista otros familiares con
derecho a pensin por muerte y supervivencia.
Prestaciones: Auxilio por defuncin, de 46,41 euros, se concede para
hacer frente a los gastos de sepelio a quienes los haya soportado; se
prev que se incremente en un 50% en los prximos 5 aos, en razn de
un 10% anual, a partir de ese momento, en cada ejercicio, se actualizar
con arreglo al ndice de precios al consumo. Pensin de viudedad, el 52%
de la base reguladora, si bien, cuando la pensin de viudedad constituya
la principal o nica fuente de ingresos del pensionista, ste tenga cargas
familiares y los rendimientos anuales del pensionista por todos los
conceptos no superen una determinada cuanta, el porcentaje se ampla al
70% (art. 1 RMS). Pensin de orfandad, el 20% de la base reguladora;
caso de orfandad absoluta, la pensin de orfandad se ver incrementada
con el porcentaje del 52% de la de viudedad, distribuyndose el
incremento entre todos los hurfanos con derecho a pensin a partes
iguales (art. 17 OS). Pensin a favor de familiares, tambin el 20% de la
base reguladora (art. 23 OS). Subsidio a favor de familiares, es asimismo
del 20% de la base reguladora, pero tiene una duracin mxima de 12
mensualidades (art. 26 OS). Indemnizacin a tanto alzado, 6
mensualidades de la base reguladora de la pensin de viudedad; 1
mensualidad de la base reguladora de la pensin de orfandad ms la
cantidad que resulte de distribuir entre los hurfanos las 6 mensualidades
de la base reguladora de la pensin de viudedad, si no existe cnyuge,
pareja de hecho o ex cnyuge con derecho a indemnizacin; 9
mensualidades de la base reguladora, si se trata de un ascendiente; 12
mensualidades de la base reguladora, si se trata de ambos ascendientes
(art. 29 OS).
El derecho a las prestaciones por muerte y supervivencia nace desde la
fecha en que se produzca el fallecimiento del sujeto causante, salvo la
pensin de orfandad, tratndose de hijo pstumo, en cuyo caso se
entiende causada en la fecha de su nacimiento. Caso de trabajadores
desaparecidos como consecuencia de un accidente de trabajo, en situacin
que haga presumible su muerte, la fecha del hecho causante ser el
accidente (art. 172.3 LGSS). El art. 178, por su parte, dispone que el
derecho al reconocimiento de las prestaciones por muerte y supervivencia

es imprescriptible, sin perjuicio de que los efectos de tal reconocimiento


se produzcan a partir de los tres meses anteriores a la fecha en que se
presente la correspondiente solicitud.
En cuanto la duracin, depende de la prestacin de que se trate: La
pensin de viudedad, es vitalicia, perviviendo la misma hasta que
concurra una causa de extincin. Las pensiones de orfandad y a favor de
familiares, durarn hasta que exista causa de extincin. El subsidio a
favor de familiares, la duracin mxima es de 12 mensualidades.
Respecto a las causas de extincin, tambin varan segn la prestacin de
que se trate.
El plazo mximo de resolucin y notificacin en los procedimientos sobre
prestaciones de muerte y supervivencia es de 90 das. Transcurrido dicho
plazo sin que haya recado resolucin expresa se entender desestimada
la peticin por silencio administrativo.
En cuanto al pago de las prestaciones por muerte y supervivencia correr
a cargo del INSS o de la MATEP segn con quien haya concertado el
aseguramiento por accidente de trabajo el empresario. Tratndose de la
pensin de viudedad, el pago lo efecta el INSS, previa constitucin, por
parte de la mutua, del valor del capital coste de la pensin en la TGSS
(arts. 201 LSS y 30 OS).
3. ENFERMEDAD PROFESIONAL
Conforme determina el art. 116 LGSS la enfermedad profesional es la
contrada a consecuencia del trabajo ejecutado por cuenta ajena en las
actividades que se especifiquen en el cuadro que se apruebe por las
disposiciones de aplicacin y desarrollo de esta Ley, y que est provocada
por la accin de los elementos o sustancias que en dicho cuadro se
indiquen para cada enfermedad profesional.
3.1. Perodo de observacin
Dentro de la prestacin por IT, el art. 128.1.b) LGSS establece un perodo
especfico denominado de observacin por enfermedad profesional en el
que se prescribe la baja del trabajador con una duracin mxima de seis
meses, prorrogables por otros seis, cuando se estime necesario para el
estudio y diagnstico de la enfermedad. A estos efectos, se considera
perodo de observacin el tiempo necesario para el estudio mdico de la
enfermedad profesional cuando haya necesidad de aplazar el diagnstico
definitivo (art. 133.1 LGSS). La procedencia, o no, de esta prrroga
compete al INSS [art. 1.1.c) RIL], previo dictamen-propuesta del EVI.
3.2. Traslado de puesto de trabajo o baja en la empresa
Otra de las peculiaridades de la enfermedad profesional es que el
trabajador, recuperado ya de la enfermedad, no pueda retornar a su
puesto de trabajo antiguo porque existe la posibilidad, la probabilidad o la
certeza de que, de hacerlo, volver a contraer la enfermedad. Para estos
casos, la Orden de 9 de mayo de 1962 por la que se aprueba al

Reglamento por el que se organiza el aseguramiento de las enfermedades


profesionales, establece las siguientes medidas:
Traslado de puesto de trabajo dentro de la misma empresa a otro
exento de riesgo, conservando las remuneraciones del puesto
antiguo, si las del nuevo son inferiores, salvo las ligadas
directamente a la produccin que fueran exclusivas del puesto de
procedencia, y su antigua categora profesional (art. 45 de la
Orden Ministerial).
Si no existe puesto de trabajo sin riesgo, a juicio de la empresa,
previa conformidad de la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social,
el trabajador causar baja en la empresa, percibiendo como subsidio
su salario ntegro en perodos que se suceden sin solucin de
continuidad, de 12 meses (con cargo a la empresa), 6 meses (con
caro al ente asegurador), 12 meses (con cargo al rgimen de
desempleo).
En los casos en que se produzca este cambio de puesto de trabajo en la
misma empresa o se desempee, en otra distinta, un puesto de trabajo
compatible con el estado de trabajador, se aplicarn, con respecto a las
cuotas devengadas durante el perodo de permanencia en el nuevo puesto
de trabajo o funcin, una reduccin a cargo del Presupuesto de Seguridad
Social, del 50% de la aportacin empresarial en la cotizacin a la
Seguridad Social por contingencias comunes.
3.3. Especialidades de la incapacidad permanente (IP)
El problema en la enfermedad profesional, a los efectos de causar las
prestaciones por IP, es la indeterminacin de la fecha de la misma (frente
al accidente de trabajo en que se sabe exactamente cundo acontece).
Para su fijacin, se establecen las siguientes reglas, en vigor en aplicacin
del art. 142 LGSS: a) Si el trabajador se hallaba en situacin de activo
laboral, la fecha de inicio es cuando se produce la baja de ste o la del
posible cese por IT [art. 23.b) del RGP]. b) Si el trabajador no se halla al
servicio de ninguna empresa, la fecha de comienzo de la prestacin por IP
se retrotrae a la del reconocimiento mdico oficial (art. 42 de la Orden de
1962).
Otra especialidad es que podr revisarse el grado de IP y la prestacin
inicialmente reconocida aunque el beneficiario tenga cumplida la edad de
65 aos.
Es otra especialidad la contenida en el art. 36.9 RIA, en virtud del cual, se
considera situacin asimilada al alta la de aquellos trabajadores que no
se encuentren en alta ni en ninguna otra de las situaciones asimiladas a la
misma, despus de haber prestado servicios en puestos de trabajo que
ofrecieran riesgo de enfermedad profesional y a los solos efectos de que
pueda declararse una incapacidad permanente debida a dicha
contingencia.
3.4. Presunciones en las prestaciones por muerte y supervivencia
Adems de la presuncin iuris et de iure de que la enfermedad es causa

de la muerte del previamente declarado IPA y/o gran invlido, en la


enfermedad profesional se ampla esta presuncin al supuesto del
incapacitado total mayor de 54 aos, con ms de cinco aos de disfrute de
la pensin, al que mdicamente se le haya dictaminado su
irrecuperabilidad definitiva (art. 109 de la Orden de 1962). En los
dems casos, la relacin de causalidad ha de ser acreditada, si bien la
prueba es admitida cualquiera que sea el tiempo transcurrido (art.
172.2 LGSS).
3.5. Prevencin de riesgos laborales
Conforme a los arts. 196 y 197 LGSS, las empresas que tengan puestos
de trabajo con riesgo de enfermedades profesionales estn obligadas: 1)
a practicar reconocimientos mdicos previos a la admisin de trabajadores
que vayan a ocupar tales puestos; y 2) a realizar reconocimientos
peridicos que para cada tipo de enfermedad se establezcan en las
normas que, al efecto, dicte el MESS. Estos reconocimientos, previos y
peridicos, son a cargo de la empresa y tendrn carcter de obligatorios
para el trabajador, a quien se abonar, en su caso, los gastos de
desplazamiento y la totalidad del salario que por tal causa pueda dejar de
percibir. Los trabajadores que no hayan sido calificados como aptos para
desempear los puestos de trabajo, no podrn ser contratados,
establecindose esta misma prohibicin, respecto a la continuidad del
trabajador en su puesto de trabajo, cuando no se mantenga la declaracin
de aptitud en los reconocimientos sucesivos.
El INSS y las MATEP, segn con quien tenga el empresario cubierta la
contingencia de enfermedad profesional, estn obligadas a conocer el
certificado mdico previo as como los resultados de los reconocimientos
mdicos peridicos. El incumplimiento de la obligacin de practicar los
reconocimientos mdicos constituir a la empresa en responsable directa
de todas las prestaciones que puedan derivarse, caso de que acontezca la
enfermedad profesional.
ANEXO: MATERIAL COMPLEMENTARIO
A) Jurisprudencia
STS 5 de noviembre de 2009: Contingencias profesionales. El
conjunto de las disposiciones de la LGSS favorables a esa proteccin
ms elevada y las caractersticas que acompaan a las dolencias con
origen en las contingencias profesionales evidencian el propsito del
legislador de amparar el reconocimiento de la prestacin solicitada.
STS 2 de abril de 2010: En las contingencias profesionales rige el
principio de reparacin ntegra del dao; por ello, la asistencia
sanitaria debe prestarse de la manera ms completa que sea
necesaria.
STS 21 de febrero de 2002: Accidente de trabajo. El exceso de
confianza del trabajador, que en pocas ocasiones contribuye a los

daos sufridos por los empleados en el mbito laboral, no borra ni


elimina la culpa o negligencia de la empresa y sus recargados
cuando faltan al deber objetivo de cuidado consistente que el
trabajo se desarrolle en condiciones que no propicien los resultados
lesivos.
STS 27 de octubre de 2004: Accidente de Trabajo. Comunicacin del
alta con posterioridad al accidente de trabajo, responsabilidad
directa de la empresa, por falta de afiliacin, sin perjuicio de la
responsabilidad subsidiaria y del deber de adelantar las prestaciones
por la TAPET o el INSS.
STS 20 de enero de 2010: Accidente de trabajo. La culpa de la
vctima no rompe el nexo de causal que proviene de un agente
externo (salvo cuando el dao se ha producido de forma exclusiva
por una actuacin culposa imputable a la vctima). El dao es
imputable tambin a la empresa, porque si no se hubieran producido
las omisiones en materia de prevencin que le son imputables, el
accidente no hubiera tenido lugar. Cuando se produce esta
concurrencia de culpas, de forma que las dos actuaciones (la del
empresario y la de la vctima) determinan la produccin del
resultado fatal, no cabe exonerar de responsabilidad al empresario,
sino que, a partir de una generalizacin de la regla del art. 1103 del
Cdigo Civil, hay que ponderar las responsabilidades concurrentes
moderando en funcin de ello la indemnizacin a cargo del agente
externo.
STS 23 de febrero de 2010: Accidente de trabajo. Lesiones
anteriores al accidente que se agravan a consecuencia del sufrido en
el desempeo del trabajo.
STS 18 de enero de 2010: Accidente de Trabajo. El empresario
principal, en los supuestos de subcontratacin, se le impone una
obligacin especfica de vigilancia en el cumplimiento de las
obligaciones del contratista en materia de seguridad en el trabajo de
la empresa principal, cuando se trate de obras o servicios
correspondientes a su propia actividad y, en general, cuando las
labores del contratista se realicen en su centro de trabajo.
STS 21 de diciembre de 2009: Incapacidad permanente total
cualificada. Los requisitos para causar derecho a una incapacidad
permanente total cualificada no se limitan a la carencia de rentas del
trabajo, sino que es preciso acreditar otros, como la falta de
preparacin y difcil entorno socio-laboral.
STS 1 de diciembre de 2009: Compatibilidad de la pensin de
incapacidad permanente absoluta con el trabajo. El sistema legal ha
partido de una reduccin muy amplia de las posibilidades de empleo
del incapacitado absoluto, pero no ha establecido una
incompatibilidad general entre la pensin y las rentas de trabajo. La
incompatibilidad queda reducida a las actividades no adecuadas para
el incapacitado, debiendo resolverse las dems a favor de la
compatibilidad o de la revisin del grado.

SSTS 24 de octubre de 2009 y 22 de diciembre de 2009: Revisin


de incapacidad. La mejora que justifique la revisin exige
conceptualmente no slo comparar dos situaciones patolgicas (la
que determin la declaracin de IP y la existente cuando se lleva
cabo la revisin) y llegar a la conclusin de que ha variado el cuadro
de dolencias, sino, sobre todo, que esta variacin tiene
trascendencia cualitativa en orden a la capacidad de trabajo del
declarado en IP.
STS 10 de diciembre de 2009: Pensin de orfandad. Para el
reconocimiento de la pensin de orfandad a los hurfanos mayores
de 18 aos en razn a su incapacidad, no es necesaria la previa
declaracin e incapacidad en el expediente administrativo especfico,
sino que la apreciacin de la incapacidad para el trabajo puede y
debe realizarse en el propio expediente que decide sobre la
prestacin de orfandad.
STS 18 de enero de 2011: La calificacin como laboral de los
accidentes in itinere slo procede con respecto a los accidentes en
sentido estricto, pero no con relacin a los procesos morbosos de
distinta etiologa y manifestacin
STS 14 de febrero de 2911: La nocin de accidente in itinere se
construye a partir de dos trminos 1) el lugar de trabajo y el
domicilio del trabajador y 2) de la conexin entre ellos a travs del
trayecto. Lo esencial no es salir del domicilio o volver al domicilio,
sino ir al lugar del trabajo o volver del lugar del trabajo. Concluye
que lo es el producido al conducir una motocicleta tras volver de
comer en el domicilio, incluso cuando el accidente suceda dentro de
la finca propiedad privada del beneficiario.
STS 18 de octubre de 2011: El complejo cuadro de
responsabilidades que surge en los supuestos de falta de afiliacin,
alta o cotizacin est compuesto de los siguientes elementos: 1) el
empresario incumplidor de estos deberes es el responsable directo
de las prestaciones previstas para remediar las consecuencias del
accidente de trabajo; 2) la MATEP tiene obligacin de anticipar de
manera inmediata el pago de tales prestaciones al accidentado, si el
empresario responsable directo no lo hace; 3) subsiste la
responsabilidad indirecta de garanta de las prestaciones a cargo de
la entidad gestora, para el supuesto de insolvencia del sujeto
responsable de las mismas, sea la empresa sea la mutua; y 4) el
anticipo de prestaciones por parte de la MATEP subroga en su caso a
sta en los derechos del accidentado tanto frente al empresario
responsable directo, como frente al INSS responsable por va de
garanta.
STS 14 de marzo de 2012: La presuncin del art. 115.3 de la LGSS
slo es aplicable a las dolencias que se manifiestan en el centro de
trabajo y no a las que se actualizan en la ida y vuelta al trabajo, es
decir, en los denominados accidentes in itinere.

LECCIN 7. CONTINGENCIAS COMUNES:


PRESTACIONES (I)
A partir de esta leccin se va a exponer el rgimen jurdico de las
prestaciones por contingencias comunes del Rgimen General de la
Seguridad Social.
Importante a retener: Para ser beneficiario de las prestaciones que
deriven de contingencias comunes (accidente no laboral/enfermedad
comn), slo se exigir unos determinados perodos de cotizacin cuando
deriven de una enfermedad comn, no de un accidente no laboral pues a
tenor del art. 124.4 LGSS, no se exigirn perodos previos de cotizacin
para el derecho a las prestaciones que se deriven de accidente, sea o no
de trabajo, o de enfermedad profesional, salvo disposicin legal expresa
en contrario.
1. INCAPACIDAD TEMPORAL (IT)
La regulacin bsica que se pasa a exponer est contenida en los arts.
128-133 LGSS y en la normativa que se relaciona en el anexo.
1.1. Beneficiarios
Para poder ser beneficiario de la prestacin por IT derivada de
contingencias comunes se requiere cumplir con los requisitos establecidos
en el art. 130 LGSS (aparte de estar afiliado, en alta o en situacin
asimilada al alta, al sobrevenir la contingencia o situacin protegida);
stos son:
Encontrarse impedido para el trabajo (por ello, el contrato de
trabajo se halla suspenso) y recibir asistencia sanitaria.
Caso especfico de enfermedad comn, tener cubierto un perodo de
cotizacin de 180 das dentro de los 5 aos inmediatamente
anteriores al hecho causante; as pues, cuando la IT derive de un
accidente no laboral no se exige perodo previo de cotizacin.
1.2. Prestacin
Conforme al art. 129 LGSS, la prestacin econmica por IT consiste en un
subsidio equivalente a un tanto por ciento sobre la base reguladora. La
base reguladora es el resultado de dividir el importe de la base de
cotizacin por contingencias comunes del trabajador en el mes anterior a
la fecha de iniciacin de la baja, por el nmero de das a que dicha
cotizacin se refiere, que ser de 30, si el trabajador recibe retribucin
mensual y ha estado de alta laboral en la empresa todo el mes natural
anterior a la baja mdica; o el nmero real de das del mes, si el
trabajador recibe retribucin diaria o no ha estado de alta laboral en la
empresa todo el mes natural anterior a la baja.

Los porcentajes a aplicar son los siguientes: 60% desde el da 4 hasta el


20 inclusive. 75% desde el da 21 en adelante. As pues, los tres primeros
das carecen de proteccin, salvo que se pacten como mejora voluntaria
por convenio colectivo o decisin unilateral del empresario.
1.3. Nacimiento. Los partes mdicos
El derecho al subsidio por IT nace el cuarto da a contar desde la fecha de
la baja mdica del trabajador.
Durante las situaciones de huelga y cierre patronal el trabajador no tendr
derecho a la prestacin econmica por IT (art. 131.1 LGSS).
Durante la situacin de IT (no su prrroga), contina la obligacin de
cotizar.
El nacimiento del derecho gira en torno a los partes mdicos de baja,
confirmacin y alta que expiden los facultativos del Servicio Pblico de
Salud. Los partes de baja se expiden inmediatamente despus de que
haya efectuado el previo reconocimiento mdico del trabajador afectado.
El primer parte se expide al cuarto da de iniciacin de la situacin de IT;
los sucesivos, cada siete das contados a partir del primer parte de
confirmacin; al tercer parte asi como los sucesivos con una periocidad de
cuatro semanas, el facultativo ha de adjuntar un informe complementario
en el que debe constar las dolencias padecidas, el tratamiento prescrito, la
evolucin de las dolencias y su incidencia sobre la capacidad funcional, as
como la duracin probable del proceso. Los partes de baja y de
confirmacin de la baja en funcin del periodo de duracin se extienden
en funcin del periodo de duracin que estime el medico que los emite.
Cuando el servicio publico de salud expida el ultimo parte medico de
confirmacin antes de agotarse los 365 dias comunicar al interesado en
el acto de reconocimiento mdico que, a partir de dicho momento
corresponde al INSS el control de la situacin de IT. A partir de ah el
facultativo NO EMITIRA MAS PARTES DE CONFIRMACIN de baja mdica.
Tanto el parte de baja como las confirmaciones de emiten por
cuadruplicado.
Los partes de alta art. 5RGCIT, durante los primeros 365 dias deben
contener el resultado del reconocimiento mdico del trabajador y la causa
del alta mdica; se expiden tambin por cuadruplicado, bien por el mdico
del Servicio Pblico de Salud, bien por el facultativo adscrito al INSS, a los
exclusivos efectos econmicos que determinar la extincin de la
prestacin econmica por IT, sin perjuicio de que el Servicio Pblico de
Salud contine prestando al trabajador la asistencia sanitaria que siga
aconsejando su estado; el trabajador ha de incorporarse al trabajo al da
siguiente de su expedicin.
En el caso de la Mutua, ya se ha dicho que no tiene competencia para
emitir el parte de alta pero s para proponerla.
Agotado el periodo de 365 das en la situacin de la IT, como se ha
expuesto el nico competente para emitir los partes de alta es el INSS
salvo que proceda a conocer la situacin de prrroga de la IT mximo
180 dias- o determinar la iniciacin de expediente de IP

Si el interesado no est conforme con el alta emitida por el INSS, podr


manifestar disconformidad en el plazo de 4 das a la percepcin de la
resolucin.
Con independencia de los parte e informes mdicos complementarios
mencionados cuya gestin corresponda al Servicio Pblico de Salud,
trimestralmente a contar desde el inicio de la baja la inspeccin mdica o
el mdico de atencin primaria, bajo la supervisin de la inspeccin
mdica emitir el informe de control de la incapacidad en el que deber
pronunciarse expresamente el punto de vista mdico para continuar con el
proceso de incapacidad. art 4.2 RGCIT
Finalmente indicar que el art 3 RGCIT establece una serie de normas
relativas a la determinacin de la contingencia causante de la IT.
1.4. Reconocimiento y pago del subsidio
Reconocimiento: El reconocimiento del derecho al subsidio corresponde:
1) al INSS o a la MATEP si es que el empresario tiene cubierto la IT
derivada de contingencias comunes con una mutua; 2) al empresario
autorizado a colaborar voluntariamente en la gestin del Rgimen
General.
El plazo mximo de resolucin y notificacin en los procedimientos sobre
IT es de 30 das contados desde la recepcin de la solicitud del interesado.
Transcurrido dicho plazo sin que haya recado resolucin expresa se
entender desestimada la peticin por silencio administrativo.
Pago: El subsidio corre a cargo del INSS, MATEP o la empresa. Ahora bien,
el abono del mismo, entre los das cuarto al decimoquinto de la baja en el
trabajo, ambos inclusive, se atribuye al empresario; a partir del
decimosexto da, la responsabilidad del abono es del INSS o de la MATEP.
El pago efectivo del subsidio lo efecta la empresa con la misma
periodicidad que los salarios, en virtud de la colaboracin obligatoria de
las empresas en la gestin del Rgimen General de la Seguridad Social,
descontando del importe del subsidio la retencin por IRPF y las cuotas a
la Seguridad Social (es el denominado pago delegado).
2. MATERNIDAD
Segn se desprende de los arts. 45.1.d) y 48.4 ET, el descanso por
maternidad puede tener su origen, bien en un proceso biolgico natural
bien en instituciones jurdicas, la adopcin y el acogimiento. Su regulacin
est contenida en los arts. 45.1.d) y 48.4 ET, arts. 133 bis a 133 septies
LGSS y en el Real Decreto 295/2009, de 6 de marzo, por el que se regulan
las prestaciones econmicas del sistema de la Seguridad Social por
maternidad, paternidad, riesgo durante el embarazo y riesgo durante la
lactancia natural (en adelante RMPEL).
Las situaciones protegidas por la maternidad son las siguientes:
La maternidad biolgica, incluidos los alumbramientos que tengan
lugar tras ms de 180 das en el seno materno, aun cuando el feto

no rena las condiciones establecidas en el art. 30 del Cdigo Civil


para adquirir la personalidad (art. 2 RMPEL).
La adopcin y acogimiento familiar, tanto preadoptivo como
permanente o simple, de conformidad con el Cdigo Civil o las leyes
civiles de las Comunidades Autnomas que lo regulen, siempre que,
en este ltimo caso, su duracin no sea inferior a un ao, aunque
dichos acogimientos sean provisionales, y se trate de menores de 6
aos o de menores de edad mayores de 6 aos discapacitados (es
decir, que tenga reconocido un grado de discapacidad igual o
superior al 33%) o que por sus circunstancias y experiencias
personales o por provenir del extranjero, tengan especiales
dificultades de insercin social o familiar debidamente acreditadas
por los servicios sociales competentes (art. 2 RMPEL).
La constitucin de tutela sobre menores por persona fsica, de
acuerdo con la legislacin civil, siempre que conlleve la convivencia
permanente entre el tutor y el tutelado, y en los trminos de edad
establecidos legalmente para la adopcin y el acogimiento.
La LGSS contempla un subsidio por maternidad de carcter contributivo,
un subsidio por maternidad en las que no se exige perodos mnimos de
cotizacin y un subsidio especial por parto, adopcin o acogimiento
mltiples.
2.1. Beneficiarios
Subsidio por maternidad contributivo: Conforme al art. 133 ter LGSS, son
beneficiarios del subsidio por maternidad contributivo, los trabajadores por
cuenta ajena, incluidos los trabajadores contratados para la formacin y a
tiempo parcial, cualquiera que fuera su sexo, que estn afiliados, en alta o
en situacin asimilada a la de alta, y que acrediten los siguientes perodos
mnimos
de
cotizacin:
http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/rdleg11994.t2.html#a133t
Cuando el perodo de descanso por maternidad, adopcin o acogimiento,
sea disfrutado, simultnea o sucesivamente, por los dos progenitores,
adoptantes o acogedores, tendrn ambos la condicin de beneficiarios del
subsidio, siempre que renan de forma independiente los requisitos
exigidos (art. 3.2 RMPEL). El otro progenitor puede percibir el subsidio por
maternidad siempre y cuando la madre, al iniciarse el perodo de descanso
por maternidad, haya optado por que aqul disfrute de una parte
determinada e ininterrumpida del perodo de descanso posterior al parto;
no obstante, esta opcin puede ser revocada por la madre si sobrevinieren
hechos que hagan inviable su aplicacin, tales como ausencia, enfermedad
o accidente del otro progenitor, abandono de familia, separacin, violencia
de gnero u otras causas (art. 9.1 RMPEL).
Subsidio por maternidad no contributivo: Conforme al art. 133 sexies
LGSS, son beneficiarias las trabajadoras por cuenta ajena (slo pues la
mujer), que, en caso de parto (slo pues maternidad biolgica), renan
los requisitos exigidos para acceder al subsidio por maternidad

contributivo, salvo el perodo mnimo de cotizacin.


Subsidio especial por parto, adopcin o acogimiento mltiples:
Beneficiarios de este subsidio especial son quienes lo sean del subsidio por
maternidad, siempre que disfrute un perodo de descanso de 6 semanas
inmediatamente siguientes al parto, adopcin o acogimiento mltiples. El
subsidio nicamente podr percibirse por uno de los progenitores o
acogedores que, en caso de parto, se determinar por opcin de la madre
y en caso de adopcin o acogimiento por acuerdo de los interesados (art.
3.9 RMPEL).
2.2. Prestaciones
Subsidio por maternidad contributivo: La prestacin econmica consiste
en un subsidio equivalente al 100% de la base reguladora
correspondiente, que es la equivalente a la establecida para el subsidio de
IT por contingencias comunes (arts. 133 quter LGSS y 6.2 RMPEL).
Subsidios por maternidad sin perodo mnimo de cotizacin: La prestacin
econmica consiste en un subsidio igual al 100% del IPREM vigente en
cada momento, salvo que la base reguladora calculada conforme a la regla
anterior fuese de cuanta inferior, en cuyo caso se tomar sta (art. 133
septies LSS).
Subsidio especial por parto mltiple, adopcin o acogimiento mltiples de
ms de un menor, realizado de forma simultnea, se conceder un
subsidio por cada hijo o menor acogido, a partir del segundo, de cuanta
igual a la que corresponda percibir por el primero durante el perodo de
descanso obligatorio (art. 6.2 RMPEL).
2.3. Nacimiento, duracin y extincin
Nacimiento: Se tendr derecho al subsidio por maternidad a partir del
mismo da en que d comienzo el perodo de descanso correspondiente
(art. 8.1 RMPEL). El no contributivo a partir del da del da del parto. Art
17 RMPEL
Las situaciones de huelga y cierre patronal no impedirn el reconocimiento
y percepcin del subsidio por maternidad (art. 8.8 RMPEL).
El facultativo del Servicio Pblico de Salud que atienda a la trabajadora
embarazada expedir un informe de maternidad en el que se certificarn,
segn los casos, los siguientes extremos: a) fecha probable del parto,
cuando la trabajadora inicie el descanso con anterioridad a aqul; b) fecha
del parto; c) estado de salud de la mujer posterior al parto, en los
supuestos de opcin del descanso por maternidad en favor del padre (art.
12 RME).
Duracin: Ser distinta en funcin del subsidio de que se trate:
Subsidio por maternidad contributivo: Como regla general, conforme
establece el art. 48.4 ET, el subsidio por maternidad contributivo
durante el cual el contrato de trabajo queda suspenso, art. 45.1.d) ET
tendr una duracin de 16 semanas ininterrumpidas, que se amplan en
los siguientes supuestos:
2 semanas ms por cada hijo a partir del segundo en caso de parto

y/o adopciones o acogimientos mltiples.


2 semanas adicionales en los casos de discapacidad del hijo o de
menor adoptado o acogido; si trabajan ambos progenitores, se
distribuyen como ellos opten y se podrn disfrutar de forma
simultnea o sucesiva, pero siempre de forma ininterrumpida. La
discapacidad reconocida ha de ser en grado igual o superior al 33%.
Quedar tambin acreditada si, por aplicacin de la escala de
valoracin de especfica para menores de 3 aos, la valoracin es, al
menos, del Grado I dependencia moderada conforme a lo
establecido en el DVD. Cuando el grado de discapacidad no haya
sido determinado, tratndose de recin nacidos, ser suficiente un
informe del Servicio Pblico de Salud o un informe mdico de un
hospital pblico o privado, en este ltimo caso avalado por el
Servicio Pblico de Salud en el que se haga constar la discapacidad
o su posible existencia.
Tantos das adicionales de hospitalizacin que el recin nacido
requiera, hasta un mximo de 13 semanas, en los casos de parto
prematuro con falta de peso y en aquellos otros en que el neonato
precise, por alguna condicin clnica, hospitalizacin a continuacin
del parto por un perodo superior a 7 das. En los casos de partos
prematuros y en aquellos otros supuestos en que el neonato precise
hospitalizacin a continuacin del parto, podr interrumpirse el
disfrute del permiso de maternidad y la percepcin del
correspondiente subsidio, a peticin del beneficiario, una vez
completado el perodo de descanso obligatorio para la madre de seis
semanas posteriores al parto; el permiso se podr reanudar a partir
de la fecha del alta hospitalaria del menor, por el perodo que reste
por disfrutar. No se interrumpir la percepcin del subsidio por
maternidad si durante el perodo de percepcin del mismo se
extingue el contrato de trabajo del beneficiario o se produce el cese
de la actividad. En caso de fallecimiento de la madre, el otro
progenitor podr interrumpir el disfrute del permiso incluso durante
las seis semanas siguientes al parto (art. 8.9 RMPEL).
Subsidio por maternidad no contributivo: Su duracin es de 42 das
naturales. Estos 42 das se vern incrementados en 14 das naturales en
los casos de nacimiento de hijo en una familia numerosa o en la que, con
tal motivo, adquiera dicha condicin, o en una familia monoparental, o en
los supuestos de parto mltiple, o cuando la madre o el hijo estn
afectados de discapacidad en un grado igual o superior al 65%; este
incremento es nico, no procediendo su acumulacin aun cuando
concurran dos o ms circunstancias (art. 133 septies LGSS).
A estos efectos: Se considera familia numerosa la determinada con tal
carcter en la Ley 40/2003, de 18 de noviembre. Se entender por
familia monoparental la constituida por un solo progenitor con el que
convive el hijo nacido y que constituye el sustentador nico de la familia
(art. 133 septies LGSS). Se entender que existe parto mltiple cuando
el nmero de nacidos sea igual o superior a dos (art. 133 septies LGSS).

Subsidio especial por parto, adopcin o acogimiento mltiples: El subsidio


se concede durante un perodo de 6 semanas, inmediatamente posteriores
al parto, o cuando se trate de adopcin o acogimiento, a partir de la
decisin administrativa o judicial de acogimiento o de la resolucin judicial
por la que se constituya la adopcin (art. 6.2 RMPEL).
Finalmente, sealar que durante los perodos de descanso por maternidad,
adopcin y acogimiento, contina la obligacin de cotizar (arts. 106.4
LGSS y 68 RCLSS).
Extincin: El derecho al subsidio por maternidad se extinguir por alguna
de las siguientes causas: a) por el transcurso de los plazos mximos de
duracin de los perodos de descanso; b) cuando el perodo de descanso
sea disfrutado exclusivamente por uno de los dos progenitores, por la
reincorporacin voluntaria al trabajo del beneficiario del subsidio con
anterioridad al cumplimiento del plazo mximo de duracin del
mencionado perodo de descanso; c) en el supuesto de disfrute sucesivo o
simultneo por la madre y el padre, por la reincorporacin voluntaria al
trabajo de uno de ellos o de ambos, con anterioridad al cumplimiento de
los plazos mximos de duracin de los perodos de descanso
correspondiente; d) por el fallecimiento del beneficiario; e) por adquirir el
beneficiario la condicin de pensionista de jubilacin o por IP (art. 8.12
RMPEL). El derecho al subsidio por maternidad sin perodo mnimo de
cotizacin se extingue: a) por el transcurso del plazo de duracin
establecido; b) por el fallecimiento de la beneficiaria; c) por reconocerse
a la beneficiaria una pensin por IP (art. 17.6 RMPEL).
2.4. Reconocimiento y pago del subsidio
Reconocimiento: El procedimiento para el reconocimiento del derecho a
la prestacin por maternidad se iniciar a instancia del trabajador/a,
mediante solicitud dirigida a la Direccin Provincial del INSS. A la vista de
la documentacin presentada y una vez comprobados todos los requisitos
exigidos para acceder al subsidio, el Director Provincial del INSS dictar
resolucin expresa y la notificar, en el plazo de 30 das, en orden al
reconocimiento del derecho a la prestacin econmica por maternidad
(art. 14.3 RMPEL). Transcurrido dicho plazo sin que haya recado
resolucin expresa se entender desestimada la peticin por silencio
administrativo.
Pago: El subsidio por maternidad, pagadero por perodos mensuales
vencidos, es gestionado directa y exclusivamente por el INSS por lo que
no cabe frmula alguna de colaboracin, ni voluntaria ni obligatoria, por
parte de las empresas.
El abono del subsidio por parto mltiple y/o por adopcin o acogimiento
de ms de un menor de forma simultnea, se efecta en un solo pago al
trmino del perodo de seis semanas posteriores al parto y, en los
supuestos de adopcin o acogimiento mltiples, al trmino de las seis
semanas inmediatamente posteriores a la decisin administrativa o
judicial de acogimiento o de la resolucin judicial por la que se constituye
la adopcin (art. 6.2 RMPEL).

3. PATERNIDAD
Su regulacin est contenida en el art. 48 bis ET, en el art. 133 nonies
LGSS y en el RMPEL.
3.1. Beneficiarios
Beneficiarios del subsidio por paternidad son los trabajadores por cuenta
ajena, incluidos los trabajadores contratados para la formacin y a tiempo
parcial, que disfruten de la suspensin de su contrato de trabajo por
paternidad, conforme al art. 48 bis ET, afiliados, en alta o en situacin
asimilada al alta, que acrediten un perodo mnimo de cotizacin, bien de
180 das dentro de los 7 aos inmediatamente anteriores a la fecha de
inicio de la suspensin del contrato de trabajo, bien de 360 das a lo largo
de su vida laboral con anterioridad a la mencionada fecha (art. 133 nonies
LGSS).
En el supuesto de parto, el subsidio corresponder en exclusiva al otro
progenitor, si rene los requisitos establecidos y disfruta el perodo de
suspensin o permiso correspondiente. En el supuesto de adopcin o
acogimiento, el derecho al subsidio corresponder slo a uno de los
progenitores, a eleccin de los interesados (art. 23.2 RMPEL).
En los casos en que solamente exista un progenitor, adoptante o acogedor,
si ste percibe el subsidio por maternidad, no podr acumular el subsidio
por paternidad. En caso de disfrute compartido de los perodos de
descanso o permisos por maternidad, la condicin de beneficiario del
subsidio por paternidad es compatible con la percepcin del subsidio por
maternidad, siempre que el beneficiario cumpla todos los requisitos
exigidos (art. 23.3 RMPEL). Cuando la madre resida en un pas extranjero
y el nacimiento del hijo se haya producido fuera de Espaa, el otro
progenitor podr percibir el subsidio por paternidad, si rene los requisitos
exigidos y disfruta del perodo de descanso (art. 23.8 RMPEL).
3.2. Prestacin
La prestacin econmica por paternidad consiste en un subsidio
equivalente al 100% de la base reguladora correspondiente, que es la
equivalente a la establecida para el subsidio de IT por contingencias
comunes (art. 1333 decies LGSS).
3.3. Nacimiento, duracin y extincin
Nacimiento: Se tendr derecho al subsidio desde el mismo da en que d
comienzo el perodo de permiso o suspensin correspondiente, pues el
trabajador puede ejercer este derecho (art. 48 bis ET): 1) durante el
perodo comprendido desde la finalizacin del permiso por nacimiento de
hijo, previsto legal o convencionalmente, o desde la resolucin judicial por
la que se constituye la adopcin o a partir de la decisin administrativa o
judicial de acogimiento, hasta que finalice la suspensin del contrato por
parto, adopcin o acogimiento; o 2) inmediatamente despus de la

finalizacin de dicha suspensin, siempre que, en todos los casos, se


produzca el disfrute efectivo del perodo de descanso voluntario
correspondiente.
No podr reconocerse el subsidio por paternidad si el hijo o el menor
acogido fallecen antes del inicio de la suspensin o permiso. Sin embargo,
una vez reconocido el subsidio, ste no se extinguir aunque fallezca el
hijo o menor acogido (art. 26.7 RMPEL).
Duracin: 13 das naturales ininterrumpidos, ampliables en 2 das ms
por cada hijo a partir del segundo, en los casos de parto, adopcin o
acogimiento mltiples; esta suspensin es independiente del disfrute
compartido de los perodos de descanso por maternidad. 20 das naturales
ininterrumpidos, cuando el nuevo nacimiento, adopcin o acogimiento se
produzcan en una familia numerosa o que, por tal motivo, adquiera dicha
condicin; o cuando en la familia existiera previamente una persona con
discapacidad, en un grado igual o superior al 33%; o cuando el hijo nacido
o adoptado o el menor acogido tenga una discapacidad en un grado igual
o superior al 33% (art. 48 bis ET y disposicin adicional 6 Ley 2/2008, de
23 de diciembre).
Durante la situacin de paternidad por nacimiento de hijo, adopcin y
acogimiento, contina la obligacin de cotizar (arts. 106.4 LGSS y 68
RCLSS).
Extincin: El subsidio por paternidad se extinguir a) por el transcurso
del plazo de duracin establecido, b) por reincorporacin voluntaria al
trabajo o actividad, c) por causar el beneficiario pensin de jubilacin o de
IP; o d) por fallecimiento del beneficiario (art. 26.8 RMPEL).
3.4. Reconocimiento y pago del subsidio
Reconocimiento: El procedimiento para el reconocimiento del derecho a
la prestacin por paternidad se iniciar a instancia del interesado,
mediante solicitud dirigida a la Direccin Provincial del INSS. A la vista de
la documentacin presentada y una vez comprobados todos los requisitos
exigidos para acceder al subsidio, el Director Provincial del INSS dictar
resolucin expresa y la notificar, en el plazo de 30 das, en orden al
reconocimiento del derecho a la prestacin econmica por paternidad (art.
30.3 RMPEL). Transcurrido dicho plazo sin que haya recado resolucin
expresa se entender desestimada la peticin por silencio administrativo
(disposicin adicional vigsima quinta 3 LGSS).
Pago: A tenor de la disposicin adicional 11 ter LGSS, el subsidio por
paternidad, es gestionado directa y exclusivamente por el INSS por lo que
no cabe frmula alguna de colaboracin, ni voluntaria ni obligatoria, por
parte de las empresas. El subsidio se abonar en un nico pago, aun
cuando no haya finalizado el disfrute del perodo de descanso o permiso
correspondiente (art. 29.3 RMPEL)
4. RIESGO DURANTE EL EMBARAZO
La mujer trabajadora embarazada ve suspendido su contrato de trabajo

porque las condiciones de trabajo pueden influir negativamente en la


salud de la trabajadora embarazada y/o en la del feto.
Su regulacin est contenida, adems de en el art. 45.1.d) ET, en la LGSS
(arts. 134 y 135), en la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales (art. 26)
y en el RMPEL.
4.1. Beneficiarias
Son beneficiarias del subsidio por riesgo durante el embarazo las
trabajadoras por cuenta ajena incluidas las contratadas a tiempo parcial
y para la formacin que estn afiliadas, en alta o en situacin asimilada
a la de alta, tal y como determina el art. 135.1 LGSS, al establecer que el
subsidio se concede a la mujer trabajadora en los trminos y condiciones
previstos en esta Ley para la prestacin econmica por incapacidad
temporal derivada de contingencias profesionales; por ello, no se exige
ningn perodo previo de cotizacin.
4.2. Prestacin
Conforme al art. 135.3 LGSS, la prestacin econmica por riesgo durante
el embarazo consiste en un subsidio equivalente al 100% de la base
reguladora correspondiente, siendo sta la equivalente a la establecida
para la prestacin de incapacidad temporal derivada de contingencias
profesionales.
4.3. Nacimiento, duracin y extincin del derecho
Nacimiento: El derecho al subsidio por riesgo durante el embarazo nace
el da en que se inicie la suspensin del contrato de trabajo (art. 135.2
LGSS), por no resultar el cambio de trabajo o funcin de la trabajadora
tcnica u objetivamente posible o no pueda ser razonablemente exigible
(art. 26.3 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales), habindose
intentado previamente y fracasado tambin la adaptacin de las
condiciones o tiempo de trabajo de la trabajadora afectada.
Duracin: La duracin del subsidio ser lo que dure el perodo de
suspensin que sea necesario para la proteccin de la seguridad o de la
salud de la trabajadora o del feto, finalizando el da anterior a aquel en
que se inicie la suspensin del contrato de trabajo por maternidad o el de
reincorporacin de la mujer trabajadora a su puesto de trabajo anterior o
a otro compatible con su estado (art. 35.2 RMPEL).
Durante la situacin de riesgo durante el embarazo contina la obligacin
de cotizar (arts. 106.4 LGSS y 68 RCLSS).
El derecho al subsidio por riesgo durante el embarazo podr ser
denegado, anulado o suspendido, de conformidad con el los art. 132.1
LGSS y 36.2 RMPRL a) cuando la beneficiaria haya actuado
fraudulentamente para obtener o conservar el subsidio b) cuando realice
cualquier trabajo o actividad, por cuenta ajena o propia, salvo lo previsto
en el art. 48.
Extincin: El derecho al subsidio se extingue por: a) suspensin del
contrato de trabajo por maternidad; b) reincorporacin de la mujer

trabajadora a su puesto de trabajo anterior o a otro compatible con su


estado; c) extincin del contrato de trabajo en virtud de las causas
legalmente establecidas; d) interrupcin del embarazo; e) fallecimiento
de la beneficiaria (art. 35.4 RMPEL).
4.4. Reconocimiento y pago del subsidio
Reconocimiento: El reconocimiento del derecho al subsidio por riesgo
durante el embarazo corresponde al INSS o MATEP segn con la que tenga
concertada la empresa la cobertura de las contingencias profesionales
(art. 36.1 RMPEL).
El procedimiento se inicia a instancia de la interesada, mediante un
informe que deber solicitarse al facultativo del Servicio Pblico de Salud;
dicho informe acreditar la situacin de embarazo y la fecha probable del
parto (art. 39.1 RMPEL). Para el reconocimiento del subsidio, la
trabajadora presentar la solicitud a la Direccin Provincial del INSS o
ante la MATEP que le corresponda a la cual habr de adjuntar
preceptivamente la documentacin exigida por apartado 4 del citado
precepto. A la vista de la documentacin presentada y una vez
comprobados todos los requisitos formales, hechos y condiciones exigidos
para acceder al subsidio, el INSS dictar resolucin expresa, que se
notificar en el plazo de 30 das, contados desde la recepcin de la
solicitud de la interesada (art. 39.5 RMPEL). Transcurrido dicho plazo sin
que haya recado resolucin expresa se entender desestimada la peticin
por silencio administrativo.
La trabajadora y la empresa estarn obligadas a comunicar al INSS o a la
MATEP cualquier circunstancia que implique la suspensin o extincin del
derecho al subsidio (art. 35.4 RMPEL).
Pago: Conforme dispone los arts. 135.4 LGSS y 38 RMPEL, la gestin y el
pago de la prestacin econmica por riesgo durante el embarazo
corresponde al INSS o la MATEP en funcin de la entidad con que la
empresa tenga concretada la cobertura de riesgos profesionales, en el
momento de la suspensin del contrato, con independencia de que
durante la mencionada situacin se produzca un cambio de la entidad. El
pago se realiza por perodos mensuales vencidos (art. 38.2 RMPEL).
5. RIESGO DURANTE LA LACTANCIA NATURAL
Segn se desprende del art. 135 bis LGSS, en relacin con el art. 26 de la
Ley de Prevencin de Riesgos Laborales, la situacin protegida en el riesgo
durante la lactancia natural es el perodo de suspensin del contrato de
trabajo [art. 45.1.d) ET] en los supuestos en que, debiendo la mujer
trabajadora cambiar de puesto de trabajo por otro compatible con su
estado, dicho cambio de puesto no resulta tcnica u objetivamente
posible, o no puede razonablemente exigirse, por motivos justificados.
Su regulacin est contenida en el art. 45.1.d) ET, los arts. 135 bis y 135
ter LGSS y los arts. 49-51 RMPEL.

5.1. Beneficiarias
Son beneficiarias del subsidio por riesgo durante la lactancia, las
trabajadoras por cuenta ajena incluidas las contratadas a tiempo parcial
y para la formacin que estn afiliadas, en alta o en situacin asimilada
a la de alta, en los mismos trminos y condiciones previstos para la
prestacin econmica por riesgo durante el embarazo (art. 135 ter LGSS);
en su virtud, tampoco se exige perodo previo de cotizacin alguno.
5.2. Prestacin
Conforme al art. 135.3 ter, consiste en un subsidio del 100% de la base
reguladora correspondiente, siendo sta, la equivalente a la establecida
para la prestacin de IT derivada de contingencias profesionales.
5.3. Nacimiento, duracin y extincin
Nacimiento: El derecho al subsidio por riesgo durante la lactancia nace
desde el mismo da en que se inicie la suspensin del contrato de trabajo
por esta causa.
Duracin: La duracin es el perodo necesario para la proteccin de la
salud de la trabajadora y/o del hijo, como mximo hasta que ste cumpla
los 9 meses, salvo que la beneficiaria se haya reincorporado con
anterioridad a su puesto de trabajo anterior o a otro compatible con su
situacin (art. 135 ter LGSS).
Durante la situacin de riesgo durante la lactancia natural contina la
obligacin de cotizar (arts. 106.4 LGSS y 68 RMPEL).
Las causas de denegacin, anulacin y suspensin son las mismas que por
las recogidas para el riesgo en el embarazo. (art 51 RMPEL)
Extincin: Las causas de extincin estn determinadas en el art. 50.3
RMPEL, a saber: a) cumplir el hijo los 9 meses de edad; b)
reincorporacin de la mujer trabajadora a su puesto de trabajo o actividad
profesional anterior o a otros compatibles con su estado; c) extincin del
contrato de trabajo en virtud de las causas legalmente establecidas o cese
en el ejercicio de la actividad profesional; d) interrupcin de la lactancia
natural; e) fallecimiento de la beneficiaria o del hijo lactante.
5.4. Reconocimiento y pago del subsidio
Reconocimiento: El reconocimiento del derecho al subsidio durante la
lactancia natural corresponde al INSS o MATEP segn con la que tenga
concertada la empresa la cobertura de las contingencias profesionales. No
procede el reconocimiento de la prestacin econmica de riesgo durante la
lactancia en tanto no se haya extinguido el perodo de descanso por
maternidad (art. 50.2 RMPEL).
El procedimiento se inicia a instancia de la trabajadora mediante un
informe mdico que deber solicitar al facultativo del Servicio Pblico de
Salud, en el que se acredite la situacin de lactancia natural. Con el citado
informe y un certificado de la empresa sobre la actividad desarrollada y
las condiciones del puesto de trabajo, la trabajadora solicitar la emisin

de la certificacin mdica sobre la existencia de riesgo durante la lactancia


ante el INSS o la MATEP. Si el INSS o la MATEP considera que no se
produce la situacin de riesgo durante la lactancia, denegar la expedicin
de la certificacin mdica solicitada, comunicando a la trabajadora que no
cabe iniciar el procedimiento dirigido a la obtencin del subsidio; si
certifica el riesgo y no es posible un cambio del puesto de trabajo, la
empresa declarar a la trabajadora afectada en situacin de suspensin
del contrato por riesgo durante la lactancia y pasar a percibir la
prestacin.
La solicitud se ha de presentar en la Direccin provincial del INSS o ante
la MATEP que le corresponda. El Director provincial del INSS dictar
resolucin expresa y la notificar a la misma en el plazo de 30 das,
contados desde la recepcin de la solicitud de la interesada. Transcurrido
dicho plazo sin que haya recado resolucin expresa se entender
desestimada la peticin por silencio administrativo (disposicin adicional
vigsima quinta 3 LGSS).
Pago: La gestin y el pago de la prestacin econmica por riesgo durante
la lactancia corresponde al INSS o la MATEP en funcin de la entidad con
que la empresa tenga concretada la cobertura de riesgos profesionales,
con independencia de que durante la situacin de riesgo durante la
lactancia natural se produzca un cambio de la entidad que cubra las
contingencias profesionales o comunes, realizndose el pago por
perodos mensuales vencidos (art. 51.1 RMPEL).
6. CUIDADO DE MENORES AFECTADOS POR CNCER U OTRA
ENFERMEDAD GRAVE
Su regulacin est contenida en el art. 135 quter LGSS y en el Real
Decreto 1148/2011, de 29 de julio, para la aplicacin y desarrollo, en el
sistema de la Seguridad Social, de la prestacin econmica por cuidado de
menores afectados por cncer u otra enfermedad grave (RPM).
La situacin protegida es la reduccin de la jornada de trabajo, con la
disminucin proporcional del salario (de acuerdo con lo establecido en el
art. 37.5 prrafo tercero ET), que lleven a cabo los progenitores,
adoptantes o acogedores de carcter familiar preadoptivo o permanente,
cuando ambos trabajen, para el cuidado del menor a su cargo afectado
por cncer o u otra enfermedad grave de las incluidas en el listado del
anexo del RPM. El cncer o enfermedad grave que padezca el menor
deber implicar un ingreso hospitalario de larga duracin que requiera su
cuidado directo, continuo y permanente, durante la hospitalizacin y
tratamiento continuado de la enfermedad; se considerar asimismo como
ingreso hospitalario de larga duracin la continuacin del tratamiento
mdico o el cuidado del menor en domicilio tras el diagnstico y
hospitalizacin por la enfermedad grave (arts. 133 quter LGSS y 2.1
RPM).
Se considerarn jurdicamente equiparables a la adopcin y al acogimiento
familiar preadoptivo y permanente, aquellas instituciones jurdicas

declaradas por resoluciones judiciales o administrativas extranjeras, cuya


finalidad y efectos jurdicos sean los previstos para la adopcin y el
acogimiento familiar preadoptivo y permanente, cualquiera que sea su
denominacin. Asimismo, se considerar situacin protegida, en los
mismos trminos establecidos para los supuestos de adopcin y
acogimiento familiar, la constitucin de tutela sobre el menor por
designacin de persona fsica, cuando el tutor sea un familiar que, de
acuerdo con la legislacin civil, no pueda adoptar al menor (art. 2.3 RPM).
Cuando exista recada del menor por el cncer o la misma enfermedad
grave no ser necesario que exista un nuevo ingreso hospitalario, si bien
en la recada de la enfermedad deber acreditarse, mediante una nueva
declaracin mdica, la necesidad, tras el diagnstico y hospitalizacin de
la continuacin del tratamiento mdico as como del cuidado directo,
continuado y permanente del menor por el progenitor, adoptante o
acogedor (art. 2.4 RPM).
Sujetos causantes de la prestacin son los hijos o menores acogidos a
cargo del beneficiario siempre que: a) sean menores de 18 aos; b)
padezcan cncer o una enfermedad grave que requiera ingreso
hospitalario de larga duracin y que aparezca contemplada en el anexo del
RPM; c) precisen cuidado directo, continuo y permanente de sus
progenitores, adoptantes o acogedores.
6.1. Beneficiarios
Beneficiarios del subsidio por cuidado de menores afectados por cncer u
otra enfermedad grave son las personas trabajadoras, por cuenta ajena y
por cuenta propia y asimiladas cualquiera que sea su sexo, que reduzcan
su jornada de trabajo en, al menos, un 50% de su duracin, siempre que
renan la condicin general de estar afiliadas y en alta en algn rgimen
del sistema de la Seguridad Social y acrediten los perodos mnimos de
cotizacin exigibles, que son los establecidos para la prestacin de
maternidad contributiva (arts. 133 quter LGSS y 4 RPM), es decir, tal y
como
expresamente
dispone
el
art.
5
RPM:
http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/rd1148-2011.html#a5
Cuando ambos progenitores, adoptantes o acogedores tuvieran derecho al
subsidio, slo podr ser reconocido en favor de uno de ellos (art. 4.3
RPM). En los casos de separacin judicial, nulidad o divorcio, si ambos
progenitores, adoptantes o acogedores tuvieran derecho al subsidio podr
ser reconocido a favor del determinado de comn acuerdo; a falta de
acuerdo y de previsin judicial expresa, se atribuir la condicin de
beneficiario a quien se conceda la custodia del menor y, si sta fuese
compartida, al que lo solicite en primer lugar; esta norma es igualmente
de aplicacin en los supuestos de ruptura de una unidad familiar basada
en una anloga relacin de afectividad a la conyugal (art. 4.4 RCM).
Siempre que los dos progenitores, adoptantes o acogedores renan los
requisitos establecidos, mediante acuerdo entre ambos y la empresa o
empresas respectivas, podrn alternarse entre ellos el percibo del subsidio
por perodos no inferiores a un mes, en cuyo caso el percibo del subsidio

quedar en suspenso cuando se reconozca un nuevo subsidio al otro


progenitor, adoptante o acogedor (art. 4.5 RPM).
6.2. Prestacin
La prestacin econmica consistir en un subsidio equivalente al 100% de
la base reguladora equivalente a la establecida para la prestacin de
incapacidad temporal, derivada de contingencias profesionales, y en
proporcin a la reduccin que experimente la jornada de trabajo (arts.
1353 quter LGSS y 6.1 RPM).
6.3. Nacimiento, duracin y extincin
Nacimiento: El derecho al subsidio por cuidado de menores afectados por
cncer u otra enfermedad grave nace a partir del mismo da en que d
comienzo la reduccin de jornada correspondiente, siempre que la
solicitud se formule en el plazo de tres meses desde la fecha en que se
produjo dicha reduccin. Transcurrido dicho plazo, los efectos econmicos
del subsidio tendrn una retroactividad mxima de tres meses (art. 7.1
RCPM)
Duracin: El subsidio se reconocer por un perodo inicial de un mes,
prorrogable por perodos de dos meses cuando subsista la necesidad del
cuidado directo, continuo y permanente del menor, que se acreditar
mediante declaracin del facultativo del Servicio Pblico de Salud u rgano
administrativo sanitario de la Comunidad Autnoma correspondiente
responsable de la asistencia mdica del menor, y, como mximo, hasta
que ste cumpla los 18 aos. Cuando la necesidad de cuidado directo,
continuo y permanente del menor sea inferior a dos meses, el subsidio se
reconocer por el perodo concreto que conste en el informe (art. 7.1
RPM).
Suspensin y Extincin de la percepcin del subsidio:
http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/rd1148-2011.html#a7
6.4. Reconocimiento y pago del subsidio
Reconocimiento: El reconocimiento del derecho al subsidio por cuidado
de menores afectados por cncer u otra enfermedad grave corresponde al
INSS o MATEP con la que el trabajador tenga cubiertas las contingencias
profesionales (art. 8.1 RPM).
El procedimiento se iniciar mediante solicitud, en modelo oficial, de la
persona trabajadora dirigida a la Direccin Provincial del INSS o a la
MATEP (art. 9.1 RPM).
Con la solicitud debern quedar acreditados los siguientes datos o, en su
caso, aportarse los siguientes documentos (art. 9.2 RPM): a) Certificado
de la empresa sobre la fecha de inicio de la reduccin de jornada del
trabajador prevista en el prrafo tercero del art. 37.5 ET, con indicacin
del porcentaje en que ha quedado fijada dicha reduccin de jornada. b)
Declaracin del facultativo del Servicio Pblico de Salud u rgano
administrativo sanitario de la Comunidad Autnoma correspondiente
responsable de la asistencia mdica del menor y, en su caso, del

facultativo de los servicios mdicos privados donde el menor hubiera sido


atendido, que exprese la necesidad del cuidado del mismo por encontrarse
afectado por cncer u otra enfermedad grave, que requiera ingreso
hospitalario de larga duracin y tratamiento mdico continuado de la
enfermedad. c) Libro de familia o certificacin de la inscripcin del hijo o
hijos en el Registro Civil o, en su caso, resolucin judicial por la que se
haya constituido la adopcin, o la resolucin judicial o administrativa por
la que se haya concedido el acogimiento familiar preadoptivo o
permanente o, en su caso, la tutela del menor. d) Certificado de la
empresa en la que conste la cuanta de la base de cotizacin de la persona
trabajadora por contingencias profesionales correspondiente al mes previo
a la fecha de inicio de la reduccin de jornada y, en su caso, las
cantidades de percepcin no peridica abonadas durante el ao anterior a
dicha fecha.
Pago: El pago del subsidio, realizado por perodos mensuales vencidos,
corresponder al INSS o a la MATEP que resulte competente en la fecha
de inicio de los efectos econmicos de la prestacin.
7. INCAPACIDAD PERMANENTE (IP)
Su regulacin bsica est contenida en los arts. 136 a 149 LGSS y en la
normativa relacionada en el anexo, especialmente, el Real Decreto
1300/1005, de 21 de julio por el que se desarrolla, en materia de
incapacidades laborales del sistema de la Seguridad Social, la Ley
42/1994, de 30 de diciembre de medidas fiscales, administrativas y de
orden social (en adelante RIL).
Como accin protectora del sistema de la Seguridad Social existe una
modalidad contributiva (IP) y una modalidad no contributiva (invalidez no
contributiva). Los siguientes epgrafes estn destinados a la modalidad
contributiva, excepto el 6.5.
7.1. Beneficiarios
Hay que distinguir, continuamente segn el grado de IP de que se trate.
IPP (incapacidad permanente parcial): Se requiere estar afiliado, de
alta o en situacin asimilada a la de alta y, si la IPP deriva de una
enfermedad comn, tener cubierto un perodo de cotizacin de 1.800 das
de cotizacin comprendidos en los 10 aos inmediatamente anteriores a la
fecha en que se haya extinguido la IT de la que derive la IP.
IPT (incapacidad permanente total): Se requiere estar afiliado, de alta
o en situacin asimilada a la de alta y, si la IPT deriva de una enfermedad
comn, tener cubierto un perodo de cotizacin que vara en funcin de la
edad del interesado.
IPA (incapacidad permanente absoluta): Se requiere estar afiliado,
de alta o en situacin asimilada a la de alta y, si la IPA deriva de una
enfermedad comn o de un accidente no laboral y el interesado no se
encuentra en situacin de alta ni asimilada, tener cubierto un perodo de
cotizacin (igual que para la IPT).

GI (gran invalidez): Los perodos de cotizacin exigidos, si la GI deriva


de una enfermedad comn o de un accidente no laboral y el interesado no
se encuentra en situacin de alta ni asimilada, son iguales que para la IPA.
Excepcin: En los casos del IPA y de GI derivadas de contingencias
comunes la prestacin podr causarse aunque el beneficiario, en el
momento del hecho causante, no se encuentre en alta o en situacin
asimilada al alta, siempre que tenga el perodo mnimo de cotizacin
exigido, que es, perodo genrico de cotizacin de 15 aos y perodo
especfico de cotizacin de 3 aos en los ltimos 10 (art. 138.3 LGSS).
7.2. Prestaciones
Las prestaciones son las mismas que si la IP deriva de una contingencia
profesional, ya vistas.
IPP: La prestacin consiste en una cantidad a tanto alzado; en concreto,
24 mensualidades de la base reguladora que sirvi de clculo al subsidio
por IT (art. 139.1 LGSS).
IPT: La prestacin consiste en una pensin vitalicia, que podr ser
excepcionalmente sustituida por una indemnizacin a tanto alzado cuando
el beneficiario fuese menor de 60 aos (art. 139.2 LGSS). Establece el art.
12.1.a) RGP que la pensin vitalicia ser el 55% de la base reguladora. En
la IPTC, el porcentaje se ve incrementado en un 20%.
El clculo de la base reguladora de la IPT derivada de contingencias
comunes es diferente segn se trate de una enfermedad comn o un
accidente
no
laboral:
http://www.segsocial.es/Internet_1/Trabajadores/PrestacionesPension10935/Incapacidad
permanen10960/RegimenGeneral/Prestaciones/Incapacidadpermanen287
00/CuantiaAbono/42804#42791
IPA: La prestacin consiste en una pensin vitalicia, cuya cuanta ser
equivalente al 100% de la base reguladora. La determinacin de la base
reguladora sigue las mismas reglas que las sealadas para la IPT.
El clculo de la base reguladora de la IPA derivada de contingencias
comunes es diferente segn se trate de una enfermedad comn o un
accidente
no
laboral:
http://www.segsocial.es/Internet_1/Trabajadores/PrestacionesPension10935/Incapacidad
permanen10960/RegimenGeneral/Prestaciones/Incapacidadpermanen287
29/CuantiaAbono/index.htm#28742
GI: La cuanta de la pensin por gran invalidez estar formada por el
importe de la pensin que corresponda por IPT o IPA incrementada con un
complemento destinado a remunerar a la persona que atienda al
beneficiario. El importe del complemento ser el resultado de sumar el
45% de la base mnima de cotizacin vigente en el Rgimen General en el
momento del hecho causante, y el 30% de la ltima base de cotizacin del
trabajador correspondiente a la contingencia de la que derive la situacin
de IP; en ningn caso, este complemento podr tener un importe inferior
al 45% de la pensin percibida sin el complemento por el trabajador.
Para determinar la fecha del hecho causante se aplican las siguientes
reglas:

Si la IP surge tras haberse extinguido la IT de la que deriva, el


hecho causante se entiende producido en la fecha de la extincin de
la IT.
Si la IP no est precedida de IT o sta no se ha extinguido, el hecho
causante se entiende producido en la fecha de emisin del
dictamen-propuesta del EVI.

7.3. Nacimiento
El derecho a las prestaciones econmicas por IP nace cuando concurran
las condiciones de acceso a las mismas, mediante resolucin expresa del
Director Provincial del INSS [art. 143.1 LGSS y 1.1.a) RIL]. Sin embargo,
la prestacin se causa a partir del momento en que se entiende producido
el hecho causante, hecho causante que depende, a su vez, de la
existencia o no de una previa IT as como de la relacin jurdica con la
Seguridad Social que mantenga el beneficiario en ese momento (alta,
situacin asimilada al alta o no alta), de tal manera que tenemos que:
Si la IP deriva de una situacin de IT, el hecho causante se
entender producido en la fecha en que se haya extinguido la IT
(bien por agotamiento del plazo bien por alta mdica con propuesta
de declaracin de IP); si la IP no viene precedida de una previa IT o
sta no se hubiera extinguido, el hecho causante se entender
producido en la fecha de emisin del dictamen-propuesta del EVI.
Si el trabajador se halla en situacin de no alta ni asimilada a la de
alta (IPA o GI), el hecho causante se entender se fijar en la fecha
de la presentacin de la solicitud.
7.4. Reconocimiento y pago de las prestaciones
El reconocimiento y pago de las prestaciones por IP derivadas de
contingencias comunes corre a cargo del INSS.
A tenor del art. 138.1 LGSS, no se reconocer el derecho a las
prestaciones de IP derivada de contingencias comunes cuando el
beneficiario, en la fecha del hecho causante, tenga la edad de 65 aos
prevista para causar pensin de jubilacin, y rena los requisitos para
acceder a dicha prestacin.
Se devenga por mensualidades naturales vencidas con dos pagas
extraordinarias que se abonan con las ordinarias en los meses de junio y
noviembre (art. 42.1 LGSS).
7.5. La invalidez no contributiva. El complemento de necesidad de
concurso de otra persona
La accin protectora contempla asimismo como prestacin del sistema de
la Seguridad Social, la invalidez no contributiva para aquellas personas
incapacitadas que no hayan cotizado, o no lo hayan hecho por el tiempo
suficiente, y, por ello, no tengan derecho a una pensin por IP. Est
regulada en los arts. 144-149 LGSS y en el Real Decreto 357/1991, de 25
de marzo, por el que se desarrolla en materia de pensiones no
contributivas la Ley de Pensiones no Contributivas (en adelante RPNC).

Segn los arts. 144 LGSS y 1 RPNC, tienen derecho a la pensin de


invalidez, en su modalidad no contributiva, las personas que cumplan con
los siguientes requisitos: a) Ser mayor de 18 y menor de 65 aos de
edad; b) Residir legalmente en el territorio espaol y haberlo hecho
durante 5 aos, de los cuales 2 debern ser inmediatamente anteriores a
la fecha de la solicitud de la pensin; c) Estar afectado por una
discapacidad o una enfermedad crnica en un grado igual o superior al
65% (dicho grado se determina aplicando los baremos contenidos en el
anexo I del Real Decreto 1971/1999, de 23 de diciembre; y ser revisable,
en tanto que el beneficiario no haya cumplido los 65 aos, por agravacin
o mejora, variacin de los factores sociales complementarios y/o error de
diagnstico o en la aplicacin del baremo, art. 5 RPNC); y d) Carecer de
ingresos o rentas suficientes; esta carencia viene determinada cada ao
en las Leyes de Presupuestos Generales del Estado.
La cuanta de la pensin de invalidez no contributiva es fijada anualmente
en las leyes de Presupuestos Generales del Estado. Las Comunidades
Autnomas, en el ejercicio de sus competencias, pueden establecer
ayudas que complementen la pensin de invalidez no contributiva para los
pensionistas residentes en ellas (art. 38.4 LGSS).
Al igual que acontece con las prestaciones por IP, las pensiones de
invalidez no contributivas, cuando sus beneficiarios cumplan la edad de 65
aos, pasarn a denominarse pensiones de jubilacin, sin que la nueva
denominacin implique modificacin alguna respecto de las condiciones de
la prestacin que viniesen percibiendo (art. 148.3 LGSS).
Debido a la distribucin constitucional de competencias y al proceso de
traspaso de funciones y servicios del IMSERSO la gestin de la pensin de
invalidez no contributiva est encomendada a las respectivas
Comunidades Autnomas, excepto Ceuta y Melilla, que es llevada a cabo
por el IMSERSO.
El procedimiento se iniciar por el interesado, su representante o por
quien demuestre un inters legtimo para actuar en favor de personas con
capacidad gravemente disminuida (art. 22 RPNC). Las resoluciones
podrn ser objeto de reclamacin previa a la va jurisdiccional del orden
social y contra la resolucin de la reclamacin previa se podr interponer
demanda ante la Jurisdiccin Social (art. 24 RPNC).
El reconocimiento del derecho a la pensin de invalidez no contributiva
dar lugar a la asistencia sanitaria de la Seguridad Social, previo
reconocimiento del derecho a la misma por el INSS, as como el acceso a
los servicios sociales establecidos en el sistema para los pensionistas (art.
15 RPNC).
En cuanto al complemento por necesidad de concurso de otra persona,
segn el art. 145.6 LGSS, quienes cumpliendo con los requisitos
establecidos para ser beneficiario de una pensin de invalidez no
contributiva, estn afectados por una discapacidad o enfermedad crnica
en un grado igual o superior al 75% y que, como consecuencia de
prdidas anatmicas o funcionales, necesiten el concurso de otra persona
para realizar los actos ms esenciales de la vida, tales como vestirse,

desplazarse, comer o anlogos, tendrn derecho a un complemento


equivalente al 50% de la pensin que se fije anualmente en las Leyes de
Presupuestos.
La valoracin de la necesidad del concurso de otra persona se realiza
aplicando el baremo contenido en el DVD con las especificaciones relativas
a la edad y tipo de discapacidad que se establecen en el mismo.
7.6. La pensin de invalidez del Seguro de Vejez e Invalidez
(SOVI)
Conforme a la disposicin transitoria sptima LGSS quienes en 1 de
enero de 1967, cualquiera que fuese su edad en dicha fecha, tuviesen
cubierto el perodo de cotizacin exigido por el extinguido Seguro de Vejez
e Invalidez o que, en su defecto, hubiesen figurado afiliados al extinguido
Rgimen de Retiro Obrero Obligatorio, conservarn el derecho a causar
las prestaciones del primero de dichos seguros, con arreglo a las
condiciones exigidas por la legislacin del mismo, y siempre que los
interesados no tengan derecho a ninguna pensin a cargo de los
regmenes que integran el Sistema de la Seguridad Social, con excepcin
de las pensiones de viudedad de las que puedan ser beneficiarios.
Su normativa bsica est contenida en el Decreto de 18 de abril de 1947 y
en la Orden de 18 de junio de 1947.
Requisitos: 1) Tener cubiertos 1.800 das de cotizacin al SOVI antes del
1 de enero de 1967; a estos efectos, no se considera vlida la mera
afiliacin al extinguido Retiro Obrero. 2) Tener 50 aos cumplidos; no
obstante, se reconocer a partir de los 30 aos si la invalidez est
constituida por la prdida total de movimientos en las extremidades
superiores o inferiores, o prdida total de visin, o enajenacin mental
incurable. 3) No tener derecho a otra pensin a cargo de los Regmenes
que integran el sistema de Seguridad Social o a cargo de entidades o
sectores pendientes de integracin. 4) Que la invalidez sea absoluta y
permanente para la profesin habitual y sea la causa determinante del
cese en el trabajo. 5) Que no sea por causa imputable al trabajador o
derivada de un accidente de trabajo o enfermedad profesional
indemnizables.
Incompatibilidades: Las pensiones del SOVI son incompatibles entre s
y con otras del sistema de la Seguridad Social as como con la realizacin
de cualquier trabajo o actividad que determine la inclusin del pensionista
en cualquier Rgimen del sistema de la Seguridad Social.
7.7. Las prestaciones por incapacidad permanente extraordinarias
motivadas por actos de terrorismo
Estas prestaciones estn previstas para las personas incluidas en alguno
de los regmenes del sistema de la Seguridad Social que resulten
incapacitadas como consecuencia o con ocasin de actividades delictivas
cometidas por bandas armadas o elementos terroristas de las que no sean
responsables
Estn reguladas en el art. 64.4 de la Ley 33/1987, de 23 de diciembre, de

Presupuestos Generales del Estado para 1988 segn redaccin dada por la
disposicin adicional decimosexta de la Ley 4/1990, de 29 de junio de
Presupuestos Generales del Estado para 1990, y en el Real Decreto
1576/1990, de 7 de diciembre, por el que se regula la concesin en el
Sistema de la Seguridad Social de pensiones extraordinarias motivadas
por actos de terrorismo y en el Real Decreto 288/2003, de 7 de marzo,
por el que se aprueba el Reglamento de ayudas y resarcimientos a las
vctimas de delitos de terrorismo.
Beneficiario: Estar afiliado al sistema de Seguridad Social, encontrarse o
no en situacin de alta en algunos de sus regmenes y ser vctima de un
acto de terrorismo (art. 1 del Real Decreto 1576/1990).
La evaluacin y calificacin de la situacin de IP compete a los equipos de
valoracin de incapacidades (EVI) del INSS, en los que se integrar un
representante del Ministerio del Interior, al efecto de la valoracin del
nexo causal de las lesiones con los hechos de naturaleza terrorista. Si se
trata de miembros de las Fuerzas Armadas, Guardia Civil o Cuerpo
Nacional de Polica, la calificacin se efectuar por sus respectivos
tribunales; estos efectos, y a peticin de stos, podr ser incorporado
un representante del Ministerio del Interior para informar sobre la
valoracin del nexo causal.
Cuanta: Consiste en aplicar el 200% de la cuanta resultante de aplicar
el porcentaje que corresponda, segn la pensin de que se trate (IPT, IPT
cualificada, IPA o GI), a la base reguladora. Se determina de acuerdo con
las normas que regulan el clculo de las pensiones derivadas de accidente
de trabajo, con ciertas peculiaridades. El importe mensual equivale al
triple del IPREM vigente en cada momento. La cuanta de la pensin puede
superar el importe mximo establecido para el resto de las pensiones
pblicas. Estas prestaciones estn exentas de IRPF.
Incompatibilidades: Las pensiones extraordinarias motivadas por actos
de terrorismo son incompatibles con las ordinarias que pudieran
corresponder a sus beneficiarios por los mismos hechos causantes;
asimismo son incompatibles con cualesquiera otras pensiones
extraordinarias que, en razn a la misma causa, pueda reconocer
cualquier rgimen pblico de proteccin social bsica. Cuando el
beneficiario de la pensin extraordinaria tuviese ya la condicin de
pensionista, aqulla ser incompatible con la pensin ordinaria que sirvi
de clculo para determinar la base reguladora de la pensin
extraordinaria. En cambio, son compatibles con las pensiones ordinarias
de igual naturaleza que, en razn de la pluriactividad del interesado,
pudiera ste causar en otro rgimen distinto del propio sistema de la
Seguridad Social, a expensas de lo que, en cada momento y en relacin
con estas ltimas pensiones, resulte de la aplicacin de las normas sobre
limitacin de sealamiento inicial y revalorizacin de las pensiones
pblicas (art. 4 Real Decreto 1576/1990).
Gestin: La gestin de las pensiones se lleva a cabo por la Entidad
Gestora de la Seguridad Social que resulte competente en razn al
Rgimen de Seguridad Social en que se encontrase encuadrado el

causante de la pensin, esto es, INSS o ISM (art. 5 Real Decreto


1576/1990).
ANEXO: MATERIAL COMPLEMENTARIO
A) Jurisprudencia
SSTS 10 de noviembre de 2005, 21 de marzo de 2006, 21 de enero
de 2010 y 4 de febrero de 2010: IT/maternidad y vacaciones. Es
distinto el tratamiento que merece la incapacidad temporal que
surge durante el disfrute de la vacacin (pues es un riesgo que, en
tal situacin, ha de asumir el propio trabajador), con aquella otra
que se produce con anterioridad al perodo vacacional y que impide
el disfrute de ste en la fecha preestablecida en el calendario
previsto, a tal efecto, en la empresa. En este ltimo caso
necesariamente, ha de hacerse compatible el derecho a la baja por
incapacidad temporal, sea esta por enfermedad comn o por
maternidad, con el correspondiente al disfrute de la vacacin anual.
SSTS 1 de febrero de 2008, 6 de noviembre de 2008 y 1 de enero
de 2010: Incapacidad permanente, lesiones existentes con
anterioridad a la afiliacin a la Seguridad Social. Las reducciones
anatmicas o funcionales existentes en la fecha de la afiliacin del
interesado en la Seguridad Social no impedirn la calificacin de la
situacin de incapacidad permanente, cuando se trate de personas
minusvlidas y con posterioridad a la afiliacin tales reducciones se
hayan agravado, provocando por s mismas o por concurrencia con
nuevas lesiones o patologas una disminucin o anulacin de la
capacidad laboral que tena el interesado en el momento de su
afiliacin.
STS 19 de enero de 2010: Contiene jurisprudencia sobre criterio
flexibilizador del requisito de alta o en situacin asimilada al alta
para causar derecho a determinadas prestaciones.
SSTS 29 de septiembre de 2010: Pensiones no contributivas.
Carencia de ingresos beneficiario en prisin.
STS 3 de diciembre de 2010: nicamente causa la pensin
extraordinaria por actos terroristas la persona que fueron
directamente afectadas por la conducta criminal, pero no quienes
padecieron ulteriormente daos personales derivados (o con
ocasin) del sufrimiento por las consecuencias del acto que caus
el fallecimiento o las lesiones que stos s resultaron verdaderas
y nicas vctimas, en sentido legal, del acto terrorista.

LECCIN 8. CONTINGENCIAS COMUNES:


PRESTACIONES (II)

1. JUBILACIN
Est regulada en los arts. 160-170 LGSS y en la normativa expuesta en el
anexo. Como accin protectora del sistema de la Seguridad Social existe
una modalidad contributiva y una modalidad no contributiva. Los
siguientes epgrafes estn destinados a la modalidad contributiva, excepto
el 1.5.
1.1. Beneficiarios
A tenor del art. 161.1 LGSS, tienen derecho a la pensin de jubilacin
contributiva las personas afiliadas, en alta o en situacin asimilada a la de
alta que renan una serie de condiciones relativas a la edad, tener
cubierto un perodo de cotizacin (el denominado perodo de carencia) y,
adems, hayan cesado en el trabajo por cuenta ajena. Tambin pueden
ser beneficiarios los trabajadores afiliados que, en la fecha del hecho
causante, no estn en alta o en situacin asimilada al alta, siempre que
renan los requisitos de edad y cotizacin establecidos (art. 161.3 LGSS).
A) Edad
A partir del 1 de enero de 2013, tener cumplido 67 aos de edad, o 65
aos cuando se acrediten 38 aos y 6 meses de cotizacin, sin que se
tenga en cuenta la parte proporcional correspondiente a las pagas
extraordinarias. Para el cmputo de los aos y meses de cotizacin se
tomarn aos y meses completos, sin que se equiparen a un ao o un
mes las fracciones de los mismos [art. 161.1.a) LGSS]. Este requisito ser
exigible, en todo caso, cuando se acceda a la pensin sin estar en alta o
en situacin asimilada a la de alta.
Las edades de jubilacin (y el perodo de cotizacin que a continuacin se
pasa a analizar) se aplicarn de forma gradual en los siguientes trminos:
http://www.segsocial.es/Internet_1/Trabajadores/PrestacionesPension10935/Jubilacion/R
egimenGeneral/Jubilacionordinaria/Requisitos/177422#6156
La edad mnima puede ser rebajada o anticipada, slo para trabajadores
en alta o en situacin asimilada a la de alta, en determinados supuestos
especiales:
Jubilacin anticipada a consecuencia de las condiciones objetivas en
las que se desarrolla el trabajo. Dentro del Rgimen General, se
consideran tales trabajadores incluidos en el Estatuto Minero,
personal de vuelo de trabajos areos, ferroviarios, bomberos y
miembros del Cuerpo de la Ertzaintza.
Jubilacin anticipada a consecuencia de las condiciones subjetivas
en las que se desarrolla el trabajo dada la mayor penosidad con que
se ejecuta la actividad. Dentro del Rgimen General, se consideran
tales los trabajadores afectados con discapacidad igual o superior al
45% siempre que la discapacidad se produzca a consecuencia de
determinadas causas tasadas reglamentariamente y los trabajadores
afectados con discapacidad igual o superior al 65%.

Jubilacin anticipada atendiendo a la actividad desempeada por


considerarla no practicable a una determinada edad. Dentro del
Rgimen General, se consideran tales artistas y profesionales
taurinos.
Jubilacin anticipada a consecuente del cese en el trabajo por causa
no imputable a la voluntad del trabajador y la que deriva de la
voluntad del interesado.
Jubilacin anticipada a consecuencia de las expectativas de derecho
garantizadas por el derecho transitorio de la legislacin de
Seguridad Social, esto es, por tener la condicin de mutualista.
Jubilacin anticipada como medida de fomento del empleo que
engloba dos supuestos: a) Jubilacin especial a los 64 aos la cual,
a partir del 1 de enero de 2013 dejar de tener vigencia, si bien
podrn acceder a esta clase de jubilacin los trabajadores cuya
relacin laboral est suspendida como consecuencia de decisiones
adoptadas en expedientes de regulacin de empleo, o por medio de
convenios colectivos de cualquier mbito y/o acuerdos colectivos de
empresa as como por decisiones adoptadas en procedimientos
concursales, aprobados o suscritos con anterioridad a la fecha de
publicacin de la Ley 27/2011. b) Jubilacin parcial anticipada fruto
de un contrato de relevo.
B) Perodo de cotizacin
A tenor del art. 161.1.b) LGSS se requiere tener cubierto un perodo
mnimo de cotizacin de 15 aos, de los cuales al menos 2 debern estar
comprendidos dentro de los 15 aos inmediatamente anteriores al
momento de causar el derecho; a efectos del cmputo de los aos
cotizados no se tendr en cuenta la parte proporcional correspondiente
por pagas extraordinarias. Si se accede a la pensin de jubilacin desde
una situacin de alta o asimilada al alta, sin obligacin de cotizar, el
perodo de 2 aos deber estar comprendido dentro de los 15 aos
anteriores a la fecha en que ces la obligacin de cotizar.
Se distingue entre un perodo de cotizacin genrico y un perodo de
cotizacin especfico, que, a su vez vara, segn que el trabajador est o
no en alta o en situacin asimilada a la de alta en el momento del hecho
causante, es decir, en el momento de acceder a la pensin de jubilacin
(ste momento ser: el da del cese de la actividad laboral, cuando el
trabajador est en alta en la Seguridad Social; o el da de la presentacin
de la solicitud en las situaciones asimiladas al alta o/y en las de no alta).
C) Cese en el trabajo
El mero cumplimiento de una determinada edad no es causa de extincin
del contrato de trabajo, sta, la extincin, se produce si, cumplida la edad
de jubilacin, el trabajador opta voluntariamente por acceder a la pensin,
cesando en el trabajo por cuenta ajena (art. 160 LGSS).
1.2. Prestacin

Conforme al art. 160 LGSS, la prestacin por jubilacin consiste en una


pensin vitalicia cuya cuanta se determina aplicando a la base reguladora
el porcentaje que corresponda en funcin de los aos cotizados:
http://www.segsocial.es/Internet_1/Trabajadores/PrestacionesPension10935/Jubilacion/R
egimenGeneral/Jubilacionordinaria/Cuantia/index.htm#6159
1.3. Nacimiento
El derecho a la pensin de jubilacin nace, previa solicitud, cuando
concurren los requisitos de acceso a la misma. Ello no obstante, segn el
art. 164 LGSS, el derecho al reconocimiento de la pensin, en los
supuestos de jubilacin en situacin de alta, es imprescriptible, sin
perjuicio de que los efectos de tal reconocimiento se produzcan a partir de
los tres meses anteriores a la fecha en que se presente la correspondiente
solicitud.
1.4. Reconocimiento y pago
El reconocimiento y pago compete al INSS. Se devenga por
mensualidades naturales vencidas con dos pagas extraordinarias que se
abonan con las ordinarias en los meses de junio y noviembre (art. 42.1
LGSS).
1.5. Jubilacin no contributiva
La accin protectora contempla asimismo como prestacin del sistema de
la Seguridad Social, la jubilacin no contributiva para aquellas personas
que no hayan cotizado, o no lo hayan hecho por el tiempo suficiente, y,
por ello, no tengan derecho a una pensin por jubilacin contributiva. Est
regulada en los arts. 167-170 LGSS y en el Real Decreto 357/1991, de 25
de marzo, por el que se desarrolla en materia de pensiones no
contributivas la Ley de Pensiones no Contributivas.
Segn los arts. 167.1 LGSS y 8 RPNC tienen derecho a la pensin de
jubilacin, en su modalidad no contributiva, las personas que, habiendo
cumplido 65 aos de edad, carezcan de rentas o ingresos en cuanta
superior a los lmites establecidos en las leyes de Presupuestos Generales
del Estado, residan legalmente en territorio espaol y lo hayan hecho
durante 10 aos entre la edad de 16 aos y la edad de devengo de la
pensin, de los cuales 2 debern ser consecutivos e inmediatamente
anteriores a la solicitud de la prestacin.
La cuanta de la pensin, igual que la de invalidez no contributiva, es
fijada anualmente en las Leyes de Presupuestos Generales del Estado. Las
Comunidades Autnomas, en el ejercicio de sus competencias, pueden
establecer ayudas que complementen la pensin de jubilacin no
contributiva para los pensionistas residentes en ellas (art. 38.4 LGSS).
Su rgimen de incompatibilidades el mismo que el de la invalidez no
contributiva.
Debido a la distribucin constitucional de competencias y al proceso de
traspaso de funciones y servicios del IMSERSO la gestin de la pensin de

jubilacin no contributiva est encomendada a las respectivas


Comunidades Autnomas, excepto Ceuta y Melilla, que es llevada a cabo
por el IMSERSO.
Las normas sobre procedimiento y gestin de la pensin de jubilacin no
contributiva son las mismas que las de la invalidez no contributiva.
1.6. La pensin de vejez del Seguro de Vejez e Invalidez (SOVI)
Conforme a la disposicin transitoria sptima LGSS quienes en 1 de
enero de 1967, cualquiera que fuese su edad en dicha fecha, tuviesen
cubierto el perodo de cotizacin exigido por el extinguido Seguro de Vejez
e Invalidez o que, en su defecto, hubiesen figurado afiliados al extinguido
Rgimen de Retiro Obrero Obligatorio, conservarn el derecho a causar
las prestaciones del primero de dichos seguros, con arreglo a las
condiciones exigidas por la legislacin del mismo, y siempre que los
interesados no tengan derecho a ninguna pensin a cargo de los
regmenes que integran el Sistema de la Seguridad Social, con excepcin
de las pensiones de viudedad de las que puedan ser beneficiarios.
Su normativa bsica est contenida en la Orden de 2 de febrero de 1940 y
en la Orden de 18 de junio de 1947.
Requisitos: 1) Tener cubiertos 1.800 das de cotizacin al SOVI antes del
1 de enero de 1967 o haber estado afiliado al Retiro Obrero antes de dicha
fecha. 2) Tener 65 aos de edad o 60 en el supuesto de vejez por causa
de IPT, no derivada de accidente de trabajo o enfermedad profesional. 3)
No tener derecho a otra pensin a cargo de los Regmenes que integran el
sistema de Seguridad Social o a cargo de entidades o sectores pendientes
de integracin.
Cuanta: Consiste en una pensin imprescriptible, vitalicia y de cuanta
fija establecida anualmente en las Leyes de Presupuestos. La pensin es
abonada en catorce mensualidades.
Incompatibilidades: Las pensiones del SOVI son incompatibles entre s
y con otras del sistema de la Seguridad Social as como con la realizacin
de cualquier trabajo o actividad que determine la inclusin del pensionista
en cualquier Rgimen del sistema de la Seguridad Social.
2. MUERTE Y SUPERVIVENCIA
Su regulacin est contenida en los arts. 171 a 179 bis LGSS y en la
normativa expuesta en el anexo.
Importante a retener a efectos de comprensin: En estas
prestaciones, no slo hay un beneficiario, sino tambin hay un sujeto
causante de las distintas prestaciones, sujeto causante que es el mismo
tanto si derivan de una contingencia profesional como comn; pero, aqu
se analiza especficamente quin es el sujeto causante pues, si el
fallecimiento es debido a un accidente, sea o no laboral, o a una
enfermedad profesional, no se va a exigir, perodo previo de cotizacin,
mientras que si el fallecimiento se debe a una enfermedad comn s que
se va a exigir dicho perodo.

Otra precisin tambin a realizar es que las prestaciones son las mismas
que las vistas en la contingencias profesionales, salvo que por
contingencias comunes no existe la indemnizacin a tanto alzado (art.
171.2 LGSS).
2.1. Sujeto causante
A tenor del art. 172 LGSS podrn causar derecho a las prestaciones por
muerte y supervivencia:
Las personas afiliadas, en alta o situacin asimilada a la de alta y,
para el caso especfico de que deriven de una enfermedad comn,
que tengan un perodo de cotizacin de 500 das dentro de un
perodo ininterrumpido de 5 aos anteriores a la fecha del hecho
causante (fallecimiento). En los supuestos en que se cause la
pensin desde una situacin de alta o de asimilada al alta, sin
obligacin de cotizar, el perodo de cotizacin de 500 das deber
estar comprendido dentro de un perodo ininterrumpido de 5 aos
inmediatamente anteriores a la fecha en que ces la obligacin de
cotizar (art. 174 LGSS).
Las personas que, en la fecha del fallecimiento no se encuentren en
alta o en situacin asimilada a la de alta, siempre que renan un
perodo mnimo de cotizacin de 15 aos (art. 174 LGSS). Esta regla
se aplica a las pensiones de viudedad (art. 174 LGSS) y de orfandad
(art. 175 LGSS).
Los perceptores de los subsidios de IT, riesgo durante el embarazo,
maternidad, paternidad o riesgo durante la lactancia natural, que
cumplan el perodo de cotizacin que, en su caso, est establecido.
Los pensionistas por IP y jubilacin, ambos en su modalidad
contributiva.
2.2. Beneficiarios. La prestacin temporal de viudedad
Son los mismos que los analizados por contingencias profesionales, con
una especificidad, a saber, si el fallecimiento del causante deriva de
enfermedad comn, no sobrevenida tras el vnculo conyugal, se requerir,
adems, que el matrimonio se hubiera celebrado con un ao de antelacin
como mnimo a la fecha del fallecimiento o, alternativamente, la
existencia de hijos comunes. No se exigir dicha duracin del vnculo
matrimonial cuando en la fecha de celebracin del mismo se acreditara un
perodo de convivencia con el causante, en los trminos establecidos en el
prrafo cuarto del apartado 3 (pareja de hecho), que, sumado al de
duracin del matrimonio, hubiera superado los dos aos (art. 174.1
LGSS).
Cuando el cnyuge no acredite uno de estos requisitos, podr acceder a
una Prestacin temporal de viudedad. Beneficiario de esta prestacin
es el cnyuge superviviente, cuando no pueda acceder a la pensin de
viudedad por no acreditar que su matrimonio con el causante ha tenido
una duracin de 1 ao o, alternativamente, por la inexistencia de hijos
comunes, siempre que rena el resto de requisitos generales exigidos

(alta y cotizacin). Su cuanta es igual que la de la pensin de viudedad


que le hubiera correspondido con una duracin de 2 aos (art. 174 bis
LGSS).
2.3. Prestaciones
La cuanta de las prestaciones se calcula aplicando el correspondiente
porcentaje a la base reguladora. Los porcentajes son los ya vistos por
contingencias profesionales, es decir: viudedad, 52% (70% si la pensin
de viudedad constituya la principal o nica fuente de ingresos del
pensionista y ste tenga cargas familiares) orfandad, 20%, pensin a
favor de familiares 20%, subsidio a favor de familiares 20%.
2.4. Nacimiento
El derecho a las prestaciones por muerte y supervivencia nace desde la
fecha en que se produzca el fallecimiento del sujeto causante, salvo la
pensin de orfandad, tratndose de hijo pstumo, en cuyo caso se
entiende causada en la fecha de su nacimiento. Ello no obstante, segn el
art. 178 LGSS, el derecho al reconocimiento de las prestaciones por
muerte y supervivencia, es imprescriptible sin perjuicio de que los
efectos de tal reconocimiento se produzcan a partir de los tres meses
anteriores a la fecha en que se presente la correspondiente solicitud.
Las incompatibilidades se especifican en el art. 179 LGSS.
2.5. Reconocimiento y pago de las prestaciones
El reconocimiento y pago de las prestaciones por muerte y supervivencia
derivadas de contingencias comunes corre a cargo del INSS. Se devenga
por mensualidades naturales vencidas con dos pagas extraordinarias que
se abonan con las ordinarias en los meses de junio y noviembre (art. 42.1
LGSS).
2.6. Las prestaciones por muerte y supervivencia del Seguro
Obligatorio de Vejez e Invalidez (SOVI)
Conforme a la disposicin transitoria sptima LGSS quienes en 1 de
enero de 1967, cualquiera que fuese su edad en dicha fecha, tuviesen
cubierto el perodo de cotizacin exigido por el extinguido Seguro de Vejez
e Invalidez o que, en su defecto, hubiesen figurado afiliados al extinguido
Rgimen de Retiro Obrero Obligatorio, conservarn el derecho a causar
las prestaciones del primero de dichos seguros, con arreglo a las
condiciones exigidas por la legislacin del mismo, y siempre que los
interesados no tengan derecho a ninguna pensin a cargo de los
regmenes que integran el Sistema de la Seguridad Social, con excepcin
de las pensiones de viudedad de las que puedan ser beneficiarios.
Su normativa bsica est contenida en el Decreto-ley de 2 de septiembre
de 1955, por la que se establece la pensin de viudedad en el SOVI y en
la Orden de 10 de agosto de 1957. La de la Ley 9/2005, de 6 de junio,
para compatibilizar las pensiones del SOVI con las pensiones de viudedad
del Sistema de la Seguridad Social (BOE 07/06), ha permitido flexibilizar

el estricto rgimen de incompatibilidades al que estaban sometidas las


pensiones de dicho rgimen.
Requisitos: Con carcter general, se exige no tener derecho a ninguna
otra pensin a cargo de los regmenes que integran el sistema de la
Seguridad Social.
Requisitos especficos, hay que distinguir los siguientes supuestos:
1. Causante pensionista del SOVI con fallecimiento anterior a 1
enero 1967:
Para el causante: Haber fallecido a partir de 1 enero 1956.
Para el solicitante: a) Tener cumplidos 65 aos en la fecha del
fallecimiento del causante o estar totalmente incapacitado para
todo trabajo; no obstante, si en dicha fecha el solicitante no
hubiera alcanzado la edad de 65 aos, pero tuviera ms de 50,
conserva el derecho a que se le reconozca la pensin al
cumplimiento de los 65 aos. b) No tener derecho a una pensin
de vejez o invalidez SOVI. c) Haber contrado matrimonio con el
causante 10 aos antes, como mnimo, del fallecimiento.
2. Causante pensionista del SOVI con fallecimiento posterior a
31 diciembre 1966: Cuando el fallecimiento del pensionista es
posterior a 1 enero 1967, al solicitante se le exigen idnticos
requisitos que los establecidos para tener derecho a la pensin de
viudedad del Rgimen General.
3. Causante no pensionista del SOVI:
Para el causante: a) Haber fallecido a partir de 1 enero 1956. b)
Haber estado afiliado al Retiro Obrero Obligatorio o acreditar
1.800 das de cotizacin al SOVI antes de 1 enero 1967.
Para el solicitante: Se exigen los mismos requisitos que los
establecidos para el supuesto de causante pensionista fallecido
con anterioridad al 1 enero 1967.
Cuanta: Consiste en una pensin imprescriptible, vitalicia y de cuanta
fija establecida anualmente en las Leyes de Presupuestos. Las pensiones
son abonadas en catorce mensualidades.
Nacimiento: El derecho a la pensin nace al da siguiente a aqul en que
se produzca el hecho causante, pero se hace efectivo a partir del da
primero del mes siguiente al del fallecimiento, si la solicitud se presenta
dentro del ao inmediatamente siguiente al mismo. Si se presenta con
posterioridad, la retroactividad es de un ao desde la fecha de la solicitud.
2.7. Las prestaciones por muerte y supervivencia extraordinarias
motivadas por actos de terrorismo
Estas prestaciones estn previstas para los familiares de quienes sean
pensionistas o, estando incluidos en alguno de los Regmenes del sistema
de la Seguridad Social, fallezcan como consecuencia o con ocasin de
actividades delictivas cometidas por bandas armadas o elementos
terroristas de las que no sean responsables.
Estn reguladas en el art. 64.4 de la Ley 33/1987, de 23 de diciembre, de
Presupuestos Generales del Estado para 1988 segn redaccin dada por la

disposicin adicional decimosexta de la Ley 4/1990, de 29 de junio de


Presupuestos Generales del Estado para 1990 y en el Real Decreto
1576/1990, de 7 de diciembre, por el que se regula la concesin en el
sistema de la Seguridad Social de pensiones extraordinarias motivadas por
actos de terrorismo.
Dicha normativa contempla tres clases de pensiones: 1viudedad, 2orfandad
y 3a favor de familiares.
Sujetos causantes: 1) Quienes estando afiliados al sistema de la
Seguridad Social, se encuentren o no en situacin de alta o asimilada a la
de alta en alguno de sus Regmenes, fallezcan como consecuencia de un
acto de terrorismo del cual no sean responsables. 2) Los pensionistas de
jubilacin e incapacidad permanente en su modalidad contributiva y los
pensionistas con derecho a pensin por IPT que optaron por la
indemnizacin especial a tanto alzado a favor de los menores de 60 aos,
que fallezcan a consecuencia de dichos actos.
Beneficiario: Estar afiliado al sistema de Seguridad Social, encontrarse o
no en situacin de alta en algunos de sus regmenes y ser vctima de un
acto de terrorismo (art. 1 del Real Decreto 1576/1990).
Cuanta: Consiste en aplicar el 200% de la cuanta resultante de aplicar
el porcentaje que corresponda, segn la pensin de que se trate, a la base
reguladora. Se determina de acuerdo con las normas que regulan el
clculo de las pensiones derivadas de accidente de trabajo, con ciertas
peculiaridades. El importe mensual equivale al triple del IPREM vigente en
cada momento. La cuanta de la pensin puede superar el importe
mximo establecido para el resto de las pensiones pblicas. Estas
prestaciones estn exentas de IRPF.
Incompatibilidades: Las pensiones extraordinarias motivadas por actos
de terrorismo son incompatibles con las ordinarias que pudieran
corresponder a sus beneficiarios por los mismos hechos causantes;
asimismo son incompatibles con cualesquiera otras pensiones
extraordinarias que, en razn a la misma causa, pueda reconocer
cualquier rgimen pblico de proteccin social bsica. Cuando el
beneficiario de la pensin extraordinaria tuviese ya la condicin de
pensionista, aqulla ser incompatible con la pensin ordinaria que sirvi
de clculo para determinar la base reguladora de la pensin
extraordinaria. En cambio, son compatibles con las pensiones ordinarias
de igual naturaleza que, en razn de la pluriactividad del interesado,
pudiera ste causar en otro rgimen distinto del propio sistema de la
Seguridad Social, a expensas de lo que, en cada momento y en relacin
con estas ltimas pensiones, resulte de la aplicacin de las normas sobre
limitacin de sealamiento inicial y revalorizacin de las pensiones
pblicas (art. 4 Real Decreto 1576/1990)
Gestin: La gestin de las pensiones se lleva a cabo por la Entidad
Gestora de la Seguridad Social que resulte competente en razn al
Rgimen de Seguridad Social en que se encontrase encuadrado el
causante de la pensin, esto es, el INSS o el ISM (art. 5 Real Decreto
1576/1990).

3. PRESTACIONES FAMILIARES
Su regulacin est contenida en los arts. 180 a 190 LGSS y en el Real
Decreto 1335/2005, de 11 de noviembre, por el que se regulan las
prestaciones familiares de la Seguridad Social (en adelante RPF).
La primera idea a retener es pues que existe no una, sino varias,
prestaciones familiares, a saber:
1. La asignacin econmica por hijo o menor acogido a cargo, y, dentro
de ella, la especfica asignacin econmica por hijo discapacitado a
cargo.
2. La prestacin econmica por nacimiento o adopcin de un tercer o
sucesivos hijos.
3. La prestacin econmica por nacimiento o adopcin de hijo, en
supuestos de familias numerosas, monoparentales y madres
discapacitadas.
4. La prestacin econmica por parto o adopcin mltiples.
A ellas hay que aadir una prestacin, de naturaleza no econmica,
prevista en el art. 180.b) LGSS que consiste en la consideracin, como de
perodo de cotizacin efectiva, a efectos de determinadas prestaciones, el
primer ao con reserva de puesto de trabajo del perodo de excedencia
que los trabajadores disfruten en razn del cuidado de hijo o de otros
familiares.
La segunda premisa de la que hay que partir tambin es que, desde la Ley
52/2003, de 10 de diciembre, de disposiciones especficas en materia de
Seguridad Social, las prestaciones familiares de naturaleza econmica del
sistema de la Seguridad Social son de carcter no contributivo, quedando
slo la prestacin de naturaleza no econmica como contributiva.
Unas (las econmicas) y otra (la no econmica), estn reguladas por la
LGSS (arts. 180-190).
3.1. Modalidad no contributiva
3.1.1. Sujetos causantes
Sujetos causantes de las distintas prestaciones familiares son:
De la prestacin econmica por hijo o menor acogido a cargo: hijo
a cargo es el menor de 18 aos, o el mayor de dicha edad afectado por un
grado de discapacidad igual o superior al 33%, 65% o 75%, a cargo de
beneficiario, cualquiera que sea la naturaleza legal de la filiacin, as como
los menores acogidos, en acogimiento familiar, permanente o preadoptivo
[arts. 181.a) y 182.1.b) LGSS], siempre que conviva y dependa
econmicamente del beneficiario (art. 9 RPF).
El causante no perder la condicin de hijo o de menor acogido a cargo
por el mero hecho de realizar un trabajo lucrativo por cuenta propia o
ajena siempre que contine viviendo con el beneficiario de la prestacin y
que los ingresos anuales del causante, en concepto de rendimientos del
trabajo, no superen el 100% del SMI, tambin en cmputo anual (art.

181.a segundo prrafo LGSS).


De la prestacin econmica por nacimiento o adopcin de un
tercer o sucesivos hijos: el tercer hijo (y/o sucesivo) nacido [siempre
que tenga figura humana y viva veinticuatro horas desprendido del seno
materno] o adoptado, siempre que el nacimiento o adopcin se haya
producido en territorio espaol antes del 16.11.07. Para el cmputo del
tercer hijo o sucesivos hijos, se tendrn en cuenta todos los hijos con
independencia de su filiacin, comunes o no comunes, que convivan en la
unidad familiar y estn a cargo de los progenitores o adoptantes; los hijos
afectados por una discapacidad igual o superior al 33% computan el doble
(art. 20 RPF).
De la prestacin econmica por nacimiento o adopcin de hijo, en
supuestos de familias numerosas, monoparentales y madres
discapacitadas: los hijos nacidos o adoptados, a partir de 16.11.07, en
una familia numerosa o que, con tal motivo, adquiera dicha condicin, en
una familia monoparental o en los supuestos de madres que padezcan una
discapacidad igual o superior al 65%, siempre que el nacimiento se haya
producido en territorio espaol o que la adopcin se haya constituido o
reconocido por la autoridad espaola competente. Se entiende por:
nacido el feto que tenga figura humana y viva veinticuatro horas
desprendido del seno materno (art. 30 del Cdigo Civil); familia
numerosa, la que establezca la Ley 40/2003, de 18 de noviembre de
proteccin a la familias numerosas; familia monoparental, la constituida
por un solo progenitor con el que conviva el hijo nacido o adoptado y que
es el nico sustentador de la familia (art. 185 LGSS).
De la prestacin econmica por parto o adopcin mltiple: los hijos
nacidos de partos mltiples cuando el nmero de nacidos sea igual o
superior a dos, as como los hijos adoptados mediante una adopcin
mltiple cuando el nmero de adoptados sea igual o superior a dos. Se
entendern como nacidos, a estos efectos, los que renan las condiciones
que expresa el art. 30 del Cdigo Civil. Para causar derecho a esta
prestacin, el nacimiento o la formalizacin de la adopcin ha de
producirse en Espaa; a estos efectos, se reputar producido en Espaa el
nacimiento o la adopcin que tenga lugar en el extranjero cuando se
acredite que el hijo se ha integrado de manera inmediata en un ncleo
familiar con residencia en territorio espaol (art. 24.1 RPF).
3.1.2. Beneficiarios
De la asignacin econmica por hijo menor o acogido a cargo: Son
beneficiarios de la asignacin econmica por hijo o menor acogido a cargo
en la modalidad no contributiva quienes renan los siguientes requisitos
(art. 182 LGSS):
a) Residan legalmente en el territorio espaol.
b) Tengan a su cargo un hijo o menor en quien concurra los requisitos
para ser considerado sujeto causante, que resida en el territorio
espaol. En los casos de separacin o divorcio, el derecho al percibo
de la asignacin se conservar para el padre o la madre por los hijos

o menores acogidos que tenga a su cargo.


c) No perciban ingresos anuales, de cualquier naturaleza, superiores al
lmite de ingresos que fije las Leyes de Presupuestos Generales del
Estado (a ttulo ilustrativo, para el 2012, el lmite de ingresos queda
fijado en 11.376,66 euros anuales; familia numerosa: 17.122,59
euros anuales, incrementndose en 2.773,39 euros por cada hijo a
cargo a partir del cuarto, ste incluido). Si el hijo o menor acogido
es discapacitado no se exige lmite de recursos econmicos.
d) No tengan derecho ni el padre ni la madre a prestacin de esta
misma naturaleza en cualquier rgimen pblico de proteccin social.
El art. 182 LGSS determina que son tambin beneficiarios, y en razn de
lo que hubiera correspondido a sus padres, los hurfanos de padre y
madre (esto es, los hurfanos absolutos) y los abandonados (siempre que
no se encuentren en rgimen de acogimiento familiar, permanente o
preadoptivo), menores de 18 aos o discapacitados en un grado igual o
superior al 65%. Asimismo lo son, beneficiarios, los hijos discapacitados
mayores de 18 aos hurfanos absolutos que no hayan sido incapacitados
judicialmente y conserven su capacidad de obrar.
De la prestacin econmica por nacimiento o adopcin de un
tercer o sucesivos hijos: son beneficiarios los que, teniendo dos o ms
hijos, tengan un nuevo hijo con motivo de un nacimiento o adopcin,
siempre que se produzca en Espaa. A efectos de la consideracin de
beneficiario, es necesario que el padre, la madre o, en su defecto, la
persona que reglamentariamente se establezca, rena los requisitos
impuestos en los apartados a), c) y d) del art. 182 (ya transcritos) para
ser beneficiario de la asignacin por hijo o menor acogido a cargo en su
modalidad no contributiva (art. 185 LGSS).
Tambin tiene derecho a la prestacin quienes, con independencia del
nmero de hijos, lleguen a tener, con motivo del nacimiento o de la
adopcin, tres o ms hijos (art. 185 LGSS).
De la prestacin econmica por nacimiento o adopcin de hijo, en
supuestos de familias numerosas, monoparentales y madres
discapacitadas: son los que acrediten los siguientes requisitos: a)
Residan legalmente en el territorio espaol; b) no perciban ingresos
anuales, de cualquier naturaleza, superiores al lmite de ingresos que fije
las Leyes de Presupuestos Generales del Estado (si convive el padre y la
madre, o la suma de los ingresos percibidos por ambos superase este
lmite, no se reconocer la condicin de beneficiario a ninguno de ellos,
art. 185.2 LGSS); c) no tengan derecho ni el padre ni la madre a
prestacin de esta misma naturaleza en cualquier rgimen pblico de
proteccin social.
En el supuesto de familias numerosas: si existe convivencia, cualquiera de
los progenitores o adoptantes de comn acuerdo; a falta de acuerdo, ser
beneficiaria la madre.
En el caso de familias monoparentales: el progenitor con el que conviva el
hijo nacido o adoptado y nico sustentador de la familia.
En el supuesto caso de madre discapacitada: la madre que acredite una

discapacidad igual o superior al 65%.


Cuando el hijo hubiere quedado hurfano absoluto (ambos progenitores o
adoptante) o est abandonado, ser beneficiaria la persona fsica que
legalmente se haga cargo de l.
De la prestacin por parto o adopcin mltiples: son las personas
que cumplan los siguientes requisitos: a) Residan legalmente en el
territorio espaol; b) no tengan derecho ni el padre ni la madre a
prestacin de esta misma naturaleza en cualquier rgimen pblico de
proteccin social (art. 187 LGSS).
Si existe convivencia de los progenitores o adoptantes, ser beneficiario
cualquiera de ellos, de comn acuerdo. Se presume que hay acuerdo
cuando la prestacin se solicite por uno de ellos; a falta de acuerdo, ser
beneficiaria la madre. Si no existe convivencia de los progenitores o
adoptantes, ser beneficiario el que tenga a su cargo la guarda y custodia
de los hijos.
Cuando el hijo hubiere quedado hurfano absoluto (ambos progenitores o
adoptante) o est abandonado, ser beneficiaria la persona fsica que
legalmente se haga cargo de l.
3.1.3. Prestaciones
De la asignacin econmica por hijo o menor a cargo, la LGSS establece
las siguientes prestaciones, a ttulo ilustrativo: http://www.segsocial.es/Internet_1/Trabajadores/PrestacionesPension10935/Prestaciones
familia10967/Prestacioneconomica27924/Cuantias/index.htm
La prestacin por nacimiento o adopcin de tercer o sucesivos hijos es de
cuanta nica (450,76 euros, siempre que los ingresos del beneficiario no
rebasen el lmite establecido; si lo rebasan, se aplican reglas especiales).
La prestacin por nacimiento o adopcin de hijo, en los supuestos de
familias numerosas, monoparentales y madres discapacitadas, es de
cuanta nica (1.000 euros, siempre que los ingresos del beneficiario no
rebasen el lmite establecido). Las prestaciones por parto o adopcin
mltiples depende del nmero de hijos y, adems, estn fijadas en
relacin
al
importe
mensual
del
SMI:
http://www.segsocial.es/Internet_1/Trabajadores/PrestacionesPension10935/Prestaciones
familia10967/Prestacioneconomica33761/index.htm#40835
3.1.4. Nacimiento
El derecho a las prestaciones familiares nace cuando concurran las
condiciones de acceso a las mismas y se produzca el hecho causante, esto
es, el nacimiento o adopcin del hijo o hijos. En el caso, de la asignacin
econmica por hijo discapacitado a cargo, se requiere el reconocimiento
del grado de minusvala por el rgano competente (los equipos de
valoracin y orientacin del IMSERSO u rgano correspondiente de las
Comunidades Autnomas a los que se haya transferido las funciones y
servicios de dicha Entidad Gestora), grado de discapacidad que se
determina valorando tanto los factores fsicos, psquicos o sensoriales
como los factores sociales complementarios, aplicando los baremos

contenidos en el Real Decreto 1971/1999, de 23 de diciembre, de


procedimiento para el reconocimiento, declaracin y calificacin del grado
de minusvala; tambin han de valorar la situacin de dependencia y
necesidad de concurso de otra persona, caso de que el grado reconocido
sea del 75% (art. 15 RPF), en este caso se aplica el baremo contenido en
el DVD con las especificaciones relativas a la edad y tipo de discapacidad
que se establezcan en el mismo.
El rgimen de incompatibilidades se puede consultar en el art. 189 LGSS.
3.1.5. Reconocimiento y pago de las prestaciones
El reconocimiento del derecho a la correspondiente prestacin, requiere la
previa presentacin ante el INSS de la pertinente solicitud, aportando los
documentos necesarios para la acreditacin de las circunstancias
determinantes del derecho, salvo que se trate de hechos, datos o
circunstancias (como el importe de las pensiones y subsidios) que la
Administracin de la Seguridad Social deba conocer por s misma (arts.
183 LGSS y 11 RPF).
Los plazos mximos de resolucin y notificacin en los procedimientos
sobre asignacin por hijo menor o acogido a cargo, por nacimiento o
adopcin de tercer o sucesivos hijos, es de 45 das. Transcurrido dicho
plazo sin que haya recado resolucin expresa se entender desestimada
la peticin por silencio administrativo.
La gestin y la administracin de las prestaciones familiares estn
encomendadas al INSS. El pago de la asignacin econmica por hijo a
cargo se efecta por la TGSS (art. 18 RPF), realizndose por semestres
vencidos, salvo la asignacin por hijo o menor acogido mayor de 5 aos y
menor de 18 no discapacitado y la asignacin por hijo a cargo mayor de
18 aos con una discapacidad del 65% o del 75%, que se realizan por
mensualidades vencidas. El de las prestaciones econmicas por
nacimiento o adopcin de hijo, en los supuestos de familias numerosas,
monoparentales y madres discapacitadas, de la prestacin por parto o
adopcin mltiples, el pago se produce por una sola vez.
3.2. Modalidad contributiva
Ya se ha indicado que, dentro de las prestaciones familiares, en su
modalidad contributiva, la LGSS (art. 180) establece una prestacin de
naturaleza no econmica que consiste en la consideracin como de
perodo de cotizacin efectiva a los efectos de las prestaciones de
Seguridad Social por jubilacin, IP, muerte o supervivencia, maternidad y
paternidad, en los casos de excedencia que los trabajadores, de acuerdo
con la legislacin aplicable, disfruten de las excedencias previstas en el
art. 46.3 ET, bien por cuidado de cada hijo, natural o adoptado, o de
menor acogido, en los supuestos de acogimiento familiar permanente o
preadoptivo, bien por cuidado de otros familiares aclara el art. 4 RPF,
hasta el segundo grado por consanguinidad o afinidad, que por razones
de edad, accidente, enfermedad o discapacidad no pueda valerse por s
mismo, y no desempee una actividad lucrativa. Tambin se establece

como prestacin el incremento de la cotizacin en los supuestos de


reduccin de jornada contemplados en el art. 37.5 ET por razn de guarda
legal.
A estos efectos, se considerar efectivamente cotizados, segn el art. 180
LGSS:
1. Los 2 primeros aos de excedencia por cuidado del cuidado de cada
hijo, natural o adoptado, o de menor acogido. Si la unidad familiar,
en razn de cuyo cuidado se solicita la excedencia, tiene la
consideracin de familia numerosa, el perodo de cotizacin efectiva
ser de 30 meses (si es de categora general) y de 36 (si tiene la
consideracin de categora especial).
2. El primer ao de excedencia por cuidado de otros familiares.
3. Las cotizaciones realizadas durante los 2 primeros aos del perodo
de reduccin de jornada por cuidado de menor de 8 aos, se
considerarn incrementadas hasta el 100% de la cuanta que
hubiera correspondido si se hubiera mantenido sin dicha reduccin
de jornada. Para el resto de los supuestos de reduccin de jornada
(es decir, discapacitados mayores de 18 aos y/o familiares hasta el
segundo grado) el incremento ser slo para el primer ao.
Beneficiario es el trabajador por cuenta ajena que disfrute del estos
perodos de excedencia laboral, de acuerdo con la legislacin aplicable
(art. 4 RPF). El cmputo de un nuevo perodo de cotizacin efectiva se
inicia por cada disfrute de excedencia laboral a que puedan dar lugar los
sucesivos hijos, menor acogido o familiar (art. 5 RPF).
A partir del 1 de enero de 2013, el perodo de cotizacin efectiva que
disfruten los trabajadores en razn del cuidado de cada hijo o menor
acogido, en los supuestos de acogimiento familiar permanente o
preadoptivo, aunque stos sean provisionales, abarcar un perodo de 3
aos.
4. DESEMPLEO
La LGSS define el desempleo, art. 203, como la situacin de quienes,
pudiendo y queriendo trabajar, pierden su empleo o ven reducida su
jornada ordinaria de trabajo.
El desempleo puede ser total o parcial (art. 203.3 y 4 LGSS). El
desempleo ser total cuando el trabajador cesa, con carcter temporal o
definitivo, en la actividad que vena desarrollando y sea privado,
consiguientemente, de su salario. A estos efectos, se entender por
desempleo total el cese total del trabajador en la actividad por das
completos, continuados o alternos, durante, al menos, una jornada
ordinaria de trabajo, en virtud de suspensin temporal de contrato o
reduccin temporal de jornada, ordenados al amparo de lo establecido en
el art. 47 ET (suspensin del contrato o reduccin de jornada por causas
econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin o derivadas de fuerza
mayor). El desempleo ser parcial cuando el trabajador vea reducida
temporalmente su jornada diaria ordinaria de trabajo, entre un mnimo de

un 10 y un mximo de un 70%, siempre que el salario sea objeto de


anloga reduccin. A estos efectos, se entender por reduccin temporal
de la jornada diaria ordinaria de trabajo, aquella que se decida por el
empresario al amparo de lo establecido en el art. 47 ET sin que estn
comprendidas las reducciones de jornadas definitivas o que se extiendan a
todo el perodo que resta de la vigencia del contrato de trabajo.
La LGSS asimismo distingue dos niveles de proteccin: 1) el contributivo,
que tiene por objeto proporcionar prestaciones sustitutivas de las rentas
salariales dejadas de percibir como consecuencia de la prdida de un
empleo anterior o la reduccin de la jornada (art. 204.2 LGSS); 2) el
asistencial, complementario del anterior, garantiza la proteccin a los
trabajadores desempleados que se encuentren en alguno de los supuestos
incluidos en el art. 215 (art. 204.3 LGSS).
4.1. Nivel contributivo
Est regulado en los arts. 207-214 LGSS y en la normativa contenida en el
anexo.
4.1.1. Beneficiarios de la prestacin por desempleo
A tenor del art. 207 LGSS, para tener derecho a la prestacin por
desempleo se requiere cumplir con los siguientes requisitos: 1) estar
afiliado, en alta o en situacin asimilada al alta; 2) tener cubierto un
perodo mnimo de cotizacin; 3) encontrarse en situacin legal de
desempleo acreditar disponibilidad para buscar activamente empleo y para
aceptar colocacin adecuada a travs de la suscripcin del compromiso de
actividad, entendindose por tal, el que adquiera el solicitante o
beneficiario de las prestaciones de buscar activamente empleo, aceptar
una colocacin adecuada y participar en acciones especficas de
motivacin, informacin, orientacin, formacin, reconversin o insercin
profesional para incrementar su ocupabilidad (art. 231.2 LGSS); 4) no
haber cumplido la edad ordinaria para causar derecho a la pensin de
jubilacin en su modalidad contributiva. Como el primer requisito no
plantea duda, pasemos a exponer los otros tres:
A) Perodo mnimo de cotizacin
Se requiere haber cotizado 360 das dentro de los 6 aos anteriores a la
situacin legal de desempleo o al momento en que ces la obligacin de
cotizar (art. 210 LGSS).
B) Encontrarse en situacin legal de desempleo
Se encontrarn en situacin legal de desempleo los trabajadores que
estn incluidos en alguno de los siguientes supuestos (art. 208 LGSS):
1. Cuando se extinga su relacin laboral:
a) En virtud de despido colectivo, adoptado por decisin del
empresario al amparo de lo establecido en el art. 51 ET o de
resolucin judicial adoptada en el seno de un procedimiento
concursal.

2.

3.

4.

5.

6.

b) Por muerte, jubilacin o incapacidad del empresario individual,


cuando determinen la extincin del contrato de trabajo.
c) Por despido.
d) Por despido basado en causas objetivas.
e) Por resolucin voluntaria por parte del trabajador, en los
supuestos previstos en los arts. 40, 41.3, 59.1.m) y 50 ET.
f) Por expiracin del tiempo convenido o realizacin de la obra o
servicio objeto del contrato, siempre que dichas causas no hayan
actuado por denuncia del trabajador.
g) Por resolucin de la relacin laboral, durante el perodo de
prueba, a instancia del empresario, siempre que la extincin de la
relacin laboral anterior se hubiera debido a alguno de los
supuestos contemplados en este apartado, o haya transcurrido
un plazo de tres meses desde dicha extincin.
Cuando se suspenda temporalmente su relacin laboral, por decisin
del empresario al amparo de lo establecido en el art. 47 ET
(suspensin del contrato o reduccin de jornada por causas
econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin o derivadas de
fuerza mayor), o de resolucin judicial adoptada en el seno de un
procedimiento concursal, o en el supuesto contemplado en el art.
45.1.n) ET (por decisin de la trabajadora que se vea obligada a
abandonar su puesto de trabajo como consecuencia de ser vctima
de violencia de gnero).
Cuando se reduzca temporalmente la jornada ordinaria diaria de
trabajo, por decisin del empresario al amparo de lo establecido en
el art. 47 ET (suspensin del contrato o reduccin de jornada por
causas econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin o
derivadas de fuerza mayor) o en virtud de resolucin judicial
adoptada en el seno de un procedimiento concursal, en ambos casos
en los trminos del art. 203.3 LGSS (desempleo parcial).
Igualmente, se encontrarn en situacin legal de desempleo los
trabajadores fijos discontinuos, incluidos los que realicen trabajos
fijos y peridicos que se repitan en fechas ciertas, en los perodos de
inactividad productiva. La referencia a los fijos discontinuos incluye
tambin a los trabajadores que realicen trabajos fijos y peridicos
que se repitan en fechas ciertas.
Cuando los trabajadores retornen a Espaa por extingurseles la
relacin laboral en el pas extranjero, siempre que no obtengan
prestacin por desempleo en dicho pas y acrediten cotizacin
suficiente antes de salir de Espaa.
En el caso concreto de los miembros de las corporaciones locales y
los miembros de las Juntas Generales de los Territorios Histricos
Forales, Cabildos Insulares Canarios y Consejos Insulares Baleares y
los cargos representativos de los Sindicatos constituidos conforme a
la Ley Orgnica de Libertad Sindical que ejerzan funciones sindicales
de direccin, siempre que todos ellos desempeen los indicados
cargos con dedicacin exclusiva o parcial y percibiendo una

retribucin, as como los altos cargos de las Administraciones


Pblicas con dedicacin exclusiva, percibiendo retribuciones y que
no sean funcionarios pblicos, cuando se produzca el cese
involuntario y con carcter definitivo en los correspondientes cargos
o cuando, aun manteniendo el cargo, se pierda con carcter
involuntario y definitivo la dedicacin exclusiva o parcial.
El apartado segundo del art. 208 LGSS, tambin establece que no se
considerar en situacin legal de desempleo a los trabajadores que se
encuentren en los siguientes supuestos:
1. Cuando cesen voluntariamente en el trabajo.
2. Cuando, aun encontrndose en alguna de las situaciones previstas
en el apartado 1 anterior es decir, en situacin legal de desempleo
, no acrediten su disponibilidad para buscar activamente empleo y
para aceptar colocacin adecuada, a travs del compromiso de
actividad.
3. Cuando, declarado improcedente o nulo el despido por sentencia
firme y comunicada por el empleador la fecha de reincorporacin al
trabajo, no se ejerza tal derecho por parte del trabajador.
4. Cuando no hayan solicitado el reingreso al puesto de trabajo en los
casos y plazos establecidos en la legislacin vigente.
C) No haber cumplido la edad ordinaria para causar derecho a la pensin
de jubilacin
Aade el art. 207.d) LGSS, salvo que el trabajador no tuviera acreditado el
perodo de cotizacin requerido para ello, o se trate de supuestos de
suspensin de relaciones laborales o reduccin de jornada autorizados por
resolucin administrativa.
4.1.2. Prestacin: la prestacin por desempleo
Segn se desprende del art. 211 LGSS, la prestacin por desempleo es el
resultado de aplicar a la base regulador unos tanto por ciento.
La base reguladora ser el promedio de la base por la que se haya
cotizado por desempleo durante los ltimos 180 das del perodo de 6 aos
anteriores a la situacin legal de desempleo o al momento en que ces la
obligacin de cotizar (art. 211.1 LGSS). Los tipos de cotizacin son el 70%
durante los 180 primeros das y el 50% a partir del da 181 (art. 211.2
LGSS).
La cuanta mxima de la prestacin por desempleo ser del 175% del
IPREM, salvo cuando el trabajador tenga uno o ms hijos a su cargo; en
tal caso, la cuanta ser, respectivamente, del 200% o del 225% de dicho
indicador. La cuanta mnima de la prestacin por desempleo ser del
107% o del 80% del IPREM, segn que el trabajador tenga o no,
respectivamente, hijos a su cargo (art. 211.3 LGSS).
La prestacin por desempleo parcial se determinar segn las reglas
indicadas en proporcin a la reduccin de la jornada de trabajo. Las
cuantas, mxima y mnima, se determinaran teniendo en cuenta el IPREM
calculado en funcin del promedio de las horas trabajadas durante el

perodo de los ltimos 180 das, ponderndose tal promedio en relacin


con los das en cada empleo a tiempo parcial o completo durante dicho
perodo. A estos efectos, se tendr en cuenta el IPREM mensual vigente
en el momento del nacimiento del derecho, incrementado en una sexta
parte.
4.1.3. Nacimiento, duracin y extincin
El derecho a la prestacin por desempleo nace cuando concurran las
condiciones de acceso a la misma, aunque la prestacin se causa a partir
del momento en que se entiende producido en hecho causante, es decir,
cuando se produzca la situacin legal de desempleo, y siempre que se
solicite dentro del plazo de los 15 das siguientes. La solicitud requerir la
inscripcin como demandante de empleo si la misma no se hubiera
efectuado previamente; en ese mismo momento, asimismo, se deber
suscribir el compromiso de actividad del art. 231 LGSS (art. 209.1 LGSS).
Quienes acreditando el cumplimiento de los requisitos para el nacimiento
del derecho a la prestacin establecidos en el art. 207 LGSS presenten la
solicitud transcurrido este plazo de quince tendrn derecho al
reconocimiento de la prestacin a partir de la fecha de la solicitud,
perdiendo tantos das de prestacin como medien entre la fecha en que
hubiera tenido lugar el nacimiento del derecho de haberse solicitado en
tiempo y forma y aqulla en que efectivamente se hubiese formulado la
solicitud (art. 209.2 LGSS).
En cuanto a la duracin de la prestacin por desempleo estar en funcin
de los perodos de ocupacin cotizada en los 6 aos anteriores a la
situacin legal de desempleo o al momento en que ces la obligacin de
cotizar, con arreglo a la escala establecida en el art. 210 LGSS:
http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/rdleg11994.t3.html#a210
La prestacin por desempleo se suspende por las causas establecidas en
el art. 212 LGSS y se extingue los las establecidas en el art. 213 LGSS.
En cuanto el rgimen de incompatibilidades, el art. 221 LGSS establece
que la prestacin o el subsidio por desempleo sern incompatibles con el
trabajo por cuenta propia, aunque su realizacin no implique la inclusin
obligatoria en alguno de los regmenes de la seguridad social, o con el
trabajo por cuenta ajena, excepto cuando ste se realice a tiempo parcial,
en cuyo caso se deducir del importe de la prestacin o subsidio la parte
proporcional al tiempo trabajado.
Son, asimismo, incompatibles con la obtencin de pensiones o
prestaciones de carcter econmico de la Seguridad Social, salvo que
stas hubieran sido compatibles con el trabajo que origin la prestacin
por desempleo.
4.1.4. Reconocimiento y pago de la prestacin por desempleo
El reconocimiento del derecho a la prestacin y su pago compete al SPEE,
quien dictar resolucin motivada, reconociendo o denegando el derecho a
las prestaciones por desempleo, en el plazo de los 15 das siguientes a la

fecha en que se hubiera formulado la solicitud en tiempo y forma (art. 228


LGSS).
Es de resaltar la existencia de una modalidad de pago nico de la
prestacin por desempleo como medida de fomento del empleo,
contemplada en el art. 228.3 LGSS, a cuyo tenor, cuando as lo establezca
algn programa de fomento del empleo, el SPEE podr abonar de una sola
vez el valor actual del importe, total o parcial, de la prestacin por
desempleo de nivel contributivo a que tenga derecho el trabajador y que
est pendiente por percibir.
Tambin es importante a retener que, la proteccin por desempleo
comprende, adems de la prestacin econmica, una proteccin va
cotizacin. A estos efectos, el art. 214 LGSS establece que, durante el
perodo de percepcin de la prestacin por desempleo, la entidad gestora
ingresar las cotizaciones a la Seguridad Social, asumiendo la aportacin
empresarial y descontando de la cuanta de la prestacin la aportacin
que corresponda al trabajador (art. 214.1 LGSS).
4.2. Nivel asistencial
Est regulado en los arts. 215-219 LGSS y normativa expuesta en el
anexo.
4.2.1. Beneficiarios del subsidio por desempleo
La proteccin por desempleo del nivel asistencial est prevista para
desempleados que no tengan derecho a la prestacin del nivel contributivo
por diversas circunstancias fundamentadas en la especial situacin de
necesidad del desempleado. En concreto, beneficiarios del subsidio de
desempleo, son (art. 215 LGSS):
1. Los parados que, figurando inscritos como demandantes de empleo
durante el plazo de un mes, sin haber rechazado oferta de empleo
adecuada ni haberse negado a participar, salvo causa justificada, en
acciones de promocin, formacin o reconversin profesionales, y
careciendo de rentas de cualquier naturaleza superiores, en
cmputo mensual, al 75% del SMI, excluida la parte proporcional de
dos pagas extraordinarias, se encuentren en alguna de las
siguientes situaciones:
a) Haber agotado la prestacin por desempleo y tener
responsabilidades familiares.
b) Haber agotado la prestacin por desempleo, carecer de
responsabilidades familiares y ser mayor de 45 aos de edad en
la fecha del agotamiento.
c) Ser trabajador espaol emigrante que habiendo retornado de
pases no pertenecientes al Espacio Econmico Europeo, o con los
que no exista convenio sobre proteccin por desempleo, acredite
haber trabajado como mnimo doce meses en los ltimos seis
aos en dichos pases desde su ltima salida de Espaa, y no
tenga derecho a la prestacin por desempleo.
d) Haber sido liberado de prisin y no tener derecho a la prestacin

por desempleo, siempre que la privacin de libertad haya sido


por tiempo superior a seis meses.
e) Haber sido declarado plenamente capaz o invlido en el grado de
incapacidad permanente parcial para la profesin que ejerca el
interesado o del grupo profesional, en que aqulla estaba
encuadrada, como consecuencia de un expediente de revisin por
mejora de una situacin de incapacidad en los grados de IPT
para la profesin que ejerca el interesado o del grupo
profesional, en que aqulla estaba encuadrada, IPA para todo
trabajo o GI. Para determinar el requisito de carencia de rentas y,
en su caso, de responsabilidades familiares, se aplican las reglas
contenidas en el art. 215.3 LGSS.
2. Los parados que, reuniendo los requisitos a que se refiere el
apartado 1.1 de este artculo, salvo el relativo al perodo de espera,
se hallen en situacin legal de desempleo y no tengan derecho a la
prestacin contributiva, por no haber cubierto el perodo mnimo de
cotizacin, siempre que:
a) Hayan cotizado al menos 3 meses y tengan responsabilidades
familiares.
b) Hayan cotizado al menos 6 meses, aunque carezcan de
responsabilidades familiares.
3. Los trabajadores mayores de 52 aos, aun cuando no tengan
responsabilidades familiares, siempre que se encuentren en alguno
de los supuestos contemplados en los apartados anteriores, hayan
cotizado por desempleo al menos durante 6 aos a lo largo de su
vida laboral y acrediten que, en el momento de la solicitud, renen
todos los requisitos, salvo la edad, para acceder a cualquier tipo de
pensin contributiva de jubilacin en el sistema de la Seguridad
Social. Para obtener el subsidio el trabajador deber tener cumplida
la edad de 55 aos en la fecha del agotamiento de la prestacin por
desempleo o del subsidio por desempleo; o tener cumplida esa edad
en el momento de reunir los requisitos para acceder a un subsidio
de los supuestos contemplados en los apartados anteriores o
cumplirla durante su percepcin.
4.2.2. Prestacin: el subsidio de desempleo
Conforme al art. 217.1 LGSS, la cuanta del subsidio ser igual al 80% del
IPREM mensual, vigente en cada momento. En el caso de desempleo por
prdida de un trabajo a tiempo parcial, dicha cuanta se percibir en
proporcin a las horas previamente trabajadas, en los supuestos que
seala el precepto.
4.2.3. Nacimiento, duracin y extincin
Segn el art. 219 LGSS el derecho al subsidio nace a partir del da
siguiente a aquel en que se cumpla el perodo de espera de un mes que se
ha de permanecer como demandante de empleo. Conforme al art. 216
LGSS la duracin del subsidio ser de seis meses prorrogables, por

perodos semestrales, hasta un mximo de dieciocho meses, excepto en


los casos que relaciona el propio precepto.
Respecto a las causas de suspensin y extincin del subsidio, el art. 219
LGSS establece que sern las mismas que para la prestacin por
desempleo.
4.2.4. Reconocimiento y pago del subsidio de desempleo
El pago del subsidio lo efecta el SPEE en el plazo de los 15 das
siguientes a la fecha en que se hubiera formulado la solicitud en tiempo y
forma (art. 228.2 LGSS).
Al igual que acontece con la prestacin por desempleo, la accin
protectora del nivel asistencial comprende tambin una prestacin va
cotizacin, es decir, las cotizaciones a la Seguridad Social
correspondientes a las prestaciones de asistencia sanitaria, proteccin a
la familia (art. 206.2 LGSS) y jubilacin, para el supuesto de
desempleados mayores de 55 aos (art. 218 LGSS).
5. REVALORIZACIN Y CUANTAS (MXIMAS Y MNIMAS) DE LAS
PENSIONES
Conforme al art. 48 LGSS las pensiones de la Seguridad Social, en su
modalidad contributiva, incluido el importe de la pensin mnima, sern
revalorizadas al comienzo de cada ao en funcin del correspondiente IPC
previsto para dicho ao. Si el IPC acumulado, correspondiente al perodo
comprendido entre noviembre del ejercicio anterior y noviembre del
ejercicio econmico a que se refiere la revalorizacin, fuese superior, se
proceder a la correspondiente actualizacin de acuerdo con lo que
establezca la respectiva Ley de Presupuestos Generales del Estado. A tales
efectos, a los pensionistas cuyas pensiones hubiesen sido objeto de
revalorizacin en el ejercicio anterior, se les abonar la diferencia en un
pago nico, antes del 1 de abril del ejercicio posterior.
El resto de las pensiones reconocidas por el sistema de la Seguridad Social
sern revalorizadas peridicamente por el Gobierno, a propuesta del MESS
teniendo en cuenta, entre otros factores indicativos, la elevacin del nivel
medio de los salarios, el IPC y la evolucin general de la economa, as
como las posibilidades econmicas del sistema de la Seguridad Social.
Segn el art. 52 LGSS, las pensiones de la Seguridad Social, en su
modalidad no contributiva, sern actualizadas en la correspondiente Ley
de Presupuestos Generales del Estado, al menos, en el mismo porcentaje
que dicha Ley establezca como incremento general de las pensiones
contributivas de la Seguridad Social.
El importe de la pensin, una vez revalorizada, estar limitado por una
cuanta mxima (para el 2013: 2.548,12 euros, cantidad referida al
importe de una mensualidad ordinaria, sin perjuicio de las pagas
extraordinarias que pudieran corresponder; 35.673,68 euros anuales). El
importe de las pensiones, una vez revalorizadas, se complementar, en su
caso, en la cuanta necesaria para alcanzar las cuantas mnimas que se

reflejan en los Reales Decretos sobre revalorizacin de pensiones del


sistema de la Seguridad Social, es el denominado complemento por
mnimos previsto expresamente en el art. 50 LGSS, a cuyo tenor, los
beneficiarios de pensiones del sistema de la Seguridad Social, en su
modalidad contributiva, que no perciban rentas de capital o trabajo
personal o que, percibindolas, no excedan de la cuanta que anualmente
establezca la correspondiente Ley de Presupuestos Generales del Estado,
tendrn derecho a percibir los complementos necesarios para alcanzar la
cuanta mnima de las pensiones, en los trminos que legal o
reglamentariamente se determinen.
En el caso de las no contributivas existe otro complemento a favor de los
titulares que residan en una vivienda alquilada, cuando acrediten
fehacientemente carecer de vivienda en propiedad y residir de forma
habitual en una vivienda alquilada como titular del contrato, siempre que
el propietario de aquella no tenga relacin de parentesco con el
pensionista hasta el tercer grado.
El art. 50 LGSS establece que los beneficiarios de pensiones del sistema
de la Seguridad Social, en su modalidad contributiva, que no perciban
rendimientos del trabajo, del capital o de actividades econmicas y
ganancias patrimoniales, de acuerdo con el concepto establecido para
dichas rentas en el IRPF, o que, percibindolos, no excedan de la cuanta
que anualmente establezca la correspondiente Ley de Presupuestos
Generales del Estado, tendrn derecho a percibir los complementos
necesarios para alcanzar la cuanta mnima de las pensiones, siempre que
residan en territorio espaol; y que el importe de dichos complementos
en ningn caso podr superar la cuanta establecida en cada ejercicio
para las pensiones de jubilacin e invalidez en su modalidad no
contributiva.
Se extraen las siguientes conclusiones: 1) Que los complementos por
mnimos tienen un mayor marcado carcter asistencial al asimilarlos cada
vez ms a las pensiones no contributivas al declarar su inexportabilidad y
equiparar su cuanta a las no contributivas. 2) Su mayor vinculacin con
el Derecho Tributario.
Finalmente, indicar que, a estos efectos, cada ao el Gobierno dicta el
correspondiente Real Decreto sobre revalorizacin de las pensiones del
sistema de la Seguridad Social y de otras prestaciones sociales pblicas
para cada ejercicio.
ANEXO: MATERIAL COMPLEMENTARIO
A) Jurisprudencia constitucional
STC 134/1987, de 21 de julio: Declara la constitucionalidad en el
tope mximo de las pensiones, comentada por MONTOYA MELGAR,
A., Jurisprudencia constitucional sobre Trabajo y Seguridad Social,
Civitas, 1988, ref. 254.
STC 128/2009, de 1 de junio. Desestimacin de tres cuestiones de

inconstitucionalidad acumuladas sobre extincin del derecho al


subsidio por desempleo.
B) Jurisprudencia ordinaria
SSTS 7 de febrero de 2008 y 14 de abril de 2010: Expediente de
regulacin de empleo; jubilacin involuntaria y no voluntaria. No
puede hablarse de que el origen de la jubilacin sea voluntario, en
cuanto que no existe mutuo acuerdo extintivo en la extincin del
contrato de trabajo, sino aceptacin de ventajas pactadas
colectivamente respecto de una decisin extintiva acordada
unilateralmente por el empresario, en el marco de un expediente de
regulacin de empleo, decisin que impone al trabajador, tras un
intervalo de desempleo involuntario, una jubilacin anticipada as
mismo involuntaria.
SSTS 9 de febrero de 2010 y 15 de marzo de 2010: Jubilacin
parcial y contrato de relevo.
STS 22 de abril de 2010: Naturaleza jurdica de los complementos
por mnimos.
STS 23 de abril de 2012: Pensin de viudedad. La separacin
matrimonial, en tanto se mantiene el pronunciamiento judicial que la
decreta produce ex lege unos determinados efectos, entre los
que aparece, como el ms esencial, el cese de la convivencia
conyugal y la posibilidad de vincular bienes de otro cnyuge en el
ejercicio de la potestad domstica (art. 83 del Cdigo Civil). De aqu
que, en tanto subsista y no se modifique por una nueva resolucin
judicial la decretada situacin de separacin matrimonial, la
convivencia conyugal resulte legalmente inexistente, por ms que
pueda seguir dndose en la prctica o de hecho. Siendo esto as por
las exigencias de la propia naturaleza de un Estado de Derecho, la
voluntaria y comnmente aceptada continuacin de la convivencia
matrimonial entre dos personas, que legalmente tienen suspendida
dicha convivencia, no puede surtir efecto jurdico similar al de la
convivencia matrimonial propiamente dicha. Para que la
reconciliacin de los cnyuges separados produzca efectos en el
reconocimiento de la pensin de viudedad es preciso que se
produzca la comunicacin [de la reconciliacin al rgano] judicial,
que exige el art. 84 del Cdigo Civil.

LECCIN 9. INTEGRACIONES, SISTEMAS


ESPECIALES Y REGMENES ESPECIALES DE LA
SEGURIDAD SOCIAL
1. INTRODUCCIN

En esta leccin se va a estudiar (2) las integraciones que se han venido


produciendo en los Regmenes del sistema de la Seguridad Social bien
en el Rgimen General bien en el Rgimen Especial de Trabajadores por
Cuenta Propia o Autnomos as como los Sistemas Especiales de
Seguridad que en los ltimos tiempos se han creado en uno y otro
Rgimen en el General o en el Autnomos o por Cuenta Propia y (3)
los Regmenes Especiales del sistema de la Seguridad Social.
2. INTEGRACIONES Y SISTEMAS ESPECIALES DE SEGURIDAD
SOCIAL
Las integraciones se producen prioritariamente en el Rgimen General,
pues, pese a la existencia de Regmenes distintos de proteccin, la
tendencia es a la homogeneidad de los Regmenes Especiales con el
Rgimen General y a su integracin en este Rgimen General, por la
tendencia a la unidad que preside la ordenacin del Sistema de la
Seguridad Social (art. 10. 4 y 5 LGSS). Por ello, el Rgimen General opera
como ideal de cobertura de las contingencias y situaciones protegidas por
el Sistema de la Seguridad Social, inspirando la regulacin de los
Regmenes Especiales, y aun regulndolos por las continuas remisiones al
mismo.
Los Sistemas Especiales nacen del art. 11 LGSS, a cuyo tenor, en
aquellos Regmenes de la Seguridad Social en que as resulte necesario,
podrn establecerse sistemas especiales exclusivamente en alguna o
algunas de las siguientes materias: encuadramiento, afiliacin, forma de
cotizacin o recaudacin. En la regulacin de tales sistemas informar el
Ministerio competente por razn de la actividad o condicin de las
personas en ellos incluidos.
Aunque el legislador siga utilizando los trminos integracin y sistema
especiales, en realidad, se podra decir que son sinnimos y, de facto, los
sistemas especiales funcionan como integraciones.
En nuestro sistema de Seguridad Social rige el denominado cmputo
recproco de cotizaciones (regulado en el Real Decreto 691/1991, de 12 de
abril, sobre cmputo recproco de cuotas entre regmenes de Seguridad
Social) que es de aplicacin para determinar los derechos que puedan
causar para s, o para sus familiares, quienes acrediten cotizaciones en
ms de uno de los Regmenes de Seguridad Social, y que se entender
referido, exclusivamente, a las pensiones de comn naturaleza que estn
comprendidas en la accin protectora de los regmenes de cuyo cmputo
recproco se trate. Consiste en que, para causar una determinada
prestacin, se computan las cotizaciones que el beneficiario tenga en
cualesquiera Regmenes por los que haya cotizado.
2.1. Integraciones y Sistemas Especiales del Rgimen General
Se rigen por las normas comunes del Rgimen General de la Seguridad
Social, a excepcin de las particularidades especficamente previstas para
estos colectivos.

En el Rgimen General se han constituido los siguientes Sistemas


Especiales:
a) Trabajadores fijos discontinuos de empresas de estudio de mercado
y opinin pblica.
b) Trabajadores fijos discontinuos de cines, salas de baile y de fiesta y
discotecas.
c) Manipulado y empaquetado del tomate fresco, realizadas por
cosecheros exportadores.
d) Servicios extraordinarios de hostelera.
e) Industria resinera.
f) Frutas, hortalizas e industria de conservas vegetales.
g) Agrario por cuenta ajena.
h) Empleados de hogar.
Estos sistemas especiales se rigen por las normas comunes del Rgimen
General a excepcin de las particularidades especficamente previstas en
cada uno de ellos.
Por su importancia, reciente acontecimiento y porque antes eran
Regmenes Especiales de relevancia, se analizan los Sistemas Especiales
Agrario por Cuenta Ajena y Empleados de Hogar.
A) Sistema Especial Agrario por Cuenta Ajena
Ha sido creado por la Ley 28/2011, de 22 de septiembre, por la que se
procede a la integracin del Rgimen Especial Agrario de la Seguridad
Social en el Rgimen General de la Seguridad Social.
Estn incluidos en este Sistema Especial los trabajadores por cuenta ajena
agrarios que realicen labores agrarias, forestales o pecuarias o sean
complementarias o auxiliares de las mismas, en explotaciones agrarias,
as como los empresarios a los que presten sus servicios.
La inclusin (y especialidad) en este Sistema Especial con el
consiguiente alta en el Rgimen General de la Seguridad Social
determina la obligacin de cotizar, en los trminos sealados en los arts. 4
y 5 de la Ley 28/2011, tanto durante los perodos de actividad por la
realizacin de labores agrarias como durante los perodos de inactividad
en dichas labores. A estos efectos, se computarn todas las jornadas
reales efectuadas por el trabajador, incluidas las prestadas en un mismo
da para distintos empresarios. En cuanto a los perodos de inactividad,
para quedar incluido en el Sistema Especial, ser requisito necesario que
el trabajador haya realizado un mnimo de 30 jornadas reales en un
perodo continuado de 365 das.
Existen asimismo particularidades en materia de cotizacin, a destacar
que, durante los perodos de inactividad, la cotizacin tendr carcter
mensual y correr a cargo exclusivo del trabajador.
Las peculiaridades de su accin protectora son las siguientes:
Para el reconocimiento de las correspondientes prestaciones
econmicas ser necesario que los trabajadores se hallen al
corriente en el pago de las cotizaciones correspondientes a los
perodos de inactividad, de cuyo ingreso son responsables.

Durante los perodos de inactividad, la accin protectora del Sistema


Especial comprender las prestaciones econmicas por maternidad,
paternidad, IP y muerte y supervivencia derivadas de contingencias
comunes, as como la jubilacin.
La prestacin econmica por IT ser abonada directamente por la
entidad a la que corresponda su gestin (INSS o MATEP), no
procediendo el pago delegado de la misma, a excepcin de los
supuestos en que aqullos estn percibiendo la prestacin
contributiva por desempleo y pasen a la situacin de IT.
Para el clculo de la base reguladora de las pensiones de IP derivada
de contingencias comunes y de jubilacin causadas por los
trabajadores agrarios por cuenta ajena respecto de los perodos
cotizados en este Sistema Especial slo se tendrn en cuenta los
perodos realmente cotizados.
La proteccin por desempleo se rige por lo establecido en la disposicin
adicional tercera de la Ley 28/2011.
B) Sistema Especial de Empleadas del Hogar
Ha sido creado por la Ley 27/2011, de 1 de agosto, sobre actualizacin,
adecuacin y modernizacin del sistema de Seguridad Social.
Conviene retener que por Real Decreto 1620/2011, de 14 de noviembre,
se regula la relacin laboral de carcter especial del servicio del hogar
familiar.
Estn incluidos en este Sistema Especial como empleados del hogar todos
los trabajadores, cualquiera que sea su sexo y estado civil, y que renan
los siguientes requisitos:
a) Ser mayor de 16 aos.
b) Presten servicios exclusivamente domsticos para uno o varios
titulares del hogar familiar, o a un grupo de personas, que sin
constituir una familia, convivan en el mismo hogar con tal carcter
familiar.
c) Los servicios sean prestados en la casa que habite el titular del
hogar familiar y dems personas que componen el hogar.
d) Perciba por este servicio un sueldo o remuneracin de cualquier
clase que sea.
Quedan expresamente excluidos:
a) Los parientes del titular del hogar familiar por consanguinidad o
afinidad hasta el segundo grado, excepto familiares del sexo
femenino de sacerdotes clibes, que convivan con ellos.
b) Los prohijados o acogidos de hecho o de derecho.
c) Las personas que prestan servicios amistosos, benvolos o de buena
vecindad.
d) Los conductores de vehculos de motor, al servicio de particulares,
jardinera y guardera, cuando dichas actividades no formen parte
del conjunto de tareas domsticas.
La integracin afecta tanto a los trabajadores que prestan servicios con
carcter fijo para un titular del hogar familiar, como a los denominados

discontinuos cuya actividad se realiza para varios titulares de hogar


familiar.
En cuanto al titular del hogar familiar, debe disponer de un Cdigo de
Cuenta de Cotizacin, al que se adscribe la persona que presta servicios
con el carcter de trabajador por cuenta ajena. El alta y la cotizacin
corresponde siempre al empleador; si el trabajador preste servicios en
varios hogares estas obligaciones recaen sobre cada uno de los distintos
empleadores.
A partir del 1 de abril de 2013, cuando el trabajador preste sus servicios
durante menos de 60 horas al mes para uno o varios empleadores, podrn
acordar con cada uno de los empleadores la asuncin por parte del
trabajador de las obligaciones derivadas de la afiliacin, altas, bajas y
variaciones de datos. Este acuerdo deber ser firmado por ambos y
comunicado a la TGSS.
Si fruto de este (o estos acuerdos) el trabajador asume tales obligaciones,
l mismo deber formalizar la cobertura de contingencias profesionales
con la Entidad Gestora o colaboradora de la seguridad Social, salvo que el
empleador ya tuviese aseguradas dichas contingencias respecto de otros
trabajadores, en cuyo caso la cobertura corresponder a la Entidad
Gestora o colaboradora vigente ya elegida por el empleador.
Las bases de cotizacin por contingencias comunes y profesionales se
determinan con arreglo a una escala, en funcin de la retribucin
percibida por el empleado de hogar.
Las peculiaridades de su accin protectora refieren a la IT y son las
siguientes:
La IT en caso de enfermedad comn o accidente no laboral se inicia
a partir del noveno da de la baja, estando a cargo del empleador el
abono de la prestacin desde el da cuarto al octavo, ambos
inclusive.
Se tiene derecho a la IT por accidentes de trabajo y enfermedad
profesional. El subsidio ser el 75% de la base reguladora y se
cobrar desde el da siguiente al de la baja.
El pago del subsidio se efectuar directamente por la Entidad (INSS
o MATEP) a la que corresponda su gestin, no procediendo el pago
delegado del mismo.
Su accin protectora no contempla la prestacin por desempleo.
2.2. Integracin y Sistema Especial del Rgimen Especial de
Trabajadores por Cuenta Propia o Autnomos
En el Rgimen Especial de Trabajadores por Cuenta Propia o Autnomos
ha quedado integrado el Rgimen Especial de Escritores de Libros.
En el Rgimen Especial de Trabajadores por Cuenta Propia o Autnomos,
con efectos desde 1 de enero de 2008, se ha constituido el Sistema
Especial para Trabajadores por Cuenta Propia Agrario. Estn incluidos en
el mismo los trabajadores por cuenta propia agrarios, mayores de 18
aos, que renan los siguientes requisitos:
a) Ser titulares de una explotacin agraria y obtener, al menos, el 50%

de su renta total de la realizacin de actividades agrarias u otras


complementarias, siempre que la parte de renta procedente
directamente de la actividad agraria realizada en su explotacin no
sea inferior al 25% de su renta total y el tiempo de trabajo dedicado
a actividades agrarias o complementarias de las mismas, sea
superior a la mitad de su tiempo de trabajo total.
b) Que los rendimientos anuales netos obtenidos de la explotacin
agraria por cada titular de la misma no superen la cuanta
equivalente al 75% del importe, en cmputo anual, de la base
mxima de cotizacin establecida en cada momento en el Rgimen
General de la Seguridad Social.
c) La realizacin de labores agrarias de forma personal y directa en
tales explotaciones agrarias, an cuando ocupen trabajadores por
cuenta ajena, siempre que no se trate de ms de dos trabajadores
fijos o, de tratarse de trabajadores con contrato de trabajo de
duracin determinada, que el nmero total de jornales satisfechos a
los eventuales agrarios no supere los 546 en un ao, computado de
fecha a fecha.
3. REGMENES ESPECIALES DEL SISTEMA DE LA SEGURIDAD
SOCIAL
Conforme al art. 9.1 LGSS el sistema de la Seguridad Social viene
integrado por los siguientes Regmenes:
a) El Rgimen General, que se regula en el Ttulo II LGSS.
b) Los Regmenes Especiales a que se refiere el art. 10 LGSS.
Ya se ha dicho en la primera leccin que en los Regmenes Especiales
estn incluidas aquellas personas que realizan actividades profesionales
en las que por su naturaleza, sus peculiares condiciones de tiempo y
lugar, o por la ndole de sus procesos productivos requieren de normas
especiales para la adecuada aplicacin de los beneficios de la Seguridad
Social (art. 10.1 LGSS). A tenor del apartado segundo del citado precepto,
se consideran Regmenes Especiales los que se encuadren en los
siguientes grupos:
a) Trabajadores por Cuenta Propia o Autnomos.
b) Trabajadores del Mar.
c) Funcionarios pblicos, civiles y militares.
d) Estudiantes.
e) Los dems grupos que determine el Ministerio de Trabajo e
Inmigracin, por considerar necesario el establecimiento para ellos
de un rgimen especial, de acuerdo con lo previsto en el apartado 1
de este artculo. Al amparo de este precepto naci el Rgimen
Especial de la Minera del Carbn.
Segn el art. 10.3 LGSS, los Regmenes Especiales de Trabajadores por
Cuenta Ajena o Autnomos, los Trabajadores del Mar, y Estudiantes,
requieren regulacin legal.

3.1. El Rgimen Especial de Trabajadores del Mar


El Rgimen Especial de Trabajadores del Mar est regulado bsicamente
por el Decreto 2864/1974, de 30 de agosto.
Segn se desprende de la disposicin adicional novena LGSS el
reconocimiento y gestin de las prestaciones de este Rgimen Especial
est encomendado a una entidad gestora propia, el Instituto Social de la
Marina (ISM). Sus competencias y funciones as como sus rganos
directivos estn regulados en el Real Decreto 504/2011, de 8 de abril, de
estructura orgnica y funciones del Instituto Social de la Marina, cuyo art.
1 le atribuye la gestin, administracin y reconocimiento del derecho a
las prestaciones del Rgimen Especial de la Seguridad Social de los
Trabajadores del Mar, as como la inscripcin de empresas, afiliacin,
altas, bajas y variacin de datos de los trabajadores adscritos a dicho
Rgimen Especial.
3.1.1. El campo de aplicacin del Rgimen Especial de
Trabajadores del Mar
A efectos de su inclusin obligatoria en este Rgimen Especial, se
distingue entre trabajadores por cuenta ajena y por cuenta propia.
1) Trabajadores por cuenta ajena, retribuidos a salario o a la parte,
empleados en cualquiera de las actividades siguientes: a) marina
mercante; b) pesca martima en cualquiera de sus modalidades; c)
extraccin de otros productos del mar; d) trfico interior de puertos y
embarcaciones deportivas y de recreo y practicaje; e) trabajos de carcter
administrativo, tcnico y subalterno de las empresas dedicadas a las
actividades anteriores; f) trabajo de estibadores portuarios; g) servicio
auxiliar sanitario y de fonda y cocina prestado a los emigrantes espaoles
a bordo de las embarcaciones que los transportan; h) personal al servicio
de las Cofradas de Pescadores y sus Federaciones, y de las Cooperativas
del Mar; i) cualquier otra actividad martimo-pesquera cuya inclusin en
este Rgimen sea determinada por el Ministerio de Empleo y Seguridad
Social.
Los armadores de embarcaciones que sean de ms de 10 toneladas o
lleven enrolados ms de cinco tripulantes, si figuran en el rol y perciben
como retribucin por su trabajo una participacin en el Monte Menor o
un salario como tripulante, quedan asimilados a trabajadores por cuenta
ajena, salvo a efectos de desempleo.
Los prcticos de puerto que, para la realizacin de su actividad de
practicaje, se constituyan en corporaciones de prcticos de puerto o
entidades que las sustituyan, se asimilan a trabajadores por cuenta ajena,
salvo a efectos de las prestaciones por desempleo y del Fondo de Garanta
Salarial.
2) Trabajadores por cuenta propia que realizan de forma habitual,
personal y directa, alguna de las actividades que a continuacin se
enumeran, siempre que la misma constituya su medio fundamental de
vida: a) armadores de embarcaciones que no excedan de 10 toneladas de
registro bruto, no lleven ms de cinco personas enroladas incluido el

armador, y en las cuales ste vaya enrolado como tcnico o tripulante; b)


los que se dediquen a la extraccin de productos del mar; c) los rederos
que no realicen sus faenas por cuenta de una empresa pesquera
determinada.
A efectos de la inclusin en este Rgimen Especial, se presumir que
dichas actividades constituyen su medio fundamental de vida siempre que
de las mismas se obtengan ingresos para atender a sus propias
necesidades o, en su caso, de la unidad familiar, aun cuando se realicen
otros trabajos no especficamente martimo-pesqueros, determinantes o
no de su inclusin en cualquier otro Rgimen de los que integran el
sistema de la Seguridad Social, con carcter ocasional o permanente.
Tambin se pueden incluir el cnyuge y los familiares, hasta el segundo
grado por consanguinidad, afinidad o adopcin del trabajador autnomo,
si trabajan, conviven y dependen econmicamente de l, salvo prueba que
acredite que son trabajadores por cuenta ajena.
Los trabajadores del mar que causen baja en el Rgimen Especial
Trabajadores del Mar y no queden incluidos en otros, pueden suscribir con
el Instituto Social de la Marina el correspondiente convenio especial que
cubrir las contingencias de incapacidad permanente, muerte y
supervivencia, por enfermedad comn y accidente no laboral, jubilacin,
servicios sociales y asistencia sanitaria en su caso.
3.1.2. La accin protectora del Rgimen Especial de Trabajadores
del Mar
Las especialidades de sus relaciones jurdicas de Seguridad Social son las
siguientes:
La inscripcin de empresas, embarcaciones y centros de trabajo,
afiliacin, altas y bajas de trabajadores se llevar a cabo en las
Direcciones Provinciales o Locales del ISM. El ISM colaborar con la
TGSS en la tramitacin de la inscripcin de empresarios, afiliacin,
formalizacin del documento de asociacin para la proteccin de
accidentes de trabajo y enfermedades profesionales o de cobertura
de la prestacin por IT derivada de contingencias comunes,
tarifacin, altas, bajas y variaciones de los trabajadores incluidos en
este rgimen.
Lo que hace de los trabajadores del mar un Rgimen Especial, ms
que la accin protectora en s (las prestaciones) son sus
especialidades en materia de cotizacin ya que los trabajadores y las
empresas se dividen en grupos. Las cuotas a ingresar vienen
determinadas por las bases de cotizacin y stas estn constituidas
por las remuneraciones efectivamente percibidas por el trabajador,
con algunas peculiaridades respecto a su clculo, en funcin del
grupo al que pertenezca el trabajador.
La accin protectora es similar a la del Rgimen General con las siguientes
particularidades, a destacar:
Los trabajadores por cuenta propia tienen derecho a las
prestaciones por contingencias profesionales, entendiendo por

accidente de trabajo el ocurrido como consecuencia directa e


inmediata del trabajo que realizan por su propia cuenta y que
determina su inclusin en el Rgimen Especial del Mar. Para ello, es
necesario estar al corriente en el pago de las cuotas.
Jubilacin: 1) La edad mnima para acceder a la pensin de
jubilacin es la misma que en el Rgimen General (65 aos) pero
existen coeficientes reductores de la edad de jubilacin relativos a
trabajadores
que
realizan
actividades
de
naturaleza
excepcionalmente penosa, txica, peligrosa o insalubre con elevados
ndices de morbilidad o siniestralidad. 2) La posibilidad de jubilacin
anticipada en el caso de los trabajadores por cuenta ajena.
Proteccin por cese de actividad: Los trabajadores por cuenta propia
del Rgimen Especial del Trabajadores del Mar tienen un sistema
especfico de proteccin por cese de actividad regulado en la Ley
32/2010, de 5 de agosto, por la que se establece un sistema
especfico de proteccin por cese de actividad de los trabajadores
autnomos (es, podramos decir, similar a la proteccin por
desempleo de los trabajadores por cuenta ajena).
Los requisitos exigidos para causar derecho a la proteccin por cese de
actividad son:
Estar afiliados y en situacin de alta y cubiertas las contingencias
profesionales en el Rgimen Especial de los Trabajadores del Mar.
Tener cubierto el perodo mnimo de cotizacin por cese de actividad
a que se refiere el art. 8.
Encontrarse en situacin legal de cese de actividad, suscribir el
compromiso de actividad y acreditar activa disponibilidad para la
reincorporacin al mercado de trabajo a travs de las actividades
formativas, de orientacin profesional y de promocin de la
actividad emprendedora a las que pueda convocarle el Instituto
Social de la Marina.
No haber cumplido la edad ordinaria para causar derecho a la
pensin contributiva de jubilacin.
Hallarse al corriente en el pago de las cuotas a la Seguridad Social.
3.2. El Rgimen Especial de Trabajadores por Cuenta Propia o
Autnomos
El Rgimen Especial de Trabajadores por Cuenta Propia o Autnomos est
regulado bsicamente por Decreto 2530/1970, de 20 de agosto.
A los efectos de Seguridad Social, se entiende por trabajador por cuenta
propia o autnomo, cuando desempee una actividad econmica a ttulo
lucrativo de forma habitual, personal y directa, sin sujecin por ella a
contrato de trabajo y aunque utilice el servicio remunerado de otras
personas, sea o no titular de empresa individual o familiar. Se presume,
salvo prueba en contrario, que en el interesado concurre la condicin de
trabajador por cuenta propia o autnomo, si ostenta la titularidad de un
establecimiento abierto al pblico como propietario, arrendatario,
usufructuario u otro concepto anlogo.

3.2.1. El campo de aplicacin del Rgimen Especial de


Trabajadores por Cuenta Propia o Autnomos
Estn obligatoriamente incluidos en Rgimen Especial de Trabajadores por
Cuenta Propia o Autnomos:
a) Los trabajadores mayores de 18 aos, que, de forma habitual,
personal y directa, realizan una actividad econmica a ttulo
lucrativo, sin sujecin a contrato de trabajo.
b) El cnyuge y familiares hasta el segundo grado inclusive por
consanguinidad, afinidad y adopcin que colaboren con el trabajador
autnomo de forma personal, habitual y directa y no tengan la
condicin de asalariados.
c) Los trabajadores autnomos extranjeros que residan y ejerzan
legalmente su actividad en territorio espaol.
d) Los profesionales que ejerzan una actividad por cuenta propia, que
requiera la incorporacin a un Colegio Profesional cuyo colectivo se
haya integrado en el Rgimen Especial de Trabajadores Autnomos.
e) Los socios trabajadores de las Cooperativas de Trabajo Asociado.
f) Los comuneros o socios de comunidades de bienes y sociedades
civiles irregulares.
g) Quienes ejerzan funciones de direccin y gerencia que conlleva el
desempeo del cargo de consejero o administrador, o presten otros
servicios para una sociedad mercantil capitalista, a ttulo lucrativo y
de forma habitual, personal y directa, siempre que posean el control
efectivo, directo o indirecto, de aqulla, entendindose, en todo
caso, que se produce tal circunstancia, cuando las acciones o
participaciones del trabajador supongan, al menos, la mitad del
capital social.
h) Los socios trabajadores de las sociedades laborales.
i) Los escritores de libros.
j) Los trabajadores autnomos econmicamente dependientes a los
que se refiere la Ley 20/2007, de 11 de julio, del Estatuto del
Trabajador Autnomo.
3.2.2. La accin protectora del Rgimen Especial de Trabajadores
por Cuenta Propia o Autnomos
Las especialidades de sus relaciones jurdicas de Seguridad Social son las
siguientes:
El alta ha de efectuarla el trabajador en las Direcciones Provinciales
de la TGSS o administraciones de la misma, en los treinta das
naturales siguientes al inicio de la actividad; ser nica, aunque se
realicen varias actividades incluidas en este Rgimen Especial. Las
altas iniciales o sucesivas tendrn efecto desde el primer da del mes
natural en que concurran todas las condiciones para estar incluido
en el campo de aplicacin, siempre que se haya solicitado en el
plazo reglamentario. Las bajas solicitadas en tiempo y forma
establecidos surtirn efectos desde el da primero del mes siguiente

a aquel en que el trabajador hubiere cesado en la actividad


determinante de su inclusin.
La obligacin de cotizar nacer desde el da primero del mes natural
en que concurran las condiciones determinantes de su inclusin en
el campo de aplicacin de este Rgimen Especial. Existen dos bases
de cotizacin (una mxima y una mnima) a las que se aplica
diferentes tipos de cotizacin (dependiendo de las opciones
ejercitadas por el trabajador por cuenta propia) para calcular la
cuota a ingresar.
La accin protectora es similar a la del Rgimen General con las siguientes
particularidades, a destacar:
IT: Los trabajadores por cuenta propia o autnomos pueden mejorar
voluntariamente la accin protectora, incorporando la de accidentes
de trabajo y enfermedades profesionales, siempre que previa o
simultneamente se haya optado por incluir la prestacin econmica
por IT. Esta mejora voluntaria determina la obligacin de efectuar
las correspondientes cotizaciones. La cobertura de las contingencias
profesionales se llevar a cabo con la misma entidad gestora (INSS)
o colaboradora (MATEP) con la que se haya formalizado la IT. Para
ello es necesario estar al corriente en el pago de las cuotas. Sin
embargo, la cobertura de la prestacin econmica por IT tiene
carcter obligatorio, desde el 1 de enero de 2008, para los
siguientes trabajadores autnomos: 1) Los trabajadores de alta en
el Rgimen Especial de Trabajadores Autnomos, 2) los
trabajadores que tengan la condicin de econmicamente
dependientes; 3) los trabajadores que desempeen actividades en
que la cobertura de las contingencias profesionales resulte
obligatoria por su mayor riesgo de siniestralidad.
Los trabajadores autnomos econmicamente dependientes, partir
de 1 de enero de 2008, deben incorporar obligatoriamente, dentro
del mbito de la accin protectora las contingencias profesionales
(accidentes de trabajo y enfermedad profesional).
Proteccin por cese de actividad: La Ley 32/2010, de 5 de agosto,
por la que se establece un sistema especfico de proteccin por cese
de actividad de los trabajadores autnomos regula, como dice su
ttulo, un sistema especfico de proteccin para los trabajadores
autnomos (incluidos los econmicamente dependientes) que,
pudiendo y queriendo ejercer una actividad econmica o profesional
a ttulo lucrativo, hubieren cesado en esa actividad (es similar,
podramos decir, a la proteccin por desempleo de los trabajadores
por cuenta ajena).
Los requisitos exigidos para causar derecho a la proteccin por cese de
actividad son:
Estar afiliados y en situacin de alta y cubiertas las contingencias
profesionales, en el Rgimen Especial de los Trabajadores por
Cuenta Propia o Autnomos.
Tener cubierto el perodo mnimo de cotizacin por cese de actividad

a que se refiere el art. 8.


Encontrarse en situacin legal de cese de actividad relacionadas en
el art. 5, suscribir el compromiso de actividad y acreditar activa
disponibilidad para la reincorporacin al mercado de trabajo a travs
de las actividades formativas, de orientacin profesional y de
promocin de la actividad emprendedora a las que pueda convocarle
el Servicio Pblico de Empleo de la correspondiente Comunidad
Autnoma.
No haber cumplido la edad ordinaria para causar derecho a la
pensin contributiva de jubilacin.
Hallarse al corriente en el pago de las cuotas a la Seguridad Social.

3.3. El Rgimen Especial de Clases Pasivas


El denominado Rgimen Especial de Clases Pasivas, en realidad se trata
de los Regmenes Especiales de los Funcionarios pblicos, civiles y
militares, comprende el de funcionarios civiles, regulado por el Real
Decreto Legislativo 4/2000, de 23 de junio; el de las Fuerzas Armadas,
regulado en el Real Decreto Legislativo 1/2000, de 9 de junio; y el del
personal al servicio de la Administracin de Justicia, regulado por el Real
Decreto Legislativo 3/2000, de 23 de junio.
Todos los funcionarios que ingresen en cualquier Administracin Pblica
espaola (civil y militar) a partir del 1 de enero de 2011 quedarn
incluidos en el Rgimen General de la Seguridad Social, si bien
mantendrn, cuando as proceda de acuerdo con su normativa, el
Mutualismo Administrativo.
En consecuencia, las pensiones jubilacin, invalidez, y de muerte y
supervivencia del personal de nuevo ingreso se reconocern por el INSS
conforme a la legislacin reguladora del Rgimen General. La inclusin en
el Rgimen General de la Seguridad Social respetar, en todo caso, las
especificidades de cada uno de los colectivos relativas a la edad de
jubilacin forzosa, as como, en su caso, las referidas a los tribunales
mdicos competentes para la declaracin de incapacidad o inutilidad del
funcionario. Asimismo respetar para el personal de las Fuerzas
Armadas y Fuerzas y Cuerpos de la Seguridad del Estado, con las
adaptaciones que sean precisas, el rgimen de las pensiones
extraordinarias previsto en la normativa de Clases Pasivas del Estado.
3.3.1. El campo de aplicacin del Rgimen Especial de Funcionarios
Civiles del Estado
Quedan obligatoriamente incluidos en el campo de aplicacin del Rgimen
Especial de Funcionarios Civiles del Estado:
a) Los funcionarios de carrera de la Administracin Civil del Estado.
b) Los funcionarios en prcticas que aspiren a incorporarse a Cuerpos
de la Administracin Civil del Estado.
Expresamente quedan excluidos: 1los funcionarios de la Administracin
Local; 2los funcionarios de organismos autnomos; 3los funcionarios de
Administracin Militar; 4los funcionarios de la Administracin de Justicia;

los funcionarios de la Administracin de la Seguridad Social; 6los


funcionarios de nuevo ingreso y en prcticas de las Comunidades
Autnomas; 7los funcionarios de carrera de la Administracin Civil del
Estado transferidos a las Comunidades Autnomas, que hayan ingresado o
ingresen voluntariamente en Cuerpos o Escalas propios de la Comunidad
Autnoma de destino, cualquiera que sea el sistema de acceso; 8el
personal de administracin y servicios propio de las universidades.
5

3.3.2. El campo de aplicacin del Rgimen Especial de la Seguridad


Social de las Fuerzas Armadas
Quedan obligatoriamente incluidos en el campo de aplicacin del Rgimen
Especial de la Seguridad Social de las Fuerzas Armadas:
a) Los militares de carrera de las Fuerzas Armadas.
b) Los militares de complemento, mientras mantengan su relacin de
servicios con las Fuerzas Armadas.
c) Los militares profesionales de tropa y marinera, mientras
mantengan su relacin de servicios con las Fuerzas Armadas.
d) Los alumnos de la enseanza militar de formacin.
e) Los militares de carrera de la Guardia Civil y los alumnos de los
centros docentes de formacin de dicho Cuerpo.
f) Los funcionarios civiles de Cuerpos adscritos al Ministerio de Defensa
que no hayan ejercido la opcin de incorporarse al Rgimen Especial
de Seguridad Social de los Funcionarios Civiles del Estado, as como,
en su caso, los funcionarios en prcticas para el ingreso en dichos
Cuerpos.
g) El personal regido por el Estatuto de personal del Centro Nacional de
Inteligencia.
3.3.3. El campo de aplicacin del Rgimen Especial del personal al
servicio de la Administracin de Justicia
Quedan obligatoriamente incluidos en el campo de aplicacin del Rgimen
Especial de Seguridad Social del personal al servicio de la Administracin
de Justicia:
a) El personal al servicio de la Administracin de Justicia comprendido
en la Ley Orgnica del Poder Judicial.
b) Los funcionarios en prcticas al servicio de la Administracin de
Justicia.
3.4. El Rgimen Especial de Estudiantes
El Rgimen Especial de Estudiantes, el llamado Seguro Escolar, est
regulado por la Ley de 17 de julio de 1953.
3.4.1. El campo aplicacin del Rgimen Especial de Estudiantes
Estn obligatoriamente incluidos en el campo de aplicacin del Seguro
Escolar todos los estudiantes espaoles menores de 28 aos, que cursen,
en Espaa, los siguientes estudios:
a) 3 y 4 de educacin secundaria obligatoria (ESO) y Bachillerato.

b) Formacin profesional, de segundo grado, grado medio, superior y


especial.
c) Curso de orientacin universitaria y bachillerato unificado polivalente
(estudiantes repetidores).
d) Programas de garanta social.
e) De los centros integrados.
f) Estudios universitarios de grado medio, grado superior y de
doctorado (sern los que cursen los diferentes grados
universitarios).
g) De grado superior en conservatorios de msica.
h) De grado superior en conservatorios de danza.
i) Arte dramtico.
j) Teologa en los centros superiores de la Iglesia Catlica.
k) Segundo curso de educacin secundaria de personas adultas.
l) Estudiantes universitarios que realicen prcticas en empresas.
m)Programas de formacin para la transicin a la edad adulta.
Quedan, asimismo, incluidos en el mbito protector de este seguro, los
estudiantes nacionales de los Estados miembros de la Unin Europea y del
Espacio Econmico Europeo, y, en general, todos los estudiantes
extranjeros residentes en las mismas condiciones que los espaoles,
siempre que cursen los citados estudios en Espaa y hasta la edad de 28
aos.
3.4.2. La accin protectora del Rgimen Especial de Estudiantes
Las especialidades de sus relaciones jurdicas de Seguridad Social son las
siguientes:
El alta es automtica en el momento de realizar la matrcula.
Los sujetos responsables del cumplimiento de la obligacin de
satisfacer las cuotas son los estudiantes comprendidos en su campo
de aplicacin en el momento de abonar la matrcula y el Ministerio
de Educacin, Cultura y Deporte, debindose abonar el 50% por los
estudiantes y el otro 50% por el Ministerio.
A grandes rasgos, las prestaciones que cubre su accin protectora son:
Asistencia sanitaria: Por enfermedad contrada y sufrida por el
estudiante y el accidente escolar.
Indemnizaciones econmicas en caso de accidente que se concede
en los supuestos de IPA, GI y fallecimiento del estudiante.
El infortunio familiar: Que tiene por objeto asegurar al estudiante la
continuidad o trmino de los estudios iniciados en caso de
fallecimiento del cabeza de familia o ruina familiar.
3.5. El Rgimen Especial de la Minera del Carbn
El Rgimen Especial de la Minera del Carbn, destinado a trabajadores
incluidos en las antiguas ordenanzas laborales relativas a la minera del
carbn y en los convenios colectivos del sector, est regulado bsicamente
por el Decreto 298/1973, de 8 de febrero.

3.5.1. El campo de aplicacin del Rgimen Especial de la Minera


del Carbn
Estn obligatoriamente incluidos en este Rgimen Especial de la Minera
del Carbn los trabajadores por cuenta ajena que prestan sus servicios a
empresas que realicen las siguientes actividades relativas a la Minera del
Carbn: a) extraccin de carbn en las minas subterrneas; b)
explotacin de carbn a cielo abierto; c) investigaciones y
reconocimientos; d) aprovechamiento de carbones y aguas residuales con
materias carbonosas; e) escogido de carbn en escombreras; f)
fabricacin de aglomerados de carbn mineral; g) hornos de produccin
de Cok; h) transportes fluviales de carbn; i) actividades secundarias o
complementarias de las anteriores.
3.5.2. La accin protectora del Rgimen Especial de la Minera del
Carbn
Las especialidades de sus relaciones jurdicas de Seguridad Social son las
siguientes:
Las empresas, dentro de los 15 das siguientes a la terminacin de
cada mes natural, debern remitir a la TGSS los partes mensuales
de: 1los trabajadores que hayan ingresado y cesado en la empresa;
2
los trabajadores que hayan cambiado de categora o especialidad
profesional, o que la conserven a pesar de haber pasado a un
puesto de trabajo al que correspondera otra; 3los trabajadores que
hayan faltado al trabajo por causas distintas a baja por enfermedad
comn o profesional y accidente, sea o no de trabajo, y faltas
autorizadas por las normas laborales con derecho a retribucin.
Al igual que acontece con el Rgimen Especial de Trabajadores del
Mar lo que hace de los trabajadores de la minera del carbn un
Rgimen Especial, ms que la accin protectora en s (las
prestaciones) es su especialidad en materia de cotizacin.
As tenemos que la base de cotizacin por contingencias comunes se
efecta por bases normalizadas.
La normalizacin se refiere a aos naturales y establece la base de
cotizacin aplicable a cada categora, grupo profesional y especialidad
profesional dentro del mbito territorial de cada una de las zonas mineras.
La base de cotizacin por contingencias profesionales se calcula aadiendo
a las retribuciones mensuales que tenga derecho a percibir el trabajador, o
que realmente perciba, de ser stas superiores, la parte proporcional de
las pagas extraordinarias y las dems percepciones de vencimiento
superior a un mes o que no tengan carcter peridico y se satisfagan en el
ejercicio.
Las cuotas se ingresarn por mensualidades, durante el mes siguiente al
de su devengo.
Se reconocen las mismas prestaciones (accin protectora) que en el
Rgimen General con las siguientes particularidades:
1. Incapacidad Permanente (IP):
a) La calificacin de incapacidad, tanto inicial como por revisin, se

lleva a cabo valorando el estado del beneficiario resultante del


conjunto de reducciones anatmicas o funcionales determinadas
por las distintas contingencias que pudieran concurrir.
b) Los pensionistas de este Rgimen Especial por IPA o GI, una vez
cumplida la edad para causar la pensin de jubilacin (65 aos),
sin perjuicio de que la misma deber entenderse cumplida
cuando se alcance por aplicacin de los coeficientes reductores,
tendrn derecho a que la pensin de incapacidad pase a tener la
cuanta de una pensin de jubilacin, de ser sta superior y
siempre que el pensionista no sea titular de ninguna otra pensin
de la Seguridad Social o que renuncie a ella.
2. Jubilacin:
a) Existen coeficientes reductores de la edad de jubilacin, a partir
de los 60 aos, para los trabajadores que realizan actividades de
naturaleza excepcionalmente penosa, txica, peligrosa o
insalubre con elevados ndices de morbilidad. La escala de
coeficientes reductores va desde el 0,50% al 0,005% segn la
peligrosidad y toxicidad de la actividad desarrollada.
b) Tambin se prev la jubilacin anticipada por tener la condicin
de mutualista a partir de los 60 aos de edad real, con aplicacin
de coeficientes reductores, para aquellos trabajadores que
estuvieran comprendidos en el campo de aplicacin de este
rgimen especial el da 1 abril 1969 y fueran cotizantes a alguna
de las Mutualidades Laborales del Carbn en 31 de marzo de
dicho ao o en cualquiera otra fecha con anterioridad, o quienes
hubiesen sido cotizantes a alguna de las Mutualidades Laborales
de trabajadores por cuenta ajena con anterioridad a 1 enero
1967.
3. Muerte y supervivencia: Las prestaciones por muerte y
supervivencia, que se causen por pensionistas de IP cuyas
pensiones hayan pasado a tener la nueva cuanta correspondiente a
jubilacin, se determinarn de acuerdo con la base reguladora que
haya servido para el clculo de la nueva cuanta de la pensin,
incrementada con las revalorizaciones que, para las prestaciones de
igual naturaleza hayan tenido lugar desde la fecha en que se
produjeron los efectos de la nueva cuanta de la pensin del
incapacitado causante, o desde la fecha en que se produjo el hecho
causante de la pensin a que renunci, segn proceda.